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En todo grupo humano suele haber un poder de direccin para cumplir su cometido
encargado de armonizar y unificar la variedad que el mismo grupo implica.
Ese principio rector est representado por la patria potestad, que puede ser definida
como la relacin jurdica establecida de los padres hacia sus hijos, generadora de
recprocos, deberes y derechos en consideracin a las funciones que ejerce.
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OBJETIVOS.
General
Especficos
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LA PATRIA POTESTAD EN ROMA
Era una institucin del derecho civil, que signific el poder del jefe de familia (pater)
varn vivo ms antiguo de la familia, por va masculina, que importaba un conjunto
de derechos sobre la persona y bienes de los filius, con pocas obligaciones. Se
entenda por filius no solo los hijos del pater sino tambin los nietos o bisnietos bajo
su autoridad. Slo poda ejercerla un ciudadano romano sobre otro ciudadano
romano.
Entendemos por fuentes aquellos modos naturales, o creados por la ley, que la
legislacin romana reconoci como susceptibles de crear este vnculo.
Estn sometidos a este poder los hijos legtimos, o sea los nacidos de justas nupcias,
y tambin el resto de los descendientes nacidos de sus hijos varones. Para determinar
si un hijo ha sido concebido dentro de las justas nupcias, establecieron una
presuncin sin admitir prueba en contrario (iuris et de iure) que determin que el
plazo mnimo de un embarazo era de 180 das y el mximo de trescientos. Segn los
romanos, la maternidad era indiscutible, pero el padre era simplemente el que estaba
casado con la madre. Por lo tanto, el matrimonio debera haberse configurado en los
perodos en cuestin, para que el hijo pueda adjudicrselo al padre, de lo contrario,
ste podra impugnar su paternidad. Otro supuesto sera probar no haber tenido
relaciones sexuales con su esposa en esos perodos (por ejemplo, en casos de
ausencia o enfermedad).
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Si un ciudadano romano contrajera matrimonio con una no ciudadana, ignorando
esa situacin, probado el error, se les permiti que la esposa adquiriera la ciudadana
romana y el hijo concebido de dicha pareja, estuviera bajo la potestad paterna.
Tambin si la situacin era inversa, o sea, la mujer, ciudadana y el hombre no,
desconociendo tal circunstancia, se tom la misma solucin que en el caso anterior.
LOS LEGITIMADOS
La legitimacin fue otra forma de adquirir la patria potestad, en este caso, sobre los
hijos nacidos de concubinato. Quedaban fuera de la posibilidad de legitimacin los
hijos adulterinos e incestuosos.
Para que se produjera la legitimacin que equiparaba a estos hijos naturales a los
legtimos, se requera el consentimiento del legitimado, que en caso de no poder
hacerlo por su corta edad, deba ratificarla posteriormente. Los medios otorgados
por la ley para que sea vlida la legitimacin, fueron: el matrimonio subsiguiente de
los padres, la oblacin a la curia o el rescripto del emperador. El primer caso exiga
que no existieran impedimentos matrimoniales al momento de la concepcin del
hijo. Si en este caso los padres contraan matrimonio, el hijo quedaba equiparado
totalmente al hijo legtimo.
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LOS ADOPTADOS
Para ser adoptante, se requera ser capaz, debiendo para ello ser un hombre sui iuris
y ciudadano romano. No podan adoptar los tutores y curadores a sus pupilos
mientras estos fueran menores de 25 aos. Las mujeres no podan adoptar, pero s
ser adoptadas. Tampoco podan hacerlo los menores de 18 aos, ni los castrados.
Luego de la ltima venta el hijo no quedaba bajo la patria potestad del nuevo pater,
sino en mancipium, otra potestad inherente al pater. Para lograr la patria potestad,
se requera entonces, que el pater adquirente, volviera a remanciparlo ficticiamente,
para que no estuviera ya en mancipium. En esa situacin el pater adoptante
intentaba contra el padre natural una reivindicacin (accin por la cual se
recuperaban las cosas robadas). Ante la falta de oposicin del padre biolgico el
adoptivo adquira la patria potestad, por decisin del magistrado. En poca de
Justiniano bast con la presentacin del padre adoptante, del adoptivo, y del
adoptado, por la cual el primero manifestaba su decisin ante el magistrado y se
labraba un acta ante el Juez.
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El emperador Justiniano distingui entre la adopcin plena, que se daba en el caso
de que el adoptante fuera a su vez ascendiente natural del adoptado, donde se
produca la incorporacin del adoptado bajo la patria potestad del adoptante, del
caso de la adopcin menos plena, o sea, cuando el adoptante fuera un extrao, el
adoptado no sala de la patria potestad con respecto a su padre natural. Sin embargo,
tena el adoptado derecho a concurrir a la sucesin intestada del padre adoptivo.
Adems de los requisitos exigidos para la adopcin, los pontfices deban realizar
una investigacin para determinar la causa por la que se efectuaba, que deba ser
justa y beneficiar al adoptado. El adrogante deba tener al menos 60 aos, y adquira
la patria potestad sobre el adrogado y toda su familia agnaticia.
En los primeros tiempos, su facultad era tan amplia que poda disponer totalmente
de la persona y bienes de sus filius. Esta potestad fue moderndose muy
paulatinamente en la Repblica limitndose particularmente en la Roma imperial, y
sobre todo bajo la influencia cristiana. A fines del siglo II, el pater slo poda ejercer
una facultad correctiva. Todo padre que diera muerte a un hijo, a partir del
emperador Constantino, fue considerado parricida.
La posibilidad del padre, otorgada por la Ley de las XII Tablas, de vender al hijo, fue
declarada ilcita por el emperador Caracalla, salvo por motivos de pobreza extrema.
Dioclesiano y luego Constantino, lo prohibieron en cualquier caso, aunque este
ltimo emperador realiz una salvedad. Poda enajenarse el hijo si fuera recin
nacido, en caso de padre indigente, pero reservndose la facultad de poder
readquirirlo.
Hasta el Bajo Imperio era facultad del pater abandonar al filius, que poda vivir junto
al que lo recogiera, como hijo o esclavo. Con Justiniano el hijo abandonado, adquira
la condicin de libre y sui iuris.
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La potestad sobre los bienes de los hijos era total, ya que exista un solo patrimonio
familiar del que el pater era titular. Durante el imperio, aparecieron los peculios, que
eran bienes que se permitan fueran del hijo, quien los poda administrar (peculio
profecticio) o adquirirlos en propiedad (castrense, cuasi castrense, y adventicio).
EXTINCIN DE LA PATRIA POTESTAD
La causa natural de extincin de la patria potestad era la muerte del pater o del filius.
Tambin la capitis deminutio mxima (prdida de la libertad) de cualquiera de ellos
extingua el vnculo. Tenan esa consecuencia, adems, la capitus deminutio media
(prdida de la ciudadana) y la capitis deminutio mnima (prdida de la calidad de
sui iuris) ya sea por adopcin o adrogacin.
Como casos excepcionales, desde muy antiguo los filius sacerdotes de Jpiter y las
mujeres, vrgenes vestales salan de la patria potestad. En la poca de Justiniano,
salan de la patria potestad sin perder sus derechos agnaticios, los que
desempearan altas funciones, como cnsul o prefecto del pretorio.
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ANTECEDENTES HISTRICOS DE ROMA EN EL SALVADOR,
LA PATRIA POTESTAD.
En el Libro Primero de Las Personas, Titulo XII, Artculo 279 del Cdigo Civil
Salvadoreo, estaba regulado la calidad de los Hijos Naturales, as: Los hijos
nacidos fuera del matrimonio podrn ser reconocidos voluntariamente por su padre
o declarados reconocidos de parte de ste por el Juez respectivo, y tendrn la calidad
legal de hijos naturales. Siempre en el mismo cuerpo de ley en el Titulo XIII De las
Obligaciones y Derechos entre los padres y los hijos ilegtimos, el Artculo 287,
rezaba: La madre ilegtima tiene la patria potestad sobre sus hijos, con los mismos
derechos y obligaciones que tienen los padres e hijos legtimos entre s. En este caso
el hijo est sometido especialmente a la madre.
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apropiados para su integracin, bienestar y desarrollo social, cultural y econmico.
El fundamento de la familia es el matrimonio y descansa en la igualdad jurdica de
los cnyuges. El Estado fomentar el matrimonio; pero la falta de ste no afectar el
goce de los derechos que se establezcan a favor de la familia.
Artculo 36: Los hijos nacidos dentro o fuera del matrimonio y los adoptivos, tienen
iguales derechos frente a sus padres. Es obligacin de stos dar a sus hijos
proteccin, asistencia, educacin y seguridad.
Artculo 1 de la Convencin sobre los Derechos del Nio: Se entiende por nio o
nia a todo ser humano menor de dieciocho aos de edad, salvo que, en virtud de
la ley que le sea aplicable haya alcanzado antes la mayora de edad.
Artculo 9 de la Convencin sobre los Derechos del Nio: 1- Los estados Partes
velarn porque el nio no sea separado de sus padres contra la voluntad de stos,
excepto cuando, a reserva de revisin judicial, las autoridades competentes
determinen, de conformidad con la ley y los procedimientos aplicables, que tal
separacin es necesaria en el inters superior del nio. Tal determinacin puede ser
necesaria en casos particulares, por ejemplo, en los casos en que el nio sea objeto
de maltrato o descuido por parte de sus padres o cuando stos viven separados y
debe adoptarse una decisin acerca del lugar de residencia del nio.
Artculo 345 del Cdigo de Familia, Definicin de Menor de Edad: Son menores de
edad toda persona natural que no hubiere cumplido dieciocho aos. En caso de
duda, se presumir la minoridad mientras no se pruebe lo contrario.
Tal como lo establecen los diferentes autores la tradicional Patria Potestad, ahora
llamada Autoridad Parental, es una de las instituciones que ha sufrido cambios a
travs del tiempo en forma lenta y actualmente se considera a la Autoridad Parental
como una funcin social y como un conjunto de facultades instrumentales
encaminadas al cumplimiento de los deberes y por supuesto a las obligaciones que
la ley impone a los progenitores.
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Es as como mediante el Decreto Legislativo Nmero 677 del once de Octubre de mil
novecientos noventa y tres, se sancion el Cdigo de Familia, el cual entr en
vigencia el primero de Octubre de mil novecientos noventa y cuatro, donde se
introdujeron importantes reformas en las relaciones de familia, especialmente en el
inters del hijo, la igualdad de derechos de los hijos y la proteccin de los menores;
adems como consecuencia de la filiacin, los padres tienen la obligacin de
alimentar, proteger, educar y asistir a sus hijos.
Por lo tanto, si los padres ejercen bien sus facultades, se les respeta su ejercicio, pero
si las desempean alejndose del inters de sus hijos, los rganos controladores
pueden y deben reencausarlas en su cumplimiento, o separar a aquellos temporales
o definitivamente de las funciones que les han sido encomendadas.
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LA AUTORIDAD PARENTAL EL SALVADOR
Documento Base y Exposicin de Motivos del Cdigo de Familia. Tomo II. 1. Ed.
Comisin Coordinadora para el Sector Justicia, Publicacin de la Unidad Tcnica
Ejecutiva, U.T.E. 1994. San Salvador, El Salvador. Todos los hijos, cualquiera que
sea la naturaleza de su filiacin, tienen los mismos derechos y deberes familiares.
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fin de que puedan cumplir con las obligaciones que tienen para con sus
descendientes y es as como nace la institucin de la AUTORIDAD PARENTAL;
adems encontrando en la definicin de Autoridad Parental, los Principios que la
rigen siendo el inters superior del hijo; su proteccin integral tanto de los menores
como de los incapaces, especialmente aplicando las disposiciones de la Convencin
sobre los Derechos del nio; el desarrollo armnico de su personalidad, y el
principio de igualdad de los hijos, que elimina toda discriminacin por razn de
sexo o de filiacin; tal como lo podemos constatar en el Artculo 202 del Cdigo de
Familia y en el Artculo 36 de la Constitucin, que se habla de la igualdad de los
hijos, independientemente de su origen filiatorio, ya sea este matrimonial, extra-
matrimonial o adoptivo. La proteccin de todo menor es un derecho, un deber
constitucional regulado en el Artculo 35 de la Constitucin, que impone al Estado
proteger la salud fsica, mental y moral de los menores y garantizarle su derecho a
la educacin y a la asistencia, adems ste Artculo regula tambin en su inciso
segundo, que la conducta antisocial de los menores que constituya delito o falta
estar sujeta a un rgimen jurdico especial; en cuanto a este ltimo inciso podemos
mencionar que a partir del primero de Marzo del ao de 1995, entr en vigencia la
Ley del Menor Infractor, actualmente Ley Penal Juvenil, la cual es una ley especial
que se aplica a los jvenes de doce aos de edad y menores de dieciocho, que
presenten una conducta antisocial que constituya delito o falta; y siendo sus
Principios rectores: la proteccin integral del menor, su inters superior, el respeto
a sus derechos humanos, su formacin integral y la reinsercin en su familia y en la
sociedad.
En consonancia con lo anterior, el Artculo 346 del Cdigo de Familia, desarrolla tal
mandato constitucional, disponiendo que la proteccin del menor deber ser
integral en todos los periodos evolutivos de su vida, inclusive el prenatal y en los
aspectos fsico, biolgico, psicolgico, moral, social y jurdico, y consecuentemente
su preparacin para la vida en sociedad. La proteccin personal del menor
comprende su crianza, satisfacer sus necesidades alimentaras, desarrollo fsico-
psquico, educacin, formacin religiosa y el ejercicio del derecho de correccin y
orientacin; temas los cuales no son objeto de nuestro estudio.
NATURALEZA JURDICA.
Hay diversas teoras que definen a la Autoridad Parental como: poder de los padres,
institucin, facultad natural, funcin de los padres. Sin mayores consideraciones
sobre las tres primeras, diremos que la funcin de los padres es a la que se adhiere
nuestra legislacin, la cual se identifica como: Funcin que los padres ejercen para
la proteccin del hijo, siendo una funcin propia de la maternidad, paternidad y no
necesita la imposicin de la ley.
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Y siendo que la Autoridad Parental tiene como fin principal, el tutelar una serie de
derechos que el menor tiene para desarrollarse de manera plena, tanto fsica, moral
y psicolgicamente; tales derechos deben ser respetados por el Estado, la sociedad y
especialmente por los padres. La Autoridad parental, como funcin social, hace
posible el ejercicio de una serie de derechos, en beneficio de los hijos, tales como: el
cuidado personal, la representacin y la administracin del patrimonio del menor.
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CARACTERSTICAS DE LA AUTORIDAD PARENTAL
En el Artculo 206 del Cdigo de Familia, encontramos el concepto de Autoridad
Parental, expresando que es el conjunto de facultades y deberes, que la ley otorga
e impone al padre y a la madre sobre sus hijos menores de edad o declarados
incapaces, para que los protejan, eduquen, asistan y preparen para la vida y adems
para que los representen y administren sus bienes.
Por ser una funcin de orden pblico no puede ser objeto de abandono ni
delegacin, pues implica el cumplimiento de las responsabilidades ms serias que
puede asumir un sujeto: traer hijos al mundo. Pues si la autoridad parental pudiera
renunciarse habra ms hijos sin padres o abandonados32. El Artculo 5 del Cdigo
de Familia establece la irrenunciabilidad e indelegabilidad. Ejemplo de esta
caracterstica nos la da el Artculo 351 ordinal 4. que dice: Todo menor tiene
derecho A conocer a sus padres, ser reconocido por stos y a que se responsabilicen
de l, es un derecho irrenunciable.
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LA AUTORIDAD PARENTAL NO SE EXTINGUE POR FALTA DE
EJERCICIO O POR PRESCRIPCIN.
Es del inters del Estado dicha institucin, debido a que los menores sern los
futuros ciudadanos; por ello en la legislacin Familiar Salvadorea, el Procurador
General de la Repblica es a quien le compete constitucionalmente velar por el
inters de los menores y puede solicitar la suspensin o prdida de la Autoridad
Parental del hijo o representarlo cuando sus intereses sean contrapuestos a los del
padre o la madre.
La Autoridad Parental se orienta en el Principio del orden pblico, del cual se han
desprendido las caractersticas arriba mencionadas, y ms especficamente su
irrenunciabilidad.
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CAUSAS DE EXTINCIN DE LA AUTORIDAD PARENTAL.
La Autoridad Parental est limitada en el tiempo y enfocada en inters del hijo.
Debemos distinguir entre extincin de la Autoridad Parental, prdida de la misma
y de la suspensin en el ejercicio de aquella.
2) Por la adopcin del hijo, salvo en el caso del inciso segundo del Artculo 170
(excepto cuando uno de los cnyuges adopte al hijo del otro, este no perder la
autoridad parental, sino que la compartir con el adoptante)
En el inciso segundo del Artculo 242 del Cdigo de Familia, establece que si a ambos
padres se les ha privado o suspendido la autoridad parental, se nombrar tutor al
hijo o hijos tal como lo establece el Artculo 299; en este caso se iniciar de oficio el
proceso de nombramiento de tutor regulado en el Artculo 284 del Cdigo de
Familia, a favor del hijo que no estuviera sometido a la autoridad parental.
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En cuanto a la causal tercera, la norma se refiere a que s el hijo menor de dieciocho
aos contrajera matrimonio, automticamente se extingue la Autoridad Parental.
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CAUSAS DE PRDIDA DE LA AUTORIDAD PARENTAL.
La prdida de la Autoridad Parental implicar una sancin a los padres que con su
conducta atenten contra el hijo, le perjudiquen en su integridad squica, moral o
fsica y constituyan una amenaza para la seguridad del menor.
Las causales de prdida son de igual gravedad y consideradas como conductas que
en muchos casos lindan con el delito o son constitutivas del mismo. Por ejemplo, la
corrupcin, la promocin o facilitacin de la misma es una de las causas de prdida
que ponen de manifiesto la conducta inmoral del padre o madre. Iguales efectos
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producen los delitos de violacin, estupro, abusos deshonestos, corrupcin de
menores, prostitucin, cometidos en cualquiera de sus hijos. Tomando como base
el inters del hijo, la nueva legislacin de Familia, ante los hechos inmorales prefiri
privar totalmente el ejercicio de la autoridad parental a un padre o madre causante
de esos hechos36.
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causal de divorcio, sin embargo ninguna ley define totalmente el abandono, por lo
que se puede concluir que para cada situacin debe preverse el alcance y efectos de
tal expresin. En el caso que nos ocupa podemos decir que el abandono es la dejacin
o el incumplimiento de los deberes paterno-filiales, entendidos stos en su conjunto.
En cuanto a la causal tercera, la sancin por fraude, en el caso del falso parto o de
suplantacin, ocultando la verdadera filiacin del hijo, est sancionado a quienes
participen en el hecho con la prdida de la autoridad parental.
El causal nmero cuatro del Artculo 240, es una sancin que se pone de manifiesto
por la gravedad de los hechos cometidos en contra del hijo por quienes ejercen la
autoridad parental, adems por no estar comprendido en el Cdigo Penal como
causa de prdida definitiva de tal autoridad, sin embargo ser necesario acudir a la
va judicial familiar, haciendo uso de la Sentencia recada en el proceso penal en los
delitos especificados. En este caso es necesario que exista una condena penal previa
por el delito imputado al padre y/o a la madre, la prejudicialidad de la accin penal
a la civil o familiar, har dejar en suspenso la sentencia del Proceso de Familia, hasta
no saberse de la condena que dicte el Juez Penal; de acuerdo al Artculo 27 inciso
primero: Suspensin de Oficio El Juez decretar la suspensin del proceso, cuando
la sentencia que deba dictar dependa de lo que se resuelva en otro proceso que verse
sobre una pretensin que no sea procedente resolver en el proceso de familia.
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CAUSAS DE SUSPENSIN DE LA AUTORIDAD PARENTAL
1) Por maltratar habitualmente al hijo o permitir que cualquier otra persona lo haga;
2) Por alcoholismo, drogadiccin o inmoralidad notoria que ponga en peligro la
salud, la seguridad o la moralidad del hijo; 3) Por adolecer de enfermedad mental;
y, 4) Por ausencia no justificada o enfermedad prolongada.
Aqu existe una medida preventiva, que no conlleva como en el caso de prdida, una
sancin al padre o madre, ni rompe definitivamente la relacin jurdica de la
autoridad parental.
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PRRROGA DE LA AUTORIDAD PARENTAL
1o.) El cnyuge
Por lo tanto, en el caso del incapaz que haya formado una familia, ser el cnyuge el
primero en ser llamado a ejercer en primer lugar la tutela legtima y cuando el hijo
es incapaz y no ha formado familia sern los padres los primeros en ser llamados a
ejercer la tutela legtima sobre su hijo mayor incapacitado.
Con la prrroga se pretende prolongar la proteccin del hijo que en las condiciones
sealadas requiere de mayores cuidados y dedicacin, el fundamento de la
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normativa familiar es procurar la proteccin de los incapaces y que en ningn
momento exista interrupcin en la continuidad de la proteccin de estos hijos, ya
que quin mejor que los progenitores para proteger a estos incapaces. En la prctica
se puede observar que muchas de estas personas quedan desprotegidas, pues se
hace uso de la tutela slo cuando los incapaces tienen patrimonio, tal es la
orientacin de la corriente jurdica, no obstante en el campo de los hechos los
incapaces de la categora indicada son protegidos por sus padres o parientes, como
proteccin que responde al amor filial y a la solidaridad familiar.
La Declaratoria de Incapacidad fue diseada en forma tal que obliga a los padres en
ejercicio de la autoridad, que la provoquen, pudiendo hacerlo, adems, otros
parientes del incapaz, el Procurador General de la Repblica o el Juez de forma
oficiosa, Artculos 290, 292 y 293 del Cdigo de Familia
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CUADRO COMPARATIVO DE LA PATRIA POTESDAD O
AUTORIDAD PARENTAL EN ROMA Y EN LA ACTUALIDAD.
ROMA ACTUALIDAD
1- Solo los patriarcas tena la patria 2- El padre y la madre tienen iguales
potestad. derechos a tener la autoridad parental.
3- Solo lo podan ejerces hombres nacidos 3- Tiene restricciones solo cuando ambos
en Romas. padres son menores de edad.
4- Facultado para tomar todo tipo de 4- Facultado para tomar cualquier decisin
decisiones de su familia. siempre y cuando no afecte los derechos
del nio.
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CONCLUSIN
La sociedad ha cambiado y junto con ella sus trminos y dems elementos que la
componen la autoridad parental como se conoce ahora en da es un tema de mucha
controversia y de suma importancia, dando as derechos iguales al padre y la madre,
siendo imparciales al gnero de los padres y priorizando la seguridad del nio/a o
adolescente.
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BIBLIOGRAFA.
http://www.laguia2000.com/edad-antigua/la-patria-potestad-en-roma
http://wwwisis.ufg.edu.sv/wwwisis/documentos/TE/343.017-
B517a/343.017-B517a.pdf
http://creciendoenfamilia.com.do/index.php/us2/divorcio/item/1120-la-
autoridad-parental-o-patria-potestas
http://creciendoenfamilia.com.do/index.php/us2/divorcio/item/1120-la-
autoridad-parental-o-patria-potestas
https://www.oas.org/dil/esp/Codigo_de_Familia_El_Salvador.pdf
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