NUEVO MODELO PROCESAL PENAL: EL FISCAL EN LA INVESTIGACIN

DEL DELITO
POR: RAMIRO SALINAS SICCHA1

El inciso 4 del artculo 159 de la Constitucin Poltica vigente, prescribe

que el Ministerio Pblico conduce desde su inicio la investigacin del delito. En
tal sentido, se entiende que el Ministerio Pblico tiene el monopolio de la accin
penal pblica y por ende, de la investigacin del delito desde que sta se inicia,
cuyos resultados como es natural determinarn si se promueve o no la accin
penal por medio de la acusacin para ser presentada al Juez.
Esta disposicin constitucional ha sido objeto de desarrollo en el Cdigo
Procesal Penal de 2004. El artculo IV del Ttulo Preliminar establece con nitidez:
el Ministerio Pblico es el titular del ejercicio de la accin penal pblica y asume la
investigacin del delito desde su inicio. Luego, en el inciso 2 del artculo 60 CPP,
se reitera tal disposicin con el agregado que con tal propsito los efectivos de la
Polica Nacional estn en la obligacin de cumplir sus mandatos en el mbito de la
investigacin del delito.
En suma, por mandato de la ley fundamental y del Cdigo Procesal Penal
de 2004, conducir no es otra cosa que dirigir, ser el titular, amo y seor de toda la
investigacin del delito desde que se inicia. Las diligencias preliminares pueden
realizarse en sede fiscal o policial, pero las diligencias de la investigacin
preparatoria slo en sede Fiscal.
La investigacin del delito la deciden y en consecuencia la organizan
jurdicamente los Fiscales. Dependiendo del delito deben armar su estrategia
jurdica de investigacin dirigida a esclarecer los hechos denunciados,
individualizar a sus autores y partcipes as como a las vctimas. Para lograr tal
finalidad los efectivos policiales cumplen labor de apoyo.
La prctica viene enseando que para organizar de manera eficaz y obtener
resultados positivos de la investigacin, el Fiscal debe conocer o ser un experto en
derecho penal tanto de la Parte General como de la Parte Especial. Si no se
conoce los elementos del delito en general y peor, no se conoce los elementos
objetivos y subjetivos de los delitos en particular, difcilmente se podr determinar
de inmediato qu actos de investigacin efectuar en el caso concreto,
ocasionando que los resultados de la investigacin no sean de mucha ayuda para
promover la accin penal. Si por ejemplo, el Fiscal no sabe que para la
configuracin del delito de peculado (387 CP) es necesario que el agente, aparte
de ser funcionario o servidor pblico, tenga una relacin funcional con los bienes
objeto de apropiacin, ser imposible que le ocurra disponer se solicite de
inmediato la respectiva constancia de aquella relacin funcional, etc.
En el sistema acusatorio adoptado por el Cdigo Procesal Penal de 2004,
no es posible que en la investigacin del delito, el Fiscal aplique la teora conocida

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Juez Superior de la Sala de Apelaciones de la Corte Superior de Lima.
como el salir de pesca. El buen Fiscal debe saber desde el primer momento, qu
busca disponer se realice tal o cual diligencia.
Por otro lado, el Fiscal como director de la investigacin, es su obligacin
est al frente de la mayor cantidad de diligencias preliminares que disponga
realizar en su caso para el esclarecimiento de los hechos as como identificar a
sus autores y partcipes, salvo aquellas que por su propia naturaleza, son de
competencia exclusiva de la Polica Nacional o en su caso, por cuestiones
geogrficas o de urgencia no pueda estar presente.
El Fiscal deber ser consciente que el participar en las diligencias
preliminares le da mayor conviccin de lo que puede haber pasado y por tanto,
est en mayores y mejores posibilidades de determinar primero, qu diligencias o
actos de investigacin efectuar, luego determinar, cundo concluir la investigacin
o cundo proponer una salida alternativa al caso, y lo que es ms importante,
puede determinar en su oportunidad, si tiene realmente elementos de conviccin
que sustenten una acusacin o por el contrario, solicitar de inmediato el
sobreseimiento del caso y dedicar todo su esfuerzo y energas a casos que
realmente considere, de acuerdo a su criterio, tendrn futuro de acusacin. El slo
delegar a la Polica Nacional o en el Adjunto, ocasiona que aquella conviccin
llegue muy tarde o lo que es peor, nunca llegue.
Adems, para efectos del proceso penal en el nuevo modelo, slo a los
Fiscales los interesa de manera primordial controlar que las actuaciones policiales
se lleven dentro de los estndares de legalidad normales. Caso contrario, es
posible que en el transcurso del proceso como es en la audiencia preliminar de la
etapa intermedia o en el juicio oral, sean cuestionadas las actas de tales
diligencias y sean declaradas hasta ilcitas por el Juez, trayendo como lgica
consecuencia que el titular de la accin penal se quede hasta sin caso.
Ante cualquier cuestionamiento a las actas que recogen las diligencias
irrepetibles, el Fiscal que dirigi las mismas, estar en mayores condiciones y
aptitudes de refutar los cuestionamientos a diferencia de aquel Fiscal que no
particip y slo tiene el acta y el dicho fro del Polica o del Adjunto que efectu la
diligencia. El Fiscal responsable y diligente refutar mejor el cuestionamiento,
pues sabe qu paso y cmo se llev a cabo la diligencia; en cambio, aquel que
slo deleg estar en desventaja pues no vio ni le consta lo que pas ni cmo se
realiz la diligencia. A aquel difcilmente el Juez de la investigacin preparatoria, le
denegar la admisin de un medio probatorio por ilcito, menos el Juez de
Juzgamiento, le declarar ilcita un acta que da cuenta de la diligencia irrepetible;
en cambi, al Fiscal que slo deleg, es probable que tenga resultados adversos
debilitando de ese modo su pretensin punitiva. Este aspecto, no debe ser
descuidado, pues la impunidad puede imponerse en graves delitos como trfico
ilcito de drogas, lavado de activos, corrupcin de funcionarios, etc.
Slo de la actuacin profesional y responsable del Fiscal, depende la
fortaleza del acto de investigacin (diligencia) efectuado a fin que sea de utilidad al
interior del proceso penal. El slo delegar a la Polica o al fiscal adjunto, puede
resultar perjudicial para el trabajo fiscal y por ende, el Ministerio Pblico puede
deslegitimarse ante los ciudadanos de a pie.
Aun cuando resulta obvio, las actas que traducen las diligencias efectuadas
deben ser suscritas principalmente por el que dirige la actuacin, segn lo prev
en forma taxativa el artculo 120.4 del CPP. Y quin dirige la actuacin de una
diligencia? Hay dos respuestas. Primero, el polica encargado de la investigacin
en los supuestos en que el Fiscal por razones de urgencia no participa en la
diligencia. Segundo, si el Fiscal est presente en la actuacin de la diligencia,
lgicamente es l quien la dirige2.

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Visin de un Juez que por ms de 14 aos ha sido Fiscal.