PROMUEVE DEMANDA POR DESPIDO.

-
ACTOR: ..
DEMANDADO: . S.A.I.C.
S.A.
MATERIA: DESPIDO
CLASE: LABORAL
MONTO: $
DOCUMENTACION ACOMPAADA: 10 telegramas, 3 cartas documentos, fotocopia DNI actor, 12
recibos de haberes, 1 constancia reconocimiento de antigedad, 4 manuales de merchandising, 1 nota
de SA y un certificado de trabajo, Constancia Alta en AFIP del actor, nmina de repositores,
anticipo ius previsional, bono ley 8480, pliego de posiciones e interrogatorio testigos en sobre cerrado.
***************************************************
Excmo. Tribunal:
.., por derecho propio, DNI .., de profesin repositor, con domicilio real en la
calle .. de la localidad y partido de Quilmes, provincia de Buenos Aires, conjuntamente
con mi letrada patrocinante DRA. CAROLINA MARIEL DACUA, abogada, inscripta al To. .,
Fo.., CAQ, Legajo Previsional , IVA CUIT constituyendo domicilio procesal en
la calle y partido de Quilmes, al Excelentsimo me presento y respetuosamente digo:
I.- OBJETO.
Que vengo por medio del presente a interponer formal demanda por DESPIDO contra ... con
domicilio legal en la calle y contra .. S.A. con domicilio en la Av., por la suma
de pesos que se detalla ms abajo y/o lo que en ms o en menos resulte de las pruebas que se
ofrecen, con ms los intereses, desde la fecha de la exigibilidad de los crditos, con aplicacin de la
tasa del Banco de la Provincia de Buenos Aires en sus operaciones activas, vigentes en los distintos
perodos de aplicacin, hasta el efectivo pago (arts. 1,7,8,10,13 y cc. de la ley 23.928; 1,4,8 y cc. del
dec. regl. 529/91; 10 y cc. del dec. 941/91; 622, 623 y cc. del C.C.; C.S.J.N., causa E. 876, XXV.
Recurso de Hecho Banco Sudameris c/ Belcam S.A. y otra, del 17.05.94; causa L. 44, XXIV, Lpez
Antonio M. C/ Explotacin Pesquera de la Patagonia S.A. s/ accidente accin civil, del 10.06.92) y/o la
que estila aplicar el tribunal, costos y costas y, teniendo presente cualquier envilecimiento o cambio o
desfasaje que se produjere en el signo monetario durante la secuela del juicio, de tal suerte que se
mantenga inclume el principio de reparacin integral a que se tiene derecho, por lo que en subsidio se
plantea la inconstitucionalidad de la ley de convertibilidad y su modificatoria de emergencia pblica
nmero 25.561.-
II.- HECHOS.
Que el actor ingres a trabajar por cuenta y orden de .. el 5 de junio del ao .., quien lo
destin a prestar tareas en relacin jurdica de dependencia laboral como repositor, exclusivamente
de los productos fabricados por la mencionada firma, desarrollando mayormente sus labores en el
Supermercado , en la sede de la . Otras veces desarrollaba tareas en la sede del
mismo supermercado de la ..
Es por ello que el actor qued comprendido en la categora de Personal Administrativo / categora II
(repositor) del CCT 244/94 de la industria de la alimentacin (art. 5 del citado convenio colectivo)
No obstante la mencionada firma fabricante de productos alimenticios obligaba al actor a realizar
habitual y diariamente actividades de "merchandaising", las cuales eran totalmente ajenas e impropias
a su categora laboral. Tal es as que anualmente y tambin en fechas especiales, V.gr. pascuas,
navidad, le eran entregados manuales de Merchandaising, a los cuales slo tienen acceso personal de
.. Adjunto a la presente 4 manuales de merchandaising.
En este mismo orden de ideas y como ya ha sido manifestado en los intercambios telegrficos, se le
obligaba al actor a utilizar en su horario de trabajo uniforme con el logotipo de . (pantaln,
remeras, buzos, camperas, etc.), y no un guardapolvo liso como es debido segn el convenio colectivo
aplicable.
Desde el inicio de la relacin de trabajo la firma actu con fraude laboral, dado que nunca
registr al actor como trabajador de aquella, sino que muy por el contrario, y con el nico fin de encubrir
la verdadera relacin laboral con la mencionada firma de productos alimenticios, el actor siempre fue
registrado por distintas agencias de colocacin y seleccin de personal. Ello demuestra, reitero, el claro
fraude laboral en el cual incurri por ms de 10 aos la aqu codemandada, dado que el actor siempre
prest tareas UNICA Y EXCLUSIVAMENTE para .. reponiendo en las gndolas del
supermercado .nicamente productos fabricados por la reconocida marca.
Se aclara que el actor JAMAS prest tareas para el citado supermercado , dado que siempre
respondi a las rdenes impartidas por el personal jerrquico de
As, es que desde la fecha de ingreso hasta la fecha de despido el actor se encontr siempre registrado
por distintas agencias de colocacin y seleccin de personal, a saber:
* Desde el 5 de junio del ao 1998 hasta el 30 de junio del ao 2000 el actor se encontr registrado por
la empresa ..
* Desde el 1 de julio del ao 2000 hasta el 1 de marzo del ao 2001 para la firma .
* Desde el 1 de marzo del ao 2001 hasta el 28 de febrero del ao 2002 para la firma
* Por ltimo, desde el 1 de marzo del ao 2002 hasta la fecha de despido (6 de mayo del ao 2008)
para la firma ..
Es dable aclarar que mientras el actor desarrollaba sus tareas normalmente y sin inconveniente alguno,
la firma lo OBLIGABA a enviar telegramas de renuncias a las mencionadas agencias de servicios, para
luego proceder a registrarlo en otra agencia dedicada a la misma actividad. Ello suceda una vez al
ao, en promedio, aproximadamente.
Es as que:
* El 30/06/2000 el actor renuncia a . y, CURIOSAMENTE, el 01/07/2000 (UN DIA DESPUES)
es dado de alta en
* El 01/03/2001 el actor renuncia a . y, CURIOSAMENTE, el 01/03/2001 (MISMO DIA) es dado
de alta en
* El 28/02/2002 el actor renuncia a .. y, CURIOSAMENTE, el 01/03/2002 (UN DIA DESPUES) es
dado de alta por
Se deja constancia que se acompaan los originales de los 3 telegramas enviados por el actor
comunicando sus renuncias a las distintas agencias.
El actor siempre se encontr subordinado tanto tcnica, como jurdica y econmicamente, en el sentido
estricto de relacin de sumisin y subordinacin, para con la firma .; empresa que impona al
actor el horario de trabajo que ste deba cumplir, quin asimismo determinaba las fechas de
vacaciones del actor, quien abonaba las horas extras y diriga TODA la actividad prestada por el actor
dentro del establecimiento comercial del mencionado supermercado.
OBVIAMENTE y en concordancia con el PALMARIO FRAUDE LABORAL, eran las agencias de
colocacin quines abonaban la remuneracin al actor y efectuaban incorrectamente los aportes
previsionales, jubilatorios y de obra social; aportes que debieron haber sido ingresados por la
empleadora directa, nica y principal:
La relacin laboral directa que existi entre el actor y .. se prueba una vez ms con el hecho de
que la mencionada firma le brind al actor desde el inicio de la relacin laboral un telfono celular
marca ...................., Nro. de lnea........................, empresa prestataria del servicio: ................
le otorga a todos los repositores que estn bajo su dependencia un telfono celular, teniendo un
servicio de llamadas salientes restringidas, slo sirviendo el servicio para comunicarse con otros
repositores o con encargados y/o personal jerrquico de .. Dichos telfonos celulares se encuentran
exclusivamente contratados a nombre de . por medio de un servicio interflota.
SE PONE A DISPOSICIN DE V.E., ACOMPAANDOSE EN AUTOS MEDIANTE SOBRE CERRADO
EL TELEFONO MARCA ..............., NRO. LINEA 15..........................., PROPIEDAD DE .C.,
cuya posesin ostentaba el actor en virtud de su calidad de dependiente (repositor) de ...
Asimismo se pone a disposicin de V.E. para que eventualmente y en caso de estimar procedente
entregue el mismo a su nico titular, demandado en autos.
El actor siempre se desempe prestando tareas con diligencia y esmero, siendo su horario de lunes a
viernes de 6.00 a 16.00 hs. y los sbados de 06.00 a 12.00, percibiendo por sus servicios una
remuneracin mensual de $ 1.851,18 promedio.
De lo narrado se desprende que el actor realiz 2 horas extras diarias (de lunes a viernes), lo que
implica que realiz 10 horas extras semanales, las cuales nunca fueron abonadas. Las mismas se
reclaman al 50% en virtud de lo dispuesto por el art. 201 de la L.C.T.
A la mejor remuneracin mensual percibida por la actora de $ 1.851,18 deber adicionrsele el SAC de
$ 154,20.
El sueldo anual complementario se devenga da a da y es un rubro de pago diferido adems de
obligatorio, por lo que debe ser calculado como parte integrante de la mejor remuneracin a los fines de
determinar la base de clculo para la indemnizacin.
As lo ha resuelto en numerosos fallos nuestra SCBA: "Corresponde computar el sueldo anual
complementario para el clculo de la indemnizacin por despido" (SCBA, 19/11/1982, Heimann Ral
Alberto c/ Rigolleau SA, Carpetas DT 1800)
En idntico sentido: "No siendo el aguinaldo ms que un sueldo diferido, corresponde computarlo a los
fines del clculo de la indemnizacin por despido" (SCBA, 06/03/1979, Nuncio Gerardo Mara c/
Pionera SA, Carpetas DT 270)
"El sueldo incluye la totalidad de los ingresos de carcter remuneratorio cualquiera sea su modalidad,
los que forman parte integrante del mismo para los efectos legales pertinentes, incluyendo el sueldo
anual complementario en razn de tratarse de un salario diferido. En consecuencia, integran la base
retributiva de la indemnizacin por antigedad, la parte proporcional del sueldo anual complementario
(...)" (SCBA 3/06/1986, Ms Roberto Rufino c/ Swift-Armour SA argentina, Carpetas DT 2585, DJBA
131,150-A y S, 1986 I, 741). (Rogamos a V.E. ver FALLOS: SCBA, L 40623 S 21-3-1989, DJBA
136,131-TSS 1989, 617-A y S 1989-I, 413, Juba, laboral, B13547; SCBA, L 57875 S 5-9-1995, A y S
1995 III, 451; SCBA, L 64456 S 16-2-2000, TSS 2000-712, laboral, B7685; SCBA, L 44334 S 19-3-
1991, Juba, laboral, B40629)
Durante todo el tiempo que dur la relacin laboral, el actor se desempeo con diligencia y esmero, no
mereciendo sancin ni observacin alguna al respecto por parte de su empleador directo.
Al egresar no se le entreg el certificado del artculo 80 de la L.C.T. Lo reclam y reclama.
II.- A) MOTIVOS DEL DISTRACTO LABORAL.
La relacin laboral se desarrollaba correctamente, no existiendo conflicto alguno y desarrollando la
actora sus tareas como habitualmente lo haca desde el ao 1998.
A pesar de los reiterados pedidos verbales del Sr. para que . le regularizara la real relacin
de trabajo habida con aqul, procediendo a su registracin como dependiente de desde el ao 1998 y
no de las citadas agencias de colocacin de personas, el actor jams tuvo respuesta favorable. El
ltimo reclamo que efectu el actor se registra das antes de que el mismo enviara su primer misiva.
Ante este ltimo reclamo del actor para que su verdadera empleadora ( lo registrara
debidamente como su dependiente y efectuara el reconocimiento de la antigedad ostentada desde el
ao 1998, inesperadamente personal jerrquico de la mencionada firma le manifiesta al Sr. en
forma verbal que: NUNCA lo iban a registrar como empleado de .. Que .. se maneja as
con sus empleados y que si no le gustaba, poda renunciar.
Ante semejante manifestacin injuriante, el actor ya cansado de no obtener respuesta a su reclamo de
registracin, decide enviar un telegrama de intimacin a la firma .. para que en el plazo de 30
das regularizara su situacin laboral conforme ley 24.013.
Es as que el actor enva telegrama ley 23.879 Nro. CD . de fecha el cual textualmente
dice:
TRANSCRIBIR TODO EL INTERCAMBIO TELEGRAFICO ENTRE LAS PARTES
III.- DENUNCIA CUMPLIMIENTO ART. 11 LEY 24.013
Que vengo expresamente a dejar asentado que se ha dado debido cumplimiento con el art. 11 de la ley
Nacional de Empleo N 24.013, modificado por ley 25.345, a los fines de la procedencia de las multas
establecidas en el art. 8 y 15 de la citada ley.
En efecto:
1) Se ha intimado a (real empleador) para que procediera a la inscripcin y regularizacin laboral
dentro del plazo de 30 das corridos.
2) Dicha intimacin ha contenido la denuncia expresa por parte del actor de su verdadera fecha de
ingreso, como de igual modo, las reales pautas de trabajo (jornada laboral, remuneracin, categora,
CCT aplicable)
3) Se ha enviado inmediatamente en fecha (igual fecha que el primer requerimiento del actor a
..) mediante telegrama N CD .comunicacin a la Administracin Federal de Ingresos
Pblicos del telegrama enviado a la codemandada. Se adjunta el original del telegrama mencionado.
Lo expuesto evidencia claramente que se ha cumplimentado en forma correcta la totalidad de los
requisitos establecidos por la citada norma para la procedencia de las multas laborales, las que ms
abajo se detallan en el acpite rubros reclamados y se determinan en cuanta en practica
liquidacin.
IV.- SOLIDARIDAD DE .. S.A. (EMPRESA DE SELECCIN DE PERSONAL) (FRAUDE
LABORAL)
Como bien se ha expresado ut supra la empresa . S.A. ha procedido con fraude laboral y en
clara CONNIVENCIA con la firma ., dado que quien ha registrado al actor es la Agencia
..
No obstante ser aquella registracin indebida por parte de .., dado que la citada obligacin de
registracin le corresponda claramente a .., empleadora nica y directa del actor desde el ao
1998, la agencia de colocacin de personal ha consignado una fecha de ingreso falsa (01/03/2002), no
reconociendo la verdadera fecha de ingreso del actor el 05/06/1998.
Ya se ha expresado que desde el inicio de la relacin laboral el actor fue registrado por distintas
agencias de seleccin de personal, dejando lo dicho asentado una vez ms, la existencia del fraude.
La reconocida firma .. funciona como agencia de seleccin y colocacin de personal, al igual que
muchas otras de la competencia en el mercado. No obstante, esta parte DESCONOCE si la
codemandada posee la habilitacin debida que otorga el Ministerio de Trabajo (Dec. 489/01)
Ahora bien, lo cierto es que en la REALIDAD DE LOS HECHOS (art. 14 LCT) .. desarrolla
funciones y actividades propias de una agencia de seleccin y colocacin de personal, ya que se
dedica en su actividad normal y habitual a brindar "personal PERMANENTE" a otras empresas
usuarias-clientes, como ellos mismos reconocen en sus misivas.
El inconveniente entonces aqu es que nos encontramos ante un vaco legislativo, ya que ni la Ley
20.744 ni la ley 24.648 (que aprueba el Convenio de la O.I.T. N 96 relativo a las agencias retribuidas
de colocacin y su decreto reglamentario 489/2001) PREVEEN SANCIONES ESPECFICAS NI PARA
LAS AGENCIAS DE COLOCACION NI PARA SUS EMPRESAS USUARIAS (.. en el caso de
marras) en los casos que stas acten con FRAUDE LABORAL, ocultando la realidad de los hechos y
las verdaderas relaciones laborales.
En cambio, s prev nuestro ordenamiento sanciones por fraude laboral a las Agencias de Servicios
Eventuales y a sus empresas usuarias (art. 29 bis LCT, Decreto reglamentario 1694/2006 y Disposicin
104/92), estableciendo claramente que en caso de fraude y/o de falta de cumplimiento de la normativa
legal, la empresa usuaria (..) de los servicios contratados por el intermediario (..) es
considerada EMPLEADORA DIRECTA, quedando automticamente sometida a todas las obligaciones,
deberes y cargas de la relacin contractual, incluso la carga del registro prevista en el art. 52 LCT.
En este sentido se instituye una relacin directa y permanente con el empresario que utiliza los
servicios del trabajador (.), sin perjuicio de la RESPONSABILIDAD SOLIDARIA del
intermediario (Agencia )
Si la empresa usuaria desconoce la relacin laboral y rechaza el reclamo cuando es intimada a
registrar el contrato (como sucedi en el presente) habilita al empleado al despido indirecto y a la
consecuente accin donde se demandarn las indemnizaciones previstas en la LCT y las multas
previstas en los arts. 8 y 15 de la L.N.E. (Dra. Andrea Fadelli, Empresas de servicios eventuales y
empresas usuarias. Nuevas modalidades de fraude en el derecho laboral)
Entendiendo la sutil diferenciacin existente entre las Agencias de colocacin de personal y las
Agencias de servicios eventuales, solicito desde ya y, en virtud del PALMARIO FRAUDE aqu
denunciado, la aplicacin analgica al caso de marras del art. 29 bis de la LCT, por aplicacin directa
del art. 11 de la LCT que reza: Principios de interpretacin y aplicacin de la ley. Cuando una cuestin
no pueda resolverse por aplicacin de las normas que rigen el contrato de trabajo o por las leyes
anlogas, se decidir conforme a los principios de la justicia social, a los generales del derecho del
trabajo, la equidad y la buena fe.
En base a lo expresado, surge claramente la RESPONSABILIDAD SOLIDARIA de .. para con la
empleadora directa, es decir,
V.- PLANTEA NULIDAD DE CONTRATO DE TRABAJO CON .. S.A (AGENCIA SERVICIOS)
(PRIMACIA DE LA REALIDAD)
Sin perjuicio de lo expresado en el punto anterior con respecto al notorio fraude laboral, la existencia de
la verdadera relacin de trabajo con . (empleador real, nico y directo) obliga a esta parte a
solicitar la aplicacin del art. 14 de la LCT y en virtud del principio de la primaca de la realidad, solicitar
la nulidad del contrato de trabajo registrado por , dado que la realidad de los hechos marca que
LA UNICA RELACION DE TRABAJO FUE CONCEBIDA SIEMPRE CON .
Nuestra Corte Suprema de Justicia de la Nacin, en forma reiterada ha sostenido que hay que
investigar la verdad material por encima de la formal, verdad que le compete desentraar al servicio
propio de la justicia. Es que debe primar la realidad sobre la forma: Ser nulo todo contrato por el cual
las partes hayan procedido con simulacin o fraude a la ley laboral, sea aparentando normas
contractuales no laborales, interposicin de personas o de cualquier otro medio. (art. 14 LCT)
Como ya lo mencionramos ut supra al actor lo obligaban a suscribir documentos tales como planillas
de ingreso, Claves de Alta Temprana, Altas en AFIP, recibos de haberes, etc. con el nico fin ladino de
que las agencias de seleccin y colocacin de personal registraran y blanquearan al actor como
dependiente suyo y para que .pudiera desligarse de cualquier tipo de responsabilidad laboral.
Asimismo, para el hipottico caso de acompaar la contraparte contratos y/o documentos suscriptos
por el actor, y de contener los mismos clusulas nulas y/o abusivas y/o leoninas, y/o violatorias del
orden pblico laboral, solicitamos categricamente la nulidad de las mismas.
Se deber tener presente que todos los derechos son irrenunciables, pero los correspondientes al
orden pblico laboral son indisponibles, no pueden ser negociados ni a cambio de una
contraprestacin. As el art. 12 de la L.C.T. establece que ser nula y sin valor toda convencin de
partes que suprima o reduzca los derechos previstos en la Ley de Contrato de Trabajo.
VI.- EN SUBSIDIO SE PLANTEA INCONSTITUCIONALIDAD DE LAS LEYES 23.928, 25.561 Y
DECRETO 214/02. RESERVA RECURSO.
Como se dijo en el punto I, hay que tener presente cualquier envilecimiento o cambio o desfasaje que
se produjere en el signo monetario durante el transcurso del juicio, de tal suerte que se mantenga
inclume el subsidio de reparacin integral a que se tiene derecho, por lo que en subsidio se plantea la
inconstitucionalidad de la ley de convertibilidad, en cuanto que de ella han quedado normas vigentes, y
su modificatoria de emergencia pblica y de reforma del rgimen cambiario 25.561 y decreto 214/02.
La ley 23.928 (ver B.O. del 28.03.91 Nmero Extraordinario) y su modificatoria Ley 25.561 (ver B.O.
del 07.01.02) se refiere al tema en los arts. 1.4.), 2, 4.7), 4.10), 19 y concordantes.
Las disposiciones normativas precitadas dejan sin efecto, a partir del 01.04.91 y el 07.01.02 el
mecanismo de actualizacin por depreciacin monetaria para los crditos provenientes de las
relaciones individuales de trabajo. En consecuencia, las normas legales citadas resultaran
inconstitucionales.
Por ende, en tiempo y forma y subsidiariamente se plantea la inconstitucionalidad de dicha normativa
legal, por lesionar el derecho de propiedad y los llamados derechos sociales y el derecho a una
indemnizacin justa (arts. 14, 14 bis y 17 de la C.N.), en cuanto anula el sistema de indexacin.
Sabido es que entre el 01.04.91 y el 07.01.02 y con ulterioridad a esta ltima fecha y hasta la
efectivizacin de su pago real, ha de producirse una inflacin acumulativa mensual que redundar en
perjuicio de la parte actora y en beneficio de la parte demandada, y que el Legislador no ha
contemplado un mecanismo razonable para compensarla. De esta forma la(s) suma(s) adeudadas
podran convertirse en vil y despreciable.
Es decir, basta no indexar los crditos para que por el transcurso del tiempo los derechos de la parte
actora puedan convertirse en ilusorios.
En autos Valdez, Julio H. c/ Cintioni, Alberto D. (C.S. 03.05.79) se fij como fecha de comienzo de la
repotenciacin la fecha de la mora y como ndice corrector el ndice de precios al consumidor.
Estando en presencia de un proceso de envilecimiento de la moneda, los mismos argumentos que
emple la Corte Suprema de Justicia de la Nacin para acoger favorablemente la actualizacin
monetaria, sirven para demostrar la inconstitucionalidad de la prohibicin de la indexacin en un
contexto inflacionario.
Es decir, la inconstitucionalidad de aquellas normas de la ley de convertibilidad remozadas por el art. 4
de la ley 25.561 (ver arts. 7 y 10 de la ley 23.928) y a la prohibicin contenida en el art. 5 del decreto
214/2002.
A las consideraciones que por aquel entonces tuvo la Corte Suprema, caben agregar la violacin al
principio de igualdad que se desprende de la autorizacin al incremento de las tarifas de los servicios
pblicos privatizados (morigerado, pero no suprimido por la ley 25.561 y el decreto 292/2002 y a los
principios de los tratados incorporados por el art. 75, inc. 22 de la Constitucin Nacional, luego de la
reforma de 1994. En especial los arts. 7, 17 y 23 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos;
arts. 2, 7 y 11 del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales y arts. 21, 24 y
26 de la Convencin Americana de Derechos Humanos.
De all que tanto los arts. 7 y 10 de la ley 23.928, modificados por el art. 4 de la ley 25.561, y el art. 5
del decreto 214/2002, al prohibir la indexacin afectan el derecho de propiedad del acreedor, quin
percibira su crdito con una moneda depreciada en su poder adquisitivo que sera inferior al que tena
en la poca en que se gener dicho crdito.
Siendo inconstitucional la prohibicin de la indexacin de las obligaciones de naturaleza laboral se
debe volver a un sistema de actualizacin de los crditos laborales, debiendo establecerse como
parmetros de la actualizacin el ndice nacional de precios al consumidor, nivel general, y el cmputo
de la correccin deber comenzar en la fecha de la mora y extenderse hasta la del efectivo pago de la
obligacin.
Basndonos en la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, no es necesaria la
existencia de una norma expresa que disponga la actualizacin monetaria para acogerla, ya que la
adecuacin examinada es procedente por un imperativo de justicia y de proteccin del derecho de
propiedad, tal como lo sostuvo el tribunal en numerosos precedentes y ante la ausencia de una norma
jurdica que expresamente estableciera la indexacin.
Asimismo, al quedar vigente el art. 623 del C. Civil el organismo Judicial deber arbitrar los medios
conducentes para que los intereses cumplan la funcin de paliar el desfasaje devaluativo implementado
por el Gobierno Nacional como complementario de la indexacin peticionada.
Si durante el transcurso del juicio se produjese un desfasaje considerable y slo en ese caso pido que
este Juzgado del Trabajo se plantee y se pronuncie expresamente sobre la inconstitucionalidad
articulada en subsidio y dejo reservado el recurso previsto en el artculo 14 de la ley 48, por cuanto
eventualmente de no accederse a lo requerido estaramos en el caso de arbitrariedad de sentencia,
ya que se resolvera, contra lo expresamente dispuesto por la ley respecto del caso (ver C.S.J.N, Fallos
T. 101, pgina 184; T. 131, pgina 386; T. 150, pgina 34; T. 184, pgina 137 y siguientes).
Tambin deber tenerse en cuenta para la reserva del recurso, la circunstancia que todo
pronunciamiento que no contemple los legtimos derechos del trabajador, tal como se ha dejado
planteado ut supra, termina por lesionar el derecho de propiedad y los llamados derechos sociales.
VII.- RUBROS RECLAMADOS.
En el presente acpite se detallarn los rubros reclamados en concepto de indemnizacin derivados del
despido, con sus explicaciones correspondientes y los parmetros tomados.
* Das laborados mayo 2008 e integracin de mes de despido: El actor puso su fuerza de trabajo a
disposicin de las codemandadas hasta el da 6 de mayo de 2008, por lo que corresponde le sean
abonados dichos das. De igual modo y atento no haber coincidido el despido con el ltimo da hbil del
mes corresponde se abonen los das faltantes desde el 7 de mayo hasta terminar el mes, conforme lo
establece el art. 233 de la LCT.
* Indemnizacin antigedad y sustitutiva de preaviso: Existiendo despido directo en los trminos del
artculo 245 y 246 de la LCT se reclama el presente rubro tomando como base la mejor remuneracin
del actor ms el SAC proporcional devengado por los 10 aos de antigedad del mismo. De igual modo
se reclama un preaviso de 2 meses conforme lo establece el art. 232 de la LCT.
* SAC proporcional 08 y vacaciones proporcionales 08: Al ser un rubro de pago obligatorio corresponde
se abone el aguinaldo proporcional del primer semestre del 2008 laborado conforme el art. 123 de la
LCT. En el mismo sentido corresponde abonarse segn el art. 156 de la LCT las vacaciones
proporcionales por los das trabajados en el ao 2008 (ao del despido), teniendo en cuenta que al
actor le correspondan 21 das corridos de vacaciones conforme su antigedad.
* Horas extras: El actor ha laborado 2 horas extras de lunes a viernes desde su ingreso. Dichas horas
extras JAMAS han sido abonadas. De lo dicho surge que el actor ha realizado 10 horas extras en forma
semanal, es decir: 40 horas extras al mes. Se reclaman las mismas por 24 meses (periodo no
prescripto) a un valor hora (50%) de $ 3,85.
* Convenios del sindicato de la industria alimentacin (S.T.I.A.): Se reclaman los adicionales y sumas
extraordinarias no remunerativas establecidas por Acuerdos y Convenios del Sindicato de Trabajadores
de la Industria de la Alimentacin, los cuales jams han sido abonados por las demandadas, a saber:
* Suma no remunerativa de carcter extraordinario de $ 200 que debera haberse abonado con la
remuneracin de mayo del ao 2006.
* Suma no remunerativa de carcter extraordinario de $ 280 que debi abonarse en 2 cuotas con las
remuneraciones de agosto 2007 y enero 2008.
* Suma no remunerativa de carcter extraordinario de $ 600 que deba abonarse en 3 cuotas
conjuntamente con los haberes del mes de marzo, abril y mayo de 2008.
* Ley 24.013, art. 8 y 15: Se reclaman las multas de la Ley Nacional de Empleo en virtud de haber
laborado la actora SIEMPRE para la firma . y nunca haber sido registrada por aquella
(empleadora directa), como bien ya nos hemos referido ut supra (art. 8)
De igual modo se reclama la duplicacin de las indemnizaciones derivadas del despido (art. 15), dado
que el actor se ha colocado en situacin de despido como consecuencia de las injurias graves, luego
de la intimacin fehaciente del art. 11. As lo establece la parte pertinente del art. 15: La duplicacin de
las indemnizaciones tendr igualmente lugar cuando fuere el trabajador el que hiciere denuncia del
contrato de trabajo fundado en justa causa, salvo que la causa invocada no tuviera vinculacin con las
previstas en los artculos 8, 9 y 10 ()
* Ley 25.323, art. 2: Tambin se solicita el agravamiento en un 50% de la indemnizacin por despido,
preaviso e integracin de mes, conforme lo establece el art. 2 de la ley 25.323.
Esta parte quiere remarcar la jurisprudencia dominante en el tema: "No existen motivos para suponer
que existi voluntad de pago por parte del empleador que obste a la aplicacin del incremento
dispuesto por el artculo 2 de la Ley 25323 () A mi entender, la nica forma de considerar lo contrario
hubiera sido a travs de la consignacin judicial del importe debido. Lo nico cierto es que no puede
considerarse al acreedor en mora cuando su crdito an est impago." (Del voto de la mayora.
Fundamentos del Dr. Fernndez Madrid, Figueroa Sandra Romina c/Cucor S.A. s/ despido" - CNTRAB
- 13/04/2007)
"La norma jurdica que establece la obligacin patronal que se reclama en autos, dice claramente "no le
abonare", en referencia a las indemnizaciones por despido. De tal manera, teniendo en cuenta que el
pago es el cumplimiento de la prestacin debida, como objeto de la obligacin (art. 725 del Cdigo
Civil), y que abonar y pagar son sinnimos, el mismo no puede tenerse por cumplido por el mero
ofrecimiento de efectivizacin. Es que la mera puesta disposicin fuera del marco judicial no significa
cumplimiento de la prestacin debida." (Del voto de la mayora. Fundamentos de la Dra. Ferreirs)
* Art. 132 bis segn ley 25.345: Atento no haber efectuado la codemandada . los aportes de ley,
solicito la sancin conminatoria establecida en el presente artculo. Debe recordarse que la sancin
implica una suma mensual equivalente a la remuneracin que se devengaba mensualmente a favor del
actor al momento de operarse el despido ($ 1851,18); importe que se devengar con igual periodicidad
a la del salario hasta que el empleador acreditare de modo fehaciente haber hecho efectivo el ingreso
de los fondos mencionados.
Se deja constancia que esta parte dio debido cumplimiento al art. 1 del Decreto N 146/01, donde se
establece como requisito de admisibilidad de la referida multa, la intimacin a la patronal por un plazo
de 30 das.
* Art. 80 LCT segn ley 25.345: Al egresar no se le entreg al actor el certificado de remuneraciones y
servicios obligatorio, por lo que se reclama la presente indemnizacin. Dicho certificado NUNCA se
encontr a disposicin del actor, como falsamente afirman las demandadas en sus cartas documentos.
As se debe tener presente que: Ms all de que la demandada puso a disposicin de la dependiente
las referidas constancias (), lo real y concreto es que no sigui la lnea que en el intercambio postal le
hizo saber a la actora que seguira en el caso de que no pasara a retirarlas, de proceder a su
consignacin judicial "...a los fines de acreditar el debido cumplimiento de la ley vigente..." ("Puente,
Graciela Mabel c/Natac S.A. s/ despido" - CNTRAB - 18/05/2007)
"Las circunstancias del caso hubieran ameritado, a mi criterio, que la empleadora utilizara la va de la
consignacin judicial del instrumento respectivo -que, reitero, ella misma le hizo saber a la trabajadora
que sera el procedimiento que seguira- a los fines de exonerarse del pago de la indemnizacin
contemplada en el art.45 de la ley 25.345, y como no lo hizo, corresponde mantener la sentencia
recurrida en este punto."
* Daos y perjuicios: obligaba al actor a realizar habitualmente y diariamente actividades de
"merchandaising", las cuales eran totalmente ajenas e impropias de su categora laboral. En este
mismo orden de ideas y como ya ha sido manifestado en los intercambios telegrficos, se le obligaba al
actor a utilizar en su horario de trabajo uniforme con el logotipo de . (pantaln, remeras, buzos,
camperas, etc.) y no un guardapolvo liso como es debido segn el convenio colectivo aplicable.
Por este motivo se solicita en concepto de indemnizacin por daos y perjuicios producidos por la
actividad impropia de merchandaising y publicidad y propaganda indebida, como de igual modo por el
beneficio que ello produjo a la firma , la suma de pesos seis mil ($ 6.000.-)
VIII.- PRACTICA LIQUIDACIN.
Se practica la presente liquidacin en forma provisoria, con estricta sujecin a las probanzas de autos,
con una funcin meramente indiciaria, a fin de cumplimentar el requisito ritual de determinacin del
monto y sin perjuicio de la facultad conferida a V.E. la cual se reconoce expresamente:
Pautas de la liquidacin:
Fecha de ingreso:
Actividad: Repositor. CCT: 244/94 (industria de la alimentacin)
Categora: personal Adm./ categora II (art. 5 CCT 244/94)
Mejor remuneracin mensual percibida: $ 1.851,18 ms SAC $ 154,20 = $ 2.005,38 (BASE DE
CALCULO)
Fecha de egreso: .
* Das laborados mayo 2008
* Integracin de mes de despido
* Indemnizacin por antigedad .-
* Indemnizacin sustitutiva de preaviso .-
* SAC proporcional 08
* Vacaciones proporcionales 08
* Horas extras
* Convenios de S.T.I.A. nunca abonados
* Ley 24.013, art. 8 .-
* Ley 24.013, art. 15
* Ley 25.323, art. 2
* Art. 132 bis segn ley 25.345 (***)
* Art. 80 LCT segn ley 25.345
* Daos y perjuicios
TOTAL
(***) Se deja constancia que la sancin del art. 132 bis se encuentra calculada hasta el mes de Agosto
del ao 2008, para el caso que la demandada no efectuare dichos aportes. Desde ya se solicita su
actualizacin a la fecha de la pericia contable.
La presente liquidacin asciende a la suma de PESOS
Los importes reclamados, o lo que en ms o en menos resulte de la prueba a producirse, debern ser
actualizados desde que la suma fue debida, es decir, desde el despido (06/05/08), y hasta el momento
de su efectivo pago (art. 276 de la L.C.T.), con ms los intereses que V.S. determine, solicitando se
aplique los intereses correspondientes conforme tasa activa que determina el Banco de la Provincia de
Buenos Aires.
IX. OFRECE PRUEBA.
Se ofrece la siguiente:
A) DOCUMENTAL: Se adjunta la siguiente documentacin original, solicitando desde ya su reserva en
la Caja de Seguridad del Tribunal: .
B) CONFESIONAL Y RECONOCIMIENTO DE DOCUMENTOS Y FIRMAS: Se adjuntan 2 pliegos de
posiciones en sobre cerrado, a cuyo tenor debern las demandadas, mediante su representante legal
y/o apoderado con facultades suficientes absolver posiciones y reconocer la prueba instrumental y
firmas que se le atribuyen.
C) INFORMATIVA: Solicito se libre oficio a:
* Correo Oficial de la Repblica Argentina S.A., para que informe: A) .
* ANSES, para que informe si . est inscripta como empleadora, si el actor se encuentra
inscripto como trabajador de . durante el perodo de vigencia de la relacin laboral y si se
ingresaron los aportes correspondientes al demandante en tiempo y forma oportunos.
* AFIP/DGI, para que informe si . est inscripta como empleadora, si el actor se encuentra
inscripto como trabajador de ..durante el perodo de vigencia de la relacin laboral y si se
ingresaron los aportes correspondientes al demandante en tiempo y forma oportunos.
* Ministerio de Trabajo, Empleo y Seguridad Social, Departamento Biblioteca, para que por la va que
corresponda remita ejemplares de los Convenios Colectivos de Trabajo aplicables a la relacin laboral
detallada en la demanda (industria de la alimentacin) y detalle de los sueldos mnimos
correspondientes para la categora del actor en el ltimo ao de relacin laboral. De obrar ejemplares
en el Tribunal desde ya me remito a los mismos.
* Ministerio de Trabajo, Empleo y Seguridad Social, Departamento habilitaciones de agencias
retribuidas de colocacin y seleccin de personal, para que informe si .S.A., CUIT
posee la habilitacin correspondiente como AGENCIA RETRIBUIDA de colocacin de
servicios, conforme Decreto reglamentario 489/01.
* Ministerio de Trabajo, Empleo y Seguridad Social, Departamento habilitaciones de agencias de
servicios eventuales, para que informe si S.A., CUIT ., posee la habilitacin
correspondiente como AGENCIA DE SERVICIOS EVENTUALES, conforme Decreto reglamentario
342/1992 y 1694/2006.-
* Supermercado .., para que informe si el actor prestaba servicios como repositor de la firma
. en vuestro establecimiento comercial, sedes Quilmes y Lomas de Zamora. En su caso
indique fecha de ingreso del actor, horarios de trabajo y toda otra informacin que considere menester
para la resolucin del presente.
* Telefnica, personal o Movistar, para que informe la titularidad de la lnea telefnica 011 155
.........................
D) TESTIMONIAL:
Solicito se cite a declarar a tenor del interrogatorio que en sobre cerrado se adjunta a:
..
E) PERICIAL CONTABLE:
Para que el PERITO CONTADOR que se designe de oficio, revisando los LIBROS LABORALES Y/O
CONTALBES de la parte demandada y dems libros rubricados por AUTORIDAD COMPETENTE, se
sirva informar:
a) Si estaban y estn llevados en forma regular y legal, detallarlos con precisin y claridad, con
indicacin expresa de fecha de rbrica, y AUTORIDAD ADMINISTRATIVA interviniente. En el caso del
art. 52 L.C.T., indicar si se trata de LIBRO ESPECIAL y/o REGISTRO DE HOJAS MOVILES por
computacin, y si estn o no firmadas por la parte actora. Adems, en el caso de no firmarse, si se
llevan planillas y/o recibos respaldatorios numerados, autorizados y rubricados por la autoridad de
aplicacin, y/o con agregacin al expediente en el caso de estar cuestionados los rubros por la parte
actora. Si los recibos y documentos compulsados guardan correlacin con la documentacin laboral,
previsional, comercial y tributaria de la parte demandada (art. 142 L.C.T.), y declaracin jurada anual
del empleador, ante la respectiva CAJA DE JUBILACIONES.
b) Si la demandada cumple con los requisitos de la L.C.T., con la determinacin precisa de los datos
all establecidos con relacin a la actora. Con detalle de planillas, registros y otros elementos de
contador.
c) Fechas de ingreso, de egreso bien precisada y/o aclarada, y lapso total de servicios de la parte
actora, bajo dependencia de la parte demandada.
d) Retribuciones que le abonaron durante el ltimo ao de la relacin laboral con detalle de
remuneracin bsica, horas extraordinarias, premios, feriados nacionales, francos no gozados, sueldos
anuales complementarios, vacaciones (gozadas y no gozadas), salario familiar, comisiones,
cumplimiento de objetivos, decretos remunerativos y no remunerativos del P.E.N., y todo otro rubro.
e) Categora de la parte actora, lugar o lugares de trabajo, horario u horarios de labor, y cmo se
instrumenta su contralor (tarjetas reloj, planillas de horarios rubricadas, etc.)
f) Determinar la mejor remuneracin mensual que le correspondi percibir a la actora durante el ltimo
ao de relacin laboral, y la que le hubiese correspondido percibir en ese perodo. Para determinar la
mejor remuneracin mensual, normal y habitual de la actora, deber tomarse la totalidad de los
ingresos de carcter remuneratorio incluido el sueldo anual complementario actualizados a la fecha de
la extincin del contrato de trabajo y que se tendr a bien contemplar muy especialmente para liquidar
las pertinentes indemnizaciones legales (rogamos ver: SCBA, L 57875 S 5-9-1995, A Y S 1995 III, 451;
SCBA, L 64456 S 16-2-2000, TSS 2000-712, Laboral, B7685; SCBA, L.51469, autos Arias, Jos Pedro
c/ Metalrgica Tandil S.A. s/ cobro de haberes, etc. La Plata, 28.09.93, en B.O., Sec. Jur., 01.11.93,
pg. 6356 Y DEMAS JURISPRUDENCIA CITADA EN LA DEMANDA) Asimismo, computar el seor
perito la depreciacin monetaria que se produjo en ese ltimo ao, mes por mes actualizando cada
suma desde que se deveng y hasta el momento del despido y sobre esa base liquidar las
indemnizaciones legales.
g) Si la demandada cumple con la L.C.T. en cuanto a su obligacin de ingresar regularmente los fondos
de seguridad social y obras sociales, como obligada directa o como agente de retencin, y con detalle
de los depsitos practicados.
h) Practicar el perodo liquidacin de todos los rubros reclamados en la demanda, contemplando el
caso de que prospere la misma. A tal efecto deber ajustarse estrictamente a las constancias que
surjan de libros de la demandada prescindiendo de otros elementos, ya sea informes verbales o
documentacin no reconocida por la actora o resolucin firme en el expediente.
i) De existir discrepancias entre las constancias de libros y los hechos narrados en la demanda,
practicar una liquidacin especial de los rubros reclamados, de acuerdo a las pautas que surgen de la
demanda.
j) Si fuera el caso de que la demandada no llevara sus libros, no los pusiera a disposicin del perito ni
del Tribunal o los mismos fueran llevados sin observancias de las normas legales respectivas, el perito
practicar liquidacin de todos los rubros consignados en la demanda teniendo en cuenta a tal efecto
los hechos narrados en la misma y las pautas de liquidacin de las indemnizaciones que surgen de
este ofrecimiento de prueba.
k) Informe si la demandada, conforme sus libros, ha abonado monto alguno en concepto de liquidacin
final al actor, en caso afirmativo, indique fecha y monto.
l) Liquidar conforme las siguientes pautas: Fecha de ingreso: ., Actividad: Repositor. CCT:
244/94 (industria de la alimentacin), Categora: personal Adm./ categora II (art. 5 CCT 244/94), Mejor
remuneracin mensual percibida: $ 1.851,18 ms SAC $ 154,20 = $ 2.005,38 (BASE DE CALCULO),
Fecha de egreso: (despido indirecto).-
1) Das laborados mayo 2008
2) Integracin de mes de despido
3) Indemnizacin por antigedad
4) Indemnizacin sustitutiva de preaviso
5) SAC proporcional 08
6) Vacaciones proporcionales 08
7) Horas extras
8) Convenios de S.T.I.A. nunca abonados
9) Ley 24.013, art. 8
10) Ley 24.013, art. 15
11) Ley 25.323, art. 2
12) Art. 132 bis segn ley 25.345
13) Art. 80 LCT segn ley 25.345
ll) Presentar un cuadro resumen de los rubros reclamados.
m) El experto contable deber liquidar los rubros reclamados y luego actualizarlos en la forma de
prctica con ms los intereses pertinentes.
n) Informar desde marzo de 1991 a la fecha de la pericia contable tasa pasiva y tasa activa (mtodo
para obtener directamente el inters del Banco de la Provincia de Buenos Aires en depsitos y
prstamos a plazo fijo a 30 das) y por separado evolucin del ndice de Costo de Vida, Precios al
Consumidor y diferencia existente entre las 3.
o) Sobre todo otro dato de buen tino pericial contable que sirva para ilustrar a V.E.
Solicito muy especialmente que el Sr. PERITO CONTADOR notifique por nota fehaciente a la letrada
de la parte actora, da y hora en que realizar la compulsa de la documentacin contable, a los fines de
la concurrencia a la misma y observaciones de ley.
F) RESERVA DE PERICIAL CALIGRAFICA, QUIMICA Y ESCOPOMETRICA:
Para el hipottico caso de que la demandada negare la prueba documental y/o firma que se le atribuye,
se solicita se haga lugar a la prueba pericial caligrfica y escopomtrica, designndose perito en la
forma de estilo, para que previo tomar un cuerpo de escritura suficiente, practique informe sobre la
autenticidad de firmas y documentos atribuidos.
X.- JURAMENTO ESTIMATORIO ART. 39 LEY 11.653.
Para el hipottico caso que la demandada no llevara libros o de llevarlos se negare a exhibirlos,
declaramos bajo juramento que son ciertos los datos denunciados en la demanda y que debieron
haberse asentado en la contabilidad de la parte demandada.
XI.- RESERVA CASO FEDERAL.
Las consideraciones desarrolladas demuestran que el rechazo de las peticiones de la actora slo
podra disponerse desconociendo la letra misma de las normas legales vigentes y los principios
generales de derecho que gobiernan la materia. Como resultado de esas transgresiones se terminaran
violando disposiciones constitucionales como el derecho de propiedad, igualdad ante la ley, proteccin
contra el despido arbitrario, etc.
En este sentido hago expresa RESERVA del caso federal del art. 14 de la ley 48.
XII.- DERECHO.
Fundo el derecho que me asiste en las disposiciones de la Ley de Contrato de Trabajo, Ley 11.653, ley
24.013, ley 25.561, art. 16 y modif., ley 25.323, legislacin concordante, jurisprudencia y doctrina
aplicable al fuero.
XIII.- COMPETENCIA.
V.E. es competente en razn de la materia y en razn del territorio conforme se desprende del lugar de
prestacin de tareas, siendo este en el Supermercado ., sito en la Av. de la
localidad y partido de ., conforme lo prescripto por el art. 3, Inc. B) de la ley 11.653.
XIV.- AUTORIZACIONES.
Quedan facultados para diligenciar y retirar cdulas, oficios, exhortos, mandamientos, notificarse de la
contestacin de demanda, impugnar pericias, efectuar desgloses y otros en general, el DR. DIEGO
CALVO SUAREZ, DR. DANIEL BUGELLI, DRA. VICTORIA LESTON, DRA. KARINA MANCUZI y/o
quienes ellos designen.
XV.- PETITORIO
Por las razones que anteceden a V.E. solicito:
1) Se nos tenga por presentado, por parte y por constituido el domicilio legal indicado;
2) Se ordene el traslado de la demanda a las demandadas, para que la contesten, bajo apercibimiento
de ley;
3) Se tenga por acompaada la prueba documental y por ofrecida la restante;
4) Se intime a la parte demandada para que reconozca o niegue la autenticidad de la documentacin
acompaada;
5) Se tengan presentes las autorizaciones formuladas;
6) Se haga lugar a lo peticionado en el punto V;
7) Se plantee y se pronuncie expresamente sobre la inconstitucionalidad articulada en subsidio, slo en
el caso que, durante el transcurso del juicio, se produjere un desfasaje considerable;
8) Se reserve en la caja de seguridad del Tribunal la documentacin original acompaada;
9) Oportunamente se haga lugar ntegramente a la demanda en la forma pedida, con expresa
imposicin de costas a las demandadas.
Proveer de conformidad que,
SERA JUSTICIA.-