PODER TRIBUTARIO

I. CONCEPTO
La Potestad Tributaria, llamada por algunos, Poder Tributario, es aquella
facultad que tiene el Estado de crear, modificar, derogar, suprimir
tributos, entre otros, facultad que le es otorgada a diferentes niveles de
gobierno o entidades del Estado, exclusivamente en la Constitucin.

Esta potestad tributaria, no es irrestricta, no es ilimitada (como lo fue en

la antigedad), sino que su ejercicio se encuentra con lmites que son
establecidos tambin en la Constitucin, de tal manera que a quien se le
otorga Potestad Tributaria, se encuentra obligado al cumplimiento de
estos lmites, para el ejercicio de la potestad otorgada sea legtimo.

II. CARCACTERISTICAS
Ahora bien, las caractersticas del poder tributario son las siguientes:
a) ABSTRACTO: La doctrina considera que puede hablarse de un
poder tributario abstracto y otro concreto siendo este ltimo
complementario del primero.
En suma para que exista un verdadero poder tributario es
menester que el mandato del Estado se materialice en el sujeto y
se haga efectivo mediante una actividad de la administracin.
b) PERMANENTE: La potestad tributaria es connatural al Estado,
por lo tanto solo puede extinguirse con el Estado mismo. Empero,
ello no obsta a que el ejercicio efectivo de dicha potestad pueda
verse enervado por la inactividad del Estado durante un
determinado lapso a travs de la prescripcin (accin del Estado
para perseguir el cobro de un tributo), no extingue de modo
alguno su potestad tributaria.
c) IRRENUNCIABLE: El Estado no puede renunciar a la potestad
tributaria esencial para sus subsistencia, lo cual no bice a que
se pueda abstener de ejercitarlo respecto de determinados
sectores econmicos, zonas o personas por razones de fomento,
social, cultural o de otra ndole.

d) INDELEGABLE: El concepto indelegable est estrechamente

vinculado al anterior y reconoce anlogo fundamento. Abdicar
implica desprenderse de un derecho en forma absoluta: delegar
implica transferirlo de manera transitoria.

III. Clases de Poder Tributario

1. Poder Tributario Originario.- Es aquel poder natural que tiene el
estado y que de acuerdo al marco legal es ejercido, conforme a la
estructura estatal. Es el poder legislativo quien tiene la facultad de
 crear, modificar y derogar tributos, es llamado al ejercicio de dicha
potestad dada a travs de sus electores o representados.

2. Poder Tributario Derivado.- Es el desempeo de dicho poder por

organismos del estado tenientes a una delegacin de facultades , en
el caso del Per este poder derivado lo tiene el Poder Ejecutivo.

IV. Lmites al Ejercicio de la Potestad Tributaria

Se sealan en la Constitucin, pero no necesariamente todos los lmites
al ejercicio de la potestad tributaria se indican en forma expresa, ya que
hay una serie de principios que se encuentran implcitos

1. Constitucin de 1979
En el artculo 139 de la Constitucin de 1979 se indicaba lo siguiente:
Slo por ley expresa se crean, modifican o suprimen tributos y
se conceden exoneraciones y otros beneficios tributarios. La
tributacin se rige por los principios de legalidad, uniformidad,
justicia, publicidad, obligatoriedad, certeza y economa en la
recaudacin. No hay impuesto confiscatorio ni privilegio personal en
materia tributaria..

De otro lado, el artculo 77 indicaba que todos tienen el deber de

pagar los tributos que les corresponden y de soportar
equitativamente las cargas establecidas por la ley para el
sostenimiento de los servicios pblicos

El artculo 139 va dirigido a quienes se les otorga potestad tributaria,

en estricto podamos decir al legislador, o entidad que goza de
potestad tributaria, mientras que el artculo 77 va dirigido a las
personas, administrados, contribuyentes en su caso.

2. Constitucin 1993
En el artculo 74 de la Constitucin vigente, se establece que:
Los tributos se crean, modifican o derogan, o se establece
una exoneracin, exclusivamente por ley o decreto legislativo en
caso de delegacin de facultades, salvo los aranceles y tasas, los
cuales se regulan mediante decreto supremo.

Los Gobiernos Regionales y los Gobiernos Locales pueden crear

modificar y suprimir contribuciones y tasas, o exonerar de stas,
dentro de su jurisdiccin y con los lmites que seala la ley. El
Estado, al ejercer la potestad tributaria, debe respetar los principios
de reserva de ley, y los de igualdad y respeto de los derechos
fundamentales de la persona. Ningn tributo puede tener efecto
confiscatorio No surten efecto las normas tributarias dictadas en
violacin de lo que establece el presente artculo.
 Como podemos apreciar, la actual Constitucin seala expresamente
slo cuatro Principios del Derecho Tributario, que es lo mismo que
decir los cuatro Lmites que debe respetar quien ejerce potestad
tributaria: i) Reserva de Ley, ii) Igualdad, iii) Respeto a los Derechos
Fundamentales de la Persona, iv) No Confiscatoriedad.

El Cdigo Procesal Constitucional, aprobado por la Ley 28237 seala

en su artculo 81 lo siguiente:
Las sentencias fundadas recadas en el proceso de
inconstitucionalidad dejan sin efecto las normas sobre las cuales se
pronuncian. Tienen alcances generales y carecen de efectos
retroactivos. Cuando se declare la inconstitucionalidad de normas
tributarias por violacin del artculo 74 de la Constitucin, el Tribunal
debe determinar de manera expresa en la sentencia los efectos de
su decisin en el tiempo. Asimismo, resuelve lo pertinente respecto
de las situaciones jurdicas producidas mientras estuvo en vigencia.

V. Mecanismos para evitar la doble y mltiple tributacin

Requisitos para que se configure la doble o mltiple tributacin

Se conoce como Doble Tributacin Internacional al fenmeno que

consiste en que dos o ms estados tienen o pretenden tener potestad
tributaria sobre una misma renta. En otras palabras, dos pases aplican
impuestos a la renta sobre un mismo hecho econmico

A fin de eliminar o al menos atenuar la Doble Tributacin, existen varios

remedios de carcter unilateral, mediante los cuales los pases
modifican su legislacin interna a fin de acomodar la situacin tributaria
de las rentas cuya fuente se encuentra en el extranjero y que son
devengadas o percibidas por contribuyentes domiciliados en el pas.
Estas medidas se traducen normalmente en exenciones o bien en
crditos contra los impuestos locales por los impuestos a la renta
pagados en el extranjero. A las medidas unilaterales se suman los
Tratados para evitar la Doble Tributacin. En estos Tratados los Estados
convienen que ciertas rentas slo pueden ser gravadas en uno de los
dos Estados o bien que, de ser gravadas en ambos, se afecten con
tasas reducidas y que existan mecanismos de crdito o exencin que en
definitiva lleven a cargas impositivas razonables.

2 O MAS TRIBUTOS QUE RECAEN SOBRE IGUAL MATERIA U

OBJETO
UNIDAD DE PERSONA
UNIDAD DE TIEMPO
CREACION POR 2 O MAS PODERES TRIBUTARIOS
VI. Beneficios Tributarios
TRATO DE EXCEPCION RESPECTO DEL REGIMEN GENERAL
CLASIFICACION (D. LEG. 977):
a. PODER DE EXIMIR
EXONERACION
INAFECTACION: no se produce el hecho generador
EXENCION
o Subjetiva: exoneracin
o Objetiva: inafectacin
INMUNIDAD:
o supresin del poder de gravar dispuesto por la
Constitucin
o Inafectacin
OTROS CONCEPTOS
o Condonacin o remisin
o Moratoria o Amnista
b. INCENTIVOS
OBJETIVOS
o PROMOCION DE ZONA
o PROMOCION DE ACTIVIDAD
FORMAS
o LEYES REGIONALES
o LEYES SECTORIALES

c. OTROS
DESGRAVACIONES
CREDITOS CONTRA EL IMPUESTO
CONVENIOS DE ESTABILIDAD

Reglas para la dacin de exoneraciones incentivos y beneficios

No deber concederse sobre impuestos indirectos, contribuciones y
tasas.
Para la aprobacin se requiere informe previo del MEF.
La prrroga ser por 3 aos, por nica vez.
La prrroga requiere estudio de impacto realizado por lo menos 1
ao antes.
No hay prrroga tcita

VII. Principios Constitucionales

1. Principio de Reserva de Ley.-
 Este principio se recoge en el aforismo latino "nullum tribute, sine
lege", no hay tributo sin ley, este principio tambin se ve positivizado
en nuestra carta constitucional en:
Artculo 74. Los tributos se crean, modifican o derogan, o se
establece una exoneracin, exclusivamente por ley o decreto
legislativo en caso de delegacin de facultades, salvo los
aranceles y tasas, los cuales se regulan mediante decreto
supremo.
El poder tributario estatal est limitado, se reserva el derecho que
solo por ley se puede crear un tributo, solo por ley se puede modificar
dicho tributo y solo por ley se puede derogar, limitando as las
arbitrariedades que pudieran suscitarse en el ejercicio del poder
tributario.

El doctor Humberto Medrano seala, que en virtud al principio de

legalidad, los tributos slo pueden ser establecidos con la aceptacin
de quienes deben pagarlos, lo que modernamente significa que
deben ser creados por el Congreso en tanto que sus miembros son
representantes del pueblo y, se asume, traducen su aceptacin.

2. Principio de Igualdad
El principio de igualdad se refiere a que todos tributamos por igual de
cuerdo a nuestra capacidad econmica, es decir, los contribuyentes
con homognea capacidad contributiva deben recibir el mismo trato
legal y administrativo frente al mismo supuesto de hecho tributario.

El doctor Jorge Bravo Cucci seala que: El principio de igualdad es

un lmite que prescribe que la carga tributaria debe ser aplicada de
forma simtrica y equitativa entre los sujetos que se encuentran en
una misma situacin econmica, y en forma asimtrica o desigual a
aquellos sujetos que se encuentran en situaciones econmicas
diferentes. El principio bajo mencin supone que a iguales supuestos
de hecho se apliquen iguales consecuencias jurdicas.

En nuestro pas no necesariamente esto se cumple, ya que, como

podemos apreciar del Impuesto a la Renta, las deducciones no son
reales, sino que se presumen. Es por ello, que dos sujetos que
ganan lo mismo, pero que tienen capacidad contributiva real distinta
(uno puede ser soltero y vivir en casa de sus padres, y el otro puede
ser casado, tener 4 hijos y una esposa que no trabaja ni percibe
ingresos), van a tener la misma deduccin. (hace algunos aos en la
ley del Impuesto a la Renta, si se permitan que las deducciones
sean reales (principio de causalidad), pero el abuso de los
contribuyentes, llevo (aparentemente) a utilizar el criterio actual.
 Finalmente, es importante mencionar que la igualdad se traduce en
dos tipos: i) Igualdad en la Ley, ii) Igualdad ante la Ley. En el primer
caso, el legislador se encuentra impedido de tratar desigual a los
iguales, en el segundo caso, una vez que la norma se ha dado, es la
Administracin Tributaria quien tiene el deber de tratar a los
contribuyentes en la misma forma, es decir trato igual ante la Ley.

3. Principio de Respeto a los Derechos Fundamentales

Segn Jorge Bravo Cucci En rigor, el respeto a los derechos
humanos no es un principio del Derecho Tributario, pero s un lmite
al ejercicio de la potestad tributaria. As, el legislador en materia
tributaria debe cuidar que la norma tributaria no vulnere alguno de los
derechos humanos constitucionalmente protegidos, como lo son el
derecho al trabajo, a la libertad de asociacin, al secreto bancario o a
la libertad de trnsito, entre otros que han sido recogidos en el
artculo 2 de la Constitucin Poltica del Per.

La potestad tributaria, para ser legtima, tiene que ser ejercida

respetando los derechos fundamentales de las personas, lo cual se
garantiza mediante la incorporacin de los principios de observancia
obligatoria.

4. Principio de no Confiscatoriedad
Los bienes de una persona y la propiedad privada estn
garantizadas en este pas, la constitucin ampara y protege los
bienes de toda persona. El poder tributario no puede de manera
arbitraria confiscar los bienes de una persona por el no pago de
tributos al estado.

"Este principio es un concepto jurdico indeterminado; por ello,

su contenido constitucionalmente protegido slo puede ser
determinado casusticamente, considerando la clase de tributo y las
circunstancias concretas de los contribuyentes (FJ 19).

Por este principio los tributos no pueden exceder la capacidad

contributiva del contribuyente pues se convertiran en confiscatorios.
Hay lo que nosotros llamamos el mundo de lo tributable (y nos
podemos imaginar una lnea horizontal), y aquello que podra
convertirse en confiscatorio, bajo esta misma lnea horizontal. Lo que
tenemos que aprender a diferenciar es cuanto lo tributario est
llegando al lmite, de tal manera que no cruce la lnea a lo
confiscatorio.

Segn el profesor Villegas La confiscatoriedad existe por que el

Estado se apropia indebidamente de los bienes de los
contribuyentes, al aplicar un gravamen en el cual el monto llega a
extremos insoportables, desbordando as la capacidad contributiva
 de la persona, vulnerando por esa va indirecta la propiedad privada
e impidindole ejercer su actividad. Se considera que un tributo es
confiscatorio cuando el monto de su alcuota es irrazonable.

VIII. Principios Implcitos

1. Principio de Capacidad Contributiva
Conocida tambin como capacidad econmica de la obligacin,
consiste como dice el profesor Francisco Ruiz de Castilla en la
aptitud econmica que tienen las personas y empresas para asumir
cargas tributarias, tomando en cuenta la riqueza que dicho sujeto
ostenta. Existen 2 tipos de capacidad contributiva:
Absoluta: aptitud abstracta que tienen determinadas personas
para concurrir a los tributos creados por el estado en ejercicio
de su potestad tributaria.
Relativa: Es aquella que orienta la determinacin de la carga
tributaria en forma concreta. Este tipo de capacidad
contributiva, permite fijar cuales son los elementos de la
cuantificacin de la deuda tributaria.

La persona que esta apta econmicamente para pagar impuestos

debe contribuir, el que tiene riqueza solo para cubrir sus necesidades
vitales y las de su familia, carece de capacidad contributiva.

Para calcular la capacidad contributiva el legislador toma como ndice

los ingresos, rentas, incrementos patrimoniales debidamente
comprobados de la totalidad o de una parte constitutiva del
patrimonio del sujeto deudor tributario, tambin la produccin de
bienes, venta de bienes, consumo de bienes o servicios hace
presumir un nivel de riqueza como ndice de capacidad contributiva.

2. Principio de Publicidad
Este principio establece que las normas tributarias deben ser
debidamente publicadas para poder tener vigencia.

Este principio est muy relacionado con la vigencia de las normas, ya

que sin publicacin no hay vigencia, y por tanto, tampoco eficacia.

El artculo 108 de la Constitucin vigente establece que La ley

aprobada segn lo previsto por la Constitucin, se enva al
Presidente de la Repblica para su promulgacin dentro de un plazo
de quince das.

En relacin a la publicacin, es hacer de conocimiento de todos los

ciudadanos una ley que ha sido previamente suscrita o por el Jefe de
Estado o el Presidente del Congreso, de ser el caso. En este mismo
orden de ideas, el artculo 51 de la Constitucin vigente establece
 que ..La publicidad es esencial para la vigencia de toda norma del
Estado, y finalmente recordemos el artculo 109 La ley es
obligatoria desde el da siguiente de su publicacin en el diario oficial,
salvo disposicin contraria de la misma ley que posterga su vigencia
en todo o en parte.

Luego de tener clara la diferencia entre promulgacin y publicacin,

veamos el artculo 74 tercer prrafo de la Constitucin Las leyes
relativas a tributos de periodicidad anual rigen a partir del primero de
enero del ao siguiente a su promulgacin No es relevante la
fecha de la promulgacin, sino la fecha en que la norma aparece
publicada.

3. Principio de Equidad
Consiste en que la imposicin del tributo mediante la norma debe ser
justa, entendiendo justicia como razonable.

Como seala el profesor Ruiz de Castilla, dentro de las

caractersticas del sistema tributario se debe respetar el principio de
equidad, lo cual significa que el tributo debe guardar proporciones
razonables; y en relacin a la presin tributaria, la equidad significa
que debe existir una relacin prudente entre el total de ingresos de
los contribuyentes y la porcin que de stos se detrae para destinarla
al pago de tributos

4. Principio de Economa en la Recaudacin

Mediante este principio las normas tributarias no pueden resultar
inoportunas, en el sentido que para el cumplimiento de estas en la
recaudacin no pueden generar un gasto mayor que el que por la va
del tributo se obtiene; es decir, si el cumplimiento de la norma genera
mucho gasto, tanto que es mayor a lo que se obtendran por el
ingreso de ese tributo, entonces la norma viola el principio de
economa en la recaudacin.

5. Principio de Certeza y Simplicidad

Consiste en que la norma tributaria debe ser clara y precisa, debe
determinar con precisin el sujeto, el hecho imponible, la base
imponible, la alcuota, fecha, plazo y modalidades de pago,
exenciones y beneficios en general, infracciones posibles, sanciones
aplicables y recursos legales que proceden frente a una actuacin
ilegal de la administracin.

En este sentido, las normas tributarias deben ser claras y

entendibles, que excluyan toda duda sobre los derechos y deberes
de los contribuyentes, que sean simples de entender

Lamentablemente en nuestro pas el principio de simplicidad es casi

 un imposible, ya que las normas tributarias que regulan los tributos
ms sencillos como los Municipales por ejemplo, no son lo
suficientemente sencillas para que un contribuyente pueda
conocerla, entenderla y cumplirla, sin necesidad de buscar a un
especialista en la materia.

IX. Imposicin Tributaria

1. Concepto.-
Obligacin de pagar una cantidad de dinero al Estado para que haga
frente al gasto pblico

2. Caractersticas.-
a. Es Unilateral porque es el Estado que de forma unilateral crea
tributos a partir de un estudio tcnico de la realidad del pas y
mediante mecanismos de control econmico.
b. Es vertical porque es una imposicin de arriba para abajo, son los
tributos los que llegan al contribuyente segn sea el parecer del
legislador y son estos los que logran la recaudacin fiscal.
c. Es coercitivo por que viene con fuerza de presin e intimidacin,
es decir el incumplimiento de esta imposicin acarrea una sancin
d. Es de contenido econmico, porque la imposicin tributaria en
este pas se paga a travs de dinero no a travs de especies.

3. Teoras:
a. Teora de los servicios pblicos
Se considera que el tributo tiene como fin costear los servicios
pblicos que el Estado presta, de modo que lo que el particular
paga por concepto de gravamen es el equivalente a los servicios
pblicos que recibe.
b. Teora de la Relacin de Sujecin
Los sostenedores de esta teora sealan que la obligacin de las
personas de pagar tributos surge simplemente de su condicin de
sbditos, es decir, de su deber de sujecin para con el Estado.
Dicho en otras palabras la obligacin no est supeditada a que el
contribuyente perciba ventajas particulares, pues el fundamento
jurdico para tributar es puro y simplemente la relacin de
sujecin, por lo tanto, en esta teora carece de importancia la
clasificacin de los tributos en atencin a los servicios pblicos
que con ellos se sufragan.

c. Teora de la Necesidad Social

Andreozzi , expresa que el fundamento esencial del tributo es la
satisfaccin de las necesidades sociales que estn a cargo del
Estado. Para explicar su teora, hace una comparacin entre las
necesidades del hombre en lo individual con las de la sociedad,
las cuales dividen dos clases: fsicas y espirituales. En su
concepto, las necesidades fsicas del hombre son: alimentos,
 vestido, habitacin y, en general, todas aquellas que son
indispensables para subsistir. Considera que una vez satisfechas
las necesidades fsicas, se le presentan al hombre aquellas
necesidades que significan mejorar sus condiciones de vida, las
que lo elevarn espiritualmente

d. Teora del Seguro

Los tributos se consideran como el pago de una prima de seguro
por la proteccin que el estado otorga a la vida y al patrimonio de
los particulares.
Es decir el pago de los impuestos, tasas y contribuciones es una
simple pliza de seguro, es un pago por el resguardo de la
propiedad y de los derechos fundamentales, es un pago por la
proteccin estatal.

e. Teora de Eheberg
El pago de los tributos es un deber que no necesita un
fundamento jurdico especial. Flores Zavala al comentar esta
teora nos dice que Eheberg considera el deber de tributar como
un axioma que en s mismo no reconoce lmites pero que los
tiene en cada caso particular en las razones de oportunidad que
aconseja la tendencia de servir el inters general.