Pablo 2

CAPITULO 4
SOCIEDAD UNIPERSONAL.
4.1 INTRODUCCIN
El derecho, y particularmente el mercantil, debe ser un atento observador
de las realidades econmicas y sociales, as como de las necesidades y cambios
que requieren los comerciantes. El hecho econmico, esencialmente dinmico, va
perfilando espontneamente los nuevos moldes jurdicos que lo habrn de
contener.
De esa manera aparecen a la vida jurdica nuevas estructuras organizativas
sean tipos societarios o contratos. Esta movilidad define al derecho comercial
como esencialmente cambiante, como un derecho que es constantemente nuevo.
De esa manera se evita el divorcio entre la realidad y la vigencia de los institutos e
instrumentos jurdicos, los que alejados de ese apoyo debern transformarse o
perecer en el olvido que provoca la letra muerta.
Es sabido que en la actualidad todo aquel que desea limitar su
responsabilidad con respecto a terceros opta por constituir una sociedad annima
(S.A) o una sociedad de responsabilidad limitada (S.R.L).
Para que esa limitacin de responsabilidad sea factible y se pueda gozar de
sus ventajas se deben cumplir con ciertos requisitos establecidos por las leyes,
como son la realizacin de aportes, ya sea dinerarios no dinerarios o ambos, con
el objeto de aplicarlos a la produccin o intercambio de bienes o servicios, siendo
adems condicin que lo socios participen de los beneficios y soporten las
perdidas.
Asimismo se deber cumplir con otros requisitos y formalidades
establecidos en la ley como son: forma de constitucin, publicidad de ciertos
actos, forma de hacer los aportes, de llevar la documentacin, de administracin y
representacin, quorums, mayoras, y fundamentalmente se deber cumplimentar
con el primer requisito exigido por la ley que es la pluralidad de socios. 1
1
Rozanski, Andrs. La Sociedad Unipersonal y la necesidad de su incorporacin a la legislacin
argentina. En Las Tesinas de Belgrano. No. 70. Noviembre 2002. Universidad de Belgrano. En
lnea http://www.ub.edu.ar/investigaciones/tesinas/70_rozansky.pdf p. 5
1
Se obliga al comerciante como lo menciona Rozanski, que desea encarar
un negocio en forma independiente a recurrir a prestanombres. stos, en la
mayora de los casos, no tienen ninguna participacin real salvo la meramente
formal en los instrumentos constitutivos de la sociedad, no teniendo ni voz ni voto
en las decisiones sociales, ya que el capital que supuestamente aportan dichos
socios, no supera un porcentaje mnimo de acciones o cuotas sociales en su caso.
As, la necesidad de preservar el patrimonio del nico titular de la empresa,
llmese comerciante o empresario, de los imprevisibles y ruinosos avatares de los
negocios concertados en una economa de alto riesgo, ha originado la tendencia
mundial del reconocimiento legal de las sociedades unipersonales o de un solo
socio.
Esta tendencia parte de la observacin de la realidad en la prctica
mercantil, segn la cual la mayor parte de las sociedades annimas son
constituidas o integradas por un nmero muy reducido de socios o por una sola
persona, sea fsica o jurdica, como suele acontecer en las filiales nacionales de
sociedades extranjeras.
Esta realidad demostr que el molde de las sociedades annimas no fue
aceptado como instrumento de concentracin de capitales, segn la intencin de
nuestros codificadores, sino como tcnica o instrumento para limitar la
responsabilidad del comerciante o empresario; Y entonces, de requerir el
ordenamiento legal la existencia de los accionistas como requisito indispensable
para la constitucin y funcionamiento de las sociedades annimas, se pas a slo
dos accionistas, para propugnarse finalmente en nuestro pas y receptarse en el
derecho comprado, la posibilidad de constituir sociedades con un solo socio. 2
As pues, Lpez Del rey, expresa que una de las funciones primordiales del
Derecho ha de ser adecuar sus disposiciones a las distintas realidades
econmico-sociales de cada poca. Ello puede observarse en la formulacin de
los tipos de sociedades que surgen para impulsar el ejercicio de actividades
econmicas. Con el progreso y el aumento del riesgo, los entes colectivos ganan
personalidad distinta de la personalidad de sus socios y, a travs de la persona
2
Idem. p. 5 y 6
2
jurdica, el Derecho otorga a los hombres la posibilidad de controlar con total
autonoma un patrimonio social. El constituirse en sociedad depende, en primer
lugar, de las responsabilidades que se pretendan asumir y del tipo de tributacin
que corresponda segn los beneficios, porque el empresario individual
compromete todo su patrimonio, empresarial y personal, pero en una sociedad la
responsabilidad se puede limitar al capital aportado. Surge as la sociedad limitada
unipersonal como una sociedad limitada con la nica particularidad de tener,
desde el punto de vista formal, un nico socio.3
La actual realidad requiere normas ms flexibles y mayor libertad mediante
herramientas jurdicas que permitan mayores facilidades para el desarrollo de
pequeos y medianos emprendimientos, generalmente originados en iniciativas de
familia, de modo que, por ejemplo, un conflicto personal o emotivo no se lleve a
pique toda una estructura productiva.4
Ariel Angel Dasso, establece que todos los modernos ordenamientos
particularmente los del derecho continental europeo, los de los pases en
desarrollo y naturalmente los Estados Unidos, han elaborado recientes leyes
tendientes a que una nueva regulacin ponga a las instituciones en sintona con
las necesidades del trfico y la economa contempornea facilitando la actividad
empresarial en orden al bienestar general.5
El Derecho mercantil de hoy, establece Dasso, pugna por formas que
superen la rigidez de aquellos esquemas e introduce nuevos conceptos y frmulas
que socaban los inmutables conos tan arraigados en nuestra cultura jurdica,
contra los que rebotan sin posibilidad de permear los nuevos institutos que
abundan ya en el mbito comparado.6
3
Lpez Del Rey, Francisco. Algunas reflexiones sobre el rgimen jurdico de la Sociedad
Unipersonal. Anales de Derecho. Universidad de Murcia. No. 26. Espaa. 2008. En lnea
http://www.ambito-juridico.com.br/pdfsGerados/artigos/2133.pdf p. 602
4
Arcila Salazar, Carlos Andrs. Sociedad por Acciones Simplificada; Revista E-Mercatoria,
Volumen 8, No. 1, ao 2009, En lnea: dialnet.unirioja.es/servlet/fichero_articulo?
codigo=3133612...0 p. 1
5
Dasso, Ariel Angel. Haca un nuevo concepto de Patrimonio y Responsabilidad Limitada. En las
Jornadas Internacionales de Derecho Econmico Empresarial en Homenaje al Profesor Emrito Dr.
Hctor Alegra. 7 y 8 de Abril de 2011. En lnea: http://www.adrmaremma.it/espanol/dasso01.pdf p.
8
6
Idem. p. 10
3
La Sociedad de Responsabilidad Limitada es una sociedad mercantil cuyo
capital est dividido en participaciones iguales, acumulables e indivisibles, que no
pueden incorporarse a ttulos negociables ni denominarse acciones. La
responsabilidad de los socios se limita al capital aportado.
El nmero mnimo de socios es 1 (Sociedad Limitada Unipersonal), y el
capital inicial mnimo en Europa es de 3,006 Euros. Este capital debe ser
ntegramente desembolsado.
Si se constituye una sociedad limitada con un nico socio (Sociedad
Limitada Unipersonal), debe hacerse constar en toda la documentacin,
correspondencia, facturas y en los anuncios legales (S.L.U). El cambio de socio
nico y la prdida de la condicin de unipersonal debe hacerse constar en
escritura e inscribirse en el Registro Mercantil.7
4.2 CONCEPTO
La sociedad unipersonal permite la limitacin de la responsabilidad del
empresario individual, viabiliza la independencia de cada explotacin, de los
fenmenos de centralizacin y descentralizacin, la organizacin de conjuntos
econmicos, aspectos de management y grupos empresarios; conectados en el
problema de sociedades dominantes y subsidiarias. 8
El Diccionario Jurdico del Instituto del Investigaciones Jurdicas de la
Universidad Nacional Autnoma de Mxico (UNAM) proporciona una definicin de
la sociedad unimembre, la cual seala lo siguiente:
Como su nombre lo indica, son sociedades de un solo socio. Si su carcter
de sociedades puede y debe negarse, su existencia en la realidad, tanto en
Mxico como en el Derecho extranjero (norteamericano, ingls, francs, italiano,
etc.) constituye una realidad evidente, reconocida y analizada ampliamente por la
doctrina.
Para Lpez y Porras, atendiendo a este concepto, no estamos en presencia
de una sociedad sino de un fenmeno jurdico que permite organizar empresas
7
8
4
tomando elementos del rgimen jurdico de las sociedades annimas. Es por ello
que la sociedad unipersonal se encuentra ntimamente ligada a estas ltimas. 9
La existencia de las sociedades unipersonales, como objetos de estudio
tanto para la doctrina como para la jurisprudencia, y de consagracin para la
legislacin de algunos pases, se puede explicar a travs de la institucin,
fundiendo los conceptos sociedad mercantil (sociedad annima y sociedad de
responsabilidad limitada) y empresa, para alcanzar un "ente-empresario", al cual el
ordenamiento jurdico le reconoce personalidad jurdica. .
En opinin de la doctrina espaola Martn Romero, se trata, por tanto, de
una sociedad. Para ello se parte de la superacin de las tesis contractualitas del
fenmeno asociativo y de la consideracin de la sociedad de capital como
estructura organizativa de la empresa; se opta por la tcnica de la personificacin.
La adecuada utilizacin de esta va permite asegurar la unidad del patrimonio
personal y tutelar a los acreedores"10.
En los pases que cuentan con un gran nmero de sociedades mercantiles
de pequeas dimensiones, continua Martin Romero, abundan las sociedades
unipersonales annimas o de responsabilidad limitada, en algunos pocos casos el
ordenamiento jurdico de esos pases permite la un personalidad de origen, es
decir; que se constituyan las sociedades sin la pluralidad de socios; en otros
casos, la un personalidad de la sociedad deviene luego de ser constituida, estas
son situaciones en donde existiendo una norma que exige un numero minino de
socios para la creacin del ente societario, una vez cumplido el requisito formal,
las acciones o cuotas de participacin pasan a manos de uno solo de los socios.
En cualquiera de estos dos tipos la sociedad unipersonal se presenta como
una figura tcnica jurdica dirigida a facilitar la participacin del empresario
individual en el econmico, con la limitacin de la responsabilidad patrimonial; de
manera se facilita el acceso al mercado del pequeo empresario. 11
9
Lpez y Porras, Jaime G. Sociedades Unipersonales origen y Antecedentes. En lnea:
http://www.deforest.mx/system/file.php?id=83 p. 3
10
Romero, Martn citado por Chacn Gmez, Nayibe. Las Sociedades Unipersonales: Ruptura
de la Teora Contractual o Patrimonio Separado. En Serie Trabajos de Ascenso. No. 13.
Universidad Central de Venezuela. Facultad de Ciencias Jurdica y Polticas. 2008 p. 85
11
Idem. p. 86
5
As, en investigacin sobre los elites societarios unipersonales, nos
referiremos tanto a aquel individuo poseedor de una pequea cantidad de capital
humano, fsico y financiero que constituye una sociedad mercantil con la
esperanza de un beneficio como de aquel otro individuo que creyendo haber visto
alguna imperfeccin en el mercado busca la manera de satisfacerla a travs de la
constitucin de una figura que Ie permita invertir el monto justo para determinar si
no posibilidades de tener xito comercial.
Ahora bien, la doctrina no reporta el origen ex acto de esta prctica
societaria unipersonal, de origen o sobrevenida; sin embargo, el autor Juan Carlos
Malagarriga, anota lo siguiente: "Fue Bonelli, en Italia, quien en 1911 sent las
primeras bases de la doctrina en torno a la persistencia de la personalidad social
no obstante la desaparicin de la pluralidad de los socios. Concordaba con
Soprano en que con la unificacin en un solo socio las relaciones sociales se
confundan y se extinguan, y que la sociedad desapareca. Pero la salvedad que
haca, y la gran innovacin que introduca en la doctrina presente, era la de
sostener que si bien la sociedad poda haber despido de existe, la personalidad
jurdica subsista. Fundamentaba esta informacin, sobre la base de compararla
con la sociedad en liquidacin, en la que subsiste la persona no obstante haberse
disuelto la sociedad"12.
La doctrina anota que en los ordenamientos jurdicos donde se ha tornado
en consideracin esta situacin, se parte del reconocimiento de la unipersonalidad
sobrevenida de la sociedad mercantil, que naciera con un pluralidad socios, para
luego derivar en la consagracin de la posibilidad de constituir una sociedad
unipersonal. Aunque este no fue el caso del Principado de Liechtenstein, que
permiti la constitucin de sociedades mercantiles sin una pluralidad de socios, en
el ano de 1925; Jaramillo Tejeda, expresa que inspirado en los trabajos realizados
por Pisko, se convierte en el primer pas que reglamenta la institucin y lo hace en
su cdigo civil que trata de las personas y sociedades (Art. 834 a 896), bajo los
siguientes requisitos:
12
Malagariaga, Juan Carlos citado por Chacn Gmez, Nayibe. Las Sociedades Unipersonales:
Ruptura de la Teora Contractual o Patrimonio Separado. En Serie Trabajos de Ascenso. No. 13.
6
1) la empresa, antes de iniciar sus actividades, debe ser inscrita ante un
funcionario oficial;
2) la ley del Principado prescribe para los inmuebles una anotacin en el
registro de la propiedad indicando que la finca es de pertenencia de la empresa.
Lo mismo exige para todo otra cosa, corporal o incorporal, cuyas mutaciones son
objeto de una inscripcin en el registro. Respecto de los ttulos que no son al
portador, la afectacin deber resultar del ttulo mismo. Los actos jurdicos no
sern considerados como derivando de la empresa sino cuando hayan sido
concluidos en nombre o a cuenta de la empresa. En caso de falta del indicio
exterior, el juez resolver en cada caso si la relacin jurdica depende de la
empresa o de la persona privada del comerciante;
3) el comerciante tiene obligacin de inscribir en el registro de comercio el
importe de su capital, el cual debe igualar al patrimonio comercial al principio de la
empresa y figurara en el pasivo del balance. EI aumento o reduccin del mismo
obliga a una nueva inscripcin en el registro. La reduccin slo es oponible a los
acreedores cuando ellos la han aceptado. No podrn retirarse beneficios que
supongan una merma del capital;
4) las sanciones consistentes en la prdida del beneficio de la limitacin de
la responsabilidad, al menos en cuanto se haya enriquecido indebidamente en
detrimento del haber afectado a la empresa; y
5) autorizar, en primer trmino, a los acreedores personales a ejecutar los
beneficios o intereses que corresponden al patrimonio personal del comerciante.
Pueden, en segundo lugar, acarrear la disolucin y liquidacin de la empresa. Y,
en tercer lugar, el juez, para evitar la desaparicin de la empresa, podr disponer
la venta conjunta de la misma y atribuir a los acreedores personales la fraccin del
precio no absorbido por los acreedores comerciales". 13
Chacn Gmez, expone que es Pisko, en Australia, quien en 1910
demuestra la importancia del tema al elaborar un estudio sobre l, que sirvi para
que posteriormente el Principado de Liechtenstein reglamentara la empresa
13
Tejeda, Jaramillo citado por Chacn Gmez, Nayibe. Las Sociedades Unipersonales: Ruptura
de la Teora Contractual o Patrimonio Separado. En Serie Trabajos de Ascenso. No. 13.
7
individual con responsabilidad limitada en el ttulo XVI de su cdigo civil. Ms
tarde en 1928, el Profesor Paul Carry, trata este tema en Suiza; Roig y Bregad en
Espaa, 1930; Dihigo en Cuba, 1936; Cervantes Ahumada en Mxico, 1943. 14
Como se mencion existen proyectos que hablan de la figura de empresa
individual de responsabilidad limitada tal y como lo expresa Mariana Baigorria,
bajo cuya concepcin se posibilita que una persona fsica pueda afectar parte de
su patrimonio a un determinado emprendimiento, limitando su responsabilidad.
Estos proyectos intentan no romper con la estructura societaria que en la doctrina
tradicional se interpreta como un contrato plurilateral de organizacin. 15
Tampoco podemos desconocer que el fenmeno de la globalizacin plantea
la necesidad de reconocer y unificar el tratamiento legal de los agentes que actan
en este mercado global al que debe adecuarse la legislacin vigente, muchas de
cuyas normas aparecen obsoletas atento las actuales reglas y tendencias del
mercado para cuya regulacin estn destinadas.
En efecto, la conformacin de grandes bloques econmicos regionales, la
liberacin de las economas nacionales, la actuacin extraterritorial de las
empresas, el reconocimiento de las figuras como la empresa individual de
responsabilidad limitada y la sociedad unipersonal en las legislaciones extranjeras,
la persistencia del fenmeno del desempleo, etc., agudizan la perentoria
necesidad de dotar de instrumentos jurdicos apropiados al sector de pequeas y
medianas empresas, de modo tal que puedan tanto los empresarios individuales
como los colectivos ampliar la posibilidad de actuacin, permitindoles acceder a
la diversificacin de sus riesgos, reorganizando sus empresas, utilizando para ello
instrumentos de tcnica jurdica eficaces, que a la vez de alcanzar estndares
adecuados de seguridad y proteccin de los intereses de terceros, simplifiquen y
faciliten su adecuada utilizacin con un significativo ahorro de tiempo y altos
costos.16
14
Chacn Gmez, Nayibe. Las Sociedades Unipersonales: Ruptura de la Teora Contractual o
Patrimonio Separado. En Serie Trabajos de Ascenso. No. 13. Universidad Central de Venezuela.
Facultad de Ciencias Jurdica y Polticas. 2008 p. 86
15
Baigorria, Mariana y H. Prez, Eduardo. Comentarios del Congreso de Derecho Societario en
punto a la regulacin de la limitacin de la responsabilidad del empresario individual. En lnea:
http://www.derecho.uba.ar/publicaciones/lye/revistas/lecciones_y_ensayos_nro_0075.pdf p. 29
16
Idem. p. 32
8
La sociedad unipersonal nace como un medio para limitar la
responsabilidad del empresario individual y tambin como tcnica de
descentralizacin de grandes empresas.17
Uno de los aspectos ms delicados al tratar una posible reforma legislativa
en materia de sociedades comerciales, es el relativo a la sociedad unipersonal. En
esta materia se han enfrentado tradicionalmente dos concepciones radicalmente
diferentes: para algunos la sociedad unipersonal, sea originaria o sobrevenida,
nicamente debe ser cauce jurdico para las exigencias de la pequea y mediana
empresa; para otros, por el contrario la admisibilidad general de la sociedad
unipersonal no es otra cosa sino una toma de conciencia y homenaje a la
sinceridad que todo legislador debiera efectuar cuando advierte un divorcio entre
la realidad y el derecho legislado.18
Para Lpez del Rey, el reconocimiento legal de la sociedad unipersonal en
el Derecho Espaol ha dado validez jurdica a una realidad existente y necesitada
de regulacin.
La particularidad de un socio nico y sus diferencias respecto al rgimen
societario general, justifica el anlisis que a continuacin se expone. 19
As el artculo 125 de la Ley de Sociedades de Responsabilidad Limitada de
Espaa, proporciona una definicin de sociedad unipersonal. De su tenor literal, a
juicio de Lpez del Rey, lo suficientemente clarificador, se desprende que se
entiende por tal aquella sociedad que se haya constituido por un nico socio o
fundador, el cual asume todas las participaciones. A su vez, tambin recibe tal
calificativo la sociedad cuya unipersonalidad devenga posteriormente, es decir, la
que fue fundada por dos o ms socios, pero ms tarde, uno de ellos adquiere la
totalidad de las participaciones sociales. De esta dualidad conceptual se deriva la
principal clasificacin de sociedades unipersonales (originaria y sobrevenida,
respectivamente).20
17
Idem. p. 33
18
Revista mbito Jurdico. Sociedad Unipersonal: Opci? El comerciante individual. En lnea:
http://www.ambito-juridico.com.br/pdfsGerados/artigos/2133.pdf p. 1
19
Lpez Del Rey, Francisco. Op. Cit. p. 601
20
Idem. p. 605
9
En el tema de la sociedad unimembre Debe considerarse al legislador un
mero recepcionista de cambios operados en la dinmica de las sociedades
comerciales debiendo por ello darse molde jurdico a la sociedad unipersonal que
es, hoy en da, una verdad social? O, por el contrario, debe el legislador concebir
tal realidad, como lo expresa Emilio Moro, balanceando su alcance con sus
consideraciones axiolgicas, es decir, con aquello que estime ms justo o
conveniente?21
La conveniencia de este tipo de sociedades, como lo expresa Moreno
Baldivieso, tambin estriba en el hecho de su manejo sencillo, pues una persona
es a la vez la que lleva adelante las actividades empresariales con la ventaja
-como dijimos precedentemente- que su responsabilidad se encuentra limitada al
monto del aporte efectuado.22
En relacin a la Sociedad de Responsabilidad Limitada Unipersonal existen
fundamentos en pro de su creacin, as quienes sostienen y propugnan la
posibilidad de limitar normativamente la responsabilidad del sujeto individual en el
desarrollo de una actividad econmica determinada, y que esa limitacin se
efecte por medio de la creacin de la sociedad unipersonal, ofrecen diversos
argumentos que a continuacin se enuncian sintticamente.
Para ellos, la sociedad se identifica en nuestro derecho, como lo expresa
Etecheberry, con persona jurdica, debiendo diferenciarse claramente del negocio
que le da origen, que puede o no ser contractual. Centrando la atencin en el
concepto de sociedad, hay que diferenciar la sociedad-contrato de la sociedad-
sujeto; la nocin de contrato de sociedad, es decir, el elemento subjetivo mltiple
en la gestacin de un nuevo sujeto de derecho, ha sufrido una profunda alteracin
con la aceptacin de sociedades de un slo socio.
Se considera a la sociedad como un recurso tcnico personificado y al acto
de eleccin de ese medio no necesariamente como un contrato, pues su
configuracin puede ser un negocio unilateral cerrado. El acto de concepcin
21
F. Moro, Emilio. Breves reflexiones sobre la Sociedad Unipersonal. Revista Argentina de
Derecho Empresario. En lnea: http://ijeditores.com.ar/articulos.php?idarticulo=40370&print=2 p. 1
22
Moreno Baldivieso, Ramiro. Haca las Sociedades Unipersonales de Responsabilidad Limitada.
En lnea: http://www.emba.com.bo/index.php?option=com_content&view=article&id=100:hacia-las-
sociedades-unipersonales-de-responsabilidad-limitada&Itemid=114&lang=es p. 1
10
configura el tipo societario elegido (tipologa de segundo grado) y las relaciones de
organizacin interna.
El sistema del tipo de la sociedad implica como lo manifiesta Ivan Ahets,
para esta corriente, que el legislador afirm el principio de seguridad jurdica, por
el cual cuando las partes configuran una relacin negocial bajo la denominacin
de una sociedad individualizada, genera indudablemente una persona jurdica
(an en el perodo formativo) en resguardo de los terceros que se vinculan a la
misma.
Por lo tanto, continua expresando Etecheberry, la sociedad es un medio
tcnico jurdico de organizacin personalizado por decisin de poltica jurdica,
elegible por la voluntad estatal o privada por un acto constitutivo unilateral o
plurilateral. As el elemento que perfila mejor la existencia de una sociedad es el
de organizacin, al menos en la sociedad exteriorizada aunque esa organizacin
sea casi imperceptible.
La sociedad no es un contrato, sino una persona jurdica que nace
normalmente, no esencialmente, por medio de un contrato en el que los
constituyentes de una empresa eligen este medio tcnico para su estabilidad y
organizacin. De una relacin contractual de tipo participativo no necesariamente
nace un sujeto de derecho.23
As, la circunstancia de que la sociedad, por ser unipersonal, se origine no
en un contrato sino en una declaracin unilateral de voluntad no subvierte la
naturaleza sustancial del acto constitutivo. En ltima instancia, contrato y acto
unilateral son subespecies de acto o negocio jurdico, y donde la declaracin de
voluntad busca el efecto de constituir el ente que en cualquier momento puede
tener substrato plurilateral.
Lo importante entonces para la constitucin o subsistencia de la sociedad
con un slo socio es que la organizacin, en el sentido de estructuracin y
funcionamiento de los rganos, sea de acuerdo al rgimen legal al cual se
recurre.24
23
Ahets Etecheberry, Ivn. Sociedades Unipersonales. En lnea:
http://www.cartapacio.edu.ar/ojs/index.php/ctp/article/viewFile/59/64 p. 10 y 11
24
Idem. p. 16 y 17
11
La tendencia desregulatoria imperante en el Derecho Societario
contemporneo, como lo expresa Carlos Andrs Arcila, corresponde a una cadena
de medidas tendientes a hacer efectivo el postulado de la autonoma de la
voluntad, el cual se refleja en la posibilidad de una amplsima libertad contractual
para la regulacin de las relaciones de quien o quienes se aventuren a constituir
una sociedad comercial para desarrollar un negocio. 25
En el mundo societario actual la limitacin de responsabilidad y el giro a la
sociedad unipersonal es una imposicin de la evidencia del acelerado proceso de
cambio del derecho mercantil en permanente evolucin para dar respuesta
consistente a una cada vez ms completa internacionalizacin de los operadores
de la economa.26
El derecho societario actual exige formas de asociacin giles con
simplificacin de constitucin y reduccin de costos. Todos los ordenamientos de
avanzada, aparecen inmersos en un proceso de globalizacin para unos
americanizacin para otros reflejando con ello la bsqueda de una forma
simplificada de sociedad que conjugue dos principios irreductibles en nuestra
legislacin actual, las notas personalistas de la sociedad y la limitacin de la
responsabilidad.27
Sin embargo, la doctrina como lo expresa Dasso, no satisface ya su
propsito en el marco de la tipologa societaria que haba logrado su cenit en la
discutida y todava no instalada entre nosotros sociedad unipersonal, y avanza
hacia una nueva forma de contratar que evade el rigor societario y se instala en el
mundo negocial, superando la clsica concepcin de patrimonio y de sociedad
para abordar por vez primera la construccin jurdica de empresa sin sociedad
pero con propio patrimonio y de un individuo, persona fsica en cabeza de varios
patrimonios independientes cada uno de ellos afectados a cada actividad. Un
avance audaz, todava impensable en nuestro ordenamiento actual, pero que
25
Arcila Salazar, Carlos Andrs. Op. Cit. p. 3
26
Dasso, Ariel Angel. Op. Cit. p. 8
27
Idem. p. 34
12
instalado en el nuevo mundo societario se constituye como un apremiante
desafo.28
4.3. HISTORIA
El debate se fue dando en cada ordenamiento jurdico y las primitivas
orientaciones de rechazo hertico a la sociedad unipersonal fueron luego
reorientandose hacia una tolerancia del fenmeno, luego un moderado
reconocimiento y ahora a la admisin por completo e irrestricta del fenmeno
unipersonal.
Es innegable, como lo expresa Andrs Rozanski, que como fenmeno
econmico la necesidad de limitar la responsabilidad patrimonial de quienes
provocan el comercio, mxime teniendo en cuenta que en la actualidad, con la
constitucin de bloques regionales los riesgos, inversiones y el rea comercial se
acrecientan.
No resulta lgico que un empresario individual que, con motivo de la
iniciacin de nuevas actividades, quiera limitar su responsabilidad, se vea obligado
a tener que asociarse con otras personas cuando esta no es su voluntad, o bien
que tenga que recurrir a algn amigo o empleado, comprometindolos a tener que
actuar como prestanombres.29
La falta de regulacin de las sociedades unipersonales produce una
disociacin entre la norma y la realidad, lo cual genera graves consecuencias
tanto en el orden interno como en el internacional.30
Quizs sea hora de analizar, en palabras de Rozanski, el estado actual de
nuestra cultura, si la sociedad unipersonal continua configurando una
incongruencia, un absurdo, una verdadera hereja jurdica, o por el contrario
estamos ahora percibiendo a una nueva concepcin del instituto societario, la
llamada sociedad-empresa, que rene una dinmica particular lo que la hace
despegarse de su o sus creadores, trascender a ello y dar una cobertura legal, en
28
Idem. p. 34
29
Rozanski, Andrs. Op. Cit. p. 26
30
Idem. p. 26
13
definitiva, a esa figura de empresa. En tal caso, la sociedad unipersonal dejara de
ser una incongruencia.
Reconocemos que esta consideracin pone en el tapete algunos de los
dogmas que inspiraron al derecho societario, donde la sociedad unipersonal
aparece como un nuevo instrumento legal que indiscutiblemente fisura las
antiguas estructuras las que van cediendo ante el peso de una realidad que son
incapaces de soportar por si solas.31
La idea de limitar la responsabilidad del empresario individual, como lo
expresa Lpez y Porras, la plante el jurista Paul Carry en 1928, en la Universidad
de Ginebra, siendo el primero en buscar una solucin legislativa a este problema.
Siguiendo sus ideas, otro jurista, Pisko, buscaba establecer un modelo legislativo
que permitiera la responsabilidad limitada de un solo socio, pues consideraba que:
El derecho debera ponerse de acuerdo con la realidad, nico remedio para la
seriedad de su funcin.
Pisko, mostr especial inters en las normas dirigidas a asegurar el
patrimonio de la empresa individual, y consideraba que era indispensable que el
capital social de sta se encontrara completamente desembolsado y a disposicin
de ella, con la finalidad de evitar abusos del socio nico en contra de terceros.
Asimismo destacaba que los acreedores personales no tuvieran acceso a los
bienes de la empresa, con lo que planteaba una completa separacin de los
bienes de la persona fsica y de la persona moral, existiendo una total
indisponibilidad del patrimonio de la empresa individual por parte del titular, para
fines ajenos a las finalidades de su gestin.
En el modelo legislativo que planteaba Pisko, continua Lpez y Porras
manifestando que se estableci una tendencia a permitir el reconocimiento legal
de las sociedades annimas de un solo socio, con la finalidad de evitar la
existencia de sociedades simuladas, validadas por la intervencin de testaferros.
Este modelo fue implementado en 1925 por el Principado de Liechtenstein,
el cual tom las bases del trabajo de Pisko y le dio un cambio al derecho de las
personas y de las sociedades al legitimar las sociedades de un solo socio, es
31
Idem. p. 27
14
decir, una sociedad cuyas acciones se concentran en las manos de un solo
socio.32
4.4. NATURALEZA JURDICA DEL ACTO CONSTITUTIVO DE LA SOCIEDAD

Cabe analizar la naturaleza jurdica del acto constitutivo de la sociedad y del
ente al que el mismo le da origen. Este no es un aspecto meramente acadmico
sino que tiene implicaciones prcticas, que se reflejan en la propia ley. Si bien las
teoras propuestas al respecto son varias a los fines de simplificar la cuestin,
Fernndez Vzquez, las resume en las siguientes, las cuales son las ms
transcendentes.
a).- Teora del contrato bilateral.- Conviene precisar que cuando hablamos
del contrato de sociedad no nos vamos a referir a los elementos que le son
propios del contrato en general, sino de aquellos que lo separan del resto de tipos
contractuales. En este sentido debemos sealar que sus elementos son los que le
pertenecen al contrato con prestaciones plurilaterales autnomas, sealando entre
otras a las siguientes:
Las partes se obligan en dar aportes consistentes en obligaciones de dar
o hacer
Dichos aportes forman un fondo comn , dotado de autonoma
Tiene como fin obtener una ganancia apreciable en dinero a travs de un
objeto social
Incluye un pacto de reparto de ganancias y de soportar las perdidas , que
comprenda a todos los socios sin excepcin
Contiene la Organizacin de una estructura operativa comn o colectiva
con ciertas reglas de actuacin y control reciproco
b).- Teoras del acto jurdico unilateral.- En la doctrina, fundamentalmente
de origen alemn, aparecieron los primeros cuestionamientos a la naturaleza
contractual de la sociedad y se comenz afirmando que dado que la voluntad de
los socios que concurren a la celebracin del contrato de sociedad es concluyente
no antagnica. O sea que, estrictamente, no existe contraposicin de intereses
32
Lpez y Porras, Jaime G. op. Cit. p. 2
15
como ocurre en los dems contratos de cambio o bilaterales. Habra, por el
contrario, una voluntad comn que da origen a un nuevo sujeto de derecho a
travs de un acto que, en esencia, tendra naturaleza unilateral. Se ha sostenido
por Richard, Escuti y Romero que las teoras unilateralistas explican el problema
en lo atinente a la creacin del ente, pero lo hacen inadecuadamente respecto de
las relaciones entre los constituyentes. Otro error que se le imputa es suponer que
la voluntad de los socios es desinteresada y que no existen o no pueden existir
intereses contrapuestos entre los constituyentes. 33
Rivarola34, fue un verdadero precursor en la doctrina que predic la
incorporacin de la sociedad unimembre en el plexo jurdico societario,
conceptuando indiferente respecto de los terceros que las acciones de la sociedad
annima estuvieran en cabeza de un accionista o de muchos, porque la
prevencin de las anomalas societarias, del fraude, de la transparencia de los
balances y su consecuencia reflejados en la realidad de la solvencia, no dependen
de la cantidad de socios, y los fraudes se cometern o reprimirn sin diferencias
en uno u otro caso.
En el mismo sentido, aos despus, Yadarola se constituy en uno de los
epgonos de la sociedad unipersonal postulando su reconocimiento en el antiguo
Cdigo de Comercio de Argentina. Consider que la pluralidad de socios exigida
por el texto legal, constituye un elemento del contrato para la formacin de la
persona jurdica a travs de la organizacin de su patrimonio y los rganos que
habrn de expresar la voluntad social (asamblea y directorio), pero ya en
funcionamiento, la pluralidad de socios es una mera formalidad.
La personalidad jurdica significa que es un sujeto de derecho y resulta
vlido separar del contenido de un negocio jurdico, las voluntades iniciales
personales pues la formacin de la persona jurdica opera la separacin de
patrimonios de stas respecto del de cada socio y genera un patrimonio social
independiente, y una organizacin que tambin lo es, a partir de lo cual los
33
Fernndez Vzquez, Jos A. La necesidad de regular la Sociedad Unipersonal en la Ley
General de Sociedades. En lnea: http://jquesnay.wordpress.com/la-sociedad-unipersonal-en-la-
ley-general-de-sociedades/ p. 5
34
Rivarola citado por Dasso, Ariel Angel. Op. Cit. p. 17
16
avatares de los fundadores y de los ulteriores adquirentes de acciones son
abstractos respecto de la personalidad jurdica.
La concentracin de las acciones, como lo expresa Mauiricio Yadrola 35, en
una mano sola es un negocio indirecto, fiduciario pero, en tanto se mantenga
intacta la estructura formal impuesta por la ley, el nmero de los socios
sobreviniente, desdibuja importancia frente a los acreedores que contratan con
una persona jurdica constituida con un patrimonio autnomo, que es el nico que
responde por las deudas de la sociedad, sin considerar el nmero de socios.
Arecha Valdemar36, citado por Ariel Dasso, en la misma lnea, no advierte
razones que desdibujen la personalidad jurdica cuando se trata de sociedades en
las que las acciones estn concentradas en un solo sujeto. Califica como
empresas de un solo individuo a aquellos emprendimientos, societarios o no, en
los que la responsabilidad queda focalizada en un patrimonio y, como Yadarola,
pone nfasis en la responsabilidad del patrimonio autnomo de la sociedad. 37
4.5. TEORAS
Una definida postura en torno a la naturaleza jurdica del acto constitutivo
de la sociedad comercial, enrolndose categricamente en la teora
contractualista, no puede dejar de sealarse que fue precisamente la naturaleza y
caractersticas de las compaas mercantiles, y en especial las sociedades
annimas, las que pusieron en tela de juicio el carcter contractual de su acto
constitutivo, pues la circunstancia de no existir prestaciones recprocas o
contrapuestas, sino yuxtapuestas y orientadas hacia un fin comn, y
fundamentalmente el hecho de que el mero acuerdo de voluntades o de la
inscripcin registral del acto constitutivo pudiera surgir un nuevo sujeto de derecho
con personalidad jurdica independiente a la de sus fundadores y con vida propia
en el mundo de los negocios, fueron todos los elementos que llevaron a muchos
autores a considerar a la sociedad como producto de un acto de naturaleza
35
Yadrola, Mauiricio citado por Dasso, Ariel Angel. Op. Cit. p. 18
36
Arecha Valdemar citado por Dasso, Ariel Angel. Op. Cit. p. 18
37
Dasso, Ariel Angel. Op. Cit. p. 17 y 18
17
compleja que presentaba notorias e irreconciliables diferencias con el tradicional
concepto de contrato.
La observacin de la realidad en materia societaria llev a muchos
estudiosos a sostener la crisis de la doctrina contractual para explicar el fenmeno
del acto constitutivo de la sociedad desde otras perspectivas, elaborndose de tal
modo la doctrina del acto colectivo o complejo, la teora de la institucin14, y la
doctrina del contrato plurilateral de organizacin. 38
Para Razanski, la sociedad, se trata de un contrato de organizacin creado
por el legislador como medio de concentrar capitales para la realizacin de una
actividad de carcter econmico y a travs del cual sus otorgantes disponen de un
complejo de normas estructurales y funcionales destinadas a regular
permanentemente las relaciones emergentes del negocio jurdico constitutivo. Por
ello, la opinin predominante dentro de la doctrina nacional y extranjera es que el
negocio jurdico por cuya virtud se crea una sociedad es un contrato plurilateral de
organizacin. Como podemos observar, desde el punto de vista del derecho de
sociedades, toda sociedad supone al menos la participacin de dos asociados,
tanto para su nacimiento, ya que la sociedad es legalmente un contrato, como
para su subsistencia, ya que no se concibe una relacin de sociedad sin varios
socios.39
La personalidad, presupuesto de la actuacin como sujeto de las relaciones
jurdicas, no se limita a los individuos humanos, a los que corresponde por el solo
hecho de ser tales, pues se extiende tambin a la actuacin colectiva de ellos,
mediante su reconocimiento a diversas agrupaciones e instituciones que actan
en el medio social.
La personalidad de las entidades se presenta como una exigencia ineludible
de los individuos humanos, cuya negacin constituira una deformacin arbitraria
de la realidad y de las conductas que el orden jurdico pretende pautar.
En el caso de las sociedades comerciales, el reconocimiento de su
personalidad jurdica se funda en fines eminentemente prcticos, pues satisface
mltiples necesidades del mundo de los negocios:
38
39
Idem. p. 9
18
1) por una parte y fundamentalmente, satisface los intereses de los terceros
vinculados de una manera u otra con la sociedad comercial, a quienes se les
ofrece un patrimonio especial destinado a satisfacer las deudas contradas por los
representantes de la entidad; y
2) por el otro, permite a los socios obtener en mejores condiciones las
ventajas de los capitales aportados y de los esfuerzos asociados,
independizndose el patrimonio formado para el desarrollo de la actividad
comercial del patrimonio de sus integrantes, que en principio permanece
indiferente al riesgo empresario.
En definitiva, el carcter de la personalidad jurdica de las sociedades
comerciales es meramente instrumental y por ello otorgado por el legislador
cuando de tal reconocimiento se derivan beneficios para el trfico mercantil. 40
En principio se debe destacar que las sociedades unipersonales son ms
para algunos, como lo expresa Lpez y Porras, una problemtica en la doctrina
que en la prctica. Lo anterior debido a dos cuestiones principalmente: primero,
que el trmino sociedad significa ms de una persona, por lo que una sociedad
de un solo socio parece ilgica.41
La extensin de la limitacin de la responsabilidad al empresario individual
no es un problema tan actual como puede parecer. Desde finales del siglo XIX los
juristas evidenciaron la desventaja que padecan los empresarios individuales
respecto de los sociales. La aparicin de la sociedad de responsabilidad limitada
como figura societaria destinada a la pequea empresa hizo reflexionar
profundamente a una doctrina que se preguntaba por qu cuando dos o ms
personas se asociaban para ejercer una actividad empresarial podan poner a
salvo una parte de su patrimonio, mientras que si ejercan esa misma actividad de
manera individual, el Derecho les obliga a arriesgarlo en su totalidad
No obstante, como lo expresa Fernndez Vzquez, hubo voces que se
opusieron a la unipersonalidad societaria desde el conceptualismo dogmtico ms
extremo. Los defensores a ultranza de la pluripersonalidad de la sociedad
argumentaron que sta es ante todo un contrato en el que varias personas se
40
Idem. p. 9
41
19
obligan a colaborar poniendo en comn bienes o industria, siendo la pluralidad de
socios requisito esencial de toda sociedad. Por este motivo, la admisin de la
unipersonalidad constituye una legalizacin del fraude y un absurdo tcnico. 42
4.6. PERSONALIDAD JURDICA

En el fenmeno de la sociedad unipersonal conviene precisar es aquel que
abarca tanto la sociedad constituida con tal carcter ab initio (que podramos
calificar como unipersonal originaria) y tambin aquella que deviene tal al
concentrarse la totalidad de las cuotas o acciones en un nico tenedor
(unipersonalidad superviviente). El fenmeno societario se da principalmente en
las sociedades annimas y SRL atento a que en ellas se da el requerimiento
buscado: la limitacin de responsabilidad de sus partcipes. 43
La personalidad, es presupuesto de la actuacin como sujeto de las
relaciones jurdicas, no se limita a los individuos humanos, a los que corresponde
por el solo hecho de ser tales, pues se extiende tambin a la actuacin colectiva
de ellos, mediante su reconocimiento a diversas agrupaciones e instituciones que
actan en el medio social.
La personalidad de las entidades, como lo expresa Julio Csar Rivera, se
presenta como una exigencia ineludible de los individuos humanos, cuya negacin
constituira una deformacin arbitraria de la realidad y de las conductas que el
orden jurdico pretende pautar.44
En definitiva, el carcter de la personalidad jurdica de las sociedades
comerciales es meramente instrumental y por ello otorgado por el legislador
cuando de tal reconocimiento se derivan beneficios para el trfico mercantil.
En materia societaria que es la que nos ocupa, dice Guillermo Cabanellas,
la personalidad jurdica cumple diversas funciones prcticas .desde el punto de
vista de las obligaciones y responsabilidades de los socios, la personalidad
jurdica de la sociedad evita determinar caso por caso que socios han participado
en los actos de la sociedad .Se establece ciertas reglas para la imputacin de
42
Fernndez Vzquez, Jos A. Op. Cit. p. 13
43
44
Rivera, Julio Csar citado por Fernndez Vzquez, Jos A. Op. Cit. p. 7
20
responsabilidad por parte de la sociedad que requieren averiguaciones de hecho
ms simples que el examen de la participacin de cada socio, y una vez efectuada
tal imputacin se hacen aplicables reglas adicionales que determinan
unvocamente los efectos de las obligaciones de la sociedad sobre los socios
.ciertamente ser posible imputar reglas que imputaran directamente los actos de
los individuos a los que cabe calificar como representantes de la sociedad cuando
esta tiene personalidad jurdica.
La personalidad jurdica permite tambin una fcil distribucin de las
atribuciones y facultades de de los que gozan colectivamente los miembros de la
sociedad. No es preciso recorrer a un cumulo de representaciones de los
individuos que componen la sociedad para que los rganos y representantes
pueden actuar como tales, siendo suficiente que los representantes cumplan las
reglas que les permitan actuar como tales. Tambin les facilita enormemente la
posicin de los terceros que toman contacto involuntario con la sociedad a quienes
se libera as de complejas investigaciones respecto de la representacin.
Desde el punto de vista de la determinacin de los derechos de los socios
entre s, la personalidad jurdica de la sociedad permite evitar un constante
procedimiento de imputar directamente la participacin en las ganancias y en las
prdidas de los socios respecto de cada operacin que se realice. Las
operaciones son imputadas a la sociedad en cuanto persona jurdica y es esta la
que experimenta prdidas y ganancias sin necesidad de determinarlas caso por
caso con fines de distribucin de cada socio.
La personalidad jurdica asimismo cumple funciones en materia procesal
particularmente en lo que hace a la legitimacin pasiva de la sociedad. Esa
personalidad jurdica evita tener que conducir los juicios ocasionados por las
obligaciones contradas en el curso de la actividad societaria contra una cantidad
muchas veces insuperable de averiguaciones, traslados, notificaciones y otros
recursos procesales implcitos en la conduccin de un juicio contra una pluralidad
de partes. Evitar estos inconvenientes es particularmente importante porque quien
las sufre, no es causante de ellos ni los puede sortear unilateralmente.
21
La personalidad jurdica, continua diciendo Cabanellas, es un instrumento
jurdico de gran utilidad en todos los casos en la que existe adquisicin colectiva
de derechos y obligaciones por una pluralidad de personas y particularmente
cuando esa adquisicin no es producto de un acto aislado, sino del resultado de
un conjunto de operaciones que se desenvuelven a lo largo del tiempo En tal
sentido caracterstico de las sociedades, resulta ms simple, claro y econmico
imputar los derechos y obligaciones emergentes de la actividad colectiva a los
terceros y a los socios .La persona de existencia ideal es as una realidad jurdica
que la ley reconoce como medio tcnico para que todo grupo de individuos pueda
realizar el fin licito que se propone .Su validez y sus efectos deben determinarse
sobre estas bases y no en funcin de una pretendida existencia extrajurdica, lo
que existir extrajurdicamente son actividades econmicas e interese
individuales, respecto de los cuales la personalidad jurdica de las sociedades
cumple los propsitos aqu descritos.45
La terminologa utilizada en la figura que estamos tratando es variable
puesto que se aborda a la misma terminologa con diferente nomenclatura como:
Desestimacin de la personalidad jurdica, superacin de la personalidad,
redhibicin de la personalidad, limitacin de la personalidad, penetracin de la
personalidad jurdica, prescindencia de la personalidad jurdica, levantamiento del
velo societario, entre otros.
La personalidad societaria se basa en un conjunto de reglas que
determinan que conductas se imputaran a la sociedad en cuanto personalidad
jurdica. Los efectos generales de estas reglas pueden verse modificados en
funcin de ciertas normas que alteran la atribucin pasando a imputar las
conductas que normalmente serian atribuidos a la sociedad como persona jurdica
a otras personas fsicas o de existencia ideal como pueden ser sus socios u otras
personas que ejercen de hecho el control de la sociedad .Esta modificacin de las
reglas en materia de imputacin propias de la personalidad societaria es
denominada desistimiento de la personalidad jurdica.
45
Cabanellas de las Cuevas, Guillermo, citado por Fernndez Vzquez, Jos A. op. Cit. p. 7 y 8
22
La Sociedad de un solo socio plantea diversas cuestiones en dotarle
personera jurdica a este tipo societario, una de ellas por no decir la ms
importante es en el entendido de que la sociedad necesariamente requiere de una
pluralidad de personas para atribuirle personera jurdica; una vez que las
sociedades se han constituido e inscrito en registros pblicos esta adquiere
personalidad jurdica hasta su extincin.
Es evidente que la ley acepta que no hay contradiccin entre el concepto de
sociedad como organizacin y como persona jurdica, y la existencia del socio
nico. Mientras la sociedad unipersonal, no ocasione por su existencia perjuicios
contra intereses tutelados por otras normas no hay motivos para poner en marcha
los mecanismos de la desestimacin de la personalidad societaria, la sociedad se
disolver o no, segn se configure el presupuesto de disolucin que si se
produjese, no impedir que la sociedad mantenga su personalidad jurdica hasta
su disolucin.
Ahora nos abocaremos, dice Fernndez Vzquez, a analizar cuales serian
los posibles efectos de la destinacin de la personalidad jurdica: Desconocimiento
entre los actos entre la sociedad y su socio. Este desconocimiento se aplicara en
particular a los contratos, si se desconoce la personera de la sociedad estaramos
ante un contrato inexistente, por falta de dos personas distintas que tomen parte
del correspondiente acto bilateral.46
4.7 ARGUMENTOS DE LA SOCIEDAD UNIPERSONAL

4.7.1 A FAVOR
La solucin no pasa por prohibir la existencia de las sociedades
unipersonales, sino por reglamentarlas, de manera tal que el inters general
quede protegido por disposiciones claras y concretas.
La solucin cosiste, como lo expresa Rozanski, en asumir la realidad y
tratar de reglamentar lo mejor posible, desarrollando en profundidad normas claras
que permitan enfrentar los abusos que se hagan a las formas societarias,
responsabilizando personalmente a quienes as acten. La aceptacin de las
46
Fernndez Vzquez, Jos A. op. Cit. p. 11
23
sociedades unipersonales ha sido adoptada ya por numerosos pases,
destacndose en tal sentido las directivas de la comunidad econmica europea y
que va imponindose rpidamente en las legislaciones de los distintos pases. 47
En ese orden de ideas, algunos de los elementos que Piaggi toma de las
sociedades unimembres son los siguientes: Personalidad jurdica; Patrimonio;
Responsabilidad limitada; rganos de administracin y vigilancia; Posibilidad de
aumentar el nmero de socios.48
Fargosi sostiene que el hecho que una sociedad unipersonal no se origine
en un contrato no cambia la naturaleza del acto constitutivo teniendo en cuenta
que tanto el contrato como el acto unilateral de voluntad son subespecies del acto
jurdico. Tanto una y otra buscan el efecto de constituir un ente y en el primer caso
el ente en cualquier momento puede adquirir un sustrato pluripersonal. Segn l
el problema de la pluralidad originaria o de la pluralidad subsistente no est
afectando la naturaleza del acto constitutivo o la forma de interpretarlo sino que
solamente est sincerando un fenmeno que se da todos los das, acerca del cual
los abogados tenemos que hacer dibujos para sostener una subsistencia plural
que no es tal en el momento de la constitucin ni, sobre todo durante el momento
de funcionamiento.49
Le Pera50, apoya la tesitura que la figura de la sociedad unipersonal sera
til tanto para las sociedades por acciones como para la SRL ya que el acto
fundacional o constitutivo de estas sociedades podra tratarse como una
declaracin unilateral de voluntad, ...porque en potencia esta declaracin lleva la
aptitud para que, cuando se incorporen nuevos miembros, se establezca una
relacin bilateral o plurilateral. Segn este autor en la persona jurdica puede
haber un solo miembro o ninguno. Etcheverry afirma que el concepto de sociedad
apunta a la empresa fundamentalmente y no a la pluralidad de miembros
mostrndose a favor de la sociedad unipersonal, con un rgimen bien
estructurado, tanto para la fundacin como para la sociedad devenida unipersonal,
47
48
49
Fargosi, Horacio citado por Baigorria, Mariana y H. Prez, Eduardo. Op. Cit. p. 30
50
Le Pera, Sergio. Citado por Baigorria, Mariana y H. Prez, Eduardo. Op. Cit. p. 30
24
ya que para l lo importante es la empresa econmica subyacente. 51 Para Richard
el contrato no es ya un requisito de constitucin de sociedad ya que sta puede
originarse de una escisin, o como resultante de un acuerdo concursal. Sostiene
que ...Separado el mito dogmtico entre el contrato de sociedad y la sociedad
sujeto de derecho, no existe obstculo para reconocer el negocio unilateral en la
generacin de una sociedad-sujeto.52
El sistema jurdico societario debe brindar a los empresarios moldes
organizativos adecuados a travs de los cuales puedan ellos canalizar y encauzar
con eficiencia el negocio que procuran desarrollar[29]. Las sociedades
comerciales suponen estructuras de recepcin de la empresa[30] razn por la
cual los tipos societarios deben exhibirse acordes a la realidad negocial
confiriendo la posibilidad al emprendedor de elegir el mdulo que ms se adecu a
sus necesidades y fines.
a) La necesidad de brindar al empresario individual las mismas
herramientas jurdicas para operar en el mercado que se otorgan al empresario
colectivo (posibilidad de limitar la responsabilidad a un especfico conjunto de
bienes afectados). Aqu radica, creemos, el fundamento esencial a favor de la
sociedad de un solo socio pues, por qu negar a una persona individual lo que se
permite a una pluralidad?
b) Virtualidad de la declaracin unilateral de voluntad como medio para
engendrar una sociedad. La posibilidad de que la promesa unilateral se constituya
en causa - fuente de relaciones obligacionales es una cuestin que ya es
unnimemente admitida en el Derecho comparado y, de all, la viabilidad mediata
consistente en considerar a tal acto apto para engendrar una persona jurdica. El
ordenamiento jurdico asigna a determinados hechos jurdicos efecto creador de
obligaciones.
c) Necesidad de consagrar a la sociedad unipersonal ante el nuevo
escenario econmico que se ha abierto camino en los ltimos tiempos (teido, en
lo que aqu interesa, por una creciente injerencia de los grupos econmicos).
51
Etecheberry, Ral, citado por Baigorria, Mariana y H. Prez, Eduardo. Op. Cit. p. 30
52
Richard citado por Baigorria, Mariana y H. Prez, Eduardo. Op. Cit. p. 30
25
d) Existencia de correctivos legales aptos para aplicarse en caso de uso
desviado o antifuncional de la figura de la sociedad unimembre. 53
f) Proteccin de los acreedores que se canaliza en mejor medida a travs
del resguardo de la garanta que para ellos significa el capital social que a travs
de la pluralidad de socios. Este punto tambin es de vital importancia pues,
atentos a la necesidad de resguardar a los terceros de posibles fraudes cometidos
bajo la armadura de la sociedad unipersonal, la adecuacin del capital social
respecto al objeto social y la evitacin de la infracapitalizacin material, aparecen
como cuestiones principalsimas.54
4.7.2 VENTAJAS:
Entre las ventajas de la sociedad unipersonal o unimembre Baldo Del
Castao, establece que encontramos las siguientes:
a) La estimulacin del espritu de empresa.
b) La conciencia de los intereses y necesidades de la entidad organizada de
la empresa (Unos son los intereses de la empresa y otros los personales del
empresario).
c) La tcnica de separacin del patrimonio de la empresa y del personal
contribuir a potenciar la resistencia frente a la tentacin de confundir la caja de la
empresa y del bolso personal del empresario, frenando la propensin a la
desinversin.
d) La creacin de una solida base jurdica para asegurar la continuacin de
la empresa cuando el empresario desaparece, dotando de estabilidad a un
nmero mayor de pequeas y medianas empresas. Asimismo, constituir una
estructura jurdica adecuada para la entidad econmica a que se refiere.
e) Gracias a la independencia del patrimonio empresarial se lograda. Una
gestin mejor de la empresa en el plano financiero y contable. Se lograra una
mejor gestin contable de los patrimonios separados.
53
F. Moro, Emilio. Op. Cit. p. 4
54
Idem. . 4 y 5
26
f) Poder servir para promocionar nuevas empresas contribuyendo a su
permanencia en el mercado.55
Un argumento que se sostiene en contra en las sociedades unipersonales
es que son mayores las posibilidades de que se abuse de la forma societaria para
burlar disposiciones legales, pudiendo as actuar ms fcilmente en fraude a los
acreedores, violacin de legitimas hereditarias, etc.
Hay que tener en cuenta que esto no es privativo de las sociedades
unipersonales, y no por eso se va a prohibir la existencia de todas las sociedades
en las que los socios tienen su responsabilidad limitada, y adems el hecho de
que las sociedades unipersonales puedan ser usadas para esos fines no implica
que todas ni la mayora de ellas lo sean, motivo por el cual es sumamente
disvalioso prohibir a un empresario individual que recurra a esta forma societaria
para limitar su responsabilidad.56
La posibilidad de abuso no aumenta por el hecho de que el ente sea
unipersonal; tampoco la existencia de pluralidad de socios disminuye ese riesgo. 57
4.7.3 EN CONTRA
Cuando le restan eficacia a la sociedad unipersonal, invocando su
antijuridicidad lo hacen en base a fundamentos tales como:
1) Es incompatible con el principio de pluralidad de personas, base
conceptual del contrato social
2) Transgrede el principio de unidad e indivisibilidad del patrimonio y la
consecuente responsabilidad personal e ilimitada del empresario con todos sus
bienes presentes y futuros
3) El socio nico decide sobre la gestin empresarial sin compartir su poder,
consecuentemente, a poder exclusivo corresponde responsabilidad ilimitada
4) Disminuye el nivel tico de los negocios
5) Desplaza el riesgo hacia los acreedores
6) La introduccin de la sociedad unipersonal ser intil, porque el
55
Baldo Del Castao, Vicente citado por Chacn Gmez, Nayibe. Op. Cit. p. 90
56
57
Idem. p. 10
27
empresario que limite su responsabilidad no encontrara crdito en el mercado si
no compromete su patrimonio libre.
7) Etc.
Para Rozanski, oponerse a la introduccin de esta estructura sobre la base
de razones tan voltiles como las que se han vertido, no es ms que una
discriminacin incompatible con el principio constitucional de igualdad. Porque se
niega al empresario individual lo que se permite al empresario colectivo sin bases
cientficas serias, y tal asimetra no es amparable en ninguna razn dirigida a
garantizar los intereses de los terceros, ni el principio de responsabilidad ilimitada
en situaciones de unipersonalidad tiene base racional, sino ideolgica. 58
4.7.4 DESVENTAJAS:
Entre las desventajas respecto de la sociedad unipersonal, Baldo del
Castao, cita las siguientes:
a) Su oposicin al principio de unidad o indivisibilidad del patrimonio y al de
responsabilidad ilimitada.
b) La posibilidad de decidir sobre la gestin de su empresa por el propia
empresario individual, sin que comparta su poder con otros empresarios.
c) El descenso del nivel tico del mundo de los negocios, por cuanto: a. se
desplazara el riesgo a los acreedores, y b. sus funciones son cumplidas por la
sociedad unipersonal.
d) La limitacin de la responsabilidad puede ser peligrosa para la
comunidad, al quitar a los acreedores de la empresa de la posible ejecucin de
los bienes personales del empresario cuando l. Patrimonio no resulta a suficiente
para satisfacer las deudas de la misma.
e) Psicolgicamente resulta tambin peligroso quitarle al empresario todo
nimo de hacer un serio esfuerzo para pagar sus deudas.
f) La quiebra solo afectara al patrimonio de la empresa.
Las razones que motivan a las personas para la constitucin de sociedades
mercantiles pertenecen a diversa as naturalezas, no obstante las causas que
58
Idem. p. 14
28
fundamentan la aparicin de sociedades mercantiles con carcter. 59
Los argumentos que se esgrimen como crtica a la posibilidad de regular la
Sociedad Unipersonal, fueron desarrollados teniendo en cuenta otro escenario de
la realidad del trfico comercial absolutamente distinto del que hoy conocemos.
Asimismo resulta cuanto menos ingenuo desconocer el funcionamiento en
la prctica de sujetos de derecho que cumplen con la formalidad de la
pluripersonalidad tan slo en apariencia, ya que no se puede negar la existencia
de prestanombres, hombres de paja o testaferros.
Siguiendo esta lnea de pensamiento, algunos autores como Mariana
Baigorra y Eduardo H. Prez, manifiestan que esta figura servira como medio
para clarificar las relaciones comerciales y moralizar el trfico mercantil. 60
4.8 CLASIFICACIN DE LA SOCIEDAD UNIPERSONAL

A la hora de realizarse una clasificacin, suele atenderse a criterios que
pongan de manifiesto unas tipificaciones que conlleven diferencias sustanciales
entre unas clases y otras. Es decir, para clasificar se podran tener en cuenta
infinidad de criterios pero, a la hora de clarificar la exposicin y de contemplar las
diferencias de rgimen que supone aplicar un criterio y otro vamos a emplear
aquellos criterios, como lo establece Lpez Del Rey, que por su naturaleza inciden
de un modo ms significativo en el rgimen de las sociedades unipersonales.
1. Unipersonalidad originaria y sobrevenida
Segn cual haya sido la manera de acceso a la unipersonalidad, se distingue entre
sociedad unipersonal originaria y sobrevenida.
De entrada, cabe decir que este es el criterio primordial, no slo porque es
el que emplea el artculo 125 (legislacin espaola) para definir la sociedad
unipersonal, sino tambin por su influencia en el rgimen aplicable.
Son sociedades unipersonales originarias aquellas que son fundadas por un
nico socio o fundador, el cual asume la totalidad de las participaciones. Es decir,
la unipersonalidad nace de un negocio jurdico unilateral, en el que slo se
requiere la voluntad de ese nico socio. No obstante, este carcter no sera
59
Baldo Del Castao, Vicente citado por Chacn Gmez, Nayibe. Op. Cit. p. 90
60
Baigorria, Mariana y H. Prez, Eduardo. Op. Cit. p. 31 y 32
29
aplicable cuando son varios los socios fundadores que van a prestar su voluntad,
pero finalmente slo es uno el que lo hace eficazmente. En tal caso, estaramos
ante un caso de nulidad (art. 16.1 b) LSRL y 34.1 d) LSA), pues el objetivo era
constituir una sociedad pluripersonal.
En segundo lugar, reciben el nombre de sociedades unipersonales
sobrevenidas aquellas en las que inicialmente las participaciones pertenecan a
una pluralidad de socios, pero que ms tarde acabaron concentrndose en uno
solo. Por tanto, no requiere un negocio de carcter constitutivo (pues la sociedad
misma ya existe), ni esa concentracin de participaciones supone una
transformacin societaria, pues se mantiene la forma social, slo que con el
apellido de unipersonal.
2. Sociedad annima unipersonal (SAU) y sociedad unipersonal de
responsabilidad limitada (SURL) Atendiendo al tipo social, cabe diferenciar la
sociedad annima unipersonal de la sociedad unipersonal de responsabilidad
limitada.
El carcter de unipersonalidad, se atribuye a una sociedad que ya reviste
un determinado tipo societario. Por tanto, la sociedad tendr el rgimen propio de
su tipo social, eso s, modulado por los efectos que la unipersonalidad le confiere.
Las sociedades unipersonales, podrn revestir la forma de sociedades de
responsabilidad limitada (LSRL)o de sociedad annima (LSA).
Si la anterior consideracin no provoca ningn rechazo en la doctrina, sta
s que se pronuncia, y de manera contrapuesta para el caso de la admisibilidad de
la unipersonalidad en la sociedad comanditaria por acciones. Se trata de un tipo
social que requiere la existencia de dos socios (uno colectivo y otro comanditario),
lo cual, unido a la exclusin de responsabilidad del socio por las deudas sociales
inscritas en el Registro Mercantil, lleva a Lpez del Rey, alinearse con la postura
doctrinal que rechaza esta figura. Sin embargo, y como se ha apuntado, la
cuestin en la doctrina no es uniforme, aunque es cierto que su reconocimiento no
tendra mucho valor prctico, pues supondra el mantenimiento de la
responsabilidad del socio colectivo, lo que supondra una disuasin para utilizar
esta figura.
30
3. Sociedades unipersonales pblicas y privadas
El tercer punto distintivo, continua Lpez del Rey, se basa en la titularidad,
arrojando dos tipos de sociedades unipersonales: las privadas y las pblicas.
ste criterio conlleva una considerable diferencia de rgimen aplicable entre
unas y otras.
Frente a las sociedades unipersonales privadas, que representan por lo
general el rgimen que aqu se aborda, las pblicas se someten a ciertas
excepciones. As, aquellas que sean propiedad del Estado, Comunidades
Autnoma, Corporaciones Locales o entidades de ellos dependientes, no se les
aplicarn ciertos preceptos del rgimen de la unipersonalidad.
4. Socio nico: persona fsica o persona jurdica
Segn la naturaleza del sujeto, puede distinguirse entre las sociedades
unipersonales constituidas por persona fsica o por persona jurdica.
Las sociedades unipersonales pueden estar constitutivas por una persona
natural, o por una persona jurdica. Como ya hemos apuntado, aunque la ley solo
lo recoge expresamente para las originarias, nada hay en contra de considerarlo
tambin para las sobrevenidas.
Quiz sea ste el criterio menos relevante atendiendo al rgimen legal a la
hora de clasificar las sociedades unipersonales, aunque su trascendencia viene
dada por las consideraciones hechas en apartados anteriores. 61
4.9 RESPONSABILIDAD SOCIETARIA

La limitacin de la responsabilidad patrimonial del comerciante o
empresario individual ha sido un tema que ocupo permanentemente la atencin de
los juristas. La posibilidad de comprometer ntegramente la suerte de un
patrimonio en el devenir de una explotacin ha operado como lgico freno a
muchos emprendimientos, cuando no como disparador en la bsqueda de
soluciones asociativas que no siempre responden a la realidad que aparentan.
No es discutible la ventaja que importa la posibilidad de que varias
personas, recurriendo a determinados tipos societarios, puedan limitar su
61
Lpez Del Rey, Francisco. Op. Cit. p. 608-610
31
responsabilidad frente a los terceros, en razn de los riesgos que implica el
ejercicio del comercio.62
En principio la responsabilidad personal del socio de la sociedad de capital
unipersonal, al igual que la de los entes pluripersonales, se limita a su aporte.
Si la resistencia a esta estructura de explotacin empresaria con riesgo
calculado se apoya en el temor a la insolvencia, como sostienen algunos, es obvio
que la pluralidad de socios no soslayara la situacin.
La adecuada fiscalizacin mediante sistemas de auditora y disposiciones
sobre seguro obligatorio, ayudaran a la prevencin del abuso, pero su
instrumentacin no compete a la ley de fondo.
Como sostiene la Dra. Piaggi de Vanossi, afirmar que el socio nico pone
en grave peligro los principios sobre vinculacin e intangibilidad del patrimonio
social es candorosa; pero pretender que la sociedad unipersonal vendr a instalar
el fraude, supone un desconocimiento de la realidad. 63
El tema que nos ocupa siempre ha sido vinculado al problema de la
limitacin de la responsabilidad del empresario individual. Rozansky, expresa que
mayoritariamente los juristas convienen en la necesidad de legislar la figura del
empresario o comerciante individual, limitando su responsabilidad a la parte de su
patrimonio comprometido en un determinado emprendimiento mercantil.
Admitida la limitacin de esa responsabilidad para dos o ms personas, no
existe razn alguna para prohibir ese beneficio a favor del empresario individual, y
por el contrario es til alentar al individuo que asume un riesgo destinando parte
de su patrimonio a la produccin.
Sin embargo, el conflicto se plantea en orden a la solucin normativa
concreta que debe implementarse.
Segn Nissen dos son las posiciones que dividen a nuestros autores: a)
por una parte reglamentar a la empresa individual de responsabilidad limitada, a
travs de una reglamentacin autnoma que deje intacto el rgimen societario
62
63
Idem. p. 14
32
vigente, b) por otra parte, incorporar dentro de la ley la posibilidad de constituir la
sociedad de un solo socio, o admitir su funcionamiento. 64
4.10 INSTRUMENTACIN
En relacin a la instrumentacin de la sociedad unipersonal en la legislacin
societaria Rozanski, expresa que seguramente requerir un Captulo especial
dentro de la ley de sociedades actual, donde se contemplen:
a) Las formas de expresin de la decisin unilateral;
b) La fijacin de un capital mnimo para la constitucin;
c) Las cuestiones internas que vinculen al socio con el ente;
d) La contratacin del nico miembro con la sociedad y el inters contrario;
e) La modalidad a adoptar en la toma de decisiones;
f) El rgano de fiscalizacin externa;
g) El ejercicio de la administracin;
h) La prevencin del abuso societario y el fraude a terceros. 65
4.11 DERECHO COMPARADO

La compleja problemtica de la sociedad de un solo socio es de larga data
en el derecho comparado, tanto en el angloamericano, como en el continental
europeo.
El instituto de las sociedades unipersonales se hizo presente como una
forma utilizada como medio de limitacin de la responsabilidad del empresario
individual y tambin como tcnica de descentralizacin de la gran empresa.
Los casos de reconocimiento directo de las sociedades unipersonales de
una forma explcita y completa, con normas jurdicas que permitan abiertamente la
constitucin originaria ab initio de una sociedad de un solo socio, no son muchas.
Cabe sealar que dentro de aquellas que aceptan las sociedades de socio
nico, existen dos tendencias legislativas: la primera que postula la constitucin de
una sociedad unipersonal ab initio, es decir a travs de un acto unilateral; y la
segunda, que admite la existencia de la sociedad de un solo socio como tal, pero
64
Nissen, citado por Rozanski, Andrs. Op. Cit. p. 15
65
33
luego de haber sido constituida por un acto plurisubjetivo. Como podr observarse
y as lo expresa Rozanski, las soluciones legislativas son muy variadas. 66
4.12 LEGISLACIN EUROPEA.

Surge una problemtica en torno a la empresa unipersonal, debera
constituirse como un patrimonio de afectacin o dotrsele de personera jurdica?
adoptaron por darle una personera jurdica los siguientes pases:
Francia, en su inicio fue detractor de la figura de la empresa unipersonal.
Espaa
Portugal
Colombia.67
Estados Unidos, etc.
A contrario sensu, adoptaron el patrimonio de afectacin:
Argentina
Paraguay
Italia, Alemania y Suecia regularon tales empresas con la teora de la
personalidad jurdica, pero con caractersticas particulares. Solo proceda
en el suceso en que las acciones fueran adquiridas por una sola persona.
En Colombia nace a raz del inconveniente que se vea en la sociedades
formalmente constituidas donde aparecan un nmero determinado de
socios pero en realidad solo era una el que la manejaba (sociedades de
fachada).68
4.12.1 ESPAA.
En 1989 se legisl la sociedad de responsabilidad limitada y la sociedad
unipersonal, tal y como lo expresa Ana Paiggi, admitiendo una sociedad
unipersonal de forma originaria o sobrevenida, tanto de sociedades de
66
Idem. p. 16 Y 17
67
Castaeda Agredo, Juan Pablo. Anlisis histrico-dogmtico de la Empresa Unipersonal.
Revista Virtual Via Inveniendi Et Iudicandi Camilo del Hallazgo y del Juicio. Abril 2007. En lnea:
http://viei.usta.edu.co/articulos/edi4/analisis-historico-empresa%20unipersonal.pdf p. 3 y 4
68
Idem p. 3 a 5
34
responsabilidad limitada como sociedades annimas, permitiendo adems
que una sociedad unipersonal pueda ser constituida por otra sociedad
unipersonal.
La evolucin de las sociedades unipersonales en el Derecho espaol se
puede dividir en tres etapas:
Una primera etapa en que, basados en la teora contractual, consideraban
inexistente e inaceptable la sociedad unipersonal originaria. En la segunda etapa
se requera pluralidad de socios al momento de la constitucin de la sociedad,
pero si sta devena unipersonal poda subsistir siempre y cuando las acciones se
concentraran en una sola mano, en un momento posterior a su constitucin. Por
ltimo, en la tercera etapa, se hace un reconocimiento expreso de la sociedad
unipersonal de responsabilidad limitada.
Entre las principales razones que llevaron a permitir la existencia de este tipo de
sociedad, encontramos el funcionamiento econmico, pues el pequeo
comerciante puede concurrir en igualdad de condiciones respecto de otros
competidores en el mercado y, de igual manera, este tipo de sociedades facilita,
conserva y simplifica el proceso hereditario o de transmisin de una empresa. 69
Instrumentando la Directiva Comunitaria 89/667, de 1989, legisl la
sociedad de responsabilidad limitada y la sociedad annima unipersonal:
originarias o sobrevenidas, exigiendo la constancia de tal circunstancia en la
denominacin social y en el Registro Mercantil.
As, el 1 de junio de 1995 entra en vigor la nueva ley de sociedades de
responsabilidad limitada, y con ella la sociedad unipersonal.
El art. 1 de la ley, dentro de las Disposiciones Generales (captulo I) sobre
S.R.L. establece que en la sociedad de responsabilidad limitada el capital, que
estar dividido en participaciones sociales, se integrar por las aportaciones de
uno o varios socios, quienes no respondern personalmente de las deudas
sociales.
Ms adelante, trata la sociedad unipersonal de responsabilidad limitada,
rgimen aplicable a las annimas unipersonales.
69
Piagii De Vanossi, Ana. Citada por Lpez y Porras, Jaime G. op. Cit. 8
35
El art. 125 establece: se entiende por sociedad unipersonal de
responsabilidad limitada:
a) la constituida por un nico socio, sea persona natural o jurdica;
b) la constituida por dos o ms socios, cuando todas las participaciones
hayan pasado a ser propiedad de un nico socio. Se considera propiedad de ste
las participaciones sociales que pertenezcan a la sociedad unipersonal. 70
Se acepta la sociedad unipersonal, ya sea desde la constitucin o con
posterioridad, cuando es devenida unipersonal.
Se regula fundamentalmente el tema de la publicidad, con el fin de que los
terceros tomen conocimiento, no slo de que se trata de una sociedad
unipersonal, sino tambin aquellos casos en que existe un cambio de socio nico,
o cuando la sociedad deja de ser unipersonal. Exige tambin que en toda la
documentacin de la sociedad conste el carcter de unipersonal, puntualizando
por ultimo que el socio nico ejercer las competencias de la asamblea, pudiendo
ser representado en la misma por otra persona.
Los contratos celebrados entre el socio nico y la sociedad debern constar
por escrito o en la forma documental que exija la ley segn la naturaleza, y se
transcribirn a un libro-registro de la sociedad que se legalizar conforme lo
dispuesto para los libros de actas de las sociedades (art. 5.1). 71
As pues, en Espaa el tratamiento jurisprudencial de las situaciones de
unipersonalidad, ante la ausencia casi total (hasta 1995) de regulacin positiva
evolucion en tres etapas, fluctuando desde la negacin inicial hasta un amplio
reconocimiento (a partir de la resolucin de la D.G.R.N.(Direccin General de
Registros del Notariado) de julio de 1990).
4.12.2 FRANCIA.
En el Derecho francs durante mucho tiempo se sostuvo la nulidad de las
sociedades unipersonales, as lo expresa Ana Piaggi, en el siguiente sentido: No
fue sino a partir de 1945, con la nacionalizacin de la banca francesa, cuando se
70
Ley 2/95 Sociedades de Responsabilidad Limitada de Espaa. En lnea:
http://www.beatgreen.com/leysl/leydesociedadeslimitadas_12.htm
71
Rozanski, Andrs. Op. Cit. p. 16 y 17
36
produjo como consecuencia indirecta la primera sociedad unimembre. Con ese
hecho, la legislacin francesa relativa a las sociedades unimembres fue cediendo
terreno hasta que en 1977 se propuso la Ley 556, la cual admita la sociedad
originariamente unipersonal, con la finalidad de hacerle frente a la anarqua
existente en el pequeo comercio, y con ello limitar la responsabilidad del
empresario, evitar o disminuir las sociedades ficticias y permitir la existencia de
mejor administracin y gestin de la sociedad, as como perfeccionar el rgimen
de cesin y transmisin de empresas.72
Con el dictado de la ley N 85-697 del 11 de julio de 1985 (ley Badinter),
completada por el decreto 86.909 del 30 de julio de 1986 se incorpora la Empresa
Unipersonal de Responsabilidad Limitada (E.U.R.L).37 38
Si bien una destacada doctrina francesa sostiene que no es en realidad una
sociedad, sino una tcnica de afectacin de un patrimonio a una actividad
organizada independientemente, la misma se instrument a travs de una tcnica
societaria, por lo que para otros no tiene de empresa ms que su nombre.
El legislador francs, segn expresa Rozansky, opt por la tcnica
societaria; para ello modific el concepto de sociedad establecido en el art. 1832
del Cdigo Civil por el siguiente: la sociedad es instituida por dos o ms personas
que convienen por un contrato afectar a una empresa comn sus bienes o sus
industrias en vista de partir los beneficios y aprovechar la economa que pudiera
resultar. Ella puede ser instituida en los casos previstos por la ley por acto de
voluntad de una sola persona. Los asociados se comprometen a contribuir a las
perdidas.
A partir de su admisibilidad en el Cdigo Civil, el art. 2 de la ley 85-697
modific la nocin de sociedad de responsabilidad limitada para adecuarlo a
aqul.
Esta se rige por esa ley, por las normas generales de los arts. 34 a 69 de la
ley de sociedades comerciales 66-537, y por los arts. 20 a 53 del decreto 67-236,
del ao 1967.
72
Paiggi De Vanossi, Ana. Citada por Rozansky, Andrs. Op. Cit. p. 20
37
Se trata bsicamente de una sociedad de responsabilidad limitada de socio
nico, que puede resultar, de la estipulacin del acto constitutivo de parte de una
sola persona (ab initio unipersonal)o de la reunin en una sola mano de todas las
cuotas de una S.R.L (origen plurilateral que deviene en unimembre).
El socio nico puede ser una persona fsica o jurdica, pero la persona
jurdica que constituya una sociedad unipersonal no puede ser a su vez sociedad
unipersonal.
Este socio nico no est obligado a observar las reglas de convocatoria
exigidas para la reunin de socios en la S.R.L, no obstante debe inscribir las
decisiones en un registro con pginas numeradas y foliadas bajo pena de nulidad
a pedido de cualquier interesado. Tal exigencia es el reflejo directo de la existencia
de un comportamiento social que sustituye la affectio societatis.
El socio nico es responsable de las deudas hasta el monto por l aportado,
no obstante en caso de falta de gestin su responsabilidad puede extenderse a
sus bienes personales. Se entiende por falta de gestin desde la simple
negligencia o imprudencia hasta las maniobras fraudulentas. 73
La ley francesa del 3 de enero de 1994 de Sociedad por Acciones
Simplificada (SpAs) introdujo en el mundo jurdico la sociedad por acciones
simplificada que tiene hoy la categora de un tipo societario nuevo, construdo
sobre la base de la sociedad annima ordinaria o comn pero que, dotada de una
gran flexibilidad constituye una modalidad que significa, al decir de la moderna
doctrina, la revolucin del rgimen societario ms importante desde 1927 cuando
se introdujo en Francia la sociedad de responsabilidad limitada.
Expresa Eric Vermeulin, que segn la doctrina la reciente competencia
entre estados europeos para obtener recursos efectivos de capital ha forzado a
adoptar nuevas modalidades de formas asociativas para detener la fuga de
recursos que podran ser fuente de impuestos. 74
La precursora Ley de Sociedad por Acciones Simplificada de 1994 fue
todava elstizada con modificaciones en 1999, 2001 y 2008 y esta hoy
caracterizada por una gran amplitud de oferta para la organizacin y control
73
74
Vermeulin, Eric. Citado por Dasso, Ariel Angel. Op. Cit. p. 12
38
societario que permite escoger un mecanismo gil para la decisin en el marco del
libre contenido estatutario. Se sostiene por Ives Guyan, que su bajo costo le
permiti competir a Francia con el sistema societario de Alemania y del Reino
Unido.75
La sociedad annima simplificada est regulada slo subsidiariamente por
las reglas de la sociedad annima en cuanto los socios no hubieren pactado una
regulacin especial en los estatutos sociales.
De esta manera el especial tipo permite la armona de las notas
caracterizantes de la sociedad de capital con el intuito personae indispensable
para los negocios familiares, pero no por ello excluyente de otros
emprendimientos.
Aparece como una forma propicia para aquellos sujetos unidos por un
vnculo de confianza y objetivos precisos, ordinariamente familiares o de grupos
de relacin social y an confesional.
Sin embargo, que no fue creada como lo manifiesta Reyes Villamizar, un
medio especialmente dirigido para las pequeas o medianas empresas sino que
por el contrario se la reput como una sociedad de sociedades apta para la
regulacin de los grupos.76
El xito inicial de la sociedad annima simplificada francesa alent a la
reforma de 1999 que admiti que se constituyeran con un solo socio, para
finalmente en 2009 suprimirse la capitalizacin mnima y configurndola como
susceptible de ser constituida por toda persona natural y jurdica; an con un slo
accionista en cuyo caso llevar el aditamento unipersonal (SASU); al momento
de su constitucin debe ser integrado la mitad del capital y el saldo en 5 aos en
tanto que la responsabilidad de sus integrantes asociados-est limitada al monto
del aporte con lo que aparece caracterizada por la mxima elasticidad de las
reglas para su constitucin y funcionamiento22. 77
75
Guyan, Ives. Citado por Dasso, Ariel Angel. Op. Cit. p. 12
76
Reyes Villamizar. Citado por Dasso, Ariel Angel. Op. Cit. p. 13
77
39
La ms reciente novedad, expresa Dasso, en el derecho contemporneo en
el esfuerzo extremo dirigido a la separacin patrimonial es el del empresario
individual con responsabilidad limitada (entrepreneur individuel responsabilit
limit EIRL) vigente a partir de la ley n 2010-658 del 15 de junio de 2010
incorporado al Cdigo de Comercio en los arts. L. 526-6 a L. 526-2139 y cuyos
efectos totales recin se aplicarn a partir de 2013.
La nueva frmula legal permite al empresario circunscribir el riesgo
patrimonial vinculado a su explotacin de la misma manera que lo que acontece
con el director de la sociedad de capital pero, con marcada diferencia a esta y an
con marcada diferencia a la sociedad unipersonal, porque no se crea ninguna
persona moral.
El empresario individual no constituye una sociedad sino un patrimonio
afectado a su actividad patrimonial (patrimoine affect, PA), separado, diverso,
distinto e independiente de su patrimonio personal (PP) que pasa a ser as un
patrimonio no afectado.
De esta manera el empresario individual tendr dos (o ms) patrimonios
independientes: su patrimonio afectado responder slo de sus deudas
profesionales, mientras que su patrimonio personal responder frente a las otras
deudas.
Si el empresario individual tiene varias actividades y no slo una (nica),
podr repartir sus actividades entre sus dos patrimonios, lo que equivale a decir
que podr constituir un patrimonio afectado, o distinto, para cada una de sus
actividades (esta ltima extensin ser aplicable recin a partir del ao 2013).
EL sistema de empresa individual con responsabilidad limitada constituye
as una excepcin, la ms amplia de todas las admitidas en el derecho actual
respecto del principio de unidad patrimonial.
Resulta tan impactante la nueva concepcin que en el orden civilista, y a
pesar de la claridad de la ley se sostiene que no existe tcnicamente una divisin
patrimonial sino que, en el caso, el concepto de patrimonio contiene una mera
definicin de los derechos de los acreedores y no alude a un verdadero patrimonio
independiente. Esta posicin de resistencia, ms que dogmtica, aparece
40
ideolgica porque frente a la claridad de la ley la doctrina mayoritaria coincide en
que el empresario puede actualmente, en virtud de la nueva frmula, tener dos
o ms patrimonios.
Solamente pueden acudir a la formula de divisin patrimonial las personas
fsicas que realicen cualquier tipo de actividad profesional independiente, fuere
esta comercial o artesanal, agrcola o liberal.
El acogimiento al sistema, como lo expresa Dasso, esta posibilitado por la
mera decisin del empresario de suscribir una declaracin de afectacin en que
indique qu bienes son los afectados y la determinacin especfica de la actividad
profesional a la que se realiza tal afectacin, todo lo cual debe asentarse en el
respectivo registro profesional. En el sistema francs tienen aejo funcionamiento
el registro comercial y el artesanal, y la ley 658 de 15 de junio de 2010 adiciona el
de agricultores y otro para las restantes de profesiones liberales.
Cuando los bienes afectados fueren inmuebles, el empresario individual
debe hacer constar su decisin por escribano pblico (notaire) a los efectos de su
anotacin en el registro de la propiedad (Conservation des Hypotques).
El activo de Patrimonio de afectacin est formado por los bienes
efectivamente necesarios para el ejercicio de la actividad profesional, salvo
cuando se trate de agricultores, los cuales no tienen que incluir sus propiedades
(ley 2010-874 de 27 de julio de 2010 (art. 40.I).
El contenido del activo configurado por la expresin bienes es entendido
como abarcativo de bienes, derechos, obligaciones y garantas (biens, droits,
obligations ou srets).
Franoise Prochon pone nfasis en advertir que slo los bienes
efectivamente necesarios para la actividad profesional constituyen el contenido del
activo del patrimonio afectado por lo cual nada obsta a que el empresario declare
bienes que utiliza pero que no son estrictamente necesarios. En materia de
distincin entre el bien necesario y el utilizado debe reconocerse la existencia de
una zona de difcil determinacin por lo que se aconseja que si se trata de un bien
susceptible de evaluacin resultar siempre conveniente incluirlo en el activo
declarado como parte del patrimonio afectado porque en caso de incumplimiento
41
grave en cuanto al contenido del mismo la ley determina la derogacin de la
independencia o separacin de los patrimonios con lo que aparece el subido
riesgo de responsabilidad sobre todos los bienes (L. 621-2 al 3 y L. 526-12 al 9). 78
El pasivo del patrimonio de la EIRL est constituido por todas las deudas
nacidas o causadas u originadas en el ejercicio de la actividad profesional a la cual
el patrimonio es afectado (art. L. 526-12, 1) y la amplitud de la ley provoca en
doctrina zonas de debate cuando se trata de determinar el caso de deudas que
participan tanto de la actividad profesional como de la va privada del empresario
individual, v. gr. la deuda por el precio de un automvil afectado al uso particular o
personal y a la actividad profesional.79
4.12.3 INGLATERRA.
Fue en este pas donde primero se plante y se estableci una orientacin
jurisprudencial respecto al tema de las sociedades unipersonales.
En el cual un comerciante, en cierto momento en que los negocios
transitaban por la prosperidad, resolvi constituir una sociedad annima y
continuar con su negocio bajo esta forma. Como la ley exiga para la constitucin
de la company siete miembros socios, puso en ella a su esposa y a sus cinco
hijos, completando l, el nmero de socios requeridos para la fundacin de la
sociedad. Posteriormente vendi a la nueva sociedad el negocio y se constituy
en acreedor garantizado. El negocio empeoro y fue necesario proceder a la
liquidacin judicial de la sociedad, por lo que Salomon se present como acreedor
exigiendo su derecho de acreedor privilegiado frente a los quirografarios, quienes
protestaron argumentando la falta de pluralidad en la constitucin de la sociedad,
pues Salomon era, de hecho, un accionista nico al contar con el 99% de la
sociedad.80
Los tribunales dictaron sentencia reconociendo a Salomon un derecho
prioritario sobre el activo, respecto de los acreedores quirografarios en la quiebra
de la sociedad, y la Cmara de los Lores proclam por unanimidad la
78
Perochon, Francois. Citado por Dasso, Ariel Angel. Op. Cit. p. 28
79
80
42
independencia e impermeabilidad de la esfera patrimonial de la sociedad respecto
a la de los socios, aunque fuera uno slo el que controlara la sociedad.
Nos estamos refiriendo al clebre caso Salomon v. Salomon and Co. Ltd.
39 de 1897. Este recordado fallo de la Cmara de los Lores, en su calidad de
ltimo tribunal de apelaciones, estableci la doctrina segn la cual posteriormente,
en Estados Unidos e Inglaterra, se baso el reconocimiento de las one man
companies.81
El sentido sustancial de esta doctrina es: ...que una sociedad a cuya
constitucin concurrieron y en cuyos registros aparecen asentados el nmero
mnimo de accionistas exigidos por la ley, conserva sus atributos, an cuando de
hecho est virtualmente integrada por un nico socio, del cual los restantes son
simples representantes, gestores o prestanombres. Es decir, que es irrelevante a
los fines de la constitucin y funcionamiento de la sociedad, determinar el real
titular del inters.82
El requerimiento bsico es que cierto nmero de personas suscriba los
documentos constitutivos, y estn en todo momento registradas como accionistas,
sin que importe determinar quien sea el real titular del inters.
Como sostiene la Dra. Piaggi de Vanossi, el uso de prestanombres est
reconocido en el Reino Unido; una company puede ser propiedad de una sola
persona y, en ausencia de fraude, la limitacin de responsabilidad es respetada.
La proteccin de los terceros y la buena fe, en la legislacin inglesa no se
intenta mediante la creacin de figuras de peligro, sino de manera ms directa
(sec. 332) [...] Siempre que en el curso de una liquidacin de una company resulte
que algn negocio de la misma [...] realizado con la intencin de defraudar a los
acreedores de la sociedad o a acreedores de cualquier tercero, o para cualquier
propsito fraudulento, el tribunal [...] si as lo considera (puede) ... declarar que
cualquier persona ... con su conocimiento, que fue parte en la ejecucin del
negocio en la manera indicada, ser responsable personal e ilimitadamente por
todas o algunas de las deudas u otras obligaciones de la sociedad. El pilar de la
defensa en el derecho ingles para atacar la personalidad jurdica es el fraude y la
81
Dobson, Juan. Ciatdo por Lpez y Porras. Op. Cit. p. 89
82
Rovere, Marta. Citada por Rozanski, Andrs. Op. Cit. p. 18
43
simulacin; y el instituto ms utilizado es la agency, que no implica tener que
probar dolo o fraude, sino demostrar la vinculacin entre el principal y su agente. 83
Adoptada la Directiva comunitaria mediante la Companies Regulations
1992, n 1699, del 15 de julio de 1992, se modifica la Companies Act de 1985 y la
Insolvency Act de 1986. Se permite constituir y mantener una sociedad con un
solo socio en las Limited Private Companies; pero la regulacin de las Public
Companies y de las Unlimited Private Companies no se modifico.
Antes de esta reforma la sociedad unipersonal no estaba contemplada
legalmente, pero en los hechos existan en respuesta a las necesidades
comerciales. La seccin 1 de la Companies Act de 1985 deca: una persona
podr, para un propsito legitimo formar una sociedad (private company by shares
o guarantee) haciendo constar su nombre en la escritura de constitucin y
cumpliendo las prescripciones de la ley respecto a las formalidades de registro. 84
4.12.4 ALEMANIA.
Desde el siglo XIX la doctrina y la jurisprudencia de ese pas admite la
sociedad de capital devenida unipersonal, por razones de poltica jurdica y de
orden jurdico conceptual.
En esta doctrina hunden sus races las razones dogmticas y de poltica
jurdica, hoy generalizadas en la doctrina europea. Rozansky, manifiesta que la
evolucin de los ordenamientos ms significativos se orienta en el sentido
marcado por el alemn; si bien el legislador marca diferencias, concretadas en
respuestas diversas a cuestiones relativas al rgimen jurdico de la sociedad
devenida unipersonal.
Hasta los ltimos aos de la dcada de 1960 fue unnime la tendencia a no
admitir legislativamente la fundacin originaria de una sociedad de capital
unipersonal, con la excepcin del pequeo principado de Liechtenstein, que
sancion en 1926 un Cdigo de las Personas Fisicas y Jurdicas Mercantiles,
conocido como Personen und Gesellshaftsrecht, posteriormente incorporado al
Cdigo Civil; excepto los casos de sociedades de capital del Estado.
83
De Vanossi Peaggi, Ana, citada por Rozanski, Andrs. Op. Cit. 19
84
Idem.
44
Alemania, pese al silencio legal, desde fines del siglo pasado perfil una
fuerte corriente jurisprudencial y doctrinaria propiciatoria de su admisin; se acepto
la licitud de la fundacin mediante la colaboracin de testaferros, para
cumplimentar el nmero mnimo legal de fundadores.
La sociedad de fundacin unipersonal se incorpora a la GmbHG alemana el
04/07/1980 vigente desde el 1 de enero de 1981. Con un capital mnimo de 50.000
DM (marcos alemanes), su existencia comienza luego de la inscripcin en el
registro y el socio nico puede ser una persona natural o jurdica, que mantiene
responsabilidad ilimitada por las obligaciones contradas durante el iter
constitutivo.
El ejemplo de los pases de influencia germnica cundi mas tarde en los
ordenamientos latinos europeos.85
La prctica germnica utiliza la S.R.L para gran variedad de fines, desde el
comercio artesanal hasta grupos societarios; como instrumento flexible y practico.
Sobre un total de 350.000 S.R.L constituidas en ese pas, entre 50.000 y 60.000
son unipersonales, y las sociedades unipersonales representan mas de una cuarta
parte de las sociedades de capital en ese pas. Tcnicamente la normativa de la
S.R.L pluripersonal se aplica a la S.R.L unipersonal, y para sta, solo existen
algunas disposiciones adicionales.
El legislador introdujo la fundacin unipersonal en una norma
complementaria de la ley de sociedades de responsabilidad limitada, renunciando
conscientemente a establecer una regulacin completa.
Asimismo, la Ley de agosto de 1994 permite la existencia de las sociedades
annimas unimembres, gracias a que la legislacin germana puede habilitar a los
empresarios individuales el acceso al mercado de capitales. 86
4.12.5 Italia
A mayor abundamiento y en relacin a
85
86
Lpez y Porres, Jaime G. op. Cit. p. 10
45
Italia en 1994, incluy en su Cdigo Civil la sociedad de responsabilidad
limitada unipersonal, constituida, por un acto unilateral de voluntad. 87
Por lo que hace a las sociedades unipersonales en Italia, se introdujo en
marzo de 1993 la figura de la Sociedad Originariamente Unipersonal de
Responsabilidad Limitada. El acto constitutivo de esta sociedad se da a travs de
una declaracin unilateral de la voluntad de la persona, y est dotada de
personalidad jurdica. De igual manera se considera el supuesto en el que una
sociedad pluripersonal se convierta en una unipersonal. 88
4.12.6 Blgica
En Blgica, la ley del 14 de julio de 1987 introdujo la Sociedad Privada de
Responsabilidad de una Persona, por lo cual se tuvo que modificar el Cdigo Civil
en el sentido de que la sociedad poda constituirse por un acto de voluntad de una
persona. Estas reformas tuvieron como objetivo modificar el mismo Cdigo de
Comercio en relacin con la Sociedad Annima, pues sta ahora poda ser
unipersonal de manera originaria o devenida. 89
4.12.7 Portugal
Este es el nico pas del mundo, como lo expresa, Garca Villalonga, que
presenta una curiosa dicotoma en su legislacin. En 1986 legisl el
establecimiento individual de responsabilidad limitada (E.I.R.L.) en tanto
patrimonio de afectacin y luego incorpora en 1996, la Sociedad Uniperssonae por
quotas (S.U.Q) en su cdigo de sociedades comerciales, ambas modalidades se
encuentran vigentes.90
En Portugal, el decreto del 25 de agosto de 1986 permiti el
establecimiento Individual de Responsabilidad Limitada, disponiendo que el
interesado pueda afectar a su establecimiento individual de responsabilidad
limitada una parte de su patrimonio, cuyo valor representar el capital inicial del
87
Lpez y Porras. Op. Cit. p. 10
88
89
Idem. p. 9
90
Garca Villalonga, Julio. La Sociedad Unipersonal en el derecho europeo en derecho
empresarial contemporneo. Argentina. Editorial Albrematica. 2010. p. 203
46
establecimiento. Una peculiaridad de este decreto es que regula la integracin,
desembolso, capital mnimo, su aumento y su reduccin, pero prev una reserva
legal obligatoria a la cual anualmente se le deber destinar por lo menos el 20%
de los beneficios anuales de dicha empresa, con la finalidad de proteger a los
terceros en un futuro o por los aos en los que dicha empresa haya tenido
prdidas. En el caso de que el socio nico no cumpla con este mandamiento, ste
responder ilimitadamente.91
4.12.8 Holanda
En los Pases Bajos, fuertemente influenciados por los sistemas jurdicos
angloamericano y germano, se admiten desde 1986 las sociedades unipersonales
en el Cdigo Civil, ya sea constituida por una persona fsica o una jurdica. 92
4.12.9 Noruega
En Noruega, la ley de 1967 no admita a las sociedades unipersonales,
salvo una excepcin, que las acciones pertenecieran en su totalidad al Estado. En
el cual han existido y existen, unidades unipersonales donde el socio nico es el
Estado, pero no permite que los particulares sean accionistas nicos de una
sociedad.93
4.12.10 Luxemburgo
En Luxemburgo, en 1987, el Parlamento permiti mediante las
modificaciones al Cdigo Civil y a su ley de sociedades, que las sociedades de
responsabilidad limitada pudieran tener un socio nico en el momento de su
constitucin, as como la tenencia de todas sus participaciones. Una de las
peculiaridades de las sociedades unipersonales es que en caso de muerte del
socio nico, la sociedad no se disuelve. Estas sociedades pueden constituirse de
tres formas: originaria, devenida o por cambio de tipo social. La principal causa por
la cual el legislador de
91
92
Idem.
93
Idem. p. 9
47
Luxemburgo incorpor a este tipo social a su legislacin fue por una razn
econmica, adems de la intencin de combatir a las sociedades constituidas con
socios paja.
4.12.11 Lichtenstein
Por ltimo, es importante destacar que el Principado de Liechtenstein fue el
primer pas en incorporar a su legislacin la figura de las sociedades
unipersonales; esto, en el ao de 1925. El artculo 637 de la Einzelunternehmung
estableca que toda persona jurdica puede ser constituida por una persona ya sea
fsica o jurdica en la forma de un conjunto asociativo unipersonal. 94
El temor a que la existencia de varias masas patrimoniales bajo la
titularidad y el poder de una sola persona, pero cada una de ellas afecta a
diferentes responsabilidades, pudiera provocar fcilmente confusiones entre los
bienes integrantes de una y otra con el consiguiente perjuicio para los acreedores
de los diversos patrimonios. Ello explica que incluso en pocas bien recientes,
junto a opiniones doctrinales claramente favorables, existieran pronunciamientos
jurisprudenciales que cerraban el paso a la unipersonalidad societaria (ejemplos
de esta ltima corriente son las Resoluciones de la Direccin General de los
Registros y del Notariado de 13 y 14 de noviembre de 1985 y la sentencia del
Tribunal Supremo de 27 de noviembre de 1985).
Sin embargo, estas posiciones contrarias no podan ya sostenerse. Tras no
pocas vacilaciones, las legislaciones europeas haban ya iniciado en la dcada de
los ochenta un imparable proceso de reconocimiento de la figura, admitiendo
como normal lo que hasta entonces haba sido una contradiccin en los trminos
-sociedad y socio nico-. As, Dinamarca, Alemania, Francia, Blgica, Holanda y
Luxemburgo recogieron la figura en sus respectivas legislaciones. Pero el
espaldarazo definitivo vino otorgado por la 12 Directiva Comunitaria de 21 de
diciembre de 1989 (Directiva 89/667) que obligaba al resto de los pases
comunitarios, y en concreto a Espaa, a incorporar la sociedad unipersonal al
derecho interno. En este nuevo contexto no se puede dejar de hacer mencin aqu
94
Idem. p. 10
48
a la Resolucin de la Direccin General de los Registros y del Notariado de 21 de
junio de 1990, en cuanto que, ya influida por las nuevas corrientes, supuso un
cambio de orientacin en nuestra jurisprudencia registral al admitir de una manera
clara y decidida la sociedad unipersonal, sentando adems las bases dogmatico -
jurdicas en las que modernamente puede encontrar apoyo la figura. 95
4.12.12 Dinamarca.
La ley del 13/02/1973 permite la constitucin de sociedades de
responsabilidad limitada con uno o ms socios.96
4.12.13 San Marino.

Garca Villalonga, en relacin a esta pequea repblica comenta que es la
nica que mantiene vigente en Europa la unipersonalidad bajo la forma del
patrimonio de afectacin denegando personalidad jurdica a su Impresa
Unipersonale a Responsabilita Limitata (en adelante I.U.R.L).
El artculo 9 de la ley nmero 68 del 13 de junio de 1990, permite que el
emprendedor residente en la repblica que intente administrar directa y
personalmente su propia empresa logre con el procedimiento y las formalidades
previstas para la S.R.L. que le patrimonio de la empresa permanezca separado del
suyo y que esta sea expresamente reconocida y clasificada como I.U.R.L.;
asimismo, se establece que esta debe llevar el nombre de su titilar como una
forma de tutelar los interese de tercero en caso de murete del emprendedor si el
heredero no acepta asumir las obligaciones contradas por la I.U.R.L. sta es
liquidada siguiendo el procedimiento establecido para la S.R.L. en lo que resultare
aplicable. Cabe sealar finalmente que se admite la transformacin de la S.R.L.
Persona Jurdica en I.U.R.L., pero no la situacin Inversa. 97
4.13 COMUNIDAD EUROPEA.
95
Garca Collantes, Jos Manuel. Sociedad Unipersonal de Responsabilidad Limitada. En lnea:
http://www.mega-consulting.com/sociedad_limitada/11unipersonal.htm p. 1
96
Chacn Gmez, Nayibe. Op. Cit. p. 88
97
Garca Villalonga, Julio. Op. Cit, p. 203
49
El 18 de mayo de 1988 la Comisin de Comunidades Europeas en base al
art. 544 del Tratado de Roma, present al Consejo de las Comunidades Europeas
la propuesta de la XII Directiva en materia de derecho societario, relativa a las
sociedades de responsabilidad limitada con un solo socio.
El texto definitivo de la Directiva (21 de diciembre de 1989), en palabras de
Fernando Hualde, desarrollado a lo largo de nueve artculos, introduce la
unipersonalidad para los supuestos de Sociedades de Responsabilidad Limitada
(S.R.L), ya sea sta desde su constitucin o sobrevenida. 98
La Directiva se inscribe en las preocupaciones que desde hace aos
exterioriz la Comunidad Econmica Europea (C.E.E.), para alcanzar un derecho
de sociedades en el que las garantas en beneficio de los socios y los terceros
fueran equivalentes.
La Exposicin de Motivos de la propuesta inicial de la XII Directiva
presentada por la Comisin al Consejo el 18 de marzo de 1988, resulta terminante
en punto a criterios de poltica jurdica; prevee la sociedad unipersonal para toda la
comunidad.
El objetivo bsico fue estimular a los empresarios individuales a asumir
nuevos riesgos. (en la Unin Europea (U.E) estn registradas 15.000.000 de
Unidades Pyme).
Se ordena como dirimente: Prever la creacin de un instrumento jurdico
que permita limitar la responsabilidad del empresario individual en toda la
comunidad.
La propuesta opt por la estructura societaria unipersonal. La razn de la
eleccin est explicada en la Exposicin de Motivos de la propuesta inicial: [...]...
las sociedades [...] ofrecen un marco jurdico [con]... garantas sobre todo en
materia de publicidad de constitucin [...] y control de documentos contables
que permiten la separacin entre el patrimonio social y el patrimonio privado del
empresario.
98
Hualde, Fernando. Citado por Rozansky, Andrs. Op. Cit. p. 20
50
Se impuso, como lo expresa Piaggi De Vanossi, una forma organizativa que
al margen de su sustrato asociacional o unipersonal, tuviera garantas tecnico-
juridicas suficientes de proteccin del trfico.99
No obstante estar dirigida la Directiva a las S.R.L. admite, en su art. 7, que
un Estado miembro podr no permitir la sociedad unipersonal cuando su
legislacin prevea, para los empresarios individuales, la posibilidad de constituir
Empresas de Responsabilidad Limitada, bajo condicin de que existan garantas
equivalentes a las impuestas por la Directiva para las S.R.L. Unipersonales.
No otorga la misma excepcin cuando el pas miembro tuviere incorporada
la sociedad unipersonal bajo el tipo de Sociedad Annima, exigiendo, si ello
ocurriera, la aplicacin de las disposiciones de la Directiva (art. 6), adems de
tener que transponerla para el tipo de S.R.L.
En su art. 3 establece la necesidad de indicar el carcter de unipersonalidad
de la sociedad, como as tambin la de identificar al socio nico, ya sea mediante
la inscripcin en el registro respectivo o expediente de la sociedad.
Contina existiendo la asamblea como rgano, estableciendo que el socio
nico ejercer los poderes que al mismo tiempo le correspondan, no obstante
exigirle que las decisiones consten en acta o figuren por escrito (art.4). La misma
exigencia se establece para aquellos casos en que se celebren contratos entre el
socio nico y la sociedad y esta estuviere representada por l mismo.
Esta directiva conlleva a que cada Estado deba, en funcin de sus
compromisos comunitarios, modificar su legislacin para las S.R.L y, a su vez,
comporta un fuerte incentivo para generar la aceptacin legislativa respecto de la
annima unipersonal.100
4.14 ESTADOS UNIDOS DE NORTEAMRICA.

En U.S.A, la pluralidad de fundadores slo es exigida como requisito formal
en el acto constitutivo, careciendo de relevancia si ella es solo aparente y ejercida
en representacin o inters de un nico accionista.
99
Paigi De Vanossi, Ana. Citada por Rozansky, Andrs. Op. Cit. p. 20
100
51
Siguiendo la sugerencia de la Model Business Corporation Law, que elimin
el requisito de la pluralidad de socios fundacionales reconociendo
recomendaciones de la American Bar Asociation, numerosos Estados aceptan la
sociedad con fundacin unipersonal, se trate de persona fsica o jurdica.
Los tribunales norteamericanos en ningn caso consideran que el slo
hecho de tener la sociedad un nico accionista sea un elemento suficiente para
prescindir de la vestimenta societaria (Corporation) y la limitacin de
responsabilidad que sta supone.
Para que se den las condiciones que permitan excluir la limitacin de
responsabilidad deben darse elementos adicionales de fraude a terceros. La sola
intencin de limitar la propia responsabilidad no constituye fraude para esta
legislacin.
Consecuentemente, expresa Rozansky, en el derecho americano, pese a la
diversidad de legislaciones, tienen plena validez las sociedades de un solo socio;
an cuando algunos Estados exigen pluralidad de fundadores en el acto
constitutivo. Se admite la constitucin unipersonal de sociedades y desde luego la
posibilidad de su posterior concentracin accionaria en una sola mano. La
pluralidad es solo un requisito formal.
Segn Colombo, admiten la sociedad unipersonal quince Estados cuanto
menos.101
Por otro lado, Lpez y Porras, manifiesta que en los Estados Unidos de
Amrica (EUA), las sociedades de un solo socio tienen plena validez. Cabe
recordar que en ese pas existen tres tipos de sociedades: la partnership, que es
una sociedad de personas con responsabilidad limitada de sus socios; la limited
partnership, la cual es una sociedad con responsabilidad limitada a su aporte, y la
corporation, que es el equivalente a la Sociedad Annima. Todas stas fueron
legisladas basndose en el Model Bussiness Corporation Act, en cuyo texto se
establece que una o ms personas o una sociedad annima domstica o
extranjera, puede actuar como socio fundador o socios fundadores de una
101
Idem. p. 21
52
sociedad annima, firmando y enviando en duplicado al secretario los estatutos de
incorporacin de dicha sociedad.
Aqu se refleja el hecho de que la Sociedad Unipersonal tenga validez plena
en los EUA. Como sabemos, continua diciendo Lpez y Porras, el Derecho
estadounidense se basa en gran parte en el case law o antecedentes, y en la
jurisprudencia, la cual siempre ha estado a favor de las empresas conformadas
por un solo socio.102 El jurista estadounidense Latty, explica el porqu de la postura
en favor de las sociedades unipersonales, de la siguiente manera:
No existe magia en el nmero y no existe una norma pblica que diga que
tres personas pueden limitar su responsabilidad y adquirir una personalidad legal
diferente (para algunos propsitos) de su responsabilidad personal, pero uno o
dos personas tampoco puedan hacerlo.103
A partir de lo expuesto por Latty, es posible entender por qu en la vida
econmica de los EUA existen tantas sociedades unimembres, pues no se
establece un mnimo de socios para poderlas conformar.
Lpez y Porras, concluye respecto a las sociedades unipersonales en
Amrica, podemos decir que no han alcanzado el mismo desarrollo en Amrica
Latina que en los EUA, debido a que los pases latinoamericanos se encuentran
fuertemente influenciados por la teora que establece que la sociedad se basa en
un contrato, por lo cual existe en sus legislaciones la limitacin que impone un
nmero mnimo de socios; mientras que en Estados Unidos, gracias a la
practicidad de sus leyes, stas han superado en materia de sociedades la postura
de las sociedades latinoamericanas, permitiendo la existencia de las empresas
conformadas por un solo socio.104
4.15 JAPN.
Siguiendo a Paiggi De Vanossi, las sociedades se denominan Gomei-
Kaisha, Goski- Kaisha, Kabushiki- Kaisha y Yugen- Kaisha (art. 53 captulo I,
Cdigo de Comercio. (Sociedades de Responsabilidad limitada, art. 1).
102
103
Grisolo, Angelo, citado por Lpez y Porras, Jaime G. op. Cit. p. 6
104
53
Antes de la enmienda del Cdigo de Comercio de 1938 se exigan ms de 7
fundadores para constituir una Kabushiki- Kaisha, pero la pluralidad de socios no
era causa de disolucin en la Gomey- Kaisha, Goski-Kaisha y Yugen- Kaisha
(sociedades que pueden tener un solo socio). Finalmente fue abandonada tambin
para las Kabusiki- Kaisha.
Yanetzu sostiene que la ley reconoce la one man company, ya sea que se
haya llegado a la unipersonalidad accidental o intencionalmente.
El profesor Matsumoto (co-redactor de la ley vigente) admite la existencia y
reconocimiento de las numerosas sociedades organizadas con un solo socio que
detenta todas las acciones.
Tambin la jurisprudencia reconoci que las sociedades no se disuelven por
devenir unipersonales (v. Supreme Court, decision 3/9/1972, Hara Case, Nagoya
Supreme Court, decision 12/2/1967 Record # 663, p 88, Osaka District Court,
decision 3/18/1969 Weekly Finance Co. Incidence Record # 167, p 18). 105
4.16 AMRICA LATINA.

En Amrica latina, las sociedades unipersonales no han encontrado mayor
eco en el derecho positivo a pesar de su repercusin en la doctrina.
No obstante, algunos pases limitaron la responsabilidad del empresario
individual.
Es notable el desarrollo jurdico en el tpico de referencia en el Mercado
Comun Del Cono Sur (MERCOSUR), dista de seguir el ejemplo europeo, con las
desventajas que esto acarrea. La Comunidad Econmica Europea, atento a la
directiva 89/667/CEE del 21 de diciembre, estructura a nivel comunitario la
constitucin de las sociedades unipersonales, lo que no ocurre con los pases de
Latinoamrica, salvo el caso particular de Colombia. 106
4.16.1 COSTA RICA Y EL SALVADOR.

Ambos pases modificaron sus cdigos para incorporarla. El primero en su
105
Piaggi De Vanossi, Ana. Citada por Rozansky, Andrs. Op. Cit. P. 21
106
Revista mbito Jurdico. Op. Cit. p. 1
54
Cdigo de Comercio de 1961 (art 9), reformado por ley 4327 del 17/01/89; el
segundo en 1970.107
El legislador de Costa Rica, incorpora al Cdigo de Comercio, la empresa
individual de responsabilidad limitada es una entidad que tiene autonoma como
persona jurdica, independiente y separada de la persona fsica a quien
pertenezca.
Los legisladores de ese pas consideraron que para lograr un mayor
desarrollo econmico era necesario limitar la responsabilidad del empresario
individual.108
Garca Villalonga, en relacin al Salvador, manifiesta que el 31 de julio de
1970, mediante Decreto 1671, se introdujo en ese pas centroamericano, un nuevo
cdigo de comercio que entr en vigencia el primero de abril de 1971, derogando
el cdigo vigente desde 1904, y con l se implement la Empresa de
Responsabilidad Limitada (E.D.R.L.), constatando su regulacin ante los artculos
600 y 622, e inclusive sus notas caractersticas son:
Puede funcionar bajo el nombre del titular u otra denominacin, seguida de
las siglas E.D.R.L o Empresa de Responsabilidad Limitada, bajo la sancin de
resultar ilimitadamente responsable quien incumpliere esta ultima formalidad (art.
601).
En forma previa a su constitucin se impone el recaudo de inventariar los
bienes (dinero, cosas y acciones de capital) afectados a la misma. (arts. 602 y
603).
Una vez aprobado el inventario por la autoridad del contralor (es la
superintendencia de sociedades mercantiles), es posible constituir la empresa por
escritura pblica. (art. 607)
Adems del capital aportado por el empresario, la ley prev la posibilidad de
constituir una cuota suplementaria de garanta (art. 613), los bienes que la
integran pueden ser embargados a posteriore por los delgados de la E.D.R.L. (art.
612). En caso de quiebra del titular los acreedores pueden embargar la empresa
en conjunto para venderla o administrarla. (art. 612)
107
108
55
Supletoriamente en materia de reservas utilidades balances y vigilancia se
aplica la normativa de la S.R.L. y de la S.A. (art. 616)
En palabra de Garca Villalonga, la tcnica legislativa empleada no es muy
clara, ya que no es posible dilucidar si la E.D.R.L. es u patrimonio de afectacin o
un sujeto de derecho distinto del constituyente. La remisin de normas de ndole
societaria da clara cuenta de esta apreciacin, no obstante, se estima debido a las
caractersticas preponderantemente mencionada que se trata de u patrimonio de
afectacin sin personalidad jurdica.109
4.16.2. COLOMBIA.
En este pas, expresa Castaeda Agredo, es admitida la Empresa
Unipersonal. La ley N 222 del 21 de diciembre de 1995, vigente a partir del 21 de
junio de 1996, introdujo reformas al Cdigo de Comercio, en materia societaria. En
sus artculos 71 a 81, cre la Empresa Unipersonal y la define como un tipo de
organizacin mediante la cual una persona, natural o jurdica, que rena las
condiciones para ejercer el comercio, puede destinar parte de sus activos para la
realizacin de una o varias actividades de carcter mercantil.
La empresa unipersonal, una vez inscripta en el Registro de Comercio, se
constituye en una persona jurdica distinta de su propietario.
La empresa unipersonal debe crearse mediante documento escrito, en el
cual debe consignarse la denominacin o razn social de la empresa seguida de
la expresin empresa unipersonal o de su sigla E.U, so pena de que el empresario
responda ilimitadamente.
La empresa unipersonal nace con ese determinado nombre y no de
sociedad porque en Colombia se maneja la teora contractualita. El concepto de
sociedad es un contrato de dos o ms partes y en las unipersonales solo es uno.
El problema ahora surge al determinar si, es correcto hablar de empresa
unipersonal?.110
109
Garca Villalonga Julio. Empresa Unipersonal o Sociedad Unipersonal?. Tratamiento de la
question. En el Derecho americano en. El derecho empresarial contemporneo. Argentina.
Editorial Albrematica. 2010. P 137
110
Castaeda Agredo, Juan Pablo. Op. Cit. p. 5
56
Esta figura es una novedad en la organizacin empresarial que no nace de
forma accidental en el ordenamiento jurdico colombiano, sino de la consecuencia
de aspectos sociales en el entorno nacional e internacional. 111
4.16.3 Panam
En este pas, en 1966, a travs de la ley nmero 24, se introduce la
Empresa de Responsabilidad Limitada y en la seccin segunda que comprende
los artculos 63 a 83 se reglamenta a la Empresa Individual de Responsabilidad
Limitada (EIRL) quine en palabras de Garca Villalonga, sus principales notas son:
Su posibilidad de constitucin, se haya limitada a las personas fsicas (con
forma e interpretacin que surge de los articulo 63, 88)
La denominacin es libre pero seguida de Empresa de Responsabilidad
Limitada o de las inciales E.D.R.L., o simplemente LTDA. (Artculo 63)
Previa formacin de la empresa deben inventariarse los bienes aportados.
Se constituye por escritura pblica debiendo inscribirse en el registro
pblico.
Las obligaciones contradas por la empresa unipersonal son soportadas por
rus patrimonio y la garanta adicional que le titular de la empresa haya
ofrecido. (art. 72)
La limitacin de responsabilidad encuentra dos restricciones expresas: El
fraude y la utilizacin de la empresa con fines ilcitos. Para este autor este
es un caso de patrimonio de afectacin que no confiere a la empresa
unipersonal los privilegios inherentes a la personalidad jurdica. 112
4.16.4 MXICO.
En el derecho mexicano, el requisito de la pluralidad es esencial en la etapa
constitutiva, y natural en la de funcionamiento de la sociedad.
111
Idem. p. 1
112
Garca villaolnga julio. Empresa Unipersonal o Sociedad Unipersonal. op. Cit. p. 136
57
Normalmente, la presencia de un solo socio acarrea la disolucin y
liquidacin del ente, segn se desprende del Cdigo Civil, arts. 2691 y 2692, y Ley
de sociedades mercantiles, arts. 20, 50 y 46.
Es cierto que, a pesar de que proceda la disolucin de la sociedad, en la
prctica sta sigue viviendo ya sea porque ni el nico socio, ni tercero interesado,
soliciten la disolucin, o porque, decretada, la sociedad entre en periodo de
liquidacin y mientras sta no termine, el ente subsiste, aunque en ste ltimo
caso debe admitirse que la sociedad esta herida de muerte y que sobrevive solo
para liquidarse.
El beneficio de la responsabilidad limitada del socio nico desaparece
cuando se prueba que constituyo la sociedad o adquiri todas sus acciones o
partes sociales, con esa finalidad precisamente, de limitar su responsabilidad
personal; a falta de tal prueba, la nica sancin seria la liquidacin del ente.
El artculo 229 fraccin IV de la Ley General de Sociedades Mercantiles,
seala lo siguiente:
Artculo 229.- Las sociedades se disuelven:
I.- Por expiracin del trmino fijado en el contrato social;
II.- Por imposibilidad de seguir realizando el objeto principal de la sociedad
o por quedar ste consumado;
III.- Por acuerdo de los socios tomado de conformidad con el contrato social
y con la Ley;
IV.- Porque el nmero de accionistas llegue a ser inferior al mnimo que esta
Ley establece, o porque las partes de inters se renan en una sola persona;
Mabarak Cerecedo, respecto a la Sociedad Unimembre, expresa que las
sociedades con un solo socio o accionista, no estn reconocidas en derecho
mexicano. No obstante lo anterior, en la Revista El Mundo del Abogado, comenta
que en la prensa se inform sobre una iniciativa en la Cmara de Diputados del
Congreso de la Unin, donde se pretende autorizar las sociedades mercantiles
unipersonales. La autora critica severamente dicha propuesta y la califica incluso
como una aberracin jurdica pues se pretende legalizar lo ilegal, formulando
diversos cuestionamientos: Porqu nuestros legisladores no se preocupan por
58
estudiar y hacer urgentemente reformas a esa Ley General de Sociedades
Mercantiles, para suprimir las sociedades en nombre colectivo y las sociedades en
comandita simple que ya son inoperantes en este mundo moderno que reclama
formas ms agiles de organizacin empresarial? Porqu no existe legislacin en
materia mercantil en torno a los holdings y a otros grupos empresariales, as como
en lo que respecta a las alianzas estratgicas, entre las cuales la ms importante
es la joint venture?113
Al respecto Snchez De Vanny, comenta que el pasado 12 de octubre de
2010, se public en la Gaceta Parlamentaria, ao XIII, nmero 3115-III, el
Proyecto de Decreto (el Proyecto de Decreto) por el que se reforman los
artculos 5o; 7o; 10, primer prrafo; 58; 70, primer prrafo; 87; 89, fraccin I; 90;
92; 103, fraccin II; 229, fraccin IV de la Ley General de Sociedades Mercantiles
(en los sucesivo identificada como la LGSM) y se adicionan un penltimo prrafo
al artculo 1o. y el Capitulo IV Bis denominado De las Sociedades Unipersonales
con los artculos 86 Bis, 86 Bis 1, 86 Bis 2, 86 Bis 3, 86 Bis 4 y 86 Bis 5 de la
LGSM. Esta iniciativa de ley ha sido aprobada por ambas Cmaras del Congreso
Federal y se encuentra en espera de ser sancionada y en su caso publicada por
parte del Poder Ejecutivo Federal de nuestro pas.
Dichas reformas y adiciones a la LGSM en palabras de Snchez De Vanny,
rompen con el paradigma legal mexicano de que una sociedad mercantil
constituye un acuerdo de voluntades y abren la posibilidad de constituir
sociedades de responsabilidad limitada y sociedades annimas como sociedades
unipersonales; es decir, entidades legales controladas por un solo socio o
accionista, mismas que debern agregar a su denominacin o razn social, segn
corresponda, la palabra unipersonal o su abreviatura, S.R.L.U. para el caso de
las sociedades de responsabilidad limitada unipersonales y S.A.U. para las
sociedades annimas unipersonales.
Asimismo, dichas reformas y adiciones distinguen dos clases de sociedades
unipersonales: (i) la sociedad unipersonal originaria que es la constituida por un
solo socio o accionista, sea sta persona fsica o moral; y (ii) la sociedad
113
Marbarak Cerecedo, Doricela. Sociedades Mercantiles Unipersonales: Una aberracin
Jurdica, Revista El Mundo del Abogado, Ao 13, No. 140, Diciembre 2010 p. 30 y 31
59
unipersonal derivada que es aquella constituida originalmente por dos o ms
socios bajo el esquema de un contrato y cuyas partes sociales o acciones en su
totalidad se concentren o hayan pasado a ser propiedad de un nico socio o
accionista.
Al tema de estudio Snchez De Vanny, continua diciendo respecto al resto
de las reformas y adiciones a la LGSM se establece que en relacin a las
formalidades de constitucin, registros corporativos y dems disposiciones
societarias, las Sociedades Unipersonales debern seguir los mismos requisitos,
formalidades y lineamientos de la propia LGSM aplicables a la sociedad de
responsabilidad limitada y a la sociedad annima, segn sea el caso. Sin
embargo, existen formalidades importantes a cumplimentar incluyendo
obligaciones de publicidad cuando se adquiera esta nueva modalidad de
sociedades unipersonales, con el fin de evitar responsabilidad personal e ilimitada
atribuible a su socio o accionista nico.
Los objetivos primordiales de las reformas y adiciones a la LGSM antes
mencionadas por este autor, son el modernizar nuestra legislacin en materia
mercantil-societaria al reconocer un fenmeno econmico global consistente en la
tenencia unimembre de la participacin social en sociedades mercantiles, tal como
ya suceda con varios de nuestros socios comerciales (E.U.A, Suiza, Espaa,
Alemania, Italia, Dinamarca, Francia, Holanda y Venezuela, entre otros). 114
4.16.5 Paraguay.
La legislacin paraguaya a travs de la Ley del Comerciante n 1034
incorpora la figura de la Empresa Individual de Responsabilidad Limitada en sus
arts. 15/25. En su art. 15 la define de la siguiente manera: Toda persona fsica...
podr constituir empresas individuales de responsabilidad limitada, asignndoles
un capital determinado. Los bienes... constituirn un patrimonio separado... de los
bienes pertenecientes a la persona fsica. La responsabilidad... queda limitada al
monto de capital afectado a la empresa (17). 115
114
Corporativo Snchez de Vanny. Se incorpora la Sociedad Unipersonal al marco legal
mexicano. En lnea: http://www.sanchezdevanny.com/boletines/62-es.pdf p. 1 y 2
115
Baigorria, Mariana y H. Prez, Eduardo. Op. Cit. p. 35
60
A continuacin presentamos un cuadro resumen de las dos categoras y sus
principales modalidades de organizacin legal existentes en la legislacin y
realidad de Paraguay. 116
Cuadro: Categoras y principales modalidades de organizacin legal

Categoras Principales modalidades de organizacin legal
Organizaciones empresariales Sociedad de Responsabilidad Limitada
(con fines lucrativos) Sociedad Annima
Sociedad Simple
Empresa Individual de Responsabilidad
Limitada
Empresa Unipersonal
Consorcio de Empresas
Organizaciones sin fines de Asociaciones de Utilidad Pblica

lucro Asociaciones con Capacidad Restringida
Fundaciones
Cooperativas
Comisiones Vecinales
4.16.6 URUGUAY
La ley de sociedades comerciales N 16.060 del Uruguay, sancionada el 4
de septiembre de 1989, que en su art. 56 inc 8 establece como causal de
disolucin la reduccin a uno del nmero de socios segn lo dispone el art. 156.
De la misma manera Rozanski, expresa que el derecho, establece en el
caso de verse afectada la pluralidad de socios la posibilidad de ejercer el derecho
opcin por parte del resto de los socios de disolver la sociedad o continuar la
misma mediante la incorporacin de nuevos socios dentro del plazo de un ao (en
argentina el plazo es 3 meses).117
116
Yeng, Jos Antonio; Sosa, Enrique y Cartier Van Dissel, Serge. Estudio legal sobre la
participacin de Micro y pequeas Empresas en las contrataciones pblicas en el Paraguay.
Organizacin Internacional del Trabajo. Enero 2007. En lnea:
http://www.ilo.org/public/spanish/employment/recon/eiip/download/informe_paraguay.pdf p. 13 y 14
117
61
4.16.7 Per.
La Empresa Individual de Responsabilidad Limitada (E.I.R.L) se encuentra
regulada por el Decreto Ley No. 21621 de 1976, y sus modificaciones por las leyes
No. 26.312 de 1994, No. 27.075 de 1999 y No. 27.144 tambin de 1999; en este
pas seala Garca Villalonga, que sus principales caractersticas son:
Puede ser constituida por persona natural o jurdica que rena las calidades
requeridas para ejercer el comercio, destinando para ello parte de sus
bienes a la realizacin de actividades mercantiles.
Puede constituirse por simple instrumento privado, sin necesidad de acudir
al instrumento pblico. Los beneficios de la personalidad jurdica se
alcanzan una vez cumplidos los trmites de rigor, la personalidad se
adquiere por su registracin no por instrumento constitutivo.
La limitacin de responsabilidad de la persona constituyente se circunscribe
al aporte afectado en la empresa unipersonal.
Su denominacin social debe ir seguida de las palabras Empresa
Unipersonal o en su defecto E.U.
A diferencia de las sociedades con pluralidad de socios, el objeto de la E.U.
puede consistir genricamente en la realizacin de cualquier acto licito.
Su duracin puede ser indefinida a diferencia de lo establecido en las
sociedades comerciales
Se prohbe efectuar contrataciones con el titular nico y con otras E.U.
pertenecientes a al misma persona y la transgresin se sanciona con la
ineficacia del acto.
La incorporacin legislativa expresa Garca Villalonga, significo la adopcin de
la empresa unipersonal en lugar de la sociedad unipersonal aunque solo
parcialmente.118
4.16.8 Bolivia.
118
Garca Villalonga, Julio. Empresa Unipersonal o Sociedad Unipersonal. Op. Cit. p. 139
62
El cdigo de comercio de Bolivia admite temporalmente la sociedad
unipersonal devenida, no as la originaria, toda vez que en dicho ordenamiento
jurdico el articulo 220 inciso 1), seala que las sociedades annimas deben estar
integradas por tres accionistas y, el artculo 378 inciso 8) considera a la
unipersonalidad causal de disolucin cuando disminuye el nmero de integrante
por debajo del lmite legal; es decir, tres para la sociedad annima y dos para las
restantes. Por tal motivo, Campero Cejas, manifiesta que la reduccin del nmero
de socios a uno solo y en la sociedad annima a menos de tres siempre que no se
incorporen nuevos socios en el trmino de tres meses durante ese lapso el socio
nico o los socios restantes de la sociedad annima ser limitada y solidariamente
responsable por las obligaciones sociales contradas; por tal motivo, continua
diciendo que bsicamente la causal de disolucin se produce al finalizar el perodo
de gracia que otorga la norma a la sociedad para regular su situacin es decir, al
concluir los tres meses.
A mayor abundamiento Campero Cejas, expresa que el cdigo de comercio
boliviano admite temporalmente la Sociedad Unipersonal Devenida; sin embargo,
ello no impide que actualmente se maneje la figura de la empresa unipersonal tipo
empresarial que ha sido definido en la ley 843 en los siguientes trminos:
Articulo 39.- A los fines de este impuesto se entender por empresa toda
unidad econmica, inclusive la de carcter unipersonal, que coordine factores de
produccin en la realizacin de actividades industriales y comerciales, el ejercicio
de profesionales liberales y oficios sujetos a reglamentacin, prestaciones de
servicio de cualquier naturaleza alquiler y arrendamiento de bienes muebles u
obras y cualquier otra prestacin que tenga por objeto el ejercicio de actividades
que renan los requisitos establecidos en este articulo.
La presente ley que tipifica los distintos tributos de Bolivia para actos del
impuesto a las utilidades de las empresas (IUE), le toco definir el concepto de las
empresas unipersonales. Ni el cdigo de comercio, ni otras normas regulan el
funcionamiento de este tipo empresarial, por lo que varios autores han llegado a la
siguiente conclusin sobre sus caractersticas:
63
Pese a la obligacin de inscribirlo en el Registro Pblico de Comercio, no
adquiere personera jurdica.
Empresa Unipersonal, es en otras palabras el comerciante individual, por lo
que no existe separacin de patrimonio.
El empresario tiene responsabilidad limitada con respecto a las deudas
sociales.
No goza de la estructura organizativa de las sociedades comerciales. 119
4.16.9 Chile
Por otra parte, en el Derecho de Chile, expresa Lpez y Porras, las
Empresas Individuales fueron aprobadas por el Ministerio de Economa, Fomento
y Reconstruccin, mediante la Ley nmero 19.587, publicada en el Diario Oficial
de ese pas, el 11 de febrero de 2003. Esta ley consta de 18 artculos, y establece
de manera muy clara en qu condiciones podr constituirse, transformarse y
disolverse la empresa individual.
As, en su artculo 2 define claramente a la Empresa Individual:
La Empresa Individual de responsabilidad limitada es una persona jurdica
con patrimonio propio distinto al del titular, es siempre comercial y est sometida al
Cdigo de Comercio cualquiera que sea su objeto; podr realizar toda clase de
operaciones civiles y comerciales, excepto las reservadas por la ley a las
sociedades annimas.
De acuerdo con los artculos 3 y 4, una Empresa Individual deber
constituirse mediante escritura pblica que contenga: nombre, apellidos,
nacionalidad, estado civil, edad y domicilio del titular. Adems, nombre de la
empresa, el cual contendr al menos el nombre y apellido del constituyente,
pudiendo tener un nombre de fantasa, y deber concluir con la abreviatura
E.I.R.L. Asimismo debe mencionarse el tipo de aportacin ya sea en dinero o
en especie, el objeto de la empresa, su domicilio y duracin, y debe ser inscrita
119
Campero Cejas, Eduardo. La Sociedad Unipersonal en Bolivia. En lnea
http://www.arroyoabogados.com/images/stories/publicaciones/eubolivia.pdf p. 9
64
en el Registro de Comercio, debiendo hacerse la publicacin correspondiente en
el Diario Oficial.120
Por lo que se refiere a la administracin, continua Lpez y Porras, el artculo
9 establece que la administracin de la empresa le corresponder al titular de
sta, pudiendo designar un gerente general o un mandatario.
Asimismo, por lo que hace a la responsabilidad, el artculo 12 establece los
casos en que el titular responder ilimitadamente con sus bienes, es decir: en los
actos y contratos efectuados fuera del objeto de la empresa, para pagar las
obligaciones que emanen de esos actos y contratos; por actos y contratos que se
ejecutaren sin el nombre o representacin de la empresa, para cumplir las
obligaciones que emanen de tales actos y contratos; si la empresa celebrare actos
y contratos simulados, ocultare sus bienes o reconociere deudas supuestas,
aunque de ello no se siga perjuicio inmediato; si el titular percibiere rentas de la
empresa que no guarden relacin con la importancia de su giro, o efectuare retiros
que no correspondieren a utilidades lquidas y realizables que pueda percibir, o si
la empresa fuere declarada en quiebra culpable o fraudulenta.
Cabe destacar lo establecido en el artculo 14, pues ste es el que da la
pauta para que una empresa de varios socios pueda convertirse en una empresa
individual, pues seala que en el caso de que en una persona se renan todas las
acciones, sta podr transformarse en una empresa individual y, por el contrario, a
su vez, establece que una empresa individual pueda transformarse en otra
sociedad de cualquier tipo.121
A mayor abundamiento Ariel Dasso, expresa que la ley chilena 20.190 de
2007 sobre Reformas Tributarias e Institucionales reform el ordenamiento
societario incluyendo la llamada Sociedad por Acciones dirigida a incentivar el
mercado de capitales. Su caracterstica es la facilitacin del acceso a normas
contractuales con una gran amplitud, que posibilita la asociacin de capital e
industria. Se remarca en esta forma el descarte de rigidez para la capitalizacin.
Su modelo es la sociedad simplificada francesa y est definida, en forma
semejante a aquella, como persona jurdica creada para una o ms personas
120
121
Idem.
65
mediante un acto de constitucin cuya participacin en el capital es representada
por acciones.
El amplio campo para la libertad contractual se revela particularmente en la
posibilidad de establecer por acuerdo estatutario los derechos y obligaciones de
los accionistas, la administracin y los pactos entre accionistas. 122
4.16.10 Argentina
Por otro lado, en el Derecho de Argentina no est permitida la existencia de
las sociedades de un solo socio y, por el contrario, establece la disolucin de la
sociedad cuando el nmero de socios se reduce a uno, pero con la particularidad
de que es posible reconstituir la pluralidad de integrantes en un lapso no mayor de
tres meses.
El derecho societario argentino para Ariel Dasso, se mantiene hasta hoy
prcticamente bloqueado en su forma de tipologa societaria caracterizado por un
rgido esquema de formas personalistas, en las que se destaca la responsabilidad
ilimitada de los socios y las de capital constreidas a la sociedad de
responsabilidad limitada y a las sociedades annimas, cerradas o abiertas, con
responsabilidad limitada al aporte.123
Emilio Moro, comenta respecto a Argentina que en la legislacin nacional.
El anteproyecto del 2003 La admisin de la sociedad de un solo socio ha sido
preconizada de manera reiterada por todos los proyectos de modificacin del
derecho privado nacional desde 1987. As, se propuso su acogimiento en: a) la
Ley N 23.042 (proyecto de unificacin de la legislacin civil y comercial de 1987),
vetada por Decreto N 2719/91; b) proyecto de reforma de la Ley N 19.550,
elaborado por la Comisin designada por el Ministerio de justicia 465/91; c)
anteproyecto de reformas sobre fiscalizacin estatal obligatoria de las sociedades
comerciales (1991); d) proyecto de unificacin de la legislacin civil y comercial de
1992, con media sancin (Cmara de Diputados); e) proyecto de reforma al Cd.
Civ. (Decreto N 468/92); f) proyecto de unificacin de la legislacin civil y
122
123
Idem. p. 9
66
comercial de 1998; g) anteproyecto de modificacin a la ley de sociedades (2003),
en actual tratamiento.124
4.16.11 Brasil
Tambin en la legislacin brasilea encontramos limitacin a la
responsabilidad del empresario individual bajo la figura de la subsidiaria
totalmente integrada (Wholly owned subsidiary), la cual fue adoptada por su
legislacin en 1976. Se trata de una sociedad annima que tiene como accionista
nico a una sociedad brasilea, cabiendo adems la posibilidad de que la
sociedad que la constituya sea una sociedad extranjera autorizada a funcionar en
Brasil. Esta sociedad se rige por las disposiciones aplicables a las sociedades
annimas. Sin embargo, se establece que el accionista nico debe tener
forzosamente nacionalidad brasilea.125
El art. 80 de la ley 6404 del 15 de diciembre de 1976, que regula las
sociedades annimas, exige para su constitucin por lo menos 2 personas, y el
art. 206, inciso d), agrega que la sociedad se disuelve: por existencia de un nico
accionista verificado en la asamblea general ordinaria, si el mnimo de dos no
fuere reconstruido dentro del ao siguiente sin perjuicio de lo dispuesto por el art.
251. Dicho artculo al regular la figura subsidiaria integral, admite la constitucin
mediante escritura pblica, teniendo como nico accionista la sociedad brasilea.
Rozanski, establece que hace ms de veinte aos que el Brasil introdujo la
figura de la subsidiaria totalmente integrada (wholly owned subsidiary), la
controlada es una sociedad annima que puede ser constituida mediante escritura
pblica y tiene como nico accionista a una sociedad brasilea.
El cdigo reitera la necesidad de la pluralidad al regular las sociedades de
capital e industria (art. 317), las colectivas (art. 315), las accidentales o en
participacin (art. 325), las en comandita (art. 311) y el art. 335 en el captulo de
disolucin de las sociedades no regula ninguna hiptesis de causal de disolucin
de la sociedad por reduccin a uno del nmero de socios. 126
124
F. Moro, Emilio. Op. Cit. p. 2 y 3
125
126
Rozansky, Andrs. Op. Cit. p. 22
67
4.16.12 Venezuela
El tema de las sociedades unipersonales ha sido abordado desde la
perspectiva de la constitucin de sociedades mercantiles para el cumplimiento de
funciones pblicas, "el Estado se ha servido de la forma de la sociedad annima
unipersonal para sus propios fines incluso para la nacionalizacin de las
empresas.127 Esto nos conduce a revisin de las causas de aparicin de
sociedades mercantiles con un solo socio tanto las sociedades constituidas
unipersonalmente como las sobrevenidas.
Chacn Gmez, llega a la conclusin respecto a la sociedad unipersonal
que el ordenamiento jurdico venezolano desde 1955 reconoce la posibilidad de
subsistencia de sociedades annimas y de responsabilidad limitada cuando todas
sus acciones o cuotas de participacin concurren en manos de un apersona de
conformidad con lo dispuesto en el cdigo de comercio a saber:
Artculo 341.- La sociedad en nombre colectivo se disuelve por la muerte,
interdiccin, inhabilitacin o quiebra de uno de los socios, si no hay convencin en
contrario.
La sociedad en comandita se disuelve, si no hay convencin en contrario
por la muerte, quiebra, interdiccin o inhabilitacin de los socios solidarios o de
alguno de ellos.
La disolucin de las sociedades en comandita por acciones no tiene lugar si
le socio muerto, quebrado, inhabilitado o entredicho, ha sido subrogado con
arreglo al artculo 241.
Salvo convencin en contrario, la sociedad de responsabilidad limitada no
se disuelve por la muerte, interdiccin o quiebra de uno de los socios, ni por la
remocin de los administradores.
La sociedad annima y la sociedad de responsabilidad limitada no se
disuelven por haber adquirido uno de los socios todas las acciones o cuotas de la
sociedad. 128
127
Goldschmidt, Roberto. Citado por Chacn Gmez, Nayibe. Op. Cit. p. 88
128
Chacn Gmez, Nayibe. Op. Cit. p. 133
68
Del anlisis doctrinario y legislativo del tema que nos ocupa en este captulo
podemos concluir que la tendencia a nivel global es el reconocimiento de la
sociedad unimembre o unipersonal a nivel global por parte de la legislacin de
cada pas con lagunas salvedades del caso por cuestiones nacionales, as como
el reconocimiento de la sociedad unipersonal sobrevenida. Es notable destacar
que esta institucin sirve como reconocimiento de la realidad econmica y social y
de apoyo a la micro y pequea empresa.
Con lo anterior se confirma que en la actualidad el derecho societario se
presenta en sus diversas instituciones, son tendencias globales pero con
tratamientos locales; es decir, nacionales de acuerdo a los requerimientos de cada
pas pero es claro que se van globalizando las instituciones del derecho societario
generando nuevos paradigmas y retos a una sociedad contempornea y
globalizadora.
69

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CAPITULO 4

4.4. NATURALEZA JURDICA DEL ACTO CONSTITUTIVO DE LA SOCIEDAD

4.6. PERSONALIDAD JURDICA

4.7 ARGUMENTOS DE LA SOCIEDAD UNIPERSONAL

4.8 CLASIFICACIN DE LA SOCIEDAD UNIPERSONAL

4.9 RESPONSABILIDAD SOCIETARIA

4.11 DERECHO COMPARADO

4.12 LEGISLACIN EUROPEA.

4.12.13 San Marino.

4.14 ESTADOS UNIDOS DE NORTEAMRICA.

4.16 AMRICA LATINA.

4.16.1 COSTA RICA Y EL SALVADOR.

Cuadro: Categoras y principales modalidades de organizacin legal

Organizaciones sin fines de Asociaciones de Utilidad Pblica

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