MATERIAL COMPLEMENTARIO PROCESAL PENAL

Incidente de nulidad

Vamos a hablar del incidente de nulidad, Y por qu vamos a hablar del incidente de nulidad?

R= Porque en materia procesal penal, el procedimiento penal y todo lo que lo rodea, est investido por un
principio que se denomina el principio de legalidad, lo que quiere decir que ac la ley, si bien es cierto
ha dado bastante libertad para practicar diligencias, esa libertad siempre est controlada por un lmite que
es el marco legal, por ejemplo: cmo se deducen las pruebas; la ley seala cmo deben deducirse las
pruebas, en qu oportunidad, no seala cules son los medios de prueba porque hay libertad, la ley por
ejemplo no nos dice cmo debe el fiscal llevar adelante la investigacin, pero s seala que hay ciertos
actos para los cuales el fiscal, ciertas diligencias que si l las ordena debe contar primero con la
autorizacin del juez de garanta, en fin, entonces hay un marco legal que se aplica, y cada vez que uno
vulnera ese marco legal, o que una parte siente, que ese marco legal, que ese orden legal se ha ido de
alguna forma transgrediendo, se puede reclamar a travs de este incidente que es el incidente de nulidad,
que es la gran herramienta que existe para poder de alguna forma de controlar el que el proceso penal
avance dentro de los mrgenes por donde debe avanzar. No es un recurso, lo que vamos a ver ahora, pero
es obviamente una herramienta que de alguna forma se asemeja un tanto a lo que son los recursos, lo que
pasa es que no solamente tiene que ver con resoluciones judiciales, y por eso es que no le damos la
calidad de recurso, tambin podra tener que ver con actuaciones, con audiencias, con una serie de
figuras.

Este incidente de nulidad que lo trata el CPP se asemeja al recurso de nulidad en cuanto a que se persigue
con ambos anular, anular una resolucin, anular una actuacin, anular parte del juicio, eso va a depender
de la causal y va a depender tambin si es el incidente o si es el recurso, si estamos anulando la sentencia
definitiva por ejemplo, por lo cual es posible que todo el juicio penal se nos caiga, no implica eso que la
persona quede en libertad sino que simplemente el juicio habr que hacerlo de nuevo nada ms, no la
investigacin, el juicio.

Ahora nosotros vamos a tratar solamente el tema del incidente, y para tratar el incidente de nulidad vamos
a ver en primer lugar Cules son los requisitos que deben concurrir para que proceda este incidente de
nulidad?

Requisitos:

1. Tiene que haber una causal que permita promover este incidente de nulidad

Y esa causal es la existencia de algn vicio dentro del procedimiento, vicios como por ejemplo:

- La incompetencia del tribunal. Esto podra suponer una incompetencia territorial, podra suponer
una incompetencia porque el juez que dicta la resolucin est sujeto a una implicancia o a una
recusacin.
- Podra ser tambin la infraccin al derecho a la defensa, que es una de las caractersticas del
actual procedimiento, es que el imputado en todo momento debe contar con alguien que asuma
su defensa, hay 2 tipos de defensa de hecho, la defensa material y la defensa tcnica, y alguien
tiene que asumir su defensa, y l tiene derecho a contar con defensor desde el momento en que
toma la calidad de imputado, si falta la defensa cualquier actuacin que se dicte sin mediar
defensor puede ser atacada va nulidad, tan importante es la defensa, de que si no hubiese
defensor, por ejemplo se cita una audiencia de formalizacin y no llega el defensor Qu pasa?
R= El juez declara el abandono de la defensa, se suspende la audiencia, se tiene que nombrar a
un defensor nuevo y se reprograma la audiencia, la ley da un plazo de 5 das para que se realice
una nueva audiencia, y el defensor que no fue es sancionado y la sancin puede llegar incluso
hasta la suspensin del ejercicio de la profesin hasta por 2 meses.
- Otro ejemplo de causal, que supondra en el fondo que hay un vicio en el procedimiento, es
cualquier violacin que diga relacin con la integridad de las audiencias, por ejemplo que una
audiencia no se haga de forma pblica, o que una audiencia no se haga de manera continua o que
en una audiencia no est presente el juez de garanta o el juez oral en lo penal segn
corresponda, tambin son vicios de nulidad.

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 - Por ltimo, la vulneracin de los derechos fundamentales. Se pueden vulnerar los derechos
fundamentales durante la investigacin? R= S se puede, porque privar de libertad al imputado es
vulnerarle un derecho fundamental as que se puede, pero para poder hacerlo el fiscal tiene que
previamente obtener la autorizacin del juez de garanta, y ah ponderar si procede o no procede
vulnerar derechos fundamentales que se puedan vulnerar, no vamos a vulnerar el derecho a la
vida por ejemplo, las escuchas son una forma de vulnerar los derechos fundamentales. El fiscal
puede ordenar diligencias que puedan de alguna forma alterar o afectar los derechos
fundamentales, se puede hacer, pero para eso el fiscal tiene que previamente obtener la
autorizacin del juez de garanta. Sin embargo cualquier diligencia que el fiscal quiera ordenar
an con la autorizacin del juez de garanta para vulnerar los derechos fundamentales, tiene que
hacerse cuando ya se ha formalizado al imputado, si el imputado no est formalizado, previo a
la formalizacin no se puede ordenar ni an con autorizacin judicial ninguna diligencia
que pueda vulnerar sus garantas, y una de las finalidades de la formalizacin es esa, que ya
estando formalizado ahora se pueden ordenar diligencias, que son desde ese punto de vista
mucho ms radicales que las diligencias que se podran ordenar antes de la formalizacin.

Con la formalizacin tambin se radica la causa, se interrumpe la prescripcin de la accin penal

y da origen al inicio de la etapa de investigacin formalizada que tiene un plazo de duracin, en
cambio la investigacin desformalizada no tiene plazo.

2. Segundo requisito. La concurrencia de un perjuicio

O sea, que la persona que promueve el incidente, la parte que promueve el incidente debe demostrar que
el vicio le causa un perjuicio. Es evidente que no permitir una adecuada defensa le causa un perjuicio al
imputado, o no haber notificado debidamente una resolucin le causa tambin un perjuicio a la parte que
no fue notificada como debi haberlo sido. Entonces hay que establecer ese nexo entre lo que es el vicio y
lo que es en s mismo el perjuicio que se ha sufrido.

Esos son los requisitos para promover el incidente.

Cundo se promueve el incidente? En qu oportunidad se debe promover? Cul es la oportunidad

procesal? Cul es el tiempo dentro del cual se promueve el incidente?

R= Hay que distinguir: si el incidente se promueve respecto de alguna actuacin desarrollada en

audiencia o si el incidente se promueve en una actuacin realizada fuera de audiencia; de hecho esta
distincin de lo que sucede en audiencia con lo que sucede fuera la audiencia no es la nica vez que la
vamos a comentar.

a) En audiencia: Hay que acostumbrarse a que todo lo que est en la audiencia debe resolverse de
inmediato, por lo tanto si hay una actuacin que para uno de los intervinientes puede dar origen
a un incidente de nulidad, y esa actuacin se practic en audiencia, el incidente hay que
promoverlo en la audiencia; no estamos diciendo que hay que promoverlo de inmediato, como
que el juez abri la boca y yo tengo que estar atento y tengo 5 segundos para reaccionar, no,
pero tengo que promoverlo antes que la audiencia termine, terminada la audiencia, nada que
hacer.

b) Si la actuacin fue decretada fuera de audiencia: El incidente debe promoverse dentro de los
5 das siguientes al haberse tomado conocimiento de la actuacin. Obviamente en este caso
se promueve el incidente por escrito, en la audiencia hay que promoverlo de manera verbal.

Algo importante. El incidente de nulidad no es la nica manera de cuestionar la validez del

procedimiento, uno puede cuestionar la validez del procedimiento tambin en ciertas audiencias donde
uno tal vez no intent el incidente oportunamente, pero hay audiencias que dan el espacio para que uno
pueda cuestionar los vicios, por ejemplo: la audiencia de preparacin de juicio oral, ah en la audiencia
de preparacin, las partes pueden hacer presente al tribunal que hay actuaciones que se practicaron
ya hace bastante tiempo y que sin embargo hubo un vicio y se puede reclamar todava en esa
audiencia oportunidad. Por lo mismo, cuando se acaba la audiencia preparatoria de juicio oral,
terminada la audiencia preparatoria de juicio oral, cualquier vicio que hubiese en el procedimiento hasta
ese punto queda saneado, o sea, ya no se va a poder alegar en la etapa de juicio oral, entonces en el juicio

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oral nosotros no podemos alegar la nulidad de cuestiones que hayan ocurrido durante las etapas
anteriores. El juicio oral tiene 3 grandes etapas que son: la etapa de investigacin, la etapa intermedia o de
preparacin y la etapa de juicio, si estamos en la etapa de juicio no se puede alegar en esa etapa de juicio
nulidades que hayan ocurrido por vicios acaecidos en las 2 etapas anteriores, y el paso de la etapa 2 a la
etapa 3 es justamente la audiencia preparatoria de juicio oral, y que va a dar lugar al auto de apertura y ah
se acabaron las 2 primeras etapas.