tes del Poder Judicial de la Federacin en Mxico, en: Revista
CONAMED, Ao 4, vol. 6, nm 17, octubre-diciembre, 2000, p.p.12,
13.
10 Acosta Gallo, Pablo, Salud, profesiones sanitarias y Constitucin espa-
ola, Ed. MAPFRE, Madrid, 2002, p.p. 3, 4.
11 Moctezuma Barragn, Gonzalo, Tcnica legislativa en Materia de Sa-
lud, en: Propuestas de reformas legales e interpretacin de las nor-
mas existentes, Ed. Themis-Barra Mexicana, Colegio de Abogados,
Mxico, 2002, T. II, p. 1513.
12 Acosta Gallo, Pablo, op. cit., p. 29.
13 Idem, p. 25.
El acto mdico y el derecho sanitario
Octavio Casa Madrid Mata
Es licenciado por la Facultad de Derecho de la
Universidad Nacional Autnoma de Mxico,
acadmico de la Academia Nacional Mexicana
de Biotica, consejero de Sociedad Mexicana de
Biotica, asociado de la Sociedad Mexicana de
Geografa y Estadstica. En su desempeo pro-
fesional destaca el haber sido Subdirector de
Apoyo Normativo y Concertacin de la Direc-
cin General de Regulacin de los Servicios de
Salud y Asesor Jurdico de la Subsecretara
de Servicios de Salud, ambos en la Secretara de
Salud. As mismo, ha desempeado los cargos
de Director General de Compilacin y Segui-
miento y asesor del Comisionado Nacional. Ha
sido profesor de derecho sanitario en el Diplo-
mado y la maestra en Biotica en la Universi-
dad Anhuac. Ha publicado diversos estudios y
ensayos jurdicos. Igualmente, ha publicado di-
versos ensayos y artculos jurdicos, de Filosofa,
de Filosofa del Derecho y de Historia y es autor
de cinco libros de poesa. Actualmente se des-
empea como Director General de Arbitraje de
la Comisin Nacional de Arbitraje Mdico y Pre-
sidente de la Asociacin Mexicana de Derecho
Sanitario, asociacin afiliada a la Asociacin Ibe-
roamericana de Derecho Sanitario.
Estos son los preceptos del derecho,
vivir honestamente, no ofender a otro
dar a cada uno lo suyo.
Ulpiano.
Agradezco mucho la invitacin, es un gusto estar con
ustedes; el tema que habremos de revisar el da de hoy, sin
duda es uno de los ms complejos del Derecho Sanitario,
sin embargo, reviste un gran inters prctico; y amerita su
abordaje por la literatura jurdica, especialmente en razn
de ser exigua en cuanto al tema se refiere.
16
Los objetivos de esta presentacin, son los siguientes:
Sealar la naturaleza jurdica del acto mdico.
Plantear su clasificacin jurdica y notas distintivas.
Precisar sus diferencias con el acto administrativo y el
acto mercantil.
Presentar, a lo largo del mismo, algunas conclusiones
sistemticas.
Y todo empez en un acto mdico...
En los relatos bblicos se refiere la creacin del hombre,
en ellos observamos algunos ejemplos de acto mdico.
As se refiere que Adn es polvo insuflado de vida y el
Pantocrtor, es decir, el Todopoderoso otorg al primer
hombre el soplo divino.
Pero hay otros citables, es en la Biblia donde se hace
famosa a la costilla de Adn; fue extrada para dar origen a
una nueva vida. La anterior es, igualmente, una estampa
del derecho sanitario, se tratara de una especie de ejercicio
del derecho a la disposicin del cuerpo humano. Quien
esto escribe no podra establecer si se trat de un acto de
trasplante, clonacin o algo parecido, sin embargo, algo
sucedi por ah.
En el imaginario cristiano, la idea del trasplante est pre-
sente en el milagro de los Santos Cosme y Damin, tales
santos reemplazan la pierna de un paciente con cncer por
la pierna de una persona fallecida. Es decir, la idea de acto
mdico ha estado presente desde siempre.
El tema a examen reviste enorme inters prctico y se
inscribe en el estudio de la teora general del derecho y la
ley de causalidad jurdica que puede expresarse siguiendo
a Fritz Schreier de la siguiente manera: toda consecuencia
jurdica hllase condicionada por determinados supuestos.
En ese contexto, de la naturaleza jurdica del acto mdi-
co depender su tratamiento en la legislacin positiva y, en
consecuencia, la atribucin de derechos y obligaciones a
los elementos personales de la relacin jurdica mdico
paciente.
Debemos recordar: el derecho opera mediante ficciones,
es decir, construcciones ideales que se hacen en las normas
de derecho, a las que se asigna un valor hipottico o instru-
mental, debido a su aptitud para facilitar una concepcin
jurdica o para provocar una realidad deseada e inexisten-
te, considerada preferible a la actual y con la finalidad de
facilitar la aplicacin de los preceptos jurdicos.
Es decir, la ficcin es un supuesto del que parte el legisla-
dor para atribuir derechos y obligaciones.
Siguiendo a Federico Jorge Gaxiola Moraila, podemos
sealar que la ficcin en derecho tiene los siguientes prop-
sitos:
Servir a las instituciones establecidas.
Introducir instituciones nuevas.
Salvar el espritu y forma de la norma.
Revista CONAMED, Vol. 10, Nm. 1, enero - marzo, 2005
 Memoria del IX Simposio Conamed

Favorecer la brevedad. Clasificacin Francesa

Facilitar la atribucin de consecuencias jurdicas.

Lo anterior se ilustra en el siguiente diagrama:

a) Actos jurdicos
{ {Unilaterales
Contratos

{
Bilaterales
Enlace jurdico normativo Convenios
Hechos
jurdicos

Supuesto
o
hiptesis
deber cumplimiento
Lato sensu
b) Hechos jurdicos

{ Hechos jurdicos
sentido estricto
cuasicontratos, delitos,
cuasidelitos

ejercicio
realizacin
derecho
Relacin
contingente
Relacin
contingente
Relacin necesaria
En esos trminos es que se habla de un enlace jurdico
normativo; esto es, primero, existe un supuesto o hiptesis
y al momento de actualizarse, se da lugar a deberes. Es en
esta hiptesis que se podr hablar del cumplimiento forza-
do o de un derecho que, a su vez, supone su ejercicio. Es
decir, todo en lo jurdico se reduce a derechos y obligacio-
nes.
Merced a lo anterior, los hechos jurdicos pueden dar
lugar a la creacin, modificacin o extincin de deberes y
facultades y entonces existen distintas clasificaciones de los
hechos jurdicos.
En particular es sugerente la teora italiana, especialmen-
te en trminos de la magistral exposicin de Francesco
Carneluti; si bien el derecho positivo mexicano ha emplea-
do la clasificacin francesa.
Clasificacin de Carnelutti
a) Naturales o casuales
b) Humanos o voluntarios
c) Actos jurdicos
Hechos jurdicos
1. Lcitos.
2. Actos jurdicos en sentido estricto.
3. Actos ilcitos
As, dentro de la clasificacin establecida por Francesco
Carnelutti, dentro del hecho jurdico se observan hechos
naturales o casuales, dentro de ellos se encuentran: nacer,
morir, y traen aparejadas consecuencias de derecho.
As tambin, existen hechos humanos o voluntarios y entre
ellos el acto jurdico que a su vez incluye los actos lcitos, al
acto jurdico en sentido estricto, y los actos ilcitos.
La clasificacin francesa, a la que podra calificarse de
apretada, habla del hecho jurdico en sentido amplio y el
acto jurdico que a su vez, puede ser unilateral o bilateral;
los contratos y los convenios estaran dentro de los actos
jurdicos bilaterales.
Aqu es necesario sealar: el acto mdico es un acto jur-
dico, sin embargo, gracias a la interpretacin decimonnica
se lo ha pretendido encerrar en la apretada camisa de fuer-
za del contrato.
Se observa un error recurrente, se olvida la existencia de
los actos unilaterales; nuestra codificacin civil tiene una serie
de remiendos; ello ha generando reiterados problemas
interpretativos en cuanto al acto mdico.
No es de extraar que los temas del derecho sanitario
abordados por antonomasia: contratacin, consentimiento
y responsabilidad, hayan sido tratados en el horizonte limi-
tado de las reglas civilistas clsicas, las cuales hace mucho
tiempo han sido desbordadas por la realidad mdica y, por
ende, en el mbito derecho sanitario.
Incluso la misma evolucin de la doctrina, nos va llevan-
do de la mano a la historia del problema interpretativo ge-
neral.
Por su parte, la definicin de acto mdico podra catalo-
garse ms bien de tarda y no tiene su origen en una con-
notacin del derecho sanitario, es de origen penalsitco.
Quiz la definicin clsica de tratamiento mdico se debe a
Carlos Stoss (1898), clebre penalista que ulteriormente
abord los temas del derecho sanitario; a su entender el
tratamiento mdico se define en los trminos siguientes: La
accin beneficiosa para la salud de la persona, ejercida so-
bre su cuerpo.
Habr de observarse que el autor de mrito y en gene-
ral, los tratadistas que enseguida citar, hablan de trata-
miento y no de acto mdico, ello tiene su origen en las
limitadas necesidades advertidas en el pasado; es decir, so-
lamente en la actividad sancionadora del Estado respecto
de los delitos contra la vida e integridad fsica.
As otro de los clsicos, Filippo Grispigni, define al trata-
miento mdico-quirrgico en los trminos siguientes: Aque-
lla modificacin del organismo ejecutada segn las normas

Revista CONAMED, Vol. 10, Nm. 1, enero - marzo, 2005 17

indicadas por la ciencia, para mejorar la salud fsica y psqui-
ca de la persona o la belleza de la misma.
Esta definicin tiene el mrito de intercalar dentro del
acto mdico, los actos inherentes a la presencia esttica,
criterio aceptado hasta nuestros das en el derecho sanita-
rio mexicano.
Para Alberto Crespi, el tratamiento mdico-quirrgico es
propiamente una accin llevada a cabo por parte de un
mdico en el ejercicio de su actividad profesional dirigida a
favorecer las condiciones de vida un ser humano vivo.
Otro de los clsicos, Luis Jimnez de Asa, expresa la
actividad curativa: Es toda intervencin en el organismo
humano con fines de asegurar o restaurar la salud fsica o
psquica de una persona o mejorar su aspecto esttico con
el empleo de medios adecuados.
Carlos Mara Romeo Casabona, por su parte, al referirse
al tratamiento mdico-quirrgico se refiere a la actividad
profesional del mdico dirigida a diagnosticar, curar o
aliviar una enfermedad, a preservar directa o indirecta-
mente- la salud o a mejorar el aspecto esttico de una per-
sona.
Recientemente Juan Antonio Gisbert Calabuig expresa:
acto mdico es cualquier actividad de investigacin, diag-
nstico, prescripcin, tratamiento y rehabilitacin de la sa-
lud y/o de la enfermedad de la persona.
Jos Caballero, quien igualmente se aproxim al tema se
refiere al acto mdico a ttulo de un conjunto de acciones
que recibe el usuario o paciente en los servicios de salud,
las cuales tienen como objeto la recuperacin del paciente
y son realizadas por un profesional de la salud.
Si bien tpicamente lo realiza el mdico, tambin puede
ser realizado por otro tipo de profesional de la salud llme-
se odontlogo, obstetra, enfermera, tcnico, etc.
Habr de observarse que si bien habla de objeto, en
puridad debi hablar de la finalidad del acto; en efecto, es
de explorado conocimiento que la medicina es una ciencia
rigurosa, pero no exacta y merced a ello no siempre es po-
sible curar.
Otros de los autores que a ltimas fechas se han referido
al tema, Fernando Guzmn Mora y Eduardo Franco
Delgadillo, nos dicen que el acto mdico es un hecho del
hombre especficamente capacitado en esta ciencia, que
acarrea consecuencias porque se realiza voluntariamente y
tiene como objeto la vida o la salud de otro hombre (pa-
ciente), de manera que el resultado del actuar del mdico
siempre tendr que ver con la ley, por incidir sobre un su-
jeto de derechos; por afectar los derechos de otro hombre
que se ha puesto en sus manos.
En consonancia, la definicin clsica de acto jurdico, la
que priva en nuestro medio, es original de Rafael Rojina
Villegas quien seala: es una manifestacin de voluntad
que se hace con la intencin de producir consecuencias de
derecho, las cuales son reconocidas por el ordenamiento
jurdico.
18
Podr observarse que ninguna de las definiciones ante-
riores pugna con lo anterior, dicho en otros trminos, el
acto mdico queda inscrito dentro del acto jurdico.
No hemos de abordar pormenorizadamente, dado el
espacio reservado a esta presentacin, los elementos del
acto jurdico; sin embargo, valga sealar que esto supone
un sinnmero de problemas especiales en cuanto se refiere
al acto mdico se refiere. En esos trminos y de manera
general, podemos decir que en todo acto mdico lcito de-
ber existir una voluntad y un objeto reconocidos por el
derecho, en tanto elementos de existencia y as tambin,
en tanto elementos de validez, ser necesaria la licitud en el
objeto, motivo o fin; ser imprescindible la voluntad formal-
mente vlida, que exista una voluntad sin vicios del consen-
timiento y as tambin capacidad en el autor del acto.
Elementos del acto jurdico
{ voluntad
{
existencia
objeto
Acto jurdico
{
Licitud en el fin, motivo, objeto y
condicin.
validez Voluntad formalmente vl;ida.
Voluntad sin vicios (error, dolo,
violencia, lesin)
Capacidad
Seala Enrique Varsi Rospigliosi: La teora del acto mdi-
co, tiene todo un planteamiento orgnico en el derecho
comparado, es desarrollada en el sentido que el acto mdi-
co es toda accin o disposicin que realiza el mdico en el
ejercicio de su profesin mdica, entendindose por tales
actos el diagnstico, la teraputica y el pronstico que rea-
liza el mdico.
Sin duda la referencia jurdica general, para explicar el
acto mdico, en tanto acto jurdico, est inmersa en la teo-
ra general del negocio jurdico, especialmente para la con-
tratacin de servicios y para el consentimiento bajo
informacin, sin embargo, no ser ocioso insistir, no es lo
mismo el acto mdico in genere que la contratacin de
servicios mdicos (rubro ste que ha sido ampliamente abor-
dado por el derecho civil y que slo tangencialmente es del
derecho sanitario).
Ataz Lpez, por su parte, uno de los tratadistas ms cali-
ficados en el derecho sanitario refiere que la actividad m-
dica es el conjunto de actos, operaciones o tareas propias,
desarrolladas por los mdicos y dems profesiones sanita-
rias, que normalmente tienen lugar sobre el cuerpo huma-
no y que tienden, directa o indirectamente, a la
conservacin, mejora y, en general, promocin de las con-
diciones de la salud humana, individual o colectiva, en to-
das sus facetas, fsicas, psquicas y sociales.
Revista CONAMED, Vol. 10, Nm. 1, enero - marzo, 2005

Aprecia que acto mdico en sentido estricto es aquel
que slo puede legtimamente ser realizado por el profesio-
nal con ttulo adecuado para ello, y que tales actos... son
aquellos que recaen sobre el cuerpo humano vivo o muer-
to, y que tienen una finalidad curativa que puede ser direc-
ta o indirecta.
El acto mdico tradicionalmente y por antonomasia, est
ligado a la calidad del profesional que lo realiza (en esos
trminos, apunta el principio de idoneidad del profesional
de la salud).
El autor aborda, as mismo, un aspecto importante: si el
acto de necropsia es un acto mdico. Para el autor citado,
la excepcin al requisito de la finalidad curativa podra ser el
supuesto de necropsia, la cual es ampliamente compartida
por quien les habla, al tenor de la legislacin nacional.
La delicada y necesaria caracterizacin jurdica del acto
mdico, debi ser abordada por el derecho positivo mexi-
cano; en esos trminos, en el anteproyecto del reglamento
general de atencin mdica de los Estados Unidos Mexica-
nos, se estableci la siguiente definicin:
Toda clase de examen, intervencin, tratamiento e in-
vestigacin de un paciente o razonamiento clnico, con fi-
nes de proteccin a la salud e incluye actos de prevencin,
diagnstico, prescripcin, recomendacin teraputica y re-
habilitacin, llevados a cabo por personal de salud o bajo
su responsabilidad. En razn de lo anterior, no se conside-
rar, por su naturaleza, acto mercantil.
En la siguiente parte, habremos de abordar la clasifica-
cin jurdica del acto mdico y el delicado problema de su
naturaleza y as tambin, habremos de referirnos a su nece-
saria diferenciacin con el acto mercantil y el acto adminis-
trativo (que han sido motivo de confusin no slo en Mxico,
sino en la legislacin comparada.)
Clasificacin del acto mdico
Directo
Documental
Acto mdico pericial
Acto mdico epimediolgico
(sanitario en sentido estricto)
Es imprescindible caracterizar los tipos enunciados, en
efecto, gracias a la confusin prevalente en nuestro medio,
es que se ha supuesto al acto mdico violatorio de dere-
chos humanos.
Revista CONAMED, Vol. 10, Nm. 1, enero - marzo, 2005
Memoria del IX Simposio Conamed
En esos trminos, solamente habra tal posibilidad en el
acto mdico epidemiolgico, pues si bien lo es del derecho
sanitario, tambin entraa (segn observamos) un acto
administrativo; supone el ejercicio de poder, supone, as
mismo, el ejercicio de atribuciones, de control y vigilancia
sanitarios y slo ah podra haber una serie de hiptesis
inexistentes en el acto mdico directo o en el acto mdico
documental.
Merced a lo anterior, al tratarse por ejemplo, de un acto
de negativa de servicios bsicos dentro de un programa
pblico, s podra hablarse de trasgresin a los derechos de
humanidad en razn de discriminacin; sin embargo, esto
no sucede con el acto mdico directo o cuando se trata del
acto documental.
En el acto mdico directo, mediante la intervencin m-
dica se trata de obtener la curacin o alivio del enfermo.
Los actos mdicos directos, a su vez, pueden ser preventi-
vos, diagnsticos, teraputicos o de rehabilitacin.
El acto mdico documental, por su parte, es en realidad
complementario del anterior y su importancia legal estriba
en su validez como prueba dentro de cualquier reclama-
cin o proceso.
El acto mdico pericial es, en rigor, un acto mdico pro-
cesal a virtud del cual el profesional de la salud o las institu-
ciones especializadas (CONAMED, entre ellas), ilustran
mediante su opinin sustentada, a los rganos administrati-
vos o judiciales respecto de uno o varios aspectos de la
medicina. Entraa una funcin mdico forense y entre ellos
se incluye a la necropsia.
El acto mdico epidemiolgico o sanitario en sentido
estricto, es el realizado por el personal de salud en apoyo a
la accin del Estado para proteger la salud pblica, espe-
cialmente en asuntos materia de salubridad general de la
Repblica e incluye los actos de poltica pblica sanitaria, el
acto epidemiolgico en sentido estricto (vacunacin, etc.);
los actos de polica sanitaria (regulacin, control y vigilancia
sanitarios); la imposicin de medidas de seguridad y de igual
suerte, la imposicin de sanciones administrativas.
Caractersticas principales
del acto mdico:
La profesionalidad
La ejecucin tpica estandarizada
El tener por finalidad la proteccin
de la salud
La Licitud
La no formalidad
19
 En cuanto a la no formalidad, esta caracterstica es de
especial en la contratacin de servicios; sin embargo, dado
el tiempo asignado a esta presentacin no hemos de abor-
dar el tema in extenso; empero, en razn de su importan-
cia, las glosamos, a ttulo de referencia necesaria, en el
cuadro que ilustramos, siguiendo a Gisbert Calabuig.
Caractersticas del
contrato de atencin
mdica
Bilateral
Consensuado
Oneroso
Conmutativo
Personal
Continuado
Informal
Contrato de medios
Juan Antonio Gisbert Calabug
Alejandro Aguinaga Recuenco, por su parte, ha sealado
que las caractersticas del acto mdico son las siguientes:
Idoneidad
Competencias exigibles
Acuerdo entre actores sociales (supone la anuencia del
paciente y la voluntad del mdico)
Est sujeta a estndares
Su actuacin es formalizada (en trminos de protoco-
los, algoritmos y guas clnicas)
Est sujeta a formalidad intangible (en efecto, no todas
las reglas de lex artis ad hoc, estn sealadas por escri-
to, sin embargo, son parte del uso y costumbre mdi-
cos generalmente aceptados).
Los anteriores referentes, nos llevan a la necesidad de
abordar la lex artis ad hoc, la cual podra ser definida como
sigue:
Aquel criterio valorativo de la correccin del acto mdico
ejecutado por el profesional de la medicina - ciencia o arte
mdica- que tiene en cuenta las especiales caractersticas
de su autor, de la profesin, de la complejidad y trascen-
dencia vital del actor, y, en su caso, de la influencia en otros
factores endgenos - estado o intervencin del enfermo-
de sus familiares, o de la misma organizacin sanitaria, para
calificar dicho acto de conforme o no con la tcnica normal
requerida.
20
Se habla de estndares y los mismos se encuentran en la
lex artis ad hoc; en tal sentido el acto mdico en general, es
un acto estandarizado, es un acto reglado, es un acto que se
refiere a la buena fe y para esto hablamos de una auto-
regulacin que es facultad del personal mdico, en general.
Sobre el particular resulta de inters recordar un clebre
pronunciamiento de la Organizacin Mdica Colegial Espa-
ola, emitido en Madrid, durante octubre de 1987, y que
establece a la letra: paralelamente al derecho a la autono-
ma profesional, la profesin mdica tiene una responsabili-
dad permanente de autorregulacin y no obstante la
existencia de otros reglamentos aplicables a los mdicos, la
profesin mdica debe tomar a su cargo la tarea de regular
la conducta y actividades profesionales del mdico.
El acto mdico est sujeto a una serie de modalidades,
que son las siguientes:
Fines especficos.
Necesidad del paciente (se ha dicho que es la gran
legitimadora de la actuacin profesional.)
Tiempo del acto mdico.
Referencias de modo.
Referencias de Lugar.
Las anteriores modalidades, en cada atencin mdica,
orientan las llamadas marcas de contexto ms importan-
tes en la relacin jurdica mdico-paciente y de hecho esto
caracteriza el rgimen jurdico especialsimo. Es decir, el r-
gimen jurdico del acto mdico estar caracterizado para
cada caso en lo particular; as se ha dicho no hay enferme-
dades, sino enfermos.
En efecto, los distintos algoritmos y protocolos de aten-
cin habrn de ser referenciados a cada atencin en lo par-
ticular.
Estas marcas de contexto son las que delimitan no sola-
mente al acto mdico en general, sino al rgimen jurdico,
en lo particular. Empero, el acto mdico se est volviendo
muy complejo y entonces hablamos de que intervienen una
serie de actores, un gran escenario donde est comprendi-
do adems del profesional de la medicina, el equipo, las
HMO, las administraciones sanitarias, etc.
Complejidad del acto mdico
Por actos de un profesional. Puede darse en distinta forma:
Por actos de pluriparticipacin Participacin conjunta o
comn.
Participacinconcurrente o
acumulativa.
Participacindisyunta o
alternativa.
Lo anterios orienta la neceesidad
de resolver, invariablemente
problemas de trfico.
Revista CONAMED, Vol. 10, Nm. 1, enero - marzo, 2005

Complejidad del acto mdico
Actos del profesional. puede darse en distinta forma:
Actos del responsable. Participacin conjunta o
comn.
Actos del jefe del equipo.
Actos delestablecimiento. Participacin concurrente o
acumulativa.
Actos de empresas o
contratantes. Participacin disyunta o
alternativa.
Lo anterior orienta la necesidad
de resolver, invariablemente,
problemas de trfico.
Los llamados problemas de trfico, se refieren a elucidar
las obligaciones y, en su caso, responsabilidades de cada
uno de los elementos del equipo de salud, y de igual suer-
te, las atribuibles a los establecimientos, instituciones, res-
ponsables y encargados de estos ltimos.
Otro de los grandes rubros inherentes al acto mdico, se
refiere al origen de la relacin jurdica mdico paciente, en
esos trminos, siguiendo a Guzmn Mora, se puede gene-
rar por:
1.- Decisin voluntaria y espontnea de ambas partes.
2.- Accin unilateral del mdico, en caso de urgencia.
3.- Solicitud de terceras personas.
4.- Haber adquirido el compromiso de atender a personas
que estn a cargo de una entidad privada o publica.
La caracterizacin prevalente en nuestros das ha sido
atinadamente glosada por Enrique Varsi: entre mdico-pa-
ciente, hay una relacin jurdica contractual o hay una rela-
cin juridca extracontractual.
Segn podr observarse, aun priva el criterio decimon-
nico el cual, segn hemos sealado en el presente trabajo,
ha sido originado por la teora francesa del acto jurdico
prevalente en el derecho latinoamericano. (Que si bien a
juicio de quien esto escribe no es la que mejor puede expli-
car el acto jurdico es la que el comn de las legislaciones
ha adoptado y el promedio de los juristas refiere.)
Por su parte, Lain Entralgo seala: el acto mdico est
inserto en un escenario social plagado de peligros; es as
que al aumentar la complejidad de la ciencia, ir aumenta-
do la responsabilidad del mdico.
En esos trminos y segn hemos insistido, cada da el
acto mdico es ms complejo y por ende, las relaciones
jurdicas que de l surgen son de mayor dificultad para el
abordaje jurdico positivo; de lo anterior se sigue que resul-
ta simplista (por no decir una negacin) insistir en la vetusta
clasificacin de actos contractuales y extracontractuales que,
en rigor, es un trasunto civilista y por tanto, no alcanza a
definir en su real complejidad el acto mdico que, en su
mayora es un acto unilateral (por ms fuente contractual
que se aduzca), en tanto es el profesional quien est a car-
Revista CONAMED, Vol. 10, Nm. 1, enero - marzo, 2005
Memoria del IX Simposio Conamed
go del paciente y depende de su pericia, diligencia y, en
suma, del cumplimiento de su deber general de cuidado.
Merced a lo expuesto, la teora general del contrato re-
sulta reduccionista y sera arbitraria su extrapolacin
indiscriminada a la profunda realidad y dramatismo que
supone resolver los dilemas bioticos (anteriormente llama-
dos casos de conciencia); pues siempre cabe el peligro de
exigir, indiscriminadamente al profesional obligaciones de
resultados, en detrimento de las obligaciones de medios
que son el marco general de la atencin mdica. (Tal es la
orientacin que infortunadamente se ha pretendido instau-
rar en los ltimos aos.)
Merced a lo anterior es necesario, al caracterizar el acto
mdico, puntualizar que se trata de un acto complejo en
razn de:
ser un acto tico
ser un acto tcnico- cientifco.
ser un acto jurdico
En igual sentido, los principios bioticos en la toma de
decisiones mdicas inciden en lo jurdico y representan pro-
blemas especiales que no pueden ser explicados solamente
a la luz de la teora del contrato; tales principios han sido
ampliamente referidos por la literatura mdica (si bien no
se ha ponderado debidamente su asimilacin a los jurdico)
y son:
1. La beneficencia y no- maleficencia
2. La autonoma
3. La justicia (que por s misma representa un reto por
cuanto a su abordaje es uno de los rubros asignados a
la filosofa del derecho).
Acto seguido, presentamos una glosa de los principales
deberes y obligaciones del mdico (a ttulo de referencia,
pues de otra suerte no cumpliramos los objetivos genera-
les planteados para el presente estudio que no es otro de
presentar una visin general, inicial si se quiere, del acto
mdico a la luz del derecho sanitario).
Obligaciones y deberes del mdico
Las obligaciones del mdico, en opinin
generalizada de los tratadistas son, con
algunas variaciones, las siguientes:
1.- Secreto Profesional
2.- Informacin adecuada y consentimiento
3.- Obligacin de conocimiento
4.- Obligacin de diligencia y tcnica
5.- Continuidad en el tratamiento
6.- Asistencia y consejo
7.- Certificacin de la enfermedad y del
tratamiento efectuado.
21
 Expuesto lo anterior, procedemos a diferenciar el acto
mdico, del acto administrativo.
El acto administrativo, ha sido definido por la autorizada
pluma del maestro Miguel Acosta Romero, en los siguientes
trminos: Es una manifestacin unilateral de voluntad, que
expresa una decisin de una autoridad administrativa com-
petente, en ejercicio de la potestad pblica. Esta decisin
crea, reconoce, modifica, transmite, declara o extingue de-
rechos y obligaciones, es generalmente ejecutivo y se pro-
pone satisfacer el inters general.
Merced a lo anterior, el acto mdico, en estricto sentido,
no puede ser entendido como acto administrativo, slo
puede serlo, insistimos, cuando se trata del acto epidemio-
lgico.
Supone una decisin unilateral del rgano de la admi-
nistracin pblica.
En efecto, el acto administrativo, supone una serie de
caractersticas que de ninguna suerte observamos en el acto
mdico; al efecto el propio Acosta Romero seala como in-
herentes al acto administrativo, las siguientes:
La expresin de la decisin se realiza unilateralmente
Se acta en trminos de una potestad pblica
Es generalmente ejecutivo
Persigue el inters general.
En el acto administrativo, se observan una serie de ele-
mentos que, tampoco se observan en el acto mdico y son
los siguientes:
Elementos del acto administrativo
Sujeto (la Admninistracin Pblica)
La manifestacin externa de voluntad
Objeto, y
La forma
Finalidad y motivo**
La oportunidad **
El mrito**
Miguel Acosta Romero
** El autor citado niega estos ltimos
como inherentes al acto administrativo.
Sobre el particular es necesario sealar que el motivo
esencial de la confusin se refiere a que los actos mdicos
se realizan en algunos casos por dependencias o entidades
del Ejecutivo. Sin embargo, esto no puede ser el argumen-
to eficaz; en efecto, si bien tangencialmente el acto mdico
podra provenir del ente pblico, ni el objeto ni la forma
corresponden al acto administrativo. As tenemos que el
objeto no es la proteccin de un ramo administrativo (he-
mos expuesto que esto slo se observa en el acto
22
epidemiolgico) y en cuanto a su forma, el acto mdico en
general (excepcin hecha del epidemiolgico) no est suje-
to a formalidad alguna.
A mayor abundamiento, el propio texto de la Ley Federal
de Procedimiento Administrativo, en su artculo tercero des-
autoriza la posibilidad de tener por comprendido al acto
mdico, en general, dentro del acto administrativo.
Al efecto, en el numeral referido, se enuncia cules son
los elementos del acto administrativo, siendo stos:
I. Ser expedido por rgano competente, a travs de servi-
dor pblico, y en caso de que dicho rgano fuere cole-
giado, rena las formalidades de la ley o decreto para
emitirlo;
II. Tener objeto que pueda ser materia del mismo; deter-
minado o determinable; preciso en cuanto a las circuns-
tancias de tiempo y lugar, y previsto por la ley;
III. Cumplir con la finalidad de inters pblico regulado por
las normas en que se concreta, sin que puedan
perseguirse otros fines distintos;
IV. Hacer constar por escrito y con la firma autgrafa de la
autoridad que lo expida, salvo en aquellos casos en que
la ley autorice otra forma de expedicin;
V. Estar fundado y motivado;
VI. Ser expedido sujetndose a las disposiciones relativas al
procedimiento administrativo previstas en esta Ley;
VII. Ser expedido sin que medie error sobre el objeto, causa
o motivo, o sobre el fin del acto;
VIII. Ser expedido sin que medie dolo o violencia en su emi-
sin;
IX. Mencionar el rgano del cual emana;
X. Ser expedido sin que medie error respecto a la referen-
cia especfica de identificacin del expediente, documen-
tos o nombre completo de las personas;
XI. Ser expedido sealando lugar y fecha de emisin;
XII. Tratndose de actos administrativos (sic) deban
notificarse deber hacerse mencin de la oficina en que
se encuentra y puede ser consultado el expediente res-
pectivo;
XIII. Tratndose de actos administrativos recurribles deber
hacerse mencin de los recursos que procedan, y
XIV. Ser expedido decidiendo expresamente todos los pun-
tos propuestos por las partes o establecidos por la ley.
Como podr observarse, los elementos distintivos del acto
administrativo, no son los del acto mdico y los que
tangencialmente hayan de ser tenidos por comunes (de los
aqu enunciados, verbigracia los enunciados en los nme-
ros VII, VIII y X) son inherentes a todo acto jurdico.
La ltima parte de esta exposicin, est destinada a dife-
renciar el acto mdico del acto mercantil; Cesare Vivante en
su Trattato seala que la ciencia, en relacin a la posibilidad
de definir el acto de comercio, debe reconocer su impoten-
cia para dar un concepto unitario de ste.
Revista CONAMED, Vol. 10, Nm. 1, enero - marzo, 2005

Merced a lo anterior, se han establecido una serie de cri-
terios normativos, todos ellos ampliamente discutidos:
En el primero, se ha aludido a la naturaleza del acto: es
decir, a la intermediacin y especulacin.
El segundo, se ha apelado a la naturaleza del agente: y
al efecto se ha mencionado la subjetividad y objetivi-
dad de quien realiza los actos.
En el tercero y vista la amplia refutacin de los anterio-
res, se ha recurrido a la enunciacin legal de los actos.
(Este es el criterio empleado en la legislacin nacional)
Giuseppe Ferri, al referirse a la intermediacin y especu-
lacin, ha sostenido que la intervencin de un sujeto co-
merciante implica una intermediacin en el cambio de los
bienes, con la intencin de obtener un provecho, esto es,
un lucro.
Segn podr observarse este elemento, no es observa-
ble en el acto mdico, pues el nimo no es el obtener un
lucro; la finalidad del acto mdico es proteger la salud.
Al efecto, y siguiendo a la autorizada pluma de Genaro
Gngora Pimentel, podemos decir, que el lucro:
Es el resultado de una actividad prevista en la ley como
mercantil.
Comprende al inters mercantil (lucro cesante por falta
de disponibilidad de capital).
Ninguna de las citadas es inherente al acto mdico.
Por su parte expresa Oscar Vsquez del Mercado: La ca-
lificacin de mercantil un acto, ya sea porque interviene un
comerciante en su ejecucin, o bien porque el acto tiene
ese carcter, independientemente de la participacin de un
comerciante, es el llamado criterio subjetivo y objetivo del
acto de comercio. Este criterio no fue aceptado por in-
suficiente....
El criterio del derecho positivo mexicano (artculo 75 del
Cdigo de Comercio, y Ley de Aeropuertos) refiere que son
actos mercantiles, los siguientes:
1. Actos de compraventa de inmuebles con fines de espe-
culacin comercial.
2. Contratos relativos a las obligaciones del Estado u otros
ttulos de crdito corrientes en el comercio.
3. Actos de empresa.
4. Comisin mercantil y mediacin de negocios mercanti-
les.
5. Operaciones de Actos de compraventa y arrendamien-
to con propsito de especulacin comercial.
6. Actos de los bancos.
7. Actos martimos.
8. Contrato de seguro.
9. Depsito mercantil.
Revista CONAMED, Vol. 10, Nm. 1, enero - marzo, 2005
Memoria del IX Simposio Conamed
10. Depsitos y operaciones en almacenes generales.
11. Ttulos de crdito.
12. Obligaciones de los comerciantes.
13. Los contratos y obligaciones de los auxiliares mercanti-
les.
14. Actos de agricultor y ganadero.
15. Contrato de fianza mercantil.
16. Acto constitutivo de la sociedad mercantil.
17. Prestacin de servicios aeroportuarios.
Merced a lo expuesto, los prestadores de servicios mdi-
cos slo realizan actos de comercio en las siguientes hipte-
sis:
cuando expenden o arriendan insumos para la salud
en nimo de lucro.
cuando se trata de comerciantes de la medicina; es de-
cir, cuando se trata de empresas de servicios mdicos.
cuando se trata de seguros, y
al negociar ttulos de crdito.
Luego entonces, el acto mdico, slo por excepcin po-
dr ser catalogado de mercantil y lo sera solamente en las
hiptesis mencionadas.
Si bien el acto mdico constituye, en algunos esquemas
de pago por prestac in de servicios profesionales, la uni-
dad de referencia para determinar la retribucin econmi-
ca como honorarios o como incentivos; en trminos de lo
expuesto, no por ello puede de catalogarse de mer-
cantil.
La regla general ha sido motivo de un pronunciamiento
en el Cdigo Internacional de tica Mdica que reza en los
siguientes trminos: el profesional mdico debe ser consi-
derado distinto de los servicios comerciales y mercancas
porque adems est sujeto a normas ticas especficas que
incluyen la dedicacin para prestar una atencin mdica
competente.
PANEL 2: La contratacin de servicios mdicos
en el derecho mexicano.
Coordina: Lic. Octavio Casa Madrid Mata
La Contratacin de servicios mdicos
en el Derecho Civil
Dr. en D. Otn Prez Fernndez del Castillo
Es Licenciado en Derecho por la U.N.A.M, Es-
pecialista en Derecho Privado, con Maestra en
Derecho y Doctorado en Derecho, con men-
cin honorfica por la U.N.A.M. Fue Profesor
de la Facultad de Derecho de la U.N.A.M. a
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