DERECHO DE FAMILIA

2015

Modificacin del apunte de Cristian Boetsch y creacin de

Distincin Mxima.
 1. CONCEPTO DE FAMILIA

No existe en nuestra legislacin una definicin de familia, salvo el referido artculo 815 inc. 3 del Cdigo
Civil, sobre los derechos reales de uso y habitacin, y en el art. 5 de la Ley N 20.325 sobre violencia
intrafamiliar. La doctrina la ha definido como:

Conjunto de personas entre las que median relaciones de matrimonio o de parentesco (consanguinidad,
afinidad o adopcin) a las que la ley atribuye algn efecto jurdico.

La familia NO ES PERSONA JURDICA, ni tiene existencia propia como organismo. El Derecho Civil
moderno se estructura sobre la base de la persona individual y no de la familia.

Nuestra Constitucin Poltica del Estado, en su artculo 1 inciso 2, expresa que La familia es el ncleo
fundamental de la sociedad, y agrega que es deber del Estado resguardar la seguridad nacional, dar
proteccin a la poblacin y a la familia, propender al fortalecimiento de sta....

El Estado protege slo a la familia matrimonial o tambin a la familia no matrimonial? La mayora de la

doctrina entiende que nuestra legislacin vincula necesariamente a la familia con el matrimonio, en cuanto que
es su base principal, pero a la vez admitira la posibilidad de la existencia de familias cuya base no
principal no sea el matrimonio. Ello en atencin a lo dispuesto en el inciso primero del artculo 1 de la
Nueva Ley de Matrimonio Civil: la familia es el ncleo fundamental de la sociedad. El matrimonio es la
base principal de la familia.

2. DERECHO DE FAMILIA

En sentido subjetivo, se habla de derechos de familia para referirse a las facultades o poderes que nacen de
aquellas relaciones que dentro del grupo familiar mantiene cada uno de los miembros con los dems para el
cumplimiento de los fines superiores de la entidad familiar. En sentido objetivo, el Derecho de Familia es el
conjunto de normas jurdicas que regulan las relaciones personales y patrimoniales de los miembros de la
familia entre s y respecto de terceros. El Derecho de Familia es una vinculacin de Derecho Privado, porque
ella se traba entre individuos particularmente. El Estado no es sujeto de la relacin familiar, pero es su guarda
y tutor.

3. CARACTERSTICAS DEL DERECHO DE FAMILIA.

a) El Derecho de Familia es de contenido eminentemente tico.

Ello explica que en l se pueden encontrar preceptos sin sancin o con sancin atenuada, obligaciones
incoercibles, porque el Derecho o es por s mismo incapaz de provocar mediante la coercin la observancia de
dichos preceptos, o cree ms conveniente confiar su observancia al sentimiento tico, a la costumbre, a otras
fuerzas que actan en el ambiente social.

b) Todo el Derecho de Familia es disciplina de condiciones personales o estados.

Por estados nos referimos, por ejemplo, al estado de cnyuge, de padre, de hijo, de pariente, etc., que son
inherentes a la persona y se imponen, como derechos absolutos, respecto de todos. De estos estados o
posiciones personales surgen o pueden surgir relaciones econmicas patrimoniales (derechos familiares
patrimoniales, les llama la doctrina). Pero estos derechos econmicos patrimoniales son consecuencia de
dichos estados y por lo mismo inseparables de ellos. Ello hace que la relacin econmica cuando se produce
en el seno de la familia adopte modalidades especiales. Por ejemplo, el usufructo que tiene el marido respecto
de la mujer en la sociedad conyugal presenta diferencias con el usufructo normal.

c) En el Derecho de Familia hay un claro predominio del inters social sobre el individual.

d) Las normas reguladoras del Derecho de Familia son de orden pblico, y como tales
imperativas, inderogables.

Es la ley nicamente, y no la voluntad de las partes, la que regula el contenido, extensin y eficacia de las
relaciones familiares. Cierto es que la voluntad de los individuos juega, pero slo en el inicio, pues
posteriormente es la ley la que regula ntegramente esos actos.

e) En el Derecho de Familia existen derechos de potestad.

Es decir, existen relaciones de superioridad y recprocamente de dependencia, lo que explicara institutos tan
importantes como el de la patria potestad o de la autoridad paterna.

f) El derecho de familia es, al mismo tiempo, un deber.

Salvo excepciones, el derecho y la obligacin van indisolublemente unidos en un solo titular. As por
ejemplo, en el rgimen de la sociedad conyugal, la administracin de los bienes sociales y de los de la mujer es
un derecho y un deber del marido.

g) Los derechos de familia son en s y por regla general inalienables, intransmisibles,

irrenunciables e imprescriptibles.

El derecho de familia es, ordinariamente, intuito personae, de manera que no puede cederse ni renunciarse. No
admiten adquisicin derivativa como la tradicin o la sucesin por causa de muerte, sino que se radican
originariamente en el titular y desaparecen con l. Tampoco se ganan o pierden por prescripcin. Los derechos
de familia caducan, no prescriben. Los derechos de familia son irrenunciables.

h) Los actos de Derecho de Familia no estn sujetos a modalidades

i) La mayor parte de los actos del Derecho de Familia son solemnes.

j) El principio de la autonoma de la voluntad -piedra angular del derecho patrimonial- no juega o

est muy restringida en el Derecho de Familia.

4. EVOLUCIN HISTRICA DEL DERECHO DE FAMILIA EN EL CDIGO CIVIL

 CHILENO.

a) Principios que informaban el derecho de familia en el Cdigo Civil Original.

Las bases fundamentales del Derecho de Familia a la fecha de la dictacin del Cdigo Civil
chileno eran las siguientes:

i. Matrimonio religioso e indisoluble.

El Cdigo Civil original mantuvo, en materia de matrimonio, lo que exista vigente a esa poca, es decir
reconoci como nico matrimonio vlido el religioso, entregando a la Iglesia Catlica todo lo relacionado con
su celebracin, solemnidades, impedimentos y jurisdiccin para conocer de su nulidad. As qued consagrado
en los artculos 117 y 103.
Varios aos despus, con la dictacin de la Ley de Matrimonio Civil de 10 de enero de 1884, se produce la
secularizacin del matrimonio. La Nueva Ley de Matrimonio Civil -ley 19.947 del 17 de mayo de 2004- en
su artculo 20 , establece que los matrimonios celebrados ante entidades religiosas que gocen de personalidad
jurdica de derecho pblico producirn los mismos efectos que el matrimonio civil, siempre que cumplan con los
requisitos contemplados en la ley .... En cuanto al principio de la indisolubilidad matrimonial, se mantuvo
vigente hasta la entrada en vigencia de la nueva Ley de Matrimonio Civil, esto es, hasta el l8 de noviembre de
2004, que consagr por primera vez en Chile el divorcio con disolucin de vnculo.

ii. Incapacidad de la mujer casada.

Esta situacin se mantuvo hasta que entr en vigencia la Ley 18.802, el 8 de septiembre de 1989. Hay que
agregar sin embargo, que la condicin de la mujer haba ido mejorando paulatinamente en virtud de una serie de
leyes modificatorias del Cdigo Civil. As, por ejemplo, con el Decreto Ley 328 del ao 1925, posteriormente
modificado por la Ley 5.521 de 19 de diciembre de 1934, se estableci en Chile la institucin de los Bienes
Reservados de la Mujer Casada, que le dio plena capacidad para administrar lo que adquiriere con su trabajo
separado de su marido.

iii. Administracin unitaria y concentrada del marido de la sociedad conyugal.

En la actualidad se mantiene este principio, pero atenuado por varias leyes. Desde luego, el Decreto Ley 328 y
la Ley 5.521, recin mencionados, al establecer el patrimonio reservada de la mujer casada, excluyeron de la
administracin del marido todos aquellos bienes que la mujer adquiere con su trabajo. En seguida, la Ley
10.271, de 2 de abril de 1952, introdujo importantes limitaciones a las facultades con que el marido
administraba los bienes sociales, obligndolo a obtener autorizacin de la mujer para enajenar y gravar los
bienes races sociales o arrendarlos por ms de 5 u 8 aos, segn se trate de bienes urbanos o rsticos,
respectivamente. Y la Ley 18.802, del 9 de junio de 1989, ampli estas limitaciones, en forma importante.

iv. Patria potestad exclusiva y de poderes absolutos del padre de familia.

Una ltima modificacin al art. 244 fue introducida por la Ley N 20.680, publicada en el Diario Oficial con
fecha 21 de junio de 2013. Esta reforma pone fin en buena medida al principio en anlisis, por cuanto
realiza una equiparacin total entre las potestades entre padre y madre respecto de sus hijos. En efecto,
previo a su dictacin el art. 244 dispona que a falta de acuerdo acerca de quin ejercera la patria potestad, al
padre toca su ejercicio. Sin embargo, en la actualidad rige la siguiente regla: A falta de acuerdo, toca al padre
y a la madre en conjunto el ejercicio de la patria potestad.

v. Filiacin matrimonial fuertemente favorecida.

La ley N 19.585 termina definitivamente con toda discriminacin entre los hijos. Todos ellos, provengan
de filiacin matrimonial o no matrimonial, gozan de los mismos derechos.

5. PARENTESCO.

a) Concepto y clasificacin del parentesco.

El parentesco es la relacin de familia que existe entre dos personas y puede ser de dos clases: a) parentesco por
consanguinidad y b) parentesco por afinidad.

El primero, llamado tambin natural, se funda en la relacin de sangre que existe entre dos personas, cuando
una desciende de la otra o ambas de un tronco o antepasado comn En esos trminos est definido en el
artculo 28: es aquel que existe entre dos personas que descienden una de la otra o de un mismo progenitor, en
cualquiera de sus grados. El parentesco por afinidad, o parentesco legal, es el que existe entre una persona
que est o ha estado casada y los consanguneos de su marido o mujer (art. 3l inc. 1). El parentesco por
afinidad subsiste an despus de la muerte de uno de los cnyuges, pues el artculo 31 al referirse a este
parentesco habla de una persona que "est o ha estado casada". No hay duda que el parentesco ms importante
es el por consanguinidad. El parentesco por afinidad, no confiere derechos y la ley lo considera para establecer
un impedimento para contraer matrimonio (art. 6 de la Ley de Matrimonio Civil) y como inhabilidad en ciertos
casos, como ocurre con los artculos 412 y 1061 del Cdigo Civil.

b) Lnea y grado de parentesco.

Se entiende por lnea de parentesco la serie de parientes que descienden unos de otros (lnea recta) o de un
tronco comn (lnea colateral, transversal u oblicua). As, por ejemplo, el abuelo, padre e hijo estn en la lnea
recta porque el padre desciende del abuelo y el hijo del padre y del abuelo. En cambio, los hermanos estn en la
lnea colateral, oblicua o colateral, porque ambos descienden de un tronco comn: el padre. Lo mismo ocurre
con los primos o con el to y sobrino.

Grado es la distancia que existe entre dos parientes. Es importante porque mientras ms cercano confiere
mayores derechos.

El parentesco en la lnea recta se cuenta por el nmero de generaciones: padre e hijo, primer grado; nieto y
abuelo, segundo grado. En el parentesco colateral, para determinar el grado se sube hasta el tronco comn y
despus se baja al pariente cuyo grado se desea conocer. As, por ejemplo, los hermanos, se encuentran en
segundo grado en la lnea colateral, porque en el primer grado se sube de uno de los hijos al padre y despus
se baja del padre al otro hijo. Por esto, el grado ms cercano de parentesco entre dos colaterales es el segundo
grado (hermanos), no hay parientes colaterales en primer grado. Por eso se criticaba el artculo 5 de la anterior
Ley de Matrimonio Civil, que estableca que no podan contraer matrimonio entre s: 2 Los colaterales por
consanguinidad hasta el segundo grado inclusive, lo que importa una incorreccin pues daba a entender
que haba parentesco colateral en primer grado. Este error ha sido corregido por la actual Ley de Matrimonio
Civil (art. 6). Respecto del parentesco por afinidad, se aplican las mismas reglas. As lo dispone el artculo 31
inc. 2: La lnea y el grado de afinidad de una persona con un consanguneo de su marido o mujer, se
califican por la lnea y grado de consanguinidad de dicho marido o mujer con el dicho consanguneo. As un
varn est en primer grado de afinidad, en la lnea recta, con los hijos habidos por su mujer en anterior
matrimonio; y en segundo grado de afinidad, en la lnea transversal, con los hermanos de su mujer.

6. DE LOS ESPONSALES

a) CONCEPTO
El artculo 98 del Cdigo Civil los define como la promesa de matrimonio mutuamente aceptada. En
efecto, dicha disposicin legal expresa que los esponsales o desposorio, o sea la promesa de matrimonio
mutuamente aceptada, es un hecho privado, que las leyes someten enteramente al honor y conciencia del
individuo, y que no producen obligacin alguna ante la ley civil. En consecuencia, los esponsales son
simplemente un acuerdo privado de contraer matrimonio, que no constituye un acto jurdico y que, segn la
doctrina mayoritaria, ni siquiera sirve de fundamento a una obligacin natural (Mujica opina lo contrario).

b) CARENCIA DE OBLIGATORIEDAD DE LOS ESPONSALES

i. Esta convencin no es exigible.

Es decir, no puede obligarse al promitente a casarse, en cumplimiento de su promesa, ya que el propio artculo
98, al declarar expresamente que los esponsales constituyen un hecho privado, impide que los esponsales
puedan ser invocados, ya directa o indirectamente, para provocar la celebracin del matrimonio. A mayor
abundamiento, el inciso 2 del artculo 98 previene expresamente no se podr alegar esta promesa para pedir
que se lleve a efecto el matrimonio.

ii. Tampoco es posible exigir indemnizacin de perjuicios alguna, en caso de incumplimiento.

En efecto, el inciso 2 del artculo 98, dispone que ni siquiera se podr alegar esta promesa para demandar
indemnizacin de perjuicios.

c) EFECTOS JURDICOS SECUNDARIOS DE LOS ESPONSALES

i. En cuanto a las multas.

El artculo 99 se pone en el caso de que los esposos hayan estipulado una multa para el caso de incumplimiento
de la promesa matrimonial y precepta que esta estipulacin o clusula penal no dar accin para pedir la
multa. No obstante, si se hubiere pagado la multa, no podr pedirse su devolucin. Por consiguiente, el
legislador priva a esta estipulacin de los efectos propios de toda clusula penal, pero asigna al que recibe la
multa voluntariamente pagada el derecho de retenerla. Algunos consideran esta instancia como una
obligacin natural, pues no confiere accin para exigir su cumplimiento, pero s da excepcin para retener lo
pagado.
La opinin mayoritaria, sin embargo, considera que no estamos en presencia de una obligacin natural, ya que
si bien es cierto que se produce el efecto propio de las obligaciones naturales (retener lo pagado), la retencin
de la multa pagada en razn del incumplimiento de los esponsales constituye ms bien una sancin moral
reconocida por el Derecho. Esta postura se basa en que el artculo 98 dispone que los esponsales son un hecho
privado que no produce obligacin alguna y su cumplimiento queda entregado al honor y conciencia de los
individuos, por lo tanto, son de carcter moral. Por otra parte, quienes consideran que la enumeracin
prevista por el artculo 1470 es taxativa, sostienen que el pago de la multa en razn del incumplimiento de los
esponsales no constituyen una obligacin natural porque esta hiptesis no se encuentra comprendida dentro
de las hiptesis previstas por el artculo 1470 como una obligacin natural y porque no hay raz alguna de
una obligacin civil y, en doctrina, se dice que hay una obligacin natural donde hubo o pudo haber habido
una obligacin civil. Por lo dems, es dudoso que este deber sea susceptible de ser novado en los trminos
del artculo 1630 o bien que pueda ser afianzado en conformidad al art. 2338.

ii. En cuanto a las donaciones por causa de matrimonio.

El artculo 100, se pone en el caso de que los futuros contrayentes, ligados por los esponsales, se hagan el uno
al otro, donaciones por causa de matrimonio y, finalmente, el matrimonio no se celebre. En este caso, procede
la restitucin de las cosas donadas y entregadas bajo la condicin de que se celebre el matrimonio, aun cuando
uno de los futuros contrayentes mantenga su voluntad de casarse. En efecto, la disposicin legal en comento
previene que podr sin embargo demandarse la restitucin de las cosas donadas y entregadas bajo la
condicin de un matrimonio que no se ha efectuado. Ahora bien, este efecto no es propio de los esponsales,
sino ajeno a ellos, pues se producir siempre aunque los esponsales no existan. Las donaciones por causa de
matrimonio siempre pueden dejarse sin efecto cuando el matrimonio no se celebra porque en ellas se
entiende implcita la condicin de celebrarse el matrimonio (art. 1798). Por otra parte, el Cdigo habla de
cosas donadas y entregadas, porque si slo hubiese dicho donadas, se habra referido al ttulo condicional, que
queda sin efecto al no producirse el matrimonio.

iii. Delito de seduccin.

Segn el artculo 101, la existencia de una promesa de matrimonio es causal agravante del delito de seduccin
(figura que hoy se entiende contenida en el delito de estupro, art. 363 del Cdigo Penal).

7. EL MATRIMONIO

a) DEFINICIN.

El artculo 102 del Cdigo Civil, lo define como "un contrato solemne por el cual un hombre y una mujer se
unen actual e indisolublemente, y por toda la vida, con el fin de vivir juntos, de procrear y de auxiliarse
mutuamente".

b) ELEMENTOS.

i. El matrimonio es un contrato.
Este es un punto muy discutido en doctrina, lo que lleva a estudiar las principales teoras para explicar la
naturaleza jurdica del matrimonio. Hay varias, que pueden resumirse del modo siguiente: a) el matrimonio
es un contrato; b) el matrimonio es un acto del Estado; y c) el matrimonio es una institucin.

a. La tesis de que el matrimonio es un contrato, e s la que ha prevalecido entre los juristas franceses e
italianos. Quienes la sustentan se apresuran a expresar que es un contrato con caractersticas peculiares,
contrato sui generis, pero contrato al fin de cuentas, desde que es el acuerdo de voluntades el
creador de la relacin jurdica. Hay serias crticas a esta tesis. Se seala que no basta que se d en aqul
un acuerdo de voluntades para afirmar sin ms que sea un contrato; ni es cierto tampoco que todo
negocio bilateral sea contrato aunque los contratos constituyen la categora ms amplia de tales
negocios. No es contrato porque las partes no pueden disciplinar la relacin conyugal de modo
contrario al que la ley establece.

b. El matrimonio es un acto del Estado. Es el Estado, quien a travs del oficial civil, une a las partes en
matrimonio. La voluntad de las partes slo representa un presupuesto indispensable para que el Estado
pueda unir a los contrayentes en matrimonio.

c. El matrimonio es una Institucin. Los partidarios de esta teora, buscan fundar la idea de la
indisolubilidad del matrimonio. El matrimonio institucin repele la nocin de divorcio. Se dan en el
matrimonio los elementos de toda institucin: ncleo humano bsico (los cnyuges) que pasa a tener
un valor por s mismo; est organizado dentro del orden jurdico; hay una idea directriz de bien
comn (vivir juntos, procrear -es decir formar una familia- y auxiliarse mutuamente); es permanente,
en cuanto dura lo que viven los cnyuges y sus efectos perduran en la descendencia legtima. El acto
fundacional se expresa en la voluntad de los contrayentes de recibirse el uno al otro como marido y
mujer.

d. Tesis eclctica. El matrimonio es un acto del Estado, pero la razn por la cual interviene el Estado
para declarar casados a los contrayentes, es que el matrimonio tiene un carcter institucional. En
efecto, los cnyuges tienen un valor por s mismos dentro del orden jurdico, con el objeto de lograr
el bien comn. Sin perjuicio de lo anterior, no se puede desconocer el hecho de que el acto
fundacional se expresa en la voluntad de los contrayentes de recibirse el uno al otro como marido y
mujer.

ii. Contrato solemne.

Las principales solemnidades son la presencia de un Oficial Civil y de dos testigos hbiles.

iii. Vnculo entre un hombre y una mujer.

Agrega la definicin de matrimonio, que por el matrimonio "un hombre y una mujer...". El Cdigo Civil
al expresar un hombre y una mujer, deja en claro dos aspectos fundamentales. El primero de ellos, es que la
diferencia de sexo de los contrayentes es un elemento de la esencia del matrimonio. Esto es importante no slo
porque el matrimonio es el nico contrato que exige que los contratantes sean de diferente sexo, sino tambin,
porque de aqu naci la Teora de la Inexistencia Jurdica. El segundo aspecto, es que cada parte slo puede
ser una persona, por lo tanto, se descarta la poligamia y la poliandria.

iv. Unin actual e indisoluble y por toda la vida.

La definicin continua expresando que "se unen actual e indisolublemente y por toda la vida". La voz "actual",
descarta la idea de cualquier modalidad suspensiva.
Respecto a las expresiones "indisolublemente", y "por toda la vida" si bien se mantienen en la definicin, no
corresponden a la realidad actual del matrimonio, desde que la ley 19.947, introdujo el divorcio vincular. Al
discutirse en el Senado esta ltima ley, se explic que La Cmara de Diputados no modific el artculo 102
del Cdigo Civil en lo referido a la indisolubilidad del matrimonio, porque entendi que el divorcio sera una
situacin excepcional (Boletn del Senado N 1759-18, p. 37). La misma opinin la sustenta el profesor
Hernn Corral, quien considera que el divorcio, concebido como un remedio excepcional en ningn caso
podr llegar a cambiar la fisonoma jurdica del matrimonio tal como existe en la actualidad. Las personas -
se dice- se casan para vivir juntos toda la vida y no para divorciarse....

v. Finalidad de vivir juntos, procrear y auxiliarse mutuamente.

Termina la definicin sealando los fines del matrimonio: "vivir juntos, procrear y auxiliarse mutuamente".

vi. Produce efectos personales y patrimoniales.

El matrimonio produce efectos respecto de la persona misma de los contrayentes, y tambin produce efectos
patrimoniales, que se traducen en derechos y obligaciones pecuniarios. As, por ejemplo, el deber de fidelidad es
un deber personal y las relaciones que surgen de la sociedad conyugal son pecuniarias.

c) REQUISITOS DEL MATRIMONIO.

i. Requisitos de existencia.
1. Diversidad de sexo de los contrayentes.
2. Consentimiento.
3. Presencia del Oficial de Registro Civil. El matrimonio no puede
celebrarse sino ante el Oficial de Registro Civil. No hay funcionario que lo
sustituya.

La falta de alguno de estos requisitos produce la inexistencia del matrimonio (inexistencia, no nulidad).. No
se requiere que un tribunal as lo resuelva (justamente la teora de la inexistencia naci para explicar lo
que ocurra si se casaban personas del mismo sexo). Distinguir entre la inexistencia y nulidad de un
matrimonio, es importante porque si el matrimonio es nulo puede ser putativo, y producir los mismos efectos
civiles que el vlido (art.51 de la ley 19.947). En cambio, no hay putatividad frente a un matrimonio
inexistente. Finalmente es preciso indicar que buena parte de la doctrina estima que, tratndose de los
matrimonios celebrados ante una entidad religiosa de derecho pblico, la inscripcin del mismo sera un
requisito de existencia, pues en conformidad al artculo 20 de la NLMC si no se inscribiere en el plazo fijado,
tal matrimonio no producir efecto civil alguno.

En relacin con el consentimiento, es importante tener presente que el Cdigo Civil admite que el
consentimiento pueda manifestarse a travs de mandatarios. As lo establece el artculo 103: "El
matrimonio podr celebrarse por mandatario especialmente facultado para este efecto. El mandato deber
otorgarse por escritura pblica e indicar el nombre, apellido, profesin y domicilio de los contrayentes y del
mandatario".

El artculo 103 es bastante exigente respecto del mandato. Este debe ser: a) especial, b) solemne (se otorga por
escritura pblica, lo que constituye una excepcin a la regla general del artculo 2123 de que el mandato sea
consensual); y c) determinado, puesto que debe indicar el nombre, apellido, profesin y domicilio de los
contrayentes y del mandatario. No se necesita dar las razones.

ii. Requisitos de validez del matrimonio.

1. Consentimiento libre y espontneo exento de vicios.

De acuerdo a lo que establece el artculo 8 de la ley 19.947, los vicios de que puede adolecer el consentimiento
en materia matrimonial son: el error y la fuerza. No se comprende el dolo, establecer el dolo como vicio del
consentimiento significa poner en peligro la estabilidad del vnculo matrimonial, ya que es normal que en las
relaciones que preceden a las nupcias se adopten actitudes destinadas a impresionar que pudieran llegar a ser
constitutivas de este vicio.

a. El error
El artculo 8 de la actual ley de matrimonio civil contempla dos clases de error: a) error acerca de la identidad
de la persona del otro contrayente, y b) error acerca de alguna de sus cualidades personales que atendida la
naturaleza de los fines del matrimonio, ha de ser estimada como determinante para otorgar el consentimiento".

b. La fuerza
El artculo 8 de la Ley de Matrimonio Civil seala: "Falta el consentimiento libre y espontneo en los casos
siguientes: 3 Si ha habido fuerza, segn los trminos de los artculos 1456 y 1457 del Cdigo Civil,
ocasionada por una persona o por una circunstancia externa que hubiere sido determinante para contraer el
vnculo.

La referencia a los artculos 1456 y 1457 del Cdigo Civil, significa que para que la fuerza vicie el
consentimiento debe ser grave, injusta y determinante. El artculo 8 insiste en la idea de que para que la
fuerza vicie el consentimiento tiene que haber sido determinante para contraer el vnculo matrimonial

Para que la fuerza vicie el consentimiento no es necesario que sea empleada por el otro contrayente, pues el
artculo 8 slo habla de ocasionada por una persona. La situacin entonces es igual a la establecida en el
artculo 1457 del Cdigo Civil. La novedad que introduce la ley 19.947 es que la fuerza puede ser ocasionada
por una circunstancia externa. Este agregado que hizo la ley 19.947, tuvo por objeto permitir la disolucin
del matrimonio de una mujer que se casa embarazada y que lo hace por la presin social que mira con malos
ojos el que una mujer soltera sea madre.

2. Capacidad de los contrayentes y ausencia de impedimentos dirimentes.

En lo concerniente al matrimonio, las incapacidades se llaman impedimentos.
La regla general, igual que en materia patrimonial, es que todas las personas sean capaces. De consiguiente
no hay ms impedimentos que los que la ley seala. Los impedimentos en nuestra legislacin pueden ser de dos
clases: dirimentes, que son los que obstan a la celebracin del matrimonio, de tal suerte que si no se
respetan, la sancin es la nulidad del vnculo matrimonial; e impedientes, que nuestro Cdigo Civil llama
prohibiciones, cuyo incumplimiento no producen nulidad sino otro tipo de sanciones. Los impedimentos
dirimentes estn tratados en la Ley de Matrimonio Civil; las prohibiciones estn en el Cdigo Civil.

a. Impedimentos dirimentes.
Pueden ser de dos clases: absolutos, si obstan al matrimonio con cualquier persona, ej. La demencia, el
vnculo matrimonial no disuelto (art. 5 de la Ley de Matrimonio Civil), y relativos, si slo impiden el
matrimonio con determinadas personas, ej. Vnculo de parentesco (artculos 6 y 7 de la Ley de Matrimonio
Civil).

i. Impedimentos dirimentes absolutos.

Los establece el artculo 5 de la Ley de Matrimonio Civil:
No podrn contraer matrimonio:
1 Los que se hallaren ligados por vnculo matrimonial no disuelto;
2 Los menores de diecisis aos;
3 Los que se hallaren privados del uso de razn; y los que por un trastorno o anomala psquica, fehacientemente
diagnosticada, sean incapaces de modo absoluto para formar la comunidad de vida que implica el matrimonio;
4 Los que carecieren de suficiente juicio o discernimiento para comprender y comprometerse con los derechos y deberes
esenciales del matrimonio, y
5 Los que no pudieren expresar claramente su voluntad por cualquier medio, ya sea en forma oral, escrita o por medio
de lenguaje de seas.

1. Vnculo matrimonial no disuelto.

Es bsico para determinar si existe este impedimento, la circunstancia de que el primer matrimonio sea vlido,
puesto que si es nulo, normalmente el impedimento no existe (salvo el caso del matrimonio putativo). Por
ello el artculo 49 de la Ley de Matrimonio Civil establece que Cuando, deducida la accin de nulidad
fundada en la existencia de un matrimonio anterior, se adujere tambin la nulidad de este matrimonio, se
resolver en primer lugar la validez o nulidad del matrimonio precedente. La accin de nulidad corresponde a
cualquiera de los presuntos cnyuges, al cnyuge anterior o a sus herederos (art. 46 d). La accin podr
intentarse dentro del ao siguiente al fallecimiento de uno de los cnyuges (art. 48 d).

2. Matrimonio de los menores de 16 aos.

Si se incumple este impedimento la sancin es la nulidad del matrimonio, la que slo pueden alegar
cualquiera de los cnyuges o alguno de sus ascendientes, pero alcanzados los 16 aos por parte de ambos
cnyuges, la accin de nulidad se radica nicamente en l o los que hubieran contrado matrimonio sin tener
esa edad (art. 46 a). En este caso la accin de nulidad prescribe en un ao contado desde la fecha en que el
cnyuge inhbil para contraer matrimonio llegare a la mayora de edad (art. 48 letra a).

3. Privacin de razn o sufrir de un trastorno o anomala psquica.

El artculo 5 seala que no podrn contraer matrimonio: 3 Los que se hallaren privados del uso de razn,
y los que por un trastorno anomala psquica, fehacientemente diagnosticada, sean incapaces de modo
absoluto para formar la comunidad de vida que implica el matrimonio. Este numerando comprende dos
situaciones distintas: la privacin de razn; y la existencia de un trastorno o anomala psquica. En la ley
anterior el impedimento lo constitua nicamente la demencia.

Respecto a la privacin de razn (demencia), un doble motivo justifica el impedimento. En primer lugar,
uno eminentemente jurdico: imposibilidad de manifestar la voluntad. Y, en seguida, uno de orden eugensico:
la inconveniencia de que las personas que padecen este tipo de males contraigan matrimonio para evitar una
descendencia con taras. No tiene importancia la declaracin de interdiccin. Basta que la demencia exista al
momento de contraer matrimonio para que opere el impedimento.

En relacin a la causal de padecer de una anomala psquica, fehacientemente diagnosticada, que incapacite a
la persona de modo absoluto para formar la comunidad de vida que implica el matrimonio. Carlos Lpez Daz
expresa que no estamos aqu en presencia de una privacin del uso de razn como la anterior, sino de un
trastorno o anomala psquica. Pero no cualquiera: debe incapacitar para formar la comunidad de vida que
implica el matrimonio, y ms todava, de manera absoluta.

4. Falta de suficiente juicio o discernimiento para comprender y

comprometerse con los deberes esenciales del matrimonio.

Lo contempla hoy el artculo 5 N 4 de la Ley de Matrimonio Civil. Queda comprendido en este caso el de
aqul que sin padecer una enfermedad psiquitrica, carece de la madurez necesaria para entender y asumir las
obligaciones y deberes propios del matrimonio.

5. No poder expresar claramente la voluntad por cualquier medio. La ley actual

permite que se pueda manifestar por medio del lenguaje de seas.

ii. Impedimentos dirimentes relativos

Los impedimentos dirimentes relativos estn contemplados en los artculos 6 y 7 de la Ley de Matrimonio
Civil y son: parentesco y prohibicin de casarse con el imputado contra quien se hubiere formalizado
investigacin por el homicidio de su marido o mujer.

a. Parentesco.
El artculo 6 de la Ley de Matrimonio Civil establece que No podrn contraer matrimonio entre s los
ascendientes y descendientes por consanguinidad o por afinidad, ni los colaterales por consanguinidad en el
segundo grado. Los impedimentos para contraerlo derivados de la adopcin se establecen por las leyes
especiales que la regulan.

El parentesco que obsta al matrimonio, en el caso de los ascendientes y descendientes, es tanto el por
consaguinidad como el por afinidad, por lo que no podra un padre casarse con su hija, o un yerno con la suegra;
en cambio tratndose del parentesco colateral, slo opera la prohibicin en la consanguinidad: no pueden
casarse los hermanos, pero podran hacerlo los cuados. Ntese tambin que el parentesco a que se refiere el
artculo 6, puede provenir tanto de filiacin matrimonial como de extramatrimonial, ya que la ley no
distingue y porque, adems, las razones que justifican el impedimento son las mismas en ambos casos. Debe
tenerse presente que en el caso de los hermanos, el impedimento rige sea que se trate de hermanos de
doble conjuncin (hermanos carnales) o de simple conjuncin (medios hermanos).

b. Prohibicin de casarse con el imputado contra quien se hubiere formalizado investigacin por el homicidio de su
marido o mujer, o con quien hubiere sido condenado como autor, cmplice o encubridor de ese delito. Este
impedimento lo establece el artculo 7 de la Ley de Matrimonio Civil: a) se habla de imputado
para adecuar el lenguaje al nuevo procedimiento procesal penal; b) se incluye en el impedimento al
encubridor.
 iii. Impedimentos impedientes o prohibiciones.

En la legislacin chilena, los llamados en doctrina "impedimentos impedientes", se denominan "prohibiciones".

A diferencia de los impedimentos dirimentes que estn tratados en la Ley de Matrimonio Civil, las
prohibiciones lo estn en el Cdigo Civil, artculos 105 a 116 y 124 a 129 normas que, con algunas
modificaciones, mantienen su vigencia.

No estn definidos. Podemos decir que son ciertas limitaciones que la ley establece para la celebracin del
matrimonio, cuyo incumplimiento produce diversas sanciones que en ningn caso consisten en la nulidad del
matrimonio (ver artculo 10 del Cdigo Civil).

Estos impedimentos son:

a.1. Consentimiento de ciertas personas para contraer matrimonio.

(i) Concepto
De acuerdo al artculo 107 del Cdigo Civil, los menores de 18 aos, estn obligados a obtener el
consentimiento de ciertas personas para poder casarse. El artculo 105 Cdigo Civil, establece que no podr
procederse a la celebracin del matrimonio sin el asenso o licencia de la persona o personas cuyo
consentimiento sea necesario segn las reglas que van a expresarse, o sin que conste que el respectivo
contrayente no ha menester para casarse el consentimiento de otra persona, o que ha obtenido el de la justicia
en subsidio".

En relacin con lo que seala la disposicin recin transcrita, el artculo 9 de la Ley de Matrimonio Civil,
prescribe que al momento de la manifestacin deber indicase los nombres y apellidos de las personas cuyo
consentimiento fuere necesario.

(ii) Personas que deben prestar el consentimiento.Para saber qu persona debe prestar el consentimiento, debe
distinguirse entre hijos con filiacin determinada e hijos de filiacin indeterminada.Respecto de los primeros, la
autorizacin para contraer matrimonio deben darla:
a) Sus padres y si faltare uno de ellos, el otro padre o madre;

b) A falta de ambos padres, el ascendiente o ascendientes del grado ms prximo, y si se produjere

igualdad de votos preferir el favorable al matrimonio (art. 107).

Se entiende faltar el padre, la madre u otro ascendiente, no slo por haber fallecido, sino por estar demente; o
por hallarse ausente del territorio de la Repblica y no esperarse su pronto regreso; o por ignorarse el lugar de
su residencia. Tambin se entender faltar el padre o madre cuando la paternidad o maternidad haya sido
determinada judicialmente contra su oposicin (art. 109). Finalmente, de acuerdo al artculo 110, tambin se
entiende que falta el padre o la madre, cuando estn privados de la patria potestad por sentencia judicial o
que, por su mala conducta, se hallen inhabilitados para intervenir en la educacin de sus hijos.

c) A falta de padres o ascendientes, la autorizacin la debe otorgar el curador general (art. 111); y

d) A falta de curador general, el consentimiento debe darlo el oficial del Registro Civil que deba
 intervenir en la celebracin (art. 111 inc. 2).

Tratndose de hijos que no tienen filiacin determinada respecto de ninguno de sus padres, el consentimiento
para el matrimonio lo dar su curador general si lo tuviere o, en caso contrario, el oficial del Registro Civil
llamado a intervenir en su celebracin (art. 111 inc. final).

(iii) Momento y forma de otorgar el consentimiento.

Se puede prestar por escrito o en forma oral. As se desprende del artculo 12 de la Ley de Matrimonio
Civil: se acompaar a la manifestacin una constancia fehaciente del consentimiento para el matrimonio, dado
por quien corresponda, si fuere necesario segn la ley y no se prestare oralmente ante el oficial del Registro
Civil. El consentimiento debe ser especial y determinado, es decir, se debe indicar la persona con quien va
a contraer matrimonio. No basta una autorizacin general.

(iv) Disenso.
Si el consentimiento lo deben prestar el padre, la madre o los ascendientes, estas personas no necesitan
justificar su disenso. En estos casos, simplemente no podr procederse al matrimonio del menor. As lo
consigna el artculo 112 inciso 1: "Si la persona que debe prestar este consentimiento lo negare, aunque sea sin
expresar causa alguna, no podr procederse al matrimonio de los menores de dieciocho aos". En atencin a
lo anterior, varios autores han manifestado que el derecho de asenso o licencia de los padres sera de carcter
absoluto, por lo que a su respecto no cabra aplicar la teora del abuso del derecho, que nicamente tiene lugar
respecto de los derechos relativos.

Cuando quien debe prestar el consentimiento es el curador general o el oficial del Registro Civil, si lo niega
debe expresar causa, y en tal caso el menor tendr derecho a pedir que el disenso sea calificado por el
juzgado competente (art. 112 inc. 2). Tienen competencia en esta materia los jueces de familia (art. 8 N 5 de
la ley 19.968).
Las razones que justifican el disenso estn sealadas taxativamente en el artculo 113: "Las razones que
justifican el disenso no podrn ser otras que stas:
1 La existencia de cualquier impedimento legal, incluso el sealado en el artculo 116;
2 El no haberse practicado algunas de las diligencias prescritas en el ttulo "De las segundas nupcias",
en su caso;
3 Grave peligro para la salud del menor a quien se niega la licencia o de la prole;
4 Vida licenciosa, pasin inmoderada al juego, embriaguez habitual de la persona con quien el menor desea
casarse;
5 Haber sido condenada esa persona por delito que merezca pena aflictiva;
6 No tener ninguno de los esposos medios actuales para el competente desempeo de las obligaciones del
matrimonio".

(v) Sanciones para el caso en que se omita el consentimiento.

La sancin no es la nulidad del matrimonio, porque estamos frente al incumplimiento de un impedimento
impediente, no de uno dirimente. Las sanciones aplicables al menor son las siguientes:

l. Cuando el consentimiento deba prestarlo un ascendiente, puede ser desheredado, no slo por aquel
cuyo consentimiento se omiti sino por todos los dems ascendientes (art. 114 primera parte). El
 "desheredamiento es una disposicin testamentaria en que se ordena que un legitimario sea privado del todo o
parte de su legtima" (art. 1207 inc. 1). El artculo 114 debe ser concordado con el 1208 N 4, que al
sealar las causas del desheredamiento, menciona este caso en su numeral 4: "por haberse casado sin el
consentimiento de un ascendiente, estando obligado a obtenerlo".

2. El menor pierde la mitad de lo que le habra correspondido en la sucesin intestada de los mismos
ascendientes (art. 114 segunda parte).

3. El ascendiente cuyo consentimiento se omiti (slo ste, no lo dems como en los casos anteriores),
puede revocar las donaciones que antes del matrimonio le hubiere hecho al menor (artculo 115 inc. 1).

(vi) Sanciones penales al Oficial Civil que autoriza un matrimonio de un menor sin exigir la autorizacin.

El artculo 388 del Cdigo Penal (con la redaccin dada por la ley 19.947), establece que: El oficial civil
que autorice o inscriba un matrimonio prohibido por la ley o en que no se hayan cumplido las formalidades
que ella exige para su celebracin o inscripcin, sufrir las penas de relegacin menor en su grado medio y
multa de seis a diez unidades tributarias mensuales. Igual multa se aplicar al ministro de culto que autorice un
matrimonio prohibido por la ley. La ley 19.947 derog los artculos 385 a 387 del Cdigo Penal, que tambin
contemplaban sanciones penales para el menor.

a.2. Impedimento de guardas.

(i) Concepto.
Lo contempla el artculo 116 del Cdigo Civil: "Mientras que una persona no hubiere cumplido dieciocho aos,
no ser lcito al tutor o curador que haya administrado o administre sus bienes, casarse con ella, sin que la
cuenta de la administracin haya sido aprobada por el juez, con audiencia del defensor de menores" (inc. 1).
"Igual inhabilidad se extiende a los descendientes del tutor o curador para el matrimonio con el pupilo o pupila"
(inc. 2).

(ii) Requisitos.
Los requisitos de este impedimento son:
1. Que el pupilo sea menor de 18 aos;

2. Que el guardador tenga o haya tenido la administracin de los bienes del menor. Por ello el
impedimento no afecta, por ejemplo, a un curador ad litem;
3. Que la cuenta no se haya aprobado por la justicia;
4. Que el ascendiente o ascendientes que deben autorizarlo para su matrimonio, no lo hayan autorizado
(art. 116 inc. final).

Estos requisitos son copulativos, cualquiera de ellos que falte, no opera el impedimento.

(iii) Sancin para el incumplimiento del impedimento guardas.

La establece el artculo 116 inciso tercero: "El matrimonio celebrado en contravencin a esta disposicin,
sujetar al tutor o curador que lo haya contrado o permitido, a la prdida de toda remuneracin que por su
 cargo le corresponda, sin perjuicio de las otras penas que las leyes le impongan". Al igual que la prohibicin
anterior, el artculo 388 del Cdigo Penal asimismo sanciona al oficial civil que autorice o inscriba un
matrimonio prohibido por la ley o en que no se hayan cumplido esta formalidad.

b.3 Impedimento de segundas nupcias.

(i) Concepto.
Lo contempla el artculo 124 del Cdigo Civil: "El que teniendo hijos de precedente matrimonio bajo su patria
potestad, o bajo su tutela o curadura, quisiere volver a casarse, deber proceder al inventario solemne de los
bienes que est administrando y le pertenezcan como heredero de su cnyuge difunto o con cualquier otro
ttulo. Para la confeccin de este inventario se dar a dichos hijos un curador especial". Los divorciados estn
habilitados para contraer nuevas nupcias. En el caso que el hijo no tenga bienes propios de ninguna clase en
poder del padre o madre, habr lugar al nombramiento del curador para el slo efecto de que certifique esta
circunstancia (art. 125).

El Oficial del Registro Civil correspondiente no permitir el matrimonio del que trata de volver a casarse,
sin que se le presente certificado autntico del nombramiento de curador especial para los objetos
antedichos, o sin que preceda informacin sumaria de que no tiene hijos de precedente matrimonio, que estn
bajo su patria potestad o bajo su tutela o curadura".

(ii) Sancin.

Si se celebra el matrimonio incumplindose este impedimento hay sanciones para el viudo o viuda, para el
divorciado o para quien anul su matrimonio, y para el Oficial Civil o para el ministro de culto que autoriz
ese matrimonio. Respecto de los primeros dice el artculo 127: "El viudo o divorciado o quien hubiere anulado
su matrimonio por cuya negligencia hubiere dejado de hacerse en tiempo oportuno el inventario prevenido en
el artculo 124, perder el derecho de suceder como legitimario o como heredero abintestato al hijo cuyos bienes
ha administrado".

El artculo 127 sanciona al viudo o divorciado o quien hubiere anulado su matrimonio, cuando el inventario no
se hace "en tiempo oportuno". Ello quiere decir, antes que se produzca una confusin entre los bienes del
hijo con los del padre o de la madre y con los de la nueva sociedad conyugal.

El artculo 384 del Cdigo Penal sanciona penalmente al que por sorpresa o engao obtiene que el Oficial Civil
autorice el matrimonio, sin haberse cumplido con este impedimento. Adems, hay sancin penal para el Oficial
del Registro Civil que celebre el matrimonio sin hacer respetar el impedimento (art. 388 Cdigo Penal).

b.4. Impedimento especial para la viuda o mujer cuyo matrimonio se haya disuelto o declarado nulo.

(i) Concepto.
El artculo 128 establece que "cuando un matrimonio haya sido disuelto o declarado nulo, la mujer que est
embarazada no podr pasar a otras nupcias antes del parto, o (no habiendo seales de preez) antes de
cumplirse los doscientos setenta das subsiguientes a la disolucin o declaracin de nulidad". "Pero se podrn
rebajar de este plazo todos los das que hayan precedido inmediatamente a dicha disolucin o declaracin, y
en los cuales haya sido absolutamente imposible el acceso del marido a la mujer".
 El artculo 129 establece que "El oficial del Registro Civil correspondiente no permitir el matrimonio de la
mujer sin que por parte de sta se justifique no estar comprendida en el impedimento del artculo
precedente". Es corriente la situacin que plantea el artculo 128, especialmente en el caso de la mujer que
anula su matrimonio. Es frecuente que haya tramitado la nulidad para casarse de nuevo y, slo en ese momento
el Oficial del Registro Civil le advierte que no puede hacerlo hasta que transcurran los 270 das contados desde
la fecha en qued ejecutoriada la sentencia que declar la nulidad. La situacin se remedia, pidiendo
autorizacin judicial que se otorga previo informe del mdico legista que acredita que la mujer no se encuentra
embarazada.

(ii) Sancin a la omisin de este impedimento.

La sancin se establece en el artculo 130 inciso 2, en los siguientes trminos: Sern obligados solidariamente
a la indemnizacin de todos los perjuicios y costas ocasionados a terceros por la incertidumbre de la
paternidad, la mujer que antes del tiempo debido hubiere pasado a otras nupcias, y su nuevo marido.
Adems, tanto la mujer como el Oficial Civil que autoriza el matrimonio incurren en responsabilidad penal, de
acuerdo a los artculos 384 y 388 del Cdigo Penal, respectivamente.

(iii) Formalidades legales del matrimonio.

a. Formalidades del matrimonio celebrado en Chile ante un oficial del Registro Civil.

Atendiendo al tiempo en que son exigidas, pueden ser: anteriores al matrimonio; coetneas a su celebracin; y
posteriores al matrimonio.

a.1. Formalidades previas o diligencias preliminares

a.1.1. La manifestacin.

Se define como el acto en que los futuros contrayentes dan a conocer al Oficial del Registro Civil, su intencin
de contraer matrimonio ante l. Puede hacerse por escrito, oralmente o por medio de lenguaje de seas. As lo
seala el artculo 9 de la Ley de Matrimonio Civil: Los que quisieren contraer matrimonio lo comunicarn
por escrito, oralmente o por medio de lenguaje de seas (inc. 1). Si la manifestacin no fuere escrita, el Oficial
del Registro Civil levantar acta completa de ella, la que ser firmada por l y por los interesados, si
supieren y pudieren hacerlo, y autorizada por dos testigos (inc. 2).

La manifestacin se hace ante cualquier oficial del Registro Civil (art. 9 inc. 1). A ella deber acompaarse
una constancia fehaciente del consentimiento para el matrimonio dado por quien corresponda, si fuere necesario
segn la ley y no se prestare oralmente ante el oficial del Registro Civil (art. 12).

En cuanto al contenido de la manifestacin, dice el artculo 9, que se har indicando sus nombres y
apellidos; el lugar y la fecha de su nacimiento; su estado de solteros, viudos o divorciados y, en estos dos ltimos
casos, el nombre del cnyuge fallecido o de aqul con quien contrajo matrimonio anterior, y el lugar y la fecha
de la muerte o sentencia de divorcio, respectivamente; su profesin u oficio; los nombres y apellidos de los
padres, si fueren conocidos; los de las personas cuyo consentimiento fuere necesario, y el hecho de no
 tener incapacidad o prohibicin legal para contraer matrimonio.

a.1.2. Informacin sobre finalidades del matrimonio.

El artculo 10 establece que al momento de comunicar los interesados su intencin de celebrar el matrimonio,
el Oficial del Registro Civil deber proporcionarles informacin suficiente acerca de las finalidades del
matrimonio, de los derechos y deberes recprocos que produce y de los distintos regmenes patrimoniales del
mismo (inc. 1). Asimismo, deber prevenirlos respecto de la necesidad de que el consentimiento sea libre y
espontneo (inc. 2) y deber adems, comunicarles la existencia de cursos de preparacin para el
matrimonio, si no acreditan que los han realizado. Los futuros contrayentes podrn eximirse de estos cursos de
comn acuerdo, declarando que conocen suficientemente los deberes y derechos del estado matrimonial. Este
inciso no se aplicar en los casos de matrimonios en artculo de muerte (inc. 3). El inciso final establece que
la infraccin a los deberes indicados no acarrear la nulidad del matrimonio ni del rgimen patrimonial, sin
perjuicio de la sancin que corresponda al funcionario en conformidad a la ley. Existe una sancin penal que
contempla el artculo 388 del Cdigo Penal.

a.1.3. Cursos de preparacin para el matrimonio.

Estos cursos persiguen promover la libertad y seriedad del consentimiento matrimonial, y tienen por objeto
especialmente que los contrayentes conozcan los derechos y deberes que impone el vnculo y tomen conciencia
de las responsabilidades que asumen (art. 11 inc. 1). Pueden ser dictados por el Servicio del Registro Civil,
entidades religiosas con personalidad jurdica de derecho pblico, por instituciones de educacin pblicas o
privadas reconocidas por el Estado o por personas jurdicas sin fines de lucro cuyos estatutos comprendan la
realizacin de actividades de promocin y apoyo familiar (art. 11 inc. 2) El contenido de los cursos que no
dictare el Servicio de Registro Civil e Identificacin, ser determinado libremente por cada institucin y deben
ajustarse a la Constitucin y a la ley. Para facilitar el reconocimiento de ellos, las instituciones deben
inscribirse previamente en un Registro especial que llevar el Servicio de Registro Civil (art. 11 inc.
3).Finalmente debe recordarse que en conformidad al inciso 3 del art. 10 NLMC los contrayentes podrn
eximirse de estos cursos de comn acuerdo, declarando que conocen suficientemente los deberes y derechos del
estado matrimonial.

a.1.4. Informacin de testigos.

Se puede definir como la comprobacin, mediante dos testigos, del hecho que los futuros contrayentes no tienen
impedimentos ni prohibiciones para contraer matrimonio (art. l4)

a.2. Formalidades coetneas al matrimonio

a.2.1. Oficial de registro Civil.

De acuerdo al artculo 15 de la Ley de Matrimonio Civil, "Inmediatamente despus de rendida la informacin

y dentro de los noventa das siguientes, podr procederse a la celebracin del matrimonio. Transcurrido
dicho plazo sin que el matrimonio se haya efectuado, habr que repetir las formalidades prescritas en los
artculos precedentes.
 La ley 19.947 estableci en su artculo 17 que el matrimonio se celebrar ante el oficial del Registro
Civil que intervino en la realizacin de las diligencias de manifestacin e informacin. Como, de acuerdo al
artculo 9, la manifestacin se puede hacer ante cualquier Oficial del Registro Civil, quiere decir que las personas
pueden casarse ante cualquier oficial del Registro Civil, con tal que sea el mismo ante el cual se hizo la manifestacin
e informacin de testigos. En el caso que un oficial del Registro Civil celebrare un matrimonio fuera de su
territorio jurisdiccional, estaramos frente a un acto nulo de derecho pblico (art. 7 CPR), que necesariamente
acarreara la nulidad civil del matrimonio.

a.2.2. Lugar donde debe efectuarse el matrimonio.

De acuerdo al artculo 17 de la Ley de Registro Civil, el matrimonio se podr efectuar:

a) En el local de la oficina del Oficial del Registro Civil; o
b) En el lugar que sealaren los futuros contrayentes, siempre que se hallare ubicado dentro de su
territorio jurisdiccional. En caso contrario el matrimonio sera nulo de derecho pblico.

a.2.3. Presencia de testigos hbiles.

El artculo 17 inciso 2 de la Ley de Matrimonio Civil establece que el matrimonio se debe celebrar ante
dos testigos que pueden ser parientes o extraos.

Los testigos deben ser hbiles, y la regla es que cualquier persona, pariente o extrao, lo sea. No hay ms
testigos inhbiles que los indicados en el 16: No podrn ser testigos en las diligencias previas ni en la
celebracin del matrimonio:
1: Los menores de l8 aos;
2 Los que se hallaren en interdiccin por causa de demencia;
3 Los que se hallaren actualmente privados de razn;
4 Los que hubieren sido condenados por delito que merezca pena aflictiva y los que por sentencia ejecutoriada
estuvieren inhabilitados para ser testigos; y 5 Los que no entendieren el idioma castellano o aquellos que
estuvieren incapacitados para darse a entender claramente.

El artculo 45 de la actual ley, establece que es nulo el matrimonio que no se celebre ante el nmero de
testigos hbiles determinados en el artculo 17.

a.2.4. Acto de celebracin del matrimonio.

El artculo 18 de la Ley de Matrimonio Civil establece que En el da de la celebracin y delante de los

contrayentes y testigos, el Oficial del Registro Civil dar lectura a la informacin mencionada en el artculo 14
(informacin de testigos) y reiterar la prevencin indicada en el artculo 10 inciso 2 (necesidad de que el
consentimiento sea libre y espontneo). Agrega el artculo 18 que A continuacin, leer los artculos 131,
133 y 134 del Cdigo Civil (estas disposiciones se refieren a los deberes conyugales). Preguntar a los
contrayentes si consienten en recibirse el uno al otro como marido y mujer y, con la respuesta afirmativa, los
declarar casados en nombre de la ley. Es el Oficial Civil, quien, representando al Estado y una vez
verificado que se han cumplido todas las exigencias legales, declara casados a los contrayentes. Es esta la
razn, por la que si el matrimonio no se celebra -o en el caso del artculo 20 (matrimonio ante una entidad
 religiosa de derecho pblico), no se ratifica- ante un Oficial Civil, tal matrimonio no tiene existencia. No es que
sea nulo, sino que es inexistente, segn lo estima la doctrina nacional. Y por la misma razn, si el
matrimonio no se celebra ante Oficial del Registro Civil, no podr ser putativo.

a.3. Formalidades posteriores al matrimonio.

Trata de esta materia el artculo 19 de la Ley de Matrimonio Civil: Inmediatamente (de declararlos casados en
nombre de la ley), el Oficial del Registro Civil levantar acta de todo lo obrado, la cual ser firmada por l,
los testigos y los cnyuges, si supieren y pudieren firmar; y proceder a hacer la inscripcin en los libros
del Registro Civil en la forma prescrita en el reglamento". Agrega el artculo 19 que si se trata de
matrimonio en artculo de muerte, se especificar en el acta el cnyuge afectado y el peligro que le amenazaba
(inc. 2).

- En el acto del matrimonio se pueden reconocer hijos comunes no matrimoniales, y pactar separacin de bienes o
participacin en los gananciales.

Lo primero est autorizado por el artculo 187 N 1, parte final, del Cdigo Civil y por el artculo 37 de
la ley 4808 (en su texto dado por la ley 19.947). Esta ltima norma seala que: El Oficial del Registro Civil no
proceder a la inscripcin del matrimonio sin haber manifestado privadamente a los contrayentes que pueden
reconocer los hijos comunes nacidos antes del matrimonio, para los efectos de lo dispuesto en el artculo
siguiente.

Respecto a la posibilidad de separacin de bienes o participacin en los gananciales, el artculo 38 inciso 2 de la

ley 4808 lo permite expresamente, agregando en el inciso 3, que si advertidos los contrayentes que pueden
establecer estos regmenes matrimoniales, no lo hacen o nada dicen, se entendern casados en rgimen de
sociedad conyugal.

- Vicios en el acta o en la inscripcin del matrimonio.

Los vicios en que se pueda incurrir en el acta o en la inscripcin, o incluso su omisin, no producen la nulidad
del matrimonio, desde que ste qued perfeccionado cuando el Oficial del Registro Civil los declar casados en
nombre de la ley. Luego, lo ocurrido con posterioridad, no puede producir la nulidad del matrimonio.

b. Formalidades de los matrimonios celebrados ante entidades religiosas de derecho pblico.

b.1. Requisitos para que el matrimonio religioso produzca efectos civiles.

a) Debe celebrarse ante una entidad religiosa que tenga personalidad jurdica de derecho pblico y
debe autorizarlo un ministro del culto que estatutariamente tenga facultades para ello. Al efecto, la ley
19.638 de 1999 regula a estas entidades, indicando su art. 5 que son las iglesias, confesiones e instituciones
religiosas de cualquier culto.

Ahora bien, para determinar cules son las iglesias, confesiones e instituciones que corresponden a una entidad
religiosa con personalidad jurdica de derecho pblico, es necesario hacer las siguientes prevenciones: (i) en lo
que dice relacin con la Iglesia Catlica, el artculo
547 inciso 2 del Cdigo Civil, dispone que ella puede establecer sus confesiones e instituciones religiosas con
 arreglo a sus propias normas (las del Cdigo de Derecho Cannico), las que tendrn personalidad jurdica de
derecho pblico. El artculo 20 de la aludida ley N 19.683 reconoci expresamente tanto esta facultad como
este efecto. (ii) Con posterioridad, la ley N 17.725 del ao 1972 reconoci legalmente a la Iglesia
Ortodoxa, y le confiri el mismo tratamiento que a la Iglesia Catlica, estando tambin incluida esta iglesia
dentro de la disposicin del artculo 20 de la ley N 19.683. (iii) Finalmente, todas las otras iglesias y
confesiones posteriores a la ley N 19.683 quedan sometidas a sus reglas, tanto en lo relativo a su constitucin
como requisitos para adquirir y mantener la calidad de entidad religiosa y la personalidad jurdica de derecho
pblico.

b) Debe levantarse un acta que acredite la celebracin del matrimonio y el cumplimiento de las
exigencias que la ley establece para su validez, como el nombre y edad de los contrayentes y los testigos y la
fecha de su celebracin. Los testigos son dos y no les debe afectar alguna las inhabilidades establecidas en el
artculo 16. El acta deber estar suscrita por el ministro del culto ante quien se hubiere contrado el matrimonio
religioso y deber cumplir con las exigencias contempladas en el artculo 40 bis) de la ley 4808.

c) El acta debe ser presentada por los contrayentes ante cualquier Oficial del Registro Civil, dentro de
ocho das, para su inscripcin. El plazo corre desde la celebracin del matrimonio religioso.

Respecto de esta exigencia es necesario tener presente:

- Que quienes deben presentar el acta al Registro Civil, son los propios contrayentes, en forma
personal, no pudiendo hacerlo por medio de mandatarios.
- El plazo es de ocho das corridos (art. 50 del Cdigo Civil). Es un plazo de caducidad, puesto que de
no inscribirse dentro los 8 das tal matrimonio no producir efecto civil alguno. Esto significa que el
matrimonio es inexistente.
- El plazo es para presentar el acta ante el Oficial del Registro Civil y para que se inscriba el matrimonio
(para las dos cosas).

d) Los comparecientes deben ratificar, ante el Oficial del Registro Civil, el consentimiento prestado
ante el ministro de culto de su confesin, de lo que se deber dejar constancia en la inscripcin respectiva
que tambin deben suscribir ambos contrayentes (art. 20 inc. 3).

b.2. Requisitos de la inscripcin del matrimonio religioso en el Registro Civil.

Dentro de estas exigencias hay cuatro que son esenciales: a) debe contener el acta a que se refiere el artculo
20 de la ley de Matrimonio Civil (acta de la entidad religiosa); b) debe sealar el documento que acredite la
personera del respectivo ministro de culto; c) debe constar que se ratific por los contrayentes el
consentimiento ante el Oficial del Registro Civil; y d) la firma de los requirentes de la inscripcin y del
Oficial del Registro Civil.

b.3. Negativa del Registro Civil de inscribir el matrimonio religioso.

El artculo 20 inciso 4 establece que slo podr denegarse la inscripcin si resulta evidente que el matrimonio
no cumple con alguno de los requisitos exigidos por la ley. De la negativa se podr reclamar ante la
respectiva Corte de Apelaciones.

b.4. Fecha del matrimonio religioso.

 Un aspecto importante que debe ser dilucidado es precisar la fecha del matrimonio en el caso que venimos
tratando ser la de la ceremonia religiosa o aquella en que se ratifica ante el Registro Civil? Este
problema no es menor, ya que puede ser importante para varios efectos, para la aplicacin de la presuncin del
artculo 184 del Cdigo Civil; para determinar a qu patrimonio ingresa un bien adquirido entre la fecha del
matrimonio religioso y su ratificacin ante el Registro Civil, etc. Este tema fue latamente discutido en el
Senado, y segn da cuenta la historio de la ley, el legislador entendi que la fecha de celebracin del matrimonio
no es el de las actuaciones ante la entidad religiosa, sino la fecha de su inscripcin ante el oficial del Registro
Civil

c. Matrimonios celebrados en el extranjero.

Los requisitos de forma estn referidos a las solemnidades externas. Se rigen por la ley del pas en que el
matrimonio se celebra (lex locus regit actum). Se sigue en esta materia el mismo principio que el artculo 17
del Cdigo Civil adopta para la forma de los instrumentos pblicos.

Los requisitos de fondo (capacidad y consentimiento), tambin se rigen por la ley del lugar de celebracin del
matrimonio. Ello con tres excepciones: 1) deben respetarse los impedimentos dirimentes contemplados en los
artculos 5, 6 y 7 de la ley, y 2) priva de valor en Chile a los matrimonios en que no hubo consentimiento
libre y espontneo de los cnyuges (art. 80 inc. 3); 3) no reconoce los matrimonios homosexuales.

Finalmente en lo que se refiere a los efectos del matrimonio celebrado en el extranjero (derechos y,
obligaciones entre los cnyuges), ste produce en Chile los mismos efectos que si se hubiere contrado en
Chile, siempre que se trate de la unin de un hombre y una mujer.

El artculo 82 se refiere a un efecto especfico del matrimonio, al derecho de alimentos. Establece que el cnyuge
domiciliado en Chile podr exigir alimentos del otro cnyuge ante los tribunales chilenos y en conformidad a la
ley chilena (inc. 1). El inciso 2 agrega que del mismo modo, el cnyuge residente en el extranjero podr
reclamar alimentos del cnyuge domiciliado en Chile.

B. SEPARACIN DE LOS CNYUGES

1. SEPARACIN DE HECHO.

1.1. Forma de regular las consecuencias derivadas de la separacin.

(i) Regulacin de comn acuerdo.

a. Regulacin.
Se refiere a ella el artculo 21: Si los cnyuges se separaren de hecho, podrn, de comn acuerdo,
regular sus relaciones mutuas, especialmente los alimentos que se deban y las materias vinculadas al rgimen de
bienes del matrimonio. En todo caso, si hubiere hijos, dicho acuerdo deber regular tambin, a lo menos, el
rgimen aplicable a los alimentos, al cuidado personal y a la relacin directa y regular que mantendr con
los hijos aquel de los padres que no los tuviere bajo su cuidado. En este mismo acuerdo, los padres podrn
convenir un rgimen de cuidado personal compartido. Los acuerdos antes mencionados debern respetar los
derechos conferidos por las leyes que tengan el carcter de irrenunciables. Es importante este acuerdo porque,
 si cumple los requisitos que en seguida se vern, dan fecha cierta al cese de la convivencia entre los cnyuges,
lo que es importante cuando se demanda el divorcio, como se desprende del artculo 55 de la ley.

b. Requisitos para que el acuerdo otorgue fecha cierta al cese de la convivencia.

Segn el artculo 22, el acuerdo otorga fecha cierta al cese de la convivencia cuando consta por escrito en
alguno de los siguientes instrumentos: a) escritura pblica, o acta extendida y protocolizada ante notario
pblico (ntese que debe cumplir ambos requisitos: extendida ante notario pblico y protocolizada); b) acta
extendida ante un Oficial del Registro Civil, o c) transaccin aprobada judicialmente. Adems si el
cumplimiento del acuerdo requiriese una inscripcin, subinscripcin o anotacin en un registro pblico, se
tendr por fecha del cese de la convivencia aqulla en que se cumpla tal formalidad (art. 22 inc. 2).

(ii) Regulacin judicial.

a. Regulacin.
Si los cnyuges no logran ponerse de acuerdo sobre las materias a que se refiere el artculo 2l, cualquiera de
ellos podr solicitar la regulacin judicial (art. 23). Lo importante de esta norma es que ello podr pedirse en
el juicio iniciado respecto de cualquiera de las materias sealas en el referido artculo 2l (alimentos, tuicin,
etc.). El artculo 24 agrega que Las materias de conocimiento conjunto a que se refiere el artculo
precedente se ajustarn al mismo procedimiento establecido para el juicio en el cual se susciten (inc. 1).

b. Fecha cierta del cese de la convivencia cuando hay regulacin judicial.

Cuando la regulacin de las materias sealadas en el artculo 2l, se hace judicialmente, el cese de la
convivencia tendr fecha cierta a partir de la notificacin de la demanda (art. 25 inc.1).

1.2. Casos que dan fecha cierta del cese de la convivencia.

De lo dicho resulta que hay fecha cierta del cese de la convivencia en los siguientes casos:
a) Cuando el acuerdo de los cnyuges conste, por escrito, en alguno de los instrumentos contemplados
en el artculo 22;
b) Cuando a falta de acuerdo, se demande judicialmente alguna de las materias que indica el artculo 23,
caso en que la fecha cierta ser la de la notificacin de la demanda (art. 25 inc. 1); y

c) Hay un tercer caso, contemplado en el artculo 25 inciso 2: Asimismo, habr fecha cierta, si no
mediare acuerdo ni demanda entre los cnyuges, cuando, habiendo uno de ellos expresado su voluntad de
poner fin a la convivencia a travs de cualquiera de los instrumentos sealados en las letras a) y b) del artculo
22 o dejado constancia de dicha intencin ante el juzgado correspondiente, se notifique al otro cnyuge.

2. SEPARACIN JUDICIAL
El prrafo 2 del Captulo III de la ley, arts. 26 al 41 trata de la separacin judicial.

2.1. Causales de separacin judicial.

 La separacin judicial se puede demandar:

a) Por uno de los cnyuges si mediare falta imputable al otro, siempre que constituya una violacin
grave de los deberes y obligaciones que les impone el matrimonio, o de los deberes y obligaciones para con los
hijos, que torne intolerable la vida en comn.(art. 26 inc.1). El adulterio no es causal de separacin judicial
cuando exista previa separacin de hecho consentida por ambos cnyuges (inc. 2). En este caso, la accin para
pedir la separacin corresponde nicamente al cnyuge que no ha dado lugar a la causal (art. 26 inc. 3);

b) Por cualquiera de los cnyuges, cuando hubiere cesado la convivencia (art. 27 inc. 1).

En este caso, si la solicitud fuere conjunta, los cnyuges debern acompaar un acuerdo que regule en forma
completa y suficiente sus relaciones mutuas y con respecto a sus hijos. El acuerdo ser completo si regula todas
y cada una de las materias indicadas en el artculo 2l. Se entender que es suficiente si resguarda el inters
superior de los hijos, procura aminorar el menoscabo econmico que pudo causar la ruptura y establece
relaciones equitativas, hacia el futuro, entre los cnyuges cuya separacin se solicita.

2.2. La accin para demandar la separacin judicial es irrenunciable.

2.3. Medidas provisorias para proteger el patrimonio familiar y el bienestar de cada uno de los miembros
que la integran.
De acuerdo al artculo 30 cuando los cnyuges se encontraren casados en el rgimen de sociedad conyugal
cualquiera de ellos podr solicitar al tribunal la adopcin de las medidas provisorias que estimen conducentes
para la proteccin del patrimonio familiar y el bienestar de cada uno de los miembros que la integran. Ello
sin perjuicio del derecho de las partes para demandar alimentos o pedir la declaracin de bienes familiares de
acuerdo a las reglas generales.

2.4. Contenido de la sentencia que declara la separacin.

Segn el artculo 31 debe:
a) Pronunciarse sobre cada una de materias que indica el artculo 21, a menos que se encuentren
regulados o no procediere la regulacin de alguna de ellas, lo que indicar expresamente. Si las partes hubieren
establecido la regulacin, el tribunal debe revisar tal acuerdo, procediendo de oficio a subsanar las deficiencias o
a modificarlo, si fuere incompleto o insuficiente (art. 31 inc. 1 y 2); y

b) Debe, adems, liquidar el rgimen matrimonial que hubiere existido entre los cnyuges, si as se
hubiere solicitado y se hubiere rendido la prueba necesaria (art. 3l inciso final). Evidentemente esto ser as
nicamente si estaban casados en sociedad conyugal o participacin de gananciales. Esta norma constituye una
excepcin a la regla general de que la liquidacin de la sociedad conyugal, se debe hacer en conformidad a las
normas de la particin de bienes, por un rbitro de derecho.

2.5. Efectos de la separacin judicial.

Dice el artculo 32 que La separacin judicial produce sus efectos desde la fecha en que queda
ejecutoriada la sentencia que la decreta. Sin perjuicio de ello, la sentencia ejecutoriada en que se declare
la separacin judicial deber subinscribirse al margen de la respectiva inscripcin matrimonial. Efectuada la
subinscripcin, ser oponible a terceros y los cnyuges adquirirn la calidad de separados, que no los habilita
para volver a contraer matrimonio.

a) A partir del momento en que se subinscribe, se adquiere por los cnyuges el estado civil de separados
judicialmente. La prueba de este nuevo estado se hace con la correspondiente partida de matrimonio, segn
la modificacin que la ley 19.947 introduce al artculo 305 del Cdigo Civil.
b) Deja subsistentes los derechos y obligaciones personales de los cnyuges, con excepcin de aquellos
cuyo ejercicio sea incompatible con la vida separada de ambos, como los deberes de cohabitacin y de fidelidad
(art. 33).
c) Se disuelve la sociedad conyugal o el rgimen de participacin en los gananciales que hubiere
existido entre los cnyuges, sin perjuicio de que se pueda constituir prudencialmente a favor del cnyuge no
propietario, un derecho de usufructo, uso o habitacin sobre los bienes familiares (art. 34). Los cnyuges
separados judicialmente pasan a tener el rgimen de separacin de bienes.
d) En principio, no se altera el derecho a sucederse por causa de muerte, salvo que se hubiere dado lugar a
la separacin por culpa de un cnyuge, caso en que el juez efectuar en la sentencia la declaracin
correspondiente, de la que se dejar constancia en la subinscripcin (art. 35).
e) El cnyuge que haya dado causa a la separacin judicial por su culpa, tendr derecho para que el otro
cnyuge lo provea de lo que necesite para su modesta sustentacin, pero en este caso, el juez reglar la
contribucin teniendo en especial consideracin la conducta que haya observado el alimentario antes del juicio
respectivo, durante su desarrollo o con posterioridad a l

f) Ambos cnyuges deben proveer a las necesidades de la familia comn en proporcin a sus facultades,
debiendo el juez hacer la regulacin en caso necesario.
g) No se altera la filiacin ya determinada.
h) El hijo concebido durante el estado de separacin no goza de la presuncin del artculo l84 del
Cdigo Civil, de tener por padre al marido.
i) La sentencia firme de separacin judicial autoriza para revocar todas las donaciones que por causa de
matrimonio se hubieren hecho al cnyuge que dio motivo a la separacin.
j) Los cnyuges separados judicialmente pueden celebrar contratos de compraventa entre s.
k) No se suspende la prescripcin a favor de la mujer separada judicialmente de su marido.
l) El cnyuge que dio lugar a la separacin judicial pierde el beneficio de competencia a que podra tener
derecho

RECONCILIACIN O REANUDACIN DE LA VIDA EN COMN

La reanudacin de la vida en comn de los cnyuges, con nimo de permanencia, pone fin al procedimiento
destinado a declarar la separacin judicial o a la ya decretada, y, en este ltimo caso, restablece el estado civil
de casados. Decretada la separacin judicial por falta o culpa de uno de los cnyuges, ser necesaria una nueva
sentencia que a peticin de ambos cnyuges, revoque la sentencia de separacin. Para que esta nueva sentencia
sea oponible a terceros, se debe subinscribir al margen de la inscripcin matrimonial. En el caso que la
separacin judicial se hubiere producido porque uno de los cnyuges lo solicit en conformidad a cese de la
convivencia, para que la reanudacin sea oponible a terceros bastar que ambos cnyuges dejen constancia de
ella en un acta extendida ante el Oficial del Registro Civil, subinscrita al margen de la inscripcin matrimonial.
 En este caso el Oficial del Registro Civil comunicar esta circunstancia al tribunal competente, que
ordenar agregar el documento respectivo a los antecedentes del juicio de separacin (art. 39 inc. 2). La
reanudacin de la vida en comn no revive la sociedad conyugal ni el rgimen de participacin en los
gananciales, pero los cnyuges podrn pactar por una sola vez este ltimo en conformidad con el artculo 1723
del Cdigo Civil (art. 40 de la ley de matrimonio civil y art. 165 inc. 2 del Cdigo Civil). Finalmente el artculo
41 agrega que La reanudacin de la vida en comn no impide que los cnyuges puedan volver a solicitar la
separacin, si sta se funda en hechos posteriores a la reconciliacin.

C. EXTINCIN DEL MATRIMONIO.

1. DISOLUCIN DEL MATRIMONIO POR MUERTE NATURAL.

Respecto a la muerte natural, poco hay que decir, salvo recordar que de acuerdo a la propia definicin de
matrimonio que da el artculo 102 del Cdigo Civil, los contrayentes se unen actual e indisolublemente y por
toda la vida, con lo que queda claramente establecido que el fallecimiento de uno de los cnyuges, pone
trmino al matrimonio. La disolucin del matrimonio por muerte natural extingue los derechos y obligaciones
emanados del mismo; sin embargo, subsiste una nica obligacin (que para cierta jurisprudencia constituye ms
bien un derecho): la obligacin de dar sepultura al cadver (art. 140 del Cdigo Sanitario). Sobre esta causal de
terminacin del matrimonio, cabe destacar que la Ley N 20.577 del ao 2012 incorpor a nuestro
ordenamiento el mecanismo de la llamada comprobacin judicial de la muerte, por medio de la cual se puede
obtener un pronunciamiento judicial que acredite el fallecimiento de una persona pese a no haberse podido
encontrar el cadver o existir testigos que dieran cuenta de la muerte, la que queda determinada a partir de
las circunstancias que rodearon la desaparicin del cuerpo que hacen razonablemente sensata la conclusin del
deceso. Coherente con esta figura, el artculo 95 del Cdigo Civil dispone que esta declaracin judicial
demuestra la muerte para efectos civiles de una persona; pronunciamiento que evidentemente alcanza al
matrimonio, el que termina por esta causal.

2. DISOLUCIN DEL MATRIMONIO POR MUERTE PRESUNTA.

a) El matrimonio se disuelve cuando transcurren diez aos desde la fecha de las ltimas noticias, fijada
en la sentencia que declara la presuncin de muerte (art. 43 inc. 1).

b) El matrimonio tambin termina, si cumplidos cinco aos desde la fecha de las ltimas noticias, se
probare que han transcurrido setenta aos desde el nacimiento del desaparecido (art. 43 inc. 2, primera
parte).

c) Cuando la presuncin de muerte se haya declarado, en virtud del nmero 7 del artculo 81 del Cdigo
Civil -caso de la persona que recibe una herida grave en la guerra o le sobreviene otro peligro semejante-
transcurridos cinco aos contados desde la fecha de las ltimas noticias (art. 43 inc. 2, segunda parte); y

d) En los casos de los artculos 8 y 9 del artculo 81 del Cdigo Civil -persona que viajaba en una nave o
aeronave perdida; y caso del desaparecido en un sismo o catstrofe que provoque o haya podido provocar la
muerte de numerosas personas, respectivamente- el matrimonio se termina transcurrido un ao desde el da
presuntivo de la muerte (art. 43 inc. 3).
3. NULIDAD DEL MATRIMONIO

3.1. Particularidades de la nulidad matrimonial. La nulidad del matrimonio presenta algunas

caractersticas propias, que la diferencian de la nulidad patrimonial.

i. No hay causales genricas de nulidad de matrimonio.

ii. En materia de nulidad matrimonial, no cabe distinguir entre nulidad absoluta o relativa. Simplemente
hay nulidad porque la ley no ha hecho tal distincin.
iii. En materia patrimonial, declarada la nulidad, las partes vuelven al estado anterior a la celebracin
del acto o contrato (art. 1687 del Cdigo Civil). En materia matrimonial, no ocurre lo anterior respecto del
cnyuge que de buena fe y, con justa causa de error celebr el matrimonio. Juega en la nulidad del matrimonio
una institucin muy importante, el matrimonio putativo, destinada justamente a evitar que se produzcan
algunos efectos propios de la nulidad.
iv. No puede alegar la nulidad de un acto o contrato el que lo celebr sabiendo o debiendo saber el vicio
que lo invalidaba (artculo 1683 del Cdigo Civil). En materia de nulidad de matrimonio, no rige esta regla
v. A diferencia de la nulidad en materia patrimonial, por regla general, la accin de nulidad de
matrimonio no prescribe, pero debe alegarse en vida de los cnyuges (artculos 47 y 48 de la Ley de
Matrimonio Civil).

3.2. Causales de nulidad de matrimonio.

Las causales de nulidad son taxativas y los vicios que las constituyen deben haber existido al tiempo del
matrimonio. Las nicas causales de nulidad de matrimonio en Chile, son las siguientes:

(i) Matrimonio celebrado existiendo algn impedimento dirimente (art. 44, letra a).
El artculo 44 de la Ley de Matrimonio Civil seala que el matrimonio slo podr ser declarado nulo por
alguna de las siguientes causales, que deben haber existido al tiempo de su celebracin: a) Cuando uno de los
contrayentes tuviere alguna de las incapacidades sealadas en el artculo 5, 6 7 de esta ley.

(ii) Falta de consentimiento libre y espontneo de alguno de los contrayentes (art. 44 letra b).
Esta causal est contemplada en el artculo 44 letra b) de la Ley de Matrimonio Civil: "cuando el
consentimiento no hubiere sido libre y espontneo en los trminos expresados en el artculo 8 (error y fuerza).

(iii) Celebracin del matrimonio ante testigos inhbiles o en menor nmero de los que la ley exige (art. 45).
El matrimonio se debe celebrar ante dos testigos (art. 17) y no hay ms testigos inhbiles que los que indica el
artculo 16 de la Ley de Matrimonio Civil. Los Oficiales Civiles slo pueden ejercer su ministerio dentro del
territorio que la ley les asigna. Si autoriza un matrimonio fuera de su territorio jurisdiccional, ese acto
adolece de nulidad de derecho pblico, que se rige por los artculos 6 y 7 de la Constitucin Poltica de la
Repblica.

3.3. Accin de nulidad de matrimonio.

(i) Caractersticas de la accin de nulidad

l. Es una accin de derecho de familia. Est fuera del comercio; es irrenunciable; no es susceptible de
transaccin, no cabe a su respecto el llamado a conciliacin; no puede someterse a compromiso.
 2. Por regla general su ejercicio slo corresponde a cualquiera de los presuntos cnyuges (art. 46).
3. Por regla general, es imprescriptible (art. 48).
4. Por regla general, slo se puede hacer valer en vida de los cnyuges (art. 47).

(ii) Titulares de la accin de nulidad.

La accin de nulidad de matrimonio, corresponde a cualquiera de los presuntos cnyuges (art. 46). Esta regla
tiene varias excepciones:
a) La nulidad fundada en el N 2 del artculo 5 -matrimonio de una persona menor de l6 aos- podr
ser demandada por cualquiera de los cnyuges o por alguno de sus ascendientes, pero alcanzados los 16 aos
por parte de ambos contrayentes, la accin se radicar nicamente en el o los que lo contrajeron sin tener esa
edad (art. 46 a);

b) La accin de nulidad fundada en alguno de los vicios del artculo 8 (vicios del consentimiento)
corresponde exclusivamente al cnyuge que ha sufrido el error o la fuerza (art. 46 b);

c) En los casos de matrimonio en artculo de muerte, la accin corresponde tambin a los dems
herederos del cnyuge difunto (art. 46 c);

d) Cuando la causal invocada es la existencia de un vnculo matrimonial no disuelto, corresponde tambin

la accin de nulidad al cnyuge anterior o a sus herederos (art. 46 d).

e) La declaracin de nulidad fundada en alguna de las causales contempladas en los artculo 6 y 7

vnculo de parentesco y matrimonio de una persona con el que tuvo participacin en el homicidio de su
marido o mujer puede ser alegada, por cualquier persona, en el, inters de la moral y de la ley. La naturaleza
del vicio explica que se otorgue en este caso accin popular para demandar la nulidad (art. 46 e).

(iii) La accin de nulidad es imprescriptible.

El artculo 48 establece que la accin de nulidad de matrimonio no prescribe por tiempo. Y en seguida
contempla varias excepciones:

a) La causal fundada en la menor edad de uno de los contrayentes, prescribe en el plazo de un ao,
contado desde la fecha que el cnyuge inhbil para contraer matrimonio hubiere adquirido la mayora de edad
(art. 48 a);

b) Cuando la causal fuere vicio del consentimiento, la accin prescribe en tres aos contados desde que
hubiere desaparecido el hecho que origina el vicio de error o la fuerza (art. 48 b);

c) En el caso del matrimonio en artculo de muerte, la accin prescribe en un ao contado desde la fecha
del fallecimiento del cnyuge enfermo (art. 48 c);

d) Si la causal invocada es vnculo matrimonial no disuelto, la accin prescribe en un ao contado desde

el fallecimiento de uno de los cnyuges (art. 48 d); y
 e) Si la causal de nulidad es la falta de testigos hbiles, la accin prescribe en un ao, contado
desde la celebracin del matrimonio (art. 48 e).

(iv) La accin de nulidad slo puede intentarse en vida de los cnyuges.

Segn el artculo 47 de la Ley de Matrimonio Civil, la accin de nulidad del matrimonio slo podr
intentarse mientras vivan ambos cnyuges, salvo los casos mencionados en las letras c) y d) del artculo
precedente, esto es, en los casos del matrimonio en artculo de muerte o cuando el vicio sea vnculo
matrimonial no disuelto. Respecto a la excepcin relativa al vnculo matrimonial no disuelto, cabe sealar
que fue incorporada por la Ley 10.271, y tuvo por objeto permitir que en el caso de bigamia, fallecido uno
de los cnyuges se pudiera demandar la nulidad, para evitar que los dos matrimonios quedaren consolidados
producindose dos lneas de descendencia matrimonial, dos sociedades conyugales etc., lo que habra ocurrido
de no establecerse la excepcin.

3.4. La sentencia que declara la nulidad debe subinscribirse al margen de la inscripcin matrimonial.
Slo se trata de un requisito de oponibilidad frente a terceros.

3.5. Efectos de la declaracin de nulidad del matrimonio.

1. Si con posterioridad a la celebracin del matrimonio que se anul, uno de ellos contrajo un nuevo
matrimonio, tal matrimonio es vlido, pues no existe el impedimento de vnculo matrimonial no disuelto.
Por la misma razn tampoco se ha incurrido en el delito de bigamia;

2. No se ha producido parentesco por afinidad entre cada cnyuge y los consanguneos del otro;

3. No ha habido derechos hereditarios entre los cnyuges;

4. Las capitulaciones matrimoniales que pudieren haber celebrado caducan;

5. No ha habido sociedad conyugal, habindose formado nicamente entre los cnyuges una comunidad
que debe ser liquidada de acuerdo a las reglas generales;

6. La mujer no ha tenido el privilegio de cuarta clase que le otorga el artculo 2481 N 3 del Cdigo Civil;

7. La filiacin de los hijos concebidos dentro del matrimonio anulado, sera

extramatrimonial.

3.6. Matrimonio putativo.

(i) Concepto
Declarada la nulidad de un matrimonio, deberan las partes volver al mismo estado en que se hallaran si no
se hubieren casado, lo que significa, entre otras cosas, aceptar que habran convivido en concubinato, y que los
hijos, que en ese estado hubieren concebido tendran filiacin no matrimonial. Esta situacin es de tal gravedad
 que desde antiguo ha preocupado a los juristas y los ha llevado a elaborar la institucin del Matrimonio
Putativo. El matrimonio nulo, que ha sido celebrado o ratificado ante el oficial del Registro Civil produce
los mismos efectos civiles que el vlido respecto del cnyuge que, de buena fe, y con justa causa de error,
lo contrajo, pero dejar de producir efectos civiles desde que falte la buena fe por parte de ambos cnyuges.

(ii) Requisitos del matrimonio putativo.

(a) Matrimonio nulo.
Si el matrimonio es inexistente no cabe el matrimonio putativo. Esto es absolutamente claro y no hay
opiniones discordantes. Y justamente, por esta razn es trascendente la distincin entre matrimonio inexistente
y nulo.

(b) Debe celebrarse ante Oficial del Registro Civil.

La Ley 19.947 agreg lo de ratificado ante el Oficial del Registro Civil, para comprender los matrimonios
celebrados ante una entidad religiosa los que para que adquieran valor se deben ratificar ante un Oficial del
Registro Civil.

(c) Buena fe, a lo menos, de uno de los cnyuges.

Este es el requisito esencial del matrimonio putativo puesto que la institucin es un reconocimiento a esta
buena fe. Se ha entendido que es la conciencia que tiene el contrayente de estar celebrando un matrimonio sin
vicios. Se presume que los cnyuges han contrado matrimonio de buena fe y con justa causa de error, salvo que
en el juicio de nulidad se probare lo contrario y as se declarare en la sentencia.

La buena fe es un requisito que se debe tener al momento de celebrarse el matrimonio. Si a ese momento uno
slo estaba de buena fe, slo para l el matrimonio es putativo. El matrimonio mantiene el carcter de
putativo, hasta que desaparece la buena fe. No es claro lo que ocurre cuando ambos contraen el matrimonio
de buena fe y sta desaparece en uno de los cnyuges primero que en el otro. En general, la doctrina
estima que en este supuesto el matrimonio contina como putativo nicamente respecto del que mantiene la
buena fe.

(d) Justa causa de error.

Debe ser un error excusable. En definitiva este requisito tiende a confundirse con el de la buena fe. Un error de
hecho puede ser excusable. Pero es dudoso que pueda serlo un error de derecho, desde que la ley se presume
conocida (art. 8 del Cdigo Civil).

(iii) Efectos del matrimonio putativo.

El artculo 51 precisa los efectos al sealar que "produce los mismos efectos civiles que el vlido, respecto del
cnyuge que, de buena fe y con justa causa de error, lo contrajo".

a. Efectos en relacin con los hijos.

 La institucin del matrimonio putativo fue creada con el objeto de evitar la ilegitimidad de los hijos en los
casos en que el matrimonio se anulaba. Por ello resulta lgico que el hijo concebido durante el matrimonio
putativo de los padres mantenga la filiacin matrimonial. Este efecto se produce sea que el matrimonio haya sido
putativo para ambos padres sea que lo haya sido slo para uno de ellos, puesto que siendo el estado civil
indivisible, no podran los hijos tener filiacin matrimonial respecto de uno de sus padres y no tenerla respecto
del otro. Los efectos que produce el matrimonio putativo respecto de los hijos, son permanentes, se mantienen
an cuando desaparezca la putatividad. Ello es consecuencia de ser el estado civil una calidad "permanente"
de toda persona. En conformidad al el artculo 51 inciso 4, la nulidad del matrimonio no afecta en caso
alguno la filiacin ya determinada de los hijos, aunque el matrimonio no sea putativo.

b. Efectos en relacin con los cnyuges.

El matrimonio putativo produce los mismos efectos civiles del vlido mientras se mantenga la buena fe a lo
menos en uno de los cnyuges. Desaparecida la buena fe en ambos, cesan los efectos del matrimonio
putativo. As lo seala el artculo 51 inciso 1, parte final.

Cundo cesa la buena fe? Respecto del cnyuge que demanda la nulidad del matrimonio debe entenderse que el
slo hecho de presentar la demanda, constituye prueba de que la buena fe ha desaparecido para l, en ese
momento. En cuanto al demandado, la buena fe desaparece con la contestacin de la demanda. De acuerdo a
esto, el matrimonio nulo produce los mismos efectos civiles que el vlido hasta el momento de la contestacin
de la demanda. Ello, sin perjuicio de que pueda probarse que la buena fe desapareci antes.

Atendido lo que se acaba de explicar, mientras se mantiene la buena fe a lo menos en un cnyuge, el

matrimonio produce todos sus efectos, tanto en la persona de los cnyuges como respecto de los bienes. As,
deben cumplir con todos los deberes y obligaciones que surgen del matrimonio: fidelidad, ayuda mutua,
socorro, se ha generado entre ellos sociedad conyugal si se casaron bajo ese rgimen, etc.

Un estudio aparte merece lo relativo a la sociedad conyugal. Declarada la nulidad del matrimonio, si el
matrimonio ha sido putativo, se disuelve la sociedad conyugal. Si el matrimonio ha sido simplemente nulo, sta
no ha nacido y por ende no se puede disolver lo que no ha existido. Por ello, cuando el artculo 1764 indica
entre las causales de extincin de la sociedad conyugal la declaracin de nulidad (N 4), debe entenderse que
ello slo es as si el matrimonio fue putativo.

En relacin con la sociedad conyugal, cabe preguntarse qu ocurre cuando, los requisitos del matrimonio
putativo, slo concurren respecto de uno slo de los cnyuges. Si slo uno de los cnyuges contrajo
matrimonio de buena fe, ste podr optar entre reclamar la disolucin y liquidacin del rgimen de bienes
que hubiere tenido hasta ese momento, o someterse a las reglas generales de la comunidad.

Otro efecto que produce el matrimonio putativo, es permitir al cnyuge de buena fe conservar las donaciones
que por causa de matrimonio le hizo o prometi hacer el otro cnyuge. Est dems decir que, contrario sensu,
las donaciones que se ha hecho al cnyuge de mala fe deben ser restituidas. As, por lo dems lo dice en forma
expresa el artculo 1790 inciso primero del Cdigo Civil.

4. EL DIVORCIO
4.1. Causales de divorcio.

(i) Causales de divorcio-sancin o por culpa.

El divorcio podr ser demandado por uno de los cnyuges, por falta imputable al otro, siempre que
constituya una violacin grave de los deberes y obligaciones que le impone el matrimonio, o de los deberes y
obligaciones para con los hijos, que torne intolerable la vida en comn. Luego los requisitos son: a) falta
imputable a uno de los cnyuges; b) esta falta debe constituir una violacin grave de los deberes y obligaciones
que impone el matrimonio o de los deberes y obligaciones para con los hijos; y c) el incumplimiento de estos
deberes u obligaciones debe hacer intolerable la vida en comn.

La norma agrega que se incurre en esta causal, entre otros casos, cuando ocurre cualquiera de los siguientes
hechos:

1 Atentado contra la vida o malos tratamientos graves contra la integridad fsica o psquica del cnyuge o de
alguno de los hijos;

2 Transgresin grave y reiterada de los deberes de convivencia, socorro y fidelidad propios del matrimonio.
El abandono continuo o reiterado del hogar comn, es una forma de trasgresin grave de los deberes del
matrimonio;

3 Condena ejecutoriada por la comisin de alguno de los crmenes o simples delitos contra el orden de las
familias y contra la moralidad pblica, o contra las personas, previstos en el Libro II, Ttulos VII y VIII, del
Cdigo Penal, que involucre una grave ruptura de la armona conyugal (dentro de estos ttulos estn los
delitos de aborto, abandono de nios o personas desvalidas, delitos contra el estado civil de las personas,
rapto, violacin, estupro y otros delitos sexuales, incesto, matrimonios ilegales, homicidio, infanticidio, lesiones
corporales, duelo, calumnia, injurias);

4 Conducta homosexual;

5 Alcoholismo o drogadiccin que constituya un impedimento grave para la convivencia armoniosa entre los
cnyuges o entre stos y los hijos; y

6 Tentativa para prostituir al otro cnyuge o a los hijos.

Estas causales no son taxativas, pues la norma emplea la expresin entre otros casos.

(ii) Causales de divorcio-remedio o por cese de la convivencia. El artculo 55 contempla dos casos de
divorcio remedio:
a. Cuando ambos cnyuges lo piden de comn acuerdo, acreditando que ha cesado la convivencia
entre ellos durante un lapso mayor de un ao y acompaen un acuerdo regulatorio (completo y suficiente, en
los trminos de los arts. 21 y 27) de sus relaciones mutuas y para con los hijos (art. 55 incs. 1 y 2).

b. Cuando lo solicite cualquiera de los cnyuges por haberse producido un cese efectivo de la
convivencia conyugal, durante a lo menos tres aos (art. 55 inc. 3). Ntese que estamos frente a un caso de
 divorcio unilateral. De acuerdo a este inciso 3, los requisitos para que opere el divorcio en el presente caso
son: 1) Cese efectivo de la convivencia conyugal; 2) que esta situacin haya durado a lo menos tres aos; y
3) el actor haya cumplido con su obligacin alimenticia respecto de su cnyuge e hijos. Respecto al segundo
requisito -que el cese efectivo haya durado a lo menos tres aos- slo podr probarse en la siguiente forma:

A) Por alguno de los instrumentos que se indican en el artculo 22 (escritura pblica, o acta extendida y
protocolizada ante notario pblico; acta extendida ante un Oficial del Registro Civil; transaccin aprobada
judicialmente) mediante los cuales los cnyuges regulen su separacin de hecho.

a) Por la notificacin de la demanda de regulacin de sus relaciones mutuas, especialmente los alimentos
que se deban y las materias vinculadas al rgimen de bienes del matrimonio y, si hubiere hijos, al rgimen
aplicable a los alimentos, al cuidado personal y a la relacin directa y regular que mantendr con los hijos
aquel de los padres que no los tuviere a su cuidado (arts. 23 y 25 inc. 1);

b) Cuando no mediando acuerdo ni demanda entre los cnyuge, uno de ellos haya expresado su voluntad
de poner fin a la convivencia a travs de cualquiera de los instrumentos indicados en el artculo 22 letras a) y b)
y se haya notificado al otro cnyuge (art. 25 inc. 2); y

c) Cuando uno de los cnyuges haya dejado constancia de su intencin de poner fin a la convivencia
ante el juzgado correspondiente y ello sea notificado al otro cnyuge (art. 25 inc. 2). Las dos ltimas situaciones
constituyen una gestin voluntaria a la que se podr comparecer personalmente. La notificacin se practicar
segn las reglas generales (art. 25 inc. 2, parte final).

4.2. Caractersticas de la accin de divorcio.

a) Pertenece exclusivamente a los cnyuges (art. 56 inc. 1);

b) Corresponde a ambos cnyuges, salvo en el caso del artculo 54, es decir, cuando el divorcio es por
culpa de uno de ellos, en que no la tiene el culpable (art. 56 inc. 2);
c) Es irrenunciable (art. 57);
d) Es imprescriptible (art. 57);
e) Por su misma naturaleza tiene que intentarse en vida de los cnyuges

4.3. Efectos del divorcio.

El divorcio producir efectos entre los cnyuges desde que quede ejecutoriada la sentencia que lo declare. Sin
perjuicio de ello, la sentencia ejecutoriada en que se declare el divorcio deber subinscribirse al margen de la
respectiva inscripcin matrimonial. Efectuada la subinscripcin, la sentencia ser oponible a terceros y los
cnyuges adquirirn el estado civil de divorciados, con lo que podrn volver a contraer matrimonio.

1. Se adquiere el estado civil de divorciados y se puede volver a contraer matrimonio (art. 59 inc. 2).

2. El divorcio no afecta la filiacin ya determinada de los hijos ni los derechos y obligaciones que
emanan de ella.
3. El divorcio pone fin a los derechos de carcter patrimonial, como el de alimentos y sucesorios
 entre los cnyuges.
4. Habilita al cnyuge para pedir al juez la desafectacin de un bien de su propiedad que est declarado
como bien familiar.

5. La sentencia de divorcio firme autoriza para revocar todas las donaciones que por causa de matrimonio
se hubieren hecho al cnyuge que dio motivo al divorcio por su culpa, con tal que la donacin y su causa
constare por escritura pblica.

4.4. Divorcio obtenido en el extranjero.

El divorcio estar sujeto a la ley aplicable a la relacin matrimonial al momento de interponerse la accin
Cul es esa ley aplicable a la relacin matrimonial? La respuesta debe buscarse en los principios de derecho
internacional privado.

Para cumplir esas sentencias en Chile, deber darse el exequtur por la Corte Suprema, para lo cual deber
acompaarse una copia debidamente legalizada de la sentencia.

Se privan de valor a las sentencias de divorcio extranjeras, en los siguientes casos:

a) Cuando no ha sido declarado por resolucin judicial.
b) Cuando se oponga al orden pblico chileno.
c) Cuando se ha obtenido con fraude a la ley.
Se entender que se ha actuado en fraude a la ley cuando el divorcio ha sido declarado bajo una jurisdiccin
distinta a la chilena, a pesar de que los cnyuges hubieran tenido domicilio en Chile durante cualquiera de los
tres aos anteriores a la sentencia que se pretende ejecutar, si ambos cnyuges aceptan que su convivencia ha
cesado a lo menos ese lapso, o durante cualquiera de los cinco aos anteriores a la sentencia, si discrepan
acerca del plazo de cese de la convivencia. El acuerdo o la discrepancia entre los cnyuges podr constar
en la propia sentencia o ser alegado durante la tramitacin del exequtur. Ntese que este inciso 4
establece una presuncin de derecho de fraude a la ley.

5. REGLAS COMUNES A CIERTOS CASOS DE SEPARACIN, NULIDAD Y DIVORCIO.

5.1. Compensacin Econmica.

Consiste en el derecho que asiste a uno de los cnyuges -normalmente la mujer- cuando por haberse
dedicado al cuidado de los hijos o a las labores propias del hogar no pudo durante el matrimonio desarrollar
una actividad remunerada o lucrativa, o lo hizo en menor medida de lo que poda y quera, para que se le
compense el menoscabo econmico que, producido el divorcio o la nulidad, sufrir por esta causa.

a. Factores para determinar la cuanta de la compensacin.

Duracin del matrimonio y de la vida en comn de los cnyuges -ntese no slo la duracin del matrimonio
sino tambin la duracin de la vida en comn-; la situacin patrimonial de ambos; la buena o mala fe; la
edad y estado de salud del cnyuge beneficiario; su situacin previsional y beneficios de salud; su cualificacin
profesional y posibilidades del acceso al mercado laboral, y la colaboracin que hubiere prestado a las
actividades lucrativas del otro cnyuge. Estos rubros no son taxativos.
b. Improcedencia o rebaja de la compensacin
Se puede denegar o rebajar esta compensacin al cnyuge que dio lugar al divorcio por su culpa o falta.

c. Determinacin de la procedencia y monto de la compensacin.

a) Fijacin por las partes. La compensacin econmica y su monto y forma de pago, sern convenidas
por los cnyuges, si fueren mayores de edad, mediante acuerdo que constar en escritura pblica o acta de
avenimiento, las cuales se sometern a la aprobacin judicial.

b) Fijacin por el tribunal. Si no hay acuerdo, se fija judicialmente. Se puede pedir esta
determinacin en la demanda o con posterioridad, para lo cual, el tribunal informar a los cnyuges sobre la
existencia de este derecho durante la audiencia preparatoria. Si el juez acoge la demanda de nulidad o de
divorcio debe pronunciarse sobre la compensacin econmica en la sentencia (art. 64).

d. Forma de pago de la compensacin

a) Disponer la entrega de una suma de dinero, acciones u otros bienes. Si se fija una suma de dinero,
podr el juez fijar una o varias cuotas reajustables, debiendo el tribunal adoptar las seguridades para su pago;
o
b) Constituir un derecho de usufructo, uso o habitacin respecto de bienes que sean de propiedad
del cnyuge deudor. La constitucin de estos derechos no perjudicar a los acreedores que el cnyuge
propietario hubiere tenido a la fecha de su constitucin, ni aprovechar a los acreedores que el cnyuge
beneficiario tuviere en cualquier tiempo (de aqu se deduce que es un derecho personalsimo del cnyuge titular).

Si el deudor no tuviere bienes suficientes para solucionar el monto de la compensacin mediante las modalidades
sealadas, el juez puede dividirlo en cuantas cuotas fueren necesarias, para lo cual tomar en consideracin la
capacidad econmica del cnyuge deudor y expresar el valor de cada cuota en alguna unidad reajustable ( art.
66). Estas cuotas se consideran alimentos para el efecto de su cumplimiento, a menos que se hubieren
ofrecido otras garantas para su efectivo y oportuno pago, lo que se declarar en la sentencia (art. 66). Por
consiguiente, para su pago el cnyuge deudor puede ser apremiado. Estas cuotas no constituyen una pensin
alimenticia. Se las considera alimentos nicamente para los efectos del cumplimiento por lo que no rige la
limitacin contenida en el artculo 7 de la ley 14.908, de que no puede exceder del 50% de las rentas del
deudor. Otra consecuencia importante es que una vez fijada no se debe alterar por circunstancias
sobrevinientes.

5.2. Conciliacin.
Segn el artculo 67 solicitada la separacin o el divorcio, durante la audiencia preparatoria del juicio de
familia, el juez deber instar a las partes a una conciliacin, trmite por el que se persiguen dos objetivos:
tratar de superar el conflicto de la pareja y si ello no es factible acordar las medidas relativas a los alimentos de
los cnyuges e hijos, su cuidado personal, la relacin directa y regular que mantendr con ellos el padre o la
madre que no los tenga a su cuidado, y el ejercicio de la patria potestad. Este artculo 67 debe relacionarse con
el artculo 90. A la audiencia preparatoria se puede comparecer personalmente o representado por sus
apoderados (art. 68). Durante la conciliacin, el juez debe escuchar a las partes y proponerles bases de arreglo
que se ajusten a las expectativas de cada parte (art. 69).
5.3. Mediacin.

Se define a la mediacin como el sistema de resolucin de conflictos en el que un tercero imparcial, sin poder decisorio,
llamado mediador, ayuda a las partes a buscar por s mismas una solucin al conflicto y sus efectos, mediante
acuerdos. Se debe ordenar por el tribunal en los casos previstos en la ley, dentro de los cuales se incluyen
las acciones de divorcio y de separacin judicial. No procede mediacin en las causas de nulidad ni tampoco si
la accin es de divorcio sancin. Ahora bien, sobre las dos ltimas materias la ley no establece que son
asuntos de mediacin prohibida, de manera que las partes pueden voluntariamente someterse a esa forma de
intentar solucionar el conflicto. La mediacin presenta las siguientes caractersticas:

a) Debe ser conducida por profesionales idneos, que aparezcan en un Registro elaborado por el
Ministerio de Justicia. Sin perjuicio de lo anterior, terceros que no formen parte de este registro pueden ejercer
sus buenos oficios para alcanzar un acuerdo fuera del procedimiento de mediacin (artculo 104);

b) Es voluntaria en el sentido que basta que alguna de las partes, citadas por dos veces, no concurra a la
audiencia del mediador para que sta se estime frustrada.

c) El proceso de mediacin tiene plazo de duracin: no puede durar ms de 60 das desde que el
mediador haya recibido la comunicacin del tribunal que lo design, pero los cnyuge, de comn acuerdo,
pueden pedir ampliacin del plazo hasta por otros 60 das;

d) Puede ser gratuita o remunerada. La regla es que en las materias de mediacin obligatoria, la
mediacin es gratuita, a menos que excepcionalmente las partes sometidas a ella dispongan de recursos para
financiarlos privadamente, a lo que se atender, entre otros criterios, a la capacidad de pago y el nmero de
personas del grupo familiar (artculo 114). Por otro lado, en los asuntos de mediacin voluntaria la regla es que
los servicios del mediador son de costo de las partes, debiendo pagar el arancel fijado por el Ministerio de
Justicia, salvo que se cuente con privilegio de pobreza.

e) Si hay acuerdo, el acta debe ser remitida por el mediador al tribunal para su aprobacin en todo aquello
que no fuere contrario a derecho. Aprobada por el juez, tendr valor de sentencia ejecutoriada (art. 111).

6. TRIBUNAL COMPETENTE Y PROCEDIMIENTO PARA LOS JUICIOS QUE SE INICIEN A

PARTIR DEL 1 DE OCTUBRE DE 2005.

De acuerdo lo establecido en los artculos 87 y siguientes de la ley de matrimonio civil, a partir del 1 de
octubre de 2005, en que entran a operar los tribunales de familia, estos juicios sern conocidos por esos
tribunales (artculo 1 transitorio de la ley 19.947 y artculo 8 N 16 de la ley 19.968) y se tramitarn de
acuerdo a las reglas del procedimiento ordinario contemplado en la ley 19.968 (artculos 55 y siguientes de
ley 19.968). Sin perjuicio de lo anterior, se aplicarn las reglas especiales, contempladas en los artculos 89, 90
y 91 de la ley:

Artculo 89: Las acciones que tengan por objetivo regular el rgimen de alimentos, el cuidado personal de los
hijos o la relacin directa y regular que mantendr con ellos aqul de los padres que no los tenga bajo su
cuidado, cuando no se hubieren deducido previamente de acuerdo a las reglas generales, como asimismo todas
 las cuestiones relacionadas con el rgimen de bienes del matrimonio, que no hubieren sido resueltas en forma
previa a la presentacin de la demanda de separacin, nulidad o divorcio, debern deducirse en forma conjunta
con sta o por va reconvencional, en su caso, y resolverse tan pronto queden en estado, de acuerdo al
procedimiento aplicable.

La misma regla se aplicar en caso de que se pretenda modificar el rgimen de alimentos, el cuidado
personal de los hijos o la relacin directa y regular que mantendrn con el padre o la madre que no los
tenga bajo su cuidado, que hubieren sido determinados previamente. El cumplimiento del rgimen fijado
previamente sobre dichas materias se tramitar con forme a las reglas generales.

Artculo 90: En el llamado a conciliacin a que se refiere el artculo 67, se incluirn las materias sealadas en
el inciso segundo de dicha disposicin, aun cuando no se hubieren solicitado en conformidad a lo dispuesto
en el artculo precedente, y se resolvern tan pronto queden en estado, de acuerdo al procedimiento
aplicable.

Art. 91: Cuando se haya interpuesto solicitud de divorcio, en cualquier momento en que el juez advierta
antecedentes que revelen que el matrimonio podra estar afectado en su origen por un defecto de validez, se los
har saber a los cnyuges, sin emitir opinin. Si en la audiencia, o dentro de los treinta das siguientes,
alguno de los cnyuges solicita la declaracin de nulidad, el procedimiento comprender ambas acciones y el
juez, en la sentencia definitiva, se pronunciar primero sobre la nulidad.

4. LEGISLACIN APLICABLE A LOS MATRIMONIOS CELEBRADOS CON ANTERIORIDAD A LA

ENTRADA EN VIGENCIA DE LA LEY 19.947.

De acuerdo al artculo 2 transitorio las personas casadas con anterioridad a la vigencia de la nueva ley, podrn
separarse judicialmente, anular sus matrimonios y divorciarse en conformidad a las disposiciones de la nueva
ley, con las siguientes salvedades:

a) Las formalidades y requisitos externos del matrimonio y las causales de nulidad que su omisin
origina, se regirn por la ley vigente al tiempo de su celebracin, pero los cnyuges no podrn hacer valer la
causal de nulidad por incompetencia del Oficial del Registro Civil contemplada en el artculo 31 de la anterior
Ley de Matrimonio Civil;

b) No rige para estas personas las limitaciones contempladas en los artculos 22 y 25 de la Ley de
Matrimonio Civil, para acreditar el cese de la convivencia. Ello quiere decir que las personas casadas con
anterioridad a la vigencia de la nueva ley, no es necesario que el cese de la convivencia se pruebe por alguno de
estos medios, pudiendo recurrir a los dems medios probatorios (la confesin no basta por si sola). Ser el juez
en cada caso el que deber resolver si la prueba rendida es suficiente.

Es necesario recordar que para obtener el divorcio (salvo el caso contemplado en el artculo 54) se debe
acreditar el cese de la convivencia entre los cnyuges (por uno o tres aos, segn los casos), y este cese
slo se puede probar por alguno de los medios indicados en los arts. 22 y 25.

IV.EFECTOS DEL MATRIMONIO

En general, el matrimonio no produce efectos respecto de terceros, salvo algunos casos:

 (i) Los terceros estn obligados a respetar y reconocer el rgimen matrimonial del matrimonio;
(ii) El matrimonio da origen a una clase de parentesco respecto a ciertos terceros: el parentesco por
afinidad.
(iii) El matrimonio da origen a un impedimento para contraer matrimonio, pues no pueden contraer
matrimonio entre s ascendientes y descendientes por consanguinidad o afinidad.

A. RELACIONES PERSONALES DE LOS CNYUGES

1. CONCEPTO.
Conjunto de derechos y deberes cuyo objeto no es la observancia de normas de conducta necesarias para
realizar las finalidades del matrimonio. Respecto a la sancin por el incumplimiento de estos deberes hay que
tener presente el artculo 155 inc. 2: (EL juez) tambin la decretar (la separacin de bienes) si el marido,
por su culpa, no cumple con las obligaciones que le imponen los artculos 133 y 134; y los arts. 26 y 54 de
la Ley de Matrimonio Civil que autorizan solicitar la separacin judicial o el divorcio si mediare falta
imputable al otro cnyuge, siempre que constituya una violacin grave de los deberes y obligaciones que les
impone el matrimonio, o de los deberes y obligaciones para con los hijos, que torne intolerable la vida en
comn.

2. CARACTERSTICAS DE ESTOS DEBERES.

a. En general imponen un hacer activo y no negativo;
b. Afectan slo a los cnyuges, sin que afecten a terceros;
c. Tienen un marcado carcter moral o tico, por lo que su cumplimiento queda entregado
fundamentalmente a la conciencia de los cnyuges, sin que sea posible en general obtener su cumplimiento
forzado;
d. No obstante lo anterior, son obligaciones legales y no simplemente morales, por lo que su
incumplimiento acarrea ciertas sanciones,

3. ANLISIS PARTICULAR DE LOS DERECHOS Y DEBERES.

3.1. Deber de fidelidad.

Los cnyuges estn obligados a guardarse fe, lo que significa no tener relaciones sexuales con terceros. El
adulterio constituye una grave infraccin al deber de fidelidad que impone el matrimonio y da origen a las
sanciones que la ley prev. El adulterio trae aparejadas las siguientes sanciones:

a) Es causal de separacin judicial (artculo 26) y de divorcio (artculo 54 N 2 de la Ley de Matrimonio

Civil). En el caso de la separacin judicial no puede invocarse el adulterio cuando exista previa separacin de
hecho consentida por ambos cnyuges (art. 26, inc. 2).
b) La mujer casada en rgimen de sociedad conyugal, puede pedir la separacin judicial de bienes, en
conformidad al artculo 155 inciso 2 del Cdigo Civil.

3.2. Deber de socorro.

 Est establecido en los artculos 131 y 321 N 1 del Cdigo Civil. El primero seala que los cnyuges
estn obligados "a socorrerse" y el segundo precisa que se deben alimentos entre s. Respecto de este deber, los
cnyuges pueden hallarse en diversas situaciones:

1. Pueden encontrarse casados en rgimen de sociedad conyugal y en estado de normalidad matrimonial,

esto es, viviendo juntos. En este supuesto, el marido debe proporcionar alimentos a la mujer, lo que har con
cargo a la sociedad conyugal ya que el artculo 1740 N 5 seala que la sociedad es obligada al mantenimiento
de los cnyuges;
2. Pueden estar separados de bienes o casados en rgimen de participacin en los gananciales. El marido
y la mujer deben proveer a las necesidades de la familia comn, atendiendo a sus facultades econmicas y al
rgimen de bienes que entre ellos medie.En el estado de separacin, ambos cnyuges deben proveer a las
necesidades de la familia comn en proporcin a sus facultades;
3. Pueden estar separados judicialmente. El cnyuge que haya dado lugar a la separacin judicial por
su culpa, tendr derecho para que el otro cnyuge lo provea de lo que necesite para su modesta
sustentacin; pero en este caso, el juez reglar la contribucin teniendo en especial consideracin la conducta
que haya observado el alimentario antes del juicio respectivo, durante su desarrollo o con posterioridad a l.
4. Pueden haber anulado su matrimonio. En este caso cesa la obligacin de prestarse alimentos, aunque el
matrimonio hubiere sido putativo;
5. Pueden encontrarse divorciados, caso en que cesa la obligacin alimenticia.

3.3. Deber de ayuda mutua.

Consiste en los cuidados personales y constantes, que los cnyuges se deben recprocamente. Si el marido no
cumple con este deber la mujer podr solicitar la separacin judicial de bienes .

3.4. Deber de respeto recproco.

Los cnyuges tienen la obligacin recproca de guardarse respeto. Si el marido no cumple con este deber la
mujer podr solicitar la separacin judicial de bienes.

3.5. Deber de proteccin recproca.

El marido y la mujer se deben respeto y proteccin recprocos. Si el marido no cumple con este deber la mujer
podr solicitar la separacin judicial de bienes.

3.6. Derecho y deber a vivir en el hogar comn.

Ambos cnyuges tienen el derecho y el deber de vivir en el hogar comn, salvo que a alguno de ellos le
asista razones graves para no hacerlo. En el caso de que sea la mujer la que se resista a vivir en el hogar
comn, se ha dicho que cesara la obligacin del marido de darle alimentos. Esta solucin importa la
aplicacin en esta materia del principio de que la mora purga la mora. Sin embargo, existen viejas sentencias
que aceptaron esta solucin. Tambin hay fallos en contra. El incumplimiento de este deber puede constituir
una causal de divorcio. En efecto el artculo 54 N 2 establece como causal de divorcio el abandono continuo o
reiterado del hogar comn.

3.7. Deber de cohabitacin.

Es distinto al anterior, pues mira a la obligacin que tienen los cnyuges de tener relaciones sexuales entre
s.
3.8. Auxilios y expensas para la litis.
Los cnyuges sern obligados a suministrarse los auxilios que necesiten para sus acciones o defensas judiciales.
El marido debe, adems, si est casado en sociedad conyugal, proveer a la mujer de las expensas para la litis que
sta siga en su contra, si no tiene los bienes a que se refieren los artculos 150, 166 y 167, o ellos fueren
insuficientes. Como se puede observar, esta norma regula dos situaciones diferentes: en la primera parte, la
obligacin de ambos cnyuges de proporcionarse los auxilios que necesiten para sus acciones o defensas
judiciales; y en la segunda, la obligacin del marido casado en rgimen de sociedad conyugal, de otorgar
expensas para la litis a su mujer. La segunda obligacin slo existe si se cumplen los siguientes requisitos:

a) Pleitos seguidos entre marido y mujer, sin que importe la naturaleza de la accin deducida, ni la
condicin procesal de cada uno. Sin embargo, esto ltimo puede discutirse por la redaccin de la norma que
slo confiere a la mujer expensas para la litis que sta (la mujer) siga en su contra (en contra del marido).
Pese a los trminos de la disposicin, la situacin procesal de demandante o demandada, carece de relevancia,
pues constituira una justicia inadmisible que el marido pudiera demandar a su mujer y que sta por carecer de
recursos no pudiere defenderse;
b) Slo cabe si los cnyuges estn casados en rgimen de sociedad conyugal; y
c) Es indispensable que la mujer carezca de bienes suficientes, para atender por s misma este gasto.
Por ello si tiene patrimonio reservado, o los bienes a que se refieren los artculos 166 167, no puede demandar
expensas, a menos que sean insuficientes, caso en que podr pedir lo necesario.

4. PLENA CAPACIDAD DE LA MUJER CASADA.

Sin embargo, es importante no confundir la capacidad que pas a tener la mujer, con el derecho a administrar
sus propios bienes y los bienes sociales. En efecto, el artculo 1749 del Cdigo Civil mantiene el principio
de que el marido es el jefe de la sociedad conyugal y como tal administra los bienes sociales y, los de su
mujer idea que refuerza el artculo 1750: "El marido es, respecto de terceros, dueo de los bienes sociales..." y
el artculo 1754 inciso final en cuanto establece: "La mujer, por su parte, no podr enajenar o gravar ni dar en
arrendamiento o ceder la tenencia de los bienes de su propiedad que administre el marido, sino en los casos
de los artculos 138 y 138 bis. Luego, la capacidad que con la reforma de la Ley 18.802 adquiri la mujer no le
sirve de mucho desde que no se le da ninguna participacin ni en la administracin de los bienes sociales ni en
la administracin de sus bienes propios. Slo contina con la administracin de aquellos bienes que ya antes
administraba (150, 166, 167).

B. RGIMEN MATRIMONIAL
1. DEFINICIN.
Se define el rgimen matrimonial como el estatuto jurdico que regla las relaciones pecuniarias de los cnyuges
entre s y respecto de terceros. En Chile los cnyuges no pueden pactar libremente la manera como regirn sus
relaciones patrimoniales durante el matrimonio, sino que slo pueden optar entre sociedad conyugal, separacin
de bienes y participacin en los gananciales, y en el evento que nada digan, se entienden casados bajo el
rgimen de sociedad conyugal.

3. RGIMEN MATRIMONIAL CHILENO.

 En el Cdigo Civil original no existi otro rgimen matrimonial que el que consagraba y consagra el artculo
135: "por el hecho del matrimonio se contrae sociedad de bienes entre los cnyuges, y toma el marido la administracin de
los de la mujer, segn las reglas que se expondrn en el ttulo De la sociedad conyugal" (inc. 1).

Sin embargo, con la dictacin del D.L. 328 de 28 de abril de 1925 -que posteriormente fue reemplazado por la
Ley N 5.521 del ao 1934- la situacin cambi pues se permiti pactar separacin de bienes en las
Capitulaciones Matrimoniales. Desde ese momento, el rgimen de sociedad conyugal qued nicamente como
rgimen legal matrimonial es decir, pas a ser el rgimen matrimonial que rega para los cnyuges que no
pactaban separacin de bienes. Por una modificacin posterior establecida por la Ley 7.612 de 21 de octubre
de l943 se permiti sustituir el rgimen de sociedad conyugal bajo el cual se haban casado, por el
rgimen de separacin total de bienes.

El ltimo hito en esta materia lo constituye la Ley N 19.335 de 1994, que incorpor a nuestra realidad
positiva, el rgimen de participacin en los gananciales, en la variante crediticia.

V. CAPITULACIONES MATRIMONIALES
1. CONCEPTO.
Las convenciones matrimoniales son aquellos pactos que celebran los cnyuges en relacin a los bienes
que stos aportan o adquieren a cualquier ttulo durante el matrimonio. Por su parte, las capitulaciones
matrimoniales estn definidas en el artculo 1715 inciso 1: Se conocen con el nombre de capitulaciones
matrimoniales las convenciones de carcter patrimonial que celebran los esposos antes de contraer el matrimonio o en
el acto de su celebracin. De manera que caracteriza a la capitulacin matrimonial el que sea un pacto
celebrado antes o en el momento del matrimonio. Por esa razn no constituyen capitulacin matrimonial los
pactos que en conformidad al artculo 1723 del Cdigo Civil puedan acordar los cnyuges, pues se celebran
durante la vigencia del matrimonio. Puede observarse tambin que el Cdigo la define como una convencin.
No dice que sea un contrato. El Cdigo emplea bien el lenguaje porque las capitulaciones matrimoniales no
sern contrato si no crean derechos y obligaciones para las partes. De modo que una capitulacin matrimonial
puede ser contrato si realmente crea derechos y obligaciones para los esposos; no lo ser en caso contrario. As,
por ejemplo, si slo tiene por objeto estipular el rgimen de separacin de bienes, no es contrato sino una
simple convencin. En cambio, ser contrato si el esposo, en conformidad al art. 1720 inc. 2, se obliga a dar a
la esposa una determinada pensin peridica.

2. CARACTERSTICAS DE LAS CAPITULACIONES MATRIMONIALES.

2.1. Son una convencin, esto es, un acto jurdico bilateral.

2.2. Constituyen un acto jurdico dependiente, pues si bien no pueden subsistir sin un acto principal, no
tienen por objeto asegurar el cumplimiento de una obligacin
Las capitulaciones no son actos jurdicos condicionales por el hecho que sus efectos se producen desde el
momento de la celebracin del matrimonio, sin que se retrotraigan al momento de su celebracin, cual es
el efecto propio de la condicin suspensiva.
2.3. Son actos jurdicos patrimoniales
2.4. Son actos jurdicos de duracin indefinida, que regirn mientras subsista el matrimonio e incluso
una vez disuelto; sin embargo tambin pueden pactarse convenciones matrimoniales sujetas a plazo, como por
ejemplo que el marido entregar a la mujer una determinada cantidad de dinero por cierto perodo de tiempo.
 2.5. Son actos jurdicos que producen efectos relativos. Ciertos autores estiman que las
capitulaciones no slo obligan a los esposos, sino tambin a los terceros que contraten con ellos. Para otros, lo
que ocurre es que ms que producir efectos absolutos, y generar obligaciones respecto de los terceros, se
producen efectos para los terceros relativos, que son aquellos que se encuentran en relacin jurdica con las
partes del pacto.
2.6. Por regla general son inmutables. Las nicas excepciones la constituyen los pactos del inc. 1 del
art. 1723 (art. 1716 inc. final) y del art. 1792-1 inc. 2, parte final.

3. CONSENTIMIENTO Y CAPACIDAD PARA CELEBRAR CAPITULACIONES MATRIMONIALES.

La capacidad para celebrar capitulaciones matrimoniales es la misma que se exige para casarse. Pero si se es
menor de edad requiere contar con la autorizacin de las mismas personas que lo deben autorizar para contraer
matrimonio. Si el contrayente es menor de edad, requiere de autorizacin judicial para celebrar las
capitulaciones que tengan por objeto: 1) renunciar los gananciales, 2) enajenar bienes races, o 3) gravarlos con
hipotecas, censos o servidumbres. El inciso 2 del artculo 1721 establece que: El que se halla bajo curadura
por otra causa que la de menor de edad, necesita de la autorizacin de su curador para las capitulaciones
matrimoniales, y en lo dems estar sujeto a las mismas reglas que el menor. Esta norma tiene aplicacin nicamente
en el caso del interdicto por disipacin, pues tratndose del demente, del sordomudo, que no pueda darse a
entender por escrito o del impber, ninguno de ellos puede contraer matrimonio.

4. SOLEMNIDADES DE LAS CAPITULACIONES MATRIMONIALES

4.1. Si las capitulaciones se celebran antes del matrimonio, la solemnidad es triple:

1. Escritura pblica;
2. Subinscripcin al margen de la respectiva inscripcin matrimonial, y
3. Que esta subinscripcin se practique al momento de celebrarse el matrimonio o dentro de los 30
das siguientes (art. 1716, inc. 1, primera parte). Ntese que la subinscripcin es una solemnidad, no un
requisito de publicidad frente a terceros, pues el artculo 1716 dice que slo valdrn entre las partes y respecto
de terceros. Ntese tambin que los 30 das son un plazo fatal y de das corridos

4.2. Respecto de las capitulaciones matrimoniales celebradas en el acto del matrimonio, Como en
ellas slo se puede pactar separacin total de bienes o el rgimen de participacin en los gananciales (art.
1715, inc. 2), no requieren de las mismas solemnidades, bastando que el pacto conste en la inscripcin del
matrimonio. Sin este requisito no tendrn valor alguno.

5. MODIFICACIONES DE LAS CAPITULACIONES MATRIMONIALES. INMUTABILIDAD.

Las capitulaciones matrimoniales celebradas antes del matrimonio pueden modificarse, debiendo hacerse estas
modificaciones con las mismas solemnidades de las originales (art. 1722). Pero estas modificaciones slo son
posibles antes de celebrarse el matrimonio. Los cnyuges pueden introducir las siguientes modificaciones
al rgimen matrimonial:

1. Si lo hicieron en sociedad conyugal pueden sustituirlo por el de separacin total de bienes (art.
1723, inc. 1);
 2. Si lo hicieron en sociedad conyugal pueden sustituirlo por el de participacin en los gananciales
(1723 inc. 1 y art. 1792-1 inc. 2);
3. Si se casaron en rgimen de separacin de bienes, pueden reemplazarlo por el de participacin en los
gananciales (1723 inc. 1 parte final y art. 1792-1 inc. 2);
4. Si se casaron en rgimen de participacin en los gananciales, pueden pasar al de separacin total de
bienes (art. 1792-1 inc. 2 parte final).

Como se puede apreciar, si los cnyuges se casaron en rgimen de participacin en los gananciales o separacin
de bienes, no pueden sustituirlo por el de sociedad conyugal. Si lo hicieron en rgimen de sociedad
conyugal y despus lo sustituyeron por el de participacin en los gananciales o separacin de bienes, tampoco
les es permitido volver a la sociedad conyugal.

6. OBJETO DE LAS CAPITULACIONES MATRIMONIALES

6.1. Estipulaciones permitidas.

El objeto de las capitulaciones matrimoniales es distinto segn si se celebraron antes del matrimonio o en el
acto del matrimonio. Las capitulaciones que se celebran en el acto del matrimonio slo pueden tener por objeto
pactar la separacin total de bienes o el rgimen de participacin en los gananciales, nada ms (art. 1715,
inc. 2). En cambio, en las que se celebran antes del matrimonio el objeto puede ser muy variado; as, por
ejemplo, se podr acordar la separacin total o parcial de bienes (art. 1720, inc. 1); estipular que la mujer
dispondr libremente de una determinada suma de dinero o de una determinada pensin peridica (art.
1720, inc. 2); hacerse los esposos donaciones por causa de matrimonio (arts. 1406 y 1786 y sgtes.); eximir de
la sociedad conyugal cualquier parte de los bienes muebles (art. 1725 N 4, inc. 2); la mujer podr renunciar
a los gananciales (arts. 1719 y 1721); destinar valores de uno de los cnyuges a la compra de un bien con el
objeto de que ese bien no ingrese a la sociedad conyugal sino que sea propio del cnyuge respectivo (art. 1727
N 2), etc.

6.2. Estipulaciones prohibidas.

El art. 1717 dice que las capitulaciones matrimoniales no contendrn estipulaciones contrarias a las buenas
costumbres ni a las leyes ni sern en detrimento de los derechos y obligaciones que las leyes sealan a cada cnyuge
respecto del otro o de los descendientes comunes. As, a modo de ejemplo, no se podr convenir en las
capitulaciones que la sociedad conyugal ser administrada por la mujer; que la mujer no podr tener un
patrimonio reservado; etc. Hay que agregar que el propio Cdigo prohbe expresamente algunas estipulaciones,
por ejemplo, el artculo 153 seala que la mujer no podr renunciar en las capitulaciones matrimoniales la facultad de
pedir la separacin de bienes a que le dan derecho las leyes, la renuncia a la acciones de separacin judicial y de
divorcio (arts. 28 y 57 de la Ley de Matrimonio Civil, respectivamente), los pactos sobre sucesin futura (art.
1463); el art. 1721 inciso final establece que no se podr pactar que la sociedad conyugal tenga principio antes
o despus de contraerse el matrimonio; toda estipulacin en contrario es nula, no podra prohibirse que se demandara
la declaracin de un bien como bien familiar (art. 149).

VI. LA SOCIEDAD CONYUGAL

A. CONCEPTOS GENERALES SOBRE LA SOCIEDAD CONYUGAL

1. CONCEPTO.
Se acostumbra a definir la sociedad conyugal como la sociedad de bienes que se forma entre los cnyuges por el
hecho del matrimonio, definicin que se obtiene del artculo 135 inciso 1.

2. CARACTERSTICAS.

La sociedad conyugal se caracteriza por lo siguiente:

i. Caracterstica esencial es la existencia de un patrimonio o masa comn destinada a contribuir a las
necesidades que el matrimonio engendra;
ii. Es el rgimen legal supletorio aplicable en caso que los cnyuges no hayan pactado separacin
total de bienes o participacin en los gananciales antes del matrimonio o en el acto de su celebracin (art
1718).
iii. Es un rgimen de comunidad restringida de gananciales.
iv. Los cnyuges se benefician en iguales partes con los incrementos que experimenten sus patrimonios
durante la vida en comn.
v. La sociedad conyugal no es una persona jurdica distinta de los cnyuges individualmente
considerados. Por consiguiente, no se pueden ejecutar actos jurdicos o contraer obligaciones en su nombre, sino
que deben realizarse o contraerse ya sea por el marido o por la mujer.
vi. La administracin (ordinaria) de la sociedad conyugal corresponde al marido, quien es el jefe de la
misma.

vii. Las disposiciones que regulan la sociedad conyugal, por regla general, tienen el carcter de normas de
orden pblico y, por consiguiente, no pueden ser modificadas por la voluntad de los cnyuges.

viii. La sociedad conyugal se forma de pleno derecho, sin necesidad de declaracin algn de los cnyuges.
En caso que el matrimonio sea nulo, no se forma la sociedad conyugal, sino que simplemente existir una
comunidad de bienes que se regir por las disposiciones del cuasicontrato de comunidad (salvo en el caso de
matrimonio putativo).
ix. La sociedad conyugal comienza con el matrimonio, y cualquier estipulacin en contrario es nula (arts.
135 inc. 1 y 1721 inc. final). La nica excepcin a lo anterior (en que la sociedad conyugal comienza con
posterioridad) es el caso de los matrimonios celebrados en el extranjero, los cuales, en conformidad al inciso 2
del art. 135, se mirarn como separados de bienes a menos que pacten lo contrario al momento de inscribir el
matrimonio en Chile. La sociedad conyugal termina en los casos, sealados en el art. 1764.
x. La sociedad conyugal existe entre marido y mujer; en cambio, respecto de terceros la sociedad
conyugal no existe, sino que slo estn la persona del marido y la mujer. Lo anterior, por cuanto la persona
del marido se identifica con la de la sociedad conyugal, de manera tal que constituyen una sola persona. En este
sentido, el art. 1750 dispone que el marido es, respecto de terceros, dueo de los bienes sociales, como si
ellos y sus bienes propios formasen un solo patrimonio, de manera que durante la sociedad los acreedores
del marido podrn perseguir tanto los bienes de ste como los bienes sociales.

3. NATURALEZA JURDICA DE LA SOCIEDAD CONYUGAL.

3.1. La sociedad conyugal es un contrato.
Tendra tal carcter en virtud de los siguiente: (i) por su denominacin y; (ii) el art. 2056, al referirse a las
sociedades civiles, establece que se prohben las sociedades de ganancias a ttulo universal, salvo entre
 cnyuges, lo que da a entender que la sociedad conyugal es una sociedad propiamente tal pero excepcional. Sin
embargo, hay varias diferencias que demuestran que la sociedad conyugal, no obstante su nombre, no es una
sociedad. En efecto:
a. En la sociedad conyugal necesariamente debe existir diferencia de sexo, circunstancia irrelevante en el
contrato de sociedad;

b. En la sociedad conyugal, no hay obligacin de hacer aportes, en cambio es sabido que es elemento de la
esencia del contrato de sociedad la estipulacin de aportes;
c. La sociedad conyugal la administra siempre el marido, siendo diferente en el contrato de sociedad, en
que la puede administrar cualquiera de los socios o un tercero;
d. En la sociedad conyugal las utilidades producidas -llamadas gananciales- se reparten por mitades,
siendo diferente en el contrato de sociedad en que las utilidades se reparten en proporcin a los aportes;
e. La sociedad conyugal no se puede pactar por un plazo determinado lo que s ocurre en el contrato de
sociedad.
f. la sociedad conyugal no constituye una persona distinta de los cnyuges.

3.2. La sociedad conyugal es una comunidad de bienes.

Se funda en lo siguiente: (i) el patrimonio comn si bien se confunde con el del marido, no deja de ser distinto
del suyo y del de la mujer, como se comprueba en la liquidacin de la sociedad conyugal; (ii) la ley habla de
bienes comunes; (iii) la mujer tiene la facultad de pedir la separacin de bienes y para renunciar a los
gananciales, y slo se renuncia a lo que se tiene; (iv) por lo dems, el marido y la mujer deben recompensas a
la sociedad, por lo que hay un patrimonio comn distinto al de los cnyuges. No obstante lo anterior, tambin
hay buenas razones para estimar que la sociedad conyugal es una institucin muy distinta a la comunidad.

a. En primer lugar, mientras dura la sociedad conyugal la mujer no tiene ningn derecho sobre los
bienes sociales. El artculo 1750 seala que el marido es, respecto de terceros, dueo de los bienes sociales,
como si ellos y sus bienes propios formarn un solo patrimonio. El artculo 1752 es todava ms enftico: "La
mujer por s sola no tiene derecho alguno sobre los bienes sociales durante la sociedad, salvo en los casos
del artculo 145" (si bien esta norma no ha sido modificada debemos entender hecha la referencia al artculo
138 y no al 145, pues la Ley 19.335 cambi la numeracin).

b. Hay adems un interesante antecedente de historia fidedigna. Bello en una anotacin hecha en el
Proyecto de 1853, textualmente deca: "se ha descartado el dominio de la mujer sobre los bienes sociales
durante la sociedad; ese dominio es una ficcin que a nada conduce".

c. Otra razn para descartar la idea de comunidad es que la comunidad nace precisamente al momento en
que la sociedad conyugal se disuelve. En esta comunidad que nace, lo repetimos, a la disolucin de la sociedad
conyugal, los comuneros sern los cnyuges o el cnyuge sobreviviente con los herederos del cnyuge fallecido,
segn sea el caso. Disuelta la sociedad, la comunidad que se forma ser liquidada de acuerdo a las reglas que
establece el Cdigo Civil, en los artculos 1765 y siguientes.

d. Los bienes que forman la sociedad conyugal estn afectos a un fin determinado, no as los bienes que
forman parte de la comunidad.
 e. la administracin de las comunidades corresponde a todos los comuneros, en cambio la de la sociedad
conyugal corresponde al marido.

f. Ninguno de los cnyuges puede pedir la divisin de la sociedad conyugal, sino nicamente en los casos
del art. 1764; por el contrario, en la comunidad ningn comunero puede ser obligado a permanecer en la
indivisin (art. 1317)

Por su parte, la jurisprudencia ha hecho aplicacin del principio de que vigente la sociedad conyugal los
cnyuges no son comuneros, al resolver que si una mujer casada vende un bien social est vendiendo cosa
ajena (T. 37, sec. 2, p.1). Otro fallo resolvi que "carece de objeto y por lo tanto debe rechazarse la medida
precautoria de prohibicin de celebrar actos y contratos, sobre derechos que a la mujer le corresponderan en
un inmueble de la sociedad conyugal, ya que no puede prohibrsele la celebracin de actos o contratos sobre
derechos que no tiene, los que s corresponden al marido, vigente que se halle la sealada sociedad" (T. 82 sec.
1, p. 42).

3.3. La sociedad conyugal es una persona jurdica.

Si bien algunos autores as lo han sealado, lo cierto es que no es correcto afirmar que la sociedad
conyugal sea una persona jurdica, puesto que frente a los terceros, segn ya se ha dicho, slo existe el
marido. No se puede demandar a la sociedad conyugal, sin perjuicio de que sea sta la que en definitiva soporte
la deuda. Se demanda al marido, no en representacin de la sociedad conyugal, se le demanda directamente.

3.4. La sociedad conyugal es una institucin sui generis.

En resumen, la sociedad conyugal, no es sociedad, no es comunidad, no es persona jurdica. Se trata de una
institucin sui generis con caractersticas propias. Tal vez a lo que ms se parece, como lo dice Josserand,
es a un patrimonio de afectacin, esto es a un conjunto de bienes aplicados a un fin determinado
(satisfaccin de las necesidades econmicas de la familia), con un activo y un pasivo propios.

B. DEL PATRIMONIO DE LA SOCIEDAD CONYUGAL

1. HABER DE LA SOCIEDAD CONYUGAL.

Haber o activo de la sociedad conyugal son los bienes que lo integran. El haber absoluto lo forman todos
aquellos bienes que ingresan a la sociedad conyugal en forma definitiva, sin derecho a recompensa; en
cambio, el haber relativo o aparente, lo integran aquellos bienes que ingresan a la sociedad conyugal
otorgando al cnyuge aportante o adquirente un derecho de recompensa que ste har valer al momento de la
liquidacin. Ejemplo de cada caso: durante el matrimonio uno de los cnyuges compra un automvil. Ese
bien ingresa al activo absoluto de la sociedad conyugal (art. 1725, N 5). En cambio si al momento del
matrimonio uno de los cnyuges era dueo de un automvil, tal bien ingresa a la sociedad conyugal, pasa a ser
un bien social, pero el cnyuge que era dueo (le llamaremos cnyuge aportante), adquiere un crdito,
recompensa, que har valer cuando se termine la sociedad conyugal y se liquide. En ese momento tendr
derecho a que se le reembolse el valor del automvil, actualizado. De manera que el automvil en este
ltimo ejemplo, ingres al haber relativo de la sociedad conyugal.

1.1. Haber o activo absoluto de la sociedad conyugal.

 El haber absoluto est integrado por los bienes que son propiamente gananciales. Existen ciertos criterios
doctrinarios que sirven para calificar un bien como ganancial:

- poca de adquisicin del bien: el principio es que forman parte del haber absoluto de la sociedad conyugal los
bienes que se adquieren a ttulo oneroso durante la vigencia del matrimonio, e incluso despus del
matrimonio, cuando tienen una causa o ttulo anterior.

- El carcter oneroso o gratuito de las adquisiciones durante el matrimonio. El principio es que forman
parte del haber absoluto los bienes adquiridos a ttulo oneroso durante el matrimonio, sean muebles o
inmuebles.

- Los frutos del trabajo de los cnyuges siempre forman parte del haber absoluto.

Antes de examinar los bienes que forman parte del haber absoluto, preciso es indicar que existe una
presuncin legal a favor del haber absoluto en el art. 1739 inciso 1, el cual dispone lo siguiente: Toda
cantidad de dinero y de cosas fungibles, todas las especies, crditos, derechos y acciones que existieren en poder
de cualquiera de los cnyuges durante la sociedad o al tiempo de su disolucin, se presumirn pertenecer a ella,
a menos que aparezca o se pruebe lo contrario.

(i) Los salarios y emolumentos de todo gnero de empleos y oficios, devengados durante el matrimonio
(art. 1725 N 1).

Cualquiera remuneracin que perciba uno de los cnyuges durante el matrimonio, queda comprendida dentro
de este rubro, sin que tenga importancia la denominacin que reciba: honorarios, gratificaciones, sueldos,
salarios, etc. Lo nico importante, es que "se devenguen" durante el matrimonio. As por ejemplo, si al
momento de casarse un abogado, tena una gestin terminada y le adeudaban los honorarios, que se los pagan
cuando ya est casado, ese bien no ingresa al haber absoluto, sino al relativo, porque no se deveng
"durante el matrimonio" sino antes.Este caso crea algunas dificultades cuando se trata de servicios que se
comienzan a prestar de solteros y se terminan cuando los cnyuges ya se encuentran casados. La doctrina
soluciona el problema, distinguiendo si el trabajo que motiv los honorarios es divisible o indivisible. Si es
divisible, corresponder a la sociedad conyugal la parte del honorario devengada durante la vigencia de la
sociedad conyugal y al cnyuge aquella otra parte devengada mientras permaneca soltero. El ejemplo que
suele ponerse es el caso de los honorarios de abogados que se van devengando segn sea el progreso del juicio
respectivo. En cambio si el trabajo es indivisible, por ejemplo, se le encomienda a una persona la confeccin de
una estatua, en ese caso el honorario se entender devengado cuando la obra est terminada, pasando a ser los
honorarios propios o sociales segn corresponda.

Otro aspecto importante relacionado con el artculo 1725 N 1, es el que se refiere a las donaciones
remuneratorias. Segn el artculo 1433, se entiende por donaciones remuneratorias "las que expresamente se
hicieren en remuneracin de servicios especficos, siempre que stos sean de los que suelen pagarse" (inc.
1). El artculo 1738 resuelve sobre el destino de esas donaciones remuneratorias, distinguiendo entre
donaciones muebles e inmuebles y distinguiendo tambin segn tales donaciones den o no den accin en
contra de la persona servida. Si la donacin es inmueble y corresponden a servicios que dan accin en contra
de la persona servida, tal donacin ingresa al haber absoluto de la sociedad conyugal. En cambio si no dan
 accin, ingresan al haber propio del cnyuge. Si la donacin recae sobre un mueble y corresponde al pago de
servicios que dan accin en contra de la persona servida, la donacin ingresa al haber absoluto de la
sociedad conyugal. Si no dan accin en contra de la persona servida, ingresan al haber relativo.

Si bien ingresan al haber absoluto de la sociedad conyugal todas las remuneraciones de cualquiera de los
cnyuges devengadas durante la sociedad conyugal, en el caso en que esas remuneraciones las perciba la
mujer, en el ejercicio de un trabajo, profesin o industria separada de su marido, ser ella quien administrar
tales recursos, atendido lo dispuesto en el artculo
150. Pero esta circunstancia no le quita a esos bienes el carcter de sociales, ya que su destino definitivo a la
disolucin de la sociedad conyugal, ser ingresar a la masa de gananciales, a menos que la mujer los renunciare.

(ii) Todos los frutos, rditos, pensiones, intereses y lucros de cualquier naturaleza, que provengan, sea
de los bienes sociales, sea de los bienes propios de cada uno de los cnyuges, y que se devenguen
durante el matrimonio (art. 1725 N 2)

De manera que si un inmueble social produce rentas, esas rentas ingresan al activo absoluto de la sociedad
conyugal. Lo mismo ocurre si el inmueble que produce las rentas es propio de uno de los cnyuges. A primera
vista pudiere parecer injusto que no se haga una distincin. Aparentemente, y de acuerdo al principio de que las
cosas producen para su dueo, lo justo sera que las rentas producidas por el bien propio ingresaran al haber
del cnyuge dueo del bien que las produce. Este principio se rompe aqu. La explicacin est en que los
ingresos producidos sea por los bienes propios o sociales estn destinados a atender las necesidades de la
familia.

Por otra parte, la solucin dada por el Cdigo es justa, si se tiene en cuenta que, segn el artculo 1740
N 4 "la sociedad es obligada al pago: de todas las cargas y reparaciones usufructuarias de los bienes sociales o
de cada cnyuge". De modo que la situacin es equitativa: si la sociedad soporta el pago de las reparaciones de
los bienes propios del cnyuge, es razonable que los ingresos que ese bien genera ingresen tambin a la
sociedad conyugal.

El artculo 1725 N 2, habla de "frutos" sin formular ninguna distincin. Por ello, ingresarn al haber
absoluto de la sociedad conyugal, tanto los frutos civiles como los naturales. Lo nico importante es que los
frutos "se devenguen durante el matrimonio" (con ms exactitud la norma debi haber dicho "se devenguen
durante la sociedad conyugal").

Recordemos que los frutos civiles se devengan da a da (art. 790, norma que si bien est ubicada en el
usufructo se estima, por la doctrina que es de aplicacin general); en cambio los frutos naturales para saber a
quien corresponden habr que ver si estn pendientes o percibidos. As viene a resultar que si al momento de
casarse una persona es duea de un bien raz y se cas, por ejemplo el da 15 de septiembre, las rentas de
arrendamiento provenientes de la primera quincena no ingresan al activo absoluto (sino al relativo). En cambio,
si la persona al casarse tiene un predio plantado con manzanas, y al momento del matrimonio esas manzanas
estn todava en el rbol, el producto de esas manzanas ingresa al haber absoluto. En cambio si, ya las tena
cosechadas, ingresarn al haber relativo (artculos 645, 781, 1772).

Cabe preguntarse, por qu modo adquiere la sociedad conyugal estos frutos. La respuesta va a depender segn
se trate de los frutos producidos por los bienes propios del cnyuge o por un bien social. En el caso del fruto
producido por un bien social, la sociedad conyugal, lo adquirir por el modo de adquirir accesin, de acuerdo
a lo que previenen los artculos 646 y 648. En cambio, si el fruto proviene de un bien propio de uno de los
cnyuges, la situacin vara, pues en ese caso no puede hablarse de accesin (en cuya virtud el dueo de un
bien se hace dueo de lo que la cosa produce), debiendo concluirse que el modo de adquirir es la ley -artculo
1725 N 2- que otorga a la sociedad conyugal el dominio de los frutos de los bienes propios del cnyuge.

- Usufructo del marido sobre los bienes de la mujer

Lo que estamos viendo lleva a estudiar el derecho de usufructo del marido sobre los bienes de su mujer y a
determinar cul es su verdadera naturaleza jurdica. Es cierto que el marido tiene el usufructo sobre los bienes
de su mujer? La respuesta dada por la doctrina es negativa, pese a que el Cdigo lo llama de esa manera. Ello
por las razones siguientes:

a) Si el marido tuviere un derecho de usufructo cuando enajenare los bienes de la mujer, estara
enajenando nicamente la nuda propiedad y eso no es as;
b) Hay un argumento de historia fidedigna. En los proyectos del Cdigo Civil slo se hablaba del
usufructo que tena el padre sobre los bienes del hijo de familia; no se haca referencia a este otro usufructo que
slo vino a ser establecido en el Proyecto Definitivo, sin duda por inadvertencia del codificador.

- Inembargabilidad del usufructo del marido

El artculo 2466 -ubicado en el ttulo De la prelacin de crditos- seala en su inciso 3: "Sin embargo, no
ser embargable el usufructo del marido sobre los bienes de la mujer....". Se ve una suerte de contradiccin
entre esta norma y el artculo 1725 N 2, pues la primera dice que es inembargable el usufructo del marido
sobre los bienes de la mujer en tanto que la ltima seala que tales frutos ingresan al haber absoluto de la
sociedad conyugal y eso implica que ellos pueden ser embargados para hacer efectivas las obligaciones sociales.

Los bienes que cualquiera de los cnyuges adquiera durante el matrimonio a ttulo oneroso (art.
1725 N 5).

Si el bien lo adquiere la mujer dentro de su patrimonio reservado, ese bien forma parte de dicho patrimonio y
est sujeto en su administracin a las normas contempladas en el artculo 150.

- Casos de los artculos 1728 y 1729

El Cdigo Civil, en los artculos 1728 y 1729, hace una aplicacin especial, para los casos que indica, del
principio sentado en el artculo 1725 N 5. Artculo 1728: "El terreno contiguo a una finca propia de uno de los
cnyuges, y adquirido por l durante el matrimonio a cualquier ttulo que lo haga comunicable segn el
artculo 1725, se entender pertenecer a la sociedad; a menos que con l y la antigua finca se haya formado
una heredad o edificio de que el terreno ltimamente adquirido no pueda desmembrarse sin dao; pues entonces
la sociedad y el dicho cnyuge sern codueos del todo, a prorrata de los respectivos valores al tiempo de la
incorporacin"

Esta disposicin establece en su primera parte, que cuando se adquiere durante la vigencia de la sociedad
conyugal a ttulo oneroso (ese es el alcance de la expresin "que lo haga comunicable"), un inmueble contiguo al
 inmueble propio de uno de los cnyuges, el bien que se adquiere ingresa al haber de la sociedad conyugal.
Hasta aqu la norma es la confirmacin del artculo 1725 N 5. Pero agrega en seguida la situacin
excepcional: "a menos que con l -el terreno que se adquiere- y la antigua finca se haya formado una
heredad o edificio de que el terreno ltimamente adquirido no pueda desmembrarse sin dao, pues entonces
la sociedad y el dicho cnyuge sern dueos del todo, a prorrata de los respectivos valores al tiempo de la
incorporacin".

Lo que ocurre es que el predio antiguo y el nuevo se han confundido de tal modo que han llegado a perder
su individualidad. En este caso, la norma estima conveniente, por una razn de tipo econmico, considerarlos
como un todo, que pasa a ser comn de ambos cnyuges a prorrata de los respectivos valores al tiempo de
la incorporacin.

Como el artculo 1728 se refiere al caso en que la nueva adquisicin es a ttulo oneroso, la situacin
excepcional que establece la norma no se da si el nuevo bien se adquiere a ttulo gratuito, situacin sta que se
regir por las reglas generales.

Artculo 1729: "La propiedad de las cosas que uno de los cnyuges posea con otras personas proindiviso, y
de que durante el matrimonio se hiciere dueo por cualquier ttulo oneroso, pertenecer proindiviso a dicho
cnyuge y a la sociedad, a prorrata del valor de la cuota que perteneca al primero, y de lo que haya costado
la adquisicin del resto".

Se trata en este caso, de que el cnyuge es comunero con otras personas en un bien propio, y de que, vigente la
sociedad conyugal, adquiere, a ttulo oneroso, las cuotas que le faltan. En este caso, se mantiene la indivisin,
ahora entre el cnyuge dueo de la cuota primitiva y la sociedad conyugal, a prorrata del valor de la cuota que
perteneca al primero, y de lo que haya costado la adquisicin del resto. En el caso en que las nuevas cuotas se
hayan adquirido a ttulo gratuito, se extingue la comunidad, y el cnyuge pasa a ser dueo del total (art. 1729 a
contrario sensu en relacin con el art. 2312 N 1).

Para que tenga lugar lo previsto en el artculo 1729, deben concurrir los siguientes requisitos:
a) Que exista una indivisin entre uno de los cnyuges y otra persona;
b) Que la cuota del cnyuge constituya un bien propio; y
c) Que las dems cuotas se adquieran a ttulo oneroso.

(iii) Las minas denunciadas por uno o por ambos cnyuges, durante la vigencia de la sociedad
conyugal (art. 1730).
(iv) La parte del tesoro que corresponde al dueo del sitio en que se encuentra, cuando el tesoro es hallado
en un terreno social.

1.2. Haber relativo de la sociedad conyugal.

Est formado por aquellos bienes que ingresan a la sociedad conyugal pero que otorgan un crdito o
recompensa al cnyuge aportante o adquirente, que se hace efectivo a la disolucin de la sociedad.

(i) Dinero aportado o adquirido por uno de los cnyuges a ttulo gratuito durante la vigencia de la
sociedad conyugal.
Cuando se habla de dineros aportados al matrimonio se quiere significar los dineros que l cnyuge tena al
 momento de casarse. Demuestra que estos dineros ingresan al haber relativo al establecer que la sociedad se
obliga a pagar la correspondiente recompensa. La recompensa debe enterarse de manera que la suma pagada
tenga, en lo posible, el mismo valor adquisitivo. Claramente existe un sistema al valorista.

(ii) Bienes muebles aportados o adquiridos a ttulo gratuito por cualquier cnyuge durante la vigencia de la
sociedad conyugal

Cabe hacer presente que existen dos excepciones al artculo 1725 N 3 y 4:

a. El artculo 1725 N 4, en su inciso 2, establece que "podrn los cnyuges eximir de la comunin
cualquiera parte de sus especies muebles, designndolas en las capitulaciones matrimoniales".
b. Asimismo, los cnyuges en las capitulaciones matrimoniales pueden destinar determinados valores a
comprar bienes que formarn parte de su haber propio, y que por lo tanto tampoco ingresarn al haber
relativo, sino que se mantendrn en el haber propio.

(iii) Tesoro.
a) La parte del tesoro que corresponde al descubridor -50%- ingresa al haber relativo, quedando obligada
la sociedad al pago de la correspondiente recompensa a dicho cnyuge descubridor;
b) La parte del tesoro que corresponde al dueo del terreno -50%- seguir la siguiente suerte:
- Si el tesoro es descubierto en el terreno de uno de los cnyuges, la parte del dueo del terreno
ingresar al activo relativo de la sociedad conyugal, la que deber recompensa al cnyuge dueo del terreno; y
- Si el tesoro es encontrado en un terreno social, la parte del dueo del terreno ingresar al activo
absoluto de la sociedad.

(iv) La donacin remuneratoria mueble que se hace a uno de los cnyuges, cuando el servicio prestado
no daba accin en contra de la persona servida.

(v) Bienes muebles adquiridos por un cnyuge durante la vigencia de la sociedad conyugal, cuando la causa
o ttulo de la adquisicin ha precedido a ella.

1.3. Haber propio o personal de cada cnyuge.

Cuando un determinado bien forma parte del haber propio del marido, ste lo administra libremente, sin
requerir del consentimiento o la autorizacin de la mujer para realizar cualquier acto sobre dicho bien. No
sucede lo mismo con los bienes que forman parte del haber propio de la mujer. Segn veremos ms adelante,
dichos bienes tambin caen bajo la administracin del marido, requiriendo eso s la autorizacin de la mujer
para disponer en estos casos.

(i) Bienes inmuebles que un cnyuge tiene al momento del matrimonio

Puede ocurrir que el bien raz lo adquiera el cnyuge durante la vigencia de la sociedad conyugal y que no
obstante, no ingrese al activo social sino al haber propio del cnyuge. Se refiere a esta situacin el artculo
1736, que en su primera parte establece: "La especie adquirida durante la sociedad, no pertenece a ella aunque
se haya adquirido a ttulo oneroso, cuando la causa o ttulo de la adquisicin ha precedido a ella". En
seguida, la norma coloca diversos ejemplos. Para que estos bienes incrementen el haber propio, tienen que ser
inmuebles, pues en el caso de los muebles, ingresan al haber relativo, segn lo consigna hoy da -con la
 modificacin de la Ley 18.802- el inciso final: "Si los bienes a que se refieren los nmeros anteriores son
muebles, entrarn al haber de la sociedad, la que deber al cnyuge adquirente la correspondiente recompensa"

- Casos del artculo 1736

1. "No pertenecern a la sociedad las especies que uno de los cnyuges posea a ttulo de seor antes de
ella, aunque la prescripcin o transaccin con que las haya hecho verdaderamente suyas se complete o verifique
durante ella".
2. No pertenecern a la sociedad conyugal, sino al cnyuge "los bienes que se posean antes de ella por un
ttulo vicioso, pero cuyo vicio se ha purgado durante ella por la ratificacin, o por otro remedio legal".
3. No pertenecen a la sociedad conyugal "los bienes que vuelven a uno de los cnyuges por nulidad o
resolucin de un contrato, o por haberse revocado una donacin".
4. No ingresan tampoco a la sociedad conyugal "los bienes litigiosos y de que durante la sociedad ha
adquirido uno de los cnyuges la posesin pacfica".
5. Tampoco ingresa a la sociedad conyugal, "el derecho de usufructo que se consolida con la propiedad
que pertenece al mismo cnyuge".
6. No pertenece a la sociedad conyugal, sino al cnyuge acreedor "lo que se paga (tiene que tratarse de un
inmueble) a cualquiera de los cnyuges por capitales de crditos constituidos antes del matrimonio. Lo
mismo se aplicar a los intereses devengados por uno de los cnyuges antes del matrimonio y pagados despus".
7. "Tambin pertenecern al cnyuge los bienes que adquiera durante la sociedad en virtud de un acto o
contrato cuya celebracin se hubiere prometido con anterioridad a ella, siempre que la promesa conste de un
instrumento pblico, o de instrumento privado cuya fecha sea oponible a terceros de acuerdo con el artculo
l703".

En virtud de este nmero si una persona de soltero celebrare un contrato de promesa de compra de un bien
raz y el contrato definitivo se otorga cuando ya estaba en vigencia la sociedad conyugal el bien raz
ingresa al haber propio del cnyuge.

Sin embargo, para que opere esta situacin excepcional es necesario que la promesa conste en un instrumento
pblico o en un instrumento privado cuya fecha sea oponible a terceros de acuerdo con el artculo 1703.

Dos observaciones finales sobre el art. 1736:

En primer lugar la norma no es taxativa. As lo deja de manifiesto el enunciado y la frase "por consiguiente",
con que se inicia el inciso 2. De manera que siempre que se adquiera durante la sociedad conyugal un bien
raz, no pertenecer a ella sino al cnyuge cuando la causa o ttulo de la adquisicin, cualquiera fuere el
motivo, ha precedido a la sociedad.

Segundo, si el bien raz se adquiere con bienes de la sociedad y del cnyuge, ste deber la recompensa
respectiva. As lo dice el inciso penltimo del artculo 1736.

(ii) Inmueble adquirido a ttulo gratuito por uno de los cnyuges durante la vigencia de la sociedad
conyugal.
(iii) Bienes muebles que los cnyuges excluyen de la sociedad en las capitulaciones matrimoniales.

(iv) Aumentos que experimenten los bienes propios de los cnyuges.

El bien propio de un cnyuge puede experimentar aumentos por causas naturales -aluvin, por ejemplo- o
debidos a la mano del hombre (edificacin, plantacin). Ambas situaciones estn comprendidas en el artculo
1727 N 3. En el primer caso, nada deber el cnyuge a la sociedad. As lo consigna el artculo 1771 inciso 2:
"Por los aumentos que provengan de causas naturales e independientes de la industria humana, nada se deber
a la sociedad". En cambio, si el aumento proviene de la mano del hombre, se genera una recompensa para la
sociedad conyugal. As lo consigna el artculo 1746: "Se la debe asimismo recompensa por las expensas de
toda clase que se hayan hecho en los bienes de cualquiera de los cnyuges, en cuanto dichas expensas
hayan aumentado el valor de los bienes, y en cuanto subsistiere este valor a la fecha de la disolucin de la
sociedad; a menos que este valor exceda al de las expensas, pues en tal caso se deber slo el importe de stas".

(v) Crditos o recompensas que los cnyuges adquieren contra la sociedad y que pueden hacer valer al
momento de su disolucin.

(vi) Frutos de las cosas adquiridas a ttulo gratuito bajo la condicin de que no pertenezcan a la
sociedad conyugal.

(vii) Donaciones remuneratorias.

Segn se ha visto, ingresan al haber propio las donaciones remuneratorias de bienes inmuebles que se les
hicieren a stos cuando los servicios se hayan prestado antes de la sociedad conyugal o bien cuando los servicios
se hayan prestado durante la sociedad conyugal pero no den accin en contra de la persona servida.

(viii) Inmuebles subrogados a un inmueble propio de uno de los cnyuges o a valores.

El artculo 1727 seala que "no obstante lo dispuesto en el artculo 1725 no entrarn a componer el haber social:
1 "El inmueble que fuere debidamente subrogado a otro inmueble propio de alguno de los cnyuges";
2 "Las cosas compradas con valores propios de uno de los cnyuges, destinados a ello en las capitulaciones
matrimoniales o en una donacin por causa de matrimonio".

Estos dos numerandos plantean la adquisicin de un bien raz por uno de los cnyuges, a ttulo oneroso,
durante la vigencia de la sociedad conyugal y que, no obstante ello, no ingresa al activo de la sociedad
conyugal, como debera ocurrir atendido lo dispuesto en el artculo 1725 N 5. Cierto es que el N 2 habla de
"cosas compradas", sin distinguir si es mueble o inmueble, pero es claro que si la cosa fuere mueble, entrara al
activo relativo de la sociedad conyugal (art. 1725 N 4). Luego esta institucin -subrogacin- constituye una
excepcin a la regla contenida en el artculo 1725 N 5, de que todos los bienes adquiridos a ttulo oneroso
durante el matrimonio, ingresan al activo absoluto de la sociedad conyugal.

- Clases de subrogacin

La subrogacin puede ser de dos clases:

1. Subrogacin de inmueble a inmueble; y

2. Subrogacin de inmueble a valores

A su turno la subrogacin de inmueble a inmueble puede ser de dos tipos:

a) Subrogacin por permuta y

b) Subrogacin por compra.

Una cosa importante, es que cualquiera que sea la subrogacin de que se trate, el bien que se adquiere es
siempre inmueble.

- Subrogacin por permuta

Esta situacin la establece el artculo 1733 inciso 1: "Para que un inmueble se entienda subrogado a otro
inmueble de uno de los cnyuges, es necesario que el segundo se haya permutado por el primero...".

Los requisitos son los que a continuacin se indican:

1. Que uno de los cnyuges sea dueo de un inmueble propio.

Justamente la finalidad de la institucin es que el cnyuge dueo de un inmueble pase a serlo del nuevo que
reemplaza al anterior.
Esta institucin opera respecto de cualquiera de los cnyuges, con la salvedad de que cuando es un bien de la
mujer el que se subroga se requiere que la mujer preste su autorizacin.
La razn por la que el cnyuge pueda tener en su haber propio un bien raz puede ser variada: lo adquiri de
soltero; o durante la sociedad conyugal a ttulo gratuito; o a ttulo oneroso, pero subrogndolo a otro bien
raz propio, o a valores o dineros destinados a ese objeto en las capitulaciones matrimoniales.

2. Que vigente la sociedad conyugal se permute ese bien inmueble por otro bien inmueble.

3. Que en la escritura pblica de permuta se exprese el nimo de subrogar.

Ello quiere decir que en la escritura pblica de permuta se debe indicar que el nuevo bien que se adquiere por
permuta se subrogar al que se entrega en virtud de la misma permuta, es decir, pasar a ocupar la misma
situacin que tena el que sale, esto es, integra el haber propio del cnyuge y no el activo social.

4. Debe existir una cierta proporcionalidad entre el bien que se entrega y el que se recibe.

Este requisito est establecido, en el artculo 1733 inciso 6: "Pero no se entender haber subrogacin, cuando
el saldo en favor o en contra de la sociedad excediere a la mitad del precio de la finca que se recibe, la cual
pertenecer entonces al haber social, quedando la sociedad obligada a recompensar al cnyuge por el precio
de la finca enajenada o por los valores invertidos y conservando ste el derecho a llevar a efecto la subrogacin,
comprando otra finca".

Ejemplo: El cnyuge es dueo de un bien raz que vale $3.000.000 y se permuta por otro que vale
$5.000.000. Para saber si hay subrogacin, debemos ver lo siguiente:
 a) El saldo en favor o en contra de la sociedad. En este caso $2.000.000;
b) Mitad del valor de la finca que se recibe. En este caso: $2.500.000. En la situacin planteada hay
subrogacin, porque el saldo en contra de la sociedad ($2.000.000) no excede a la mitad del precio de la finca
que se recibe ($2.500.000).

Otro caso: El cnyuge es dueo de un inmueble que vale $2.000.000 y se permuta por otro que vale
$6.000.000. En este caso no hay subrogacin porque el saldo en contra de la sociedad ($4.000.000)
excede a la mitad del valor de la finca que se recibe ($3.000.000).

5. Autorizacin de la mujer cuando la subrogacin se haga en bienes de la mujer.

- Subrogacin por compra

En este caso los requisitos son los siguientes:

1. Que uno de los cnyuges sea dueo de un bien raz propio;
2. Que este bien se venda y que con el producido de la venta se compre otro inmueble;
3. Que en las escrituras de venta y de compra se exprese el nimo de subrogar;
4. Que haya una cierta proporcionalidad entre el precio del inmueble que se vende y el del inmueble que
se compra;
5. Que si el bien que se subroga es de la mujer, ella preste su autorizacin.

Respecto del requisito signado con el N 2 el Cdigo trata de la situacin en que primero se vende el bien
raz propio, y en seguida, con los dineros provenientes de esa venta, se compra el nuevo bien. Sin embargo, no
est considerada la posibilidad de que se obre al revs, vale decir, que se compre primero (por ejemplo usndose
dineros obtenidos en prstamo) y, posteriormente, se venda el primer bien. Esta situacin es lo que en doctrina
se llama "subrogacin por anticipacin" o "subrogacin por antelacin". Don Manuel Somarriva seala que
en el Derecho Francs se acepta esta clase de subrogacin, agregando que en Chile las opiniones estn divididas;
l no ve inconvenientes en aceptarla. Ren Ramos est con la tesis de don Arturo Alessandri de que no tendra
valor, por cuanto siendo la subrogacin una institucin excepcional, no puede drsele a sus normas ms
amplitud que las que literalmente tienen. Ello, no obstante pensar que sera de mucha utilidad prctica. En
cuanto al requisito N 3, de que en las escrituras de venta y de compra se exprese el nimo de subrogar, tal
exigencia est contemplada en la parte final del inciso primero del artculo 1733: "y que en las escrituras de
venta y de compra se exprese el nimo de subrogar".

- Subrogacin de inmueble a valores

Esta forma de subrogacin est contemplada en el artculo 1727 N2: "Las cosas compradas con valores
propios de uno de los cnyuges, destinados a ello en las capitulaciones matrimoniales o en una donacin por
causa de matrimonio". Se destaca la forma verbal "compradas", pues ello est demostrando que no hay, en
este caso, subrogacin por permuta. Somarriva, sin embargo, piensa que por aplicacin del aforismo "donde
existe la misma razn debe existir la misma disposicin" no habra inconvenientes en aceptar en este caso la
subrogacin por permuta. Ramos encuentra discutible tal solucin, por el carcter excepcional que tiene la
subrogacin que no admite interpretaciones por analoga.
 Los requisitos son:
1. Que se compre un inmueble con valores propios de uno de los cnyuges, destinado a ello en las
capitulaciones matrimoniales o, en una donacin por causa de matrimonio;
2. Que se deje constancia en la escritura de compra que tal compra se hace con el dinero proveniente
de esos valores y se deje constancia tambin del nimo de subrogar;
3. Que exista una cierta proporcionalidad entre los valores y el inmueble que se adquiere;
4. Que si la subrogacin se hace en bienes de la mujer sta preste su autorizacin.

En cuanto al primer requisito, hay dos oportunidades en que se puede dar a los valores este destino: en las
capitulaciones matrimoniales o en una donacin por causa de matrimonio. Respecto de esta ltima puede ser
hecha por un cnyuge al otro o por un tercero al cnyuge. Don Manuel Somarriva cree que tambin esa
destinacin podra hacerse en un legado. Sobre el segundo requisito, el artculo 1733 inciso 2 exige una doble
declaracin:

a) que el inmueble se compra con el dinero proveniente de los valores destinados a ese efecto en las
capitulaciones matrimoniales o en una donacin (o en un legado); y
b) que la compra se realiza con el nimo de subrogar, vale decir de que el inmueble pase a ocupar el lugar
jurdico que tales valores tenan, o sea, de que integren el haber propio del cnyuge.

- Diferencias que se producen en toda subrogacin cuando los valores del bien subrogado y subrogante son
diferentes.

Cuando el valor entre el bien subrogado y subrogante es diferentes, pueden presentarse diversas situaciones:

1. Que no haya subrogacin por no respetarse la proporcionalidad contemplada en el artculo 1733 inc.
6. En este caso el bien que se adquiere ingresa al activo absoluto de la sociedad conyugal (1725 N 5).
Sin perjuicio de ello el cnyuge que era dueo del bien propio tiene derecho a recompensa por el precio de la
finca enajenada y conserva el derecho a efectuar la subrogacin comprando otra finca (art. 1733, inc. 6, parte
final).

2. Que producindose subrogacin, el bien que se adquiere sea de menor valor que el inmueble o
valores que se enajenan. En este caso el cnyuge dueo de tales bienes adquiere una recompensa en contra de la
sociedad conyugal (art. 1733 incisos 3, 4 y 5);

3. Que producindose subrogacin, el bien que se adquiere sea de mayor valor que el inmueble o
valores que se enajenan, caso en que el cnyuge en cuyo favor se hace la subrogacin deber pagar a la sociedad
conyugal la correspondiente recompensa (art. 1733 incisos 3, 4 y 5).

1.4. Reglas para determinar cules bienes son sociales y cuales son propios de cada cnyuge.

(i) Presuncin legal de dominio.

 El artculo 1739 establece que toda cantidad de dinero y de cosas fungibles, todas las especies, crditos,
derechos y acciones que existieren en poder de cualquiera de los cnyuges durante la sociedad o al tiempo de su
disolucin, se presumirn pertenecer a ella, a menos que aparezca o se pruebe lo contrario. Esta presuncin es
de gran utilidad por cuanto: (i) protege a los acreedores sociales, liberndolos de tener que probar que los
bienes que se encuentran en poder de los cnyuges son bienes sociales, y no bienes propios y; (ii) simplifica la
liquidacin de la sociedad conyugal.

Segn indica el art. 1739, esta presuncin es simplemente legal, por lo que tanto los cnyuges como terceros
pueden probar que un determinado bien es propio, para lo cual pueden emplear cualquier medio de prueba. Sin
embargo, la ley no admite como medio probatorio la confesin de los cnyuges, para evitar que los cnyuges
burlen a sus acreedores y legitimarios por la va de declarar que los bienes pertenecen a uno u otro esposo,
y no a la sociedad conyugal. Al efecto el inciso 2 del art. 1739 dispone: Ni la declaracin de uno de los
cnyuges que afirme ser suya o debrsele una cosa, ni la confesin del otro, ni ambas juntas, se estimarn
suficiente prueba, aunque se hagan bajo juramento.

Sin embargo, el inciso 3 de la norma en estudio dispone que La confesin, no obstante, se mirar como
una donacin revocable, que, confirmada por la muerte del donante, se ejecutar en su parte de gananciales o
en sus bienes propios, en lo que hubiere lugar.

(ii) Presuncin legal a favor de terceros respecto de los bienes muebles.

Tambin con el nimo de proteger a los acreedores sociales, evitando que salgan bienes del patrimonio
social por la simple declaracin de los cnyuges, el inciso 4 del art. 1739 ha sealado que Tratndose de
bienes muebles, los terceros que contraten a ttulo oneroso con cualquiera de los cnyuges quedarn a
cubierto de toda reclamacin que stos pudieren intentar fundada en que el bien es social o del otro cnyuge,
siempre que el cnyuge contratante haya hecho al tercero de buena fe la entrega o la tradicin del bien
respectivo. Para que se aplique esta presuncin es entonces necesario que: (i) el contrato se refiera a bienes
muebles; (ii) que sea a ttulo oneroso y; (iii) que el tercero haya recibido el bien de buena fe. Al efecto, el inciso
5 del art 1739 dispone que No se presumir la buena fe del tercero cuando el bien objeto del contrato figure
inscrito a nombre del otro cnyuge en un registro abierto al pblico, como en el caso de automviles, acciones
de sociedades annimas, naves, aeronaves, etc.

(iii) Presuncin legal de dominio de bienes adquiridos a ttulo oneroso despus de la disolucin de la
sociedad conyugal y antes de su liquidacin.

El inciso final del art. 1739 dispone que Se presume que todo bien adquirido a ttulo oneroso por cualquiera
de los cnyuges despus de disuelta la sociedad conyugal y antes de su liquidacin, se ha adquirido con bienes
sociales. El cnyuge deber por consiguiente, recompensa a la sociedad, a menos que pruebe haberlo adquirido
con bienes propios o provenientes de su sola actividad personal.

2. PASIVO DE LA SOCIEDAD CONYUGAL.

2.1. Introduccin.
Existe un pasivo de la comunidad y un pasivo del marido y de la mujer. Al tambin, y al igual que en el activo
de la sociedad conyugal, en el pasivo tambin hay que distinguir entre el pasivo real y pasivo aparente de la
sociedad conyugal.

Una deuda integra el pasivo real de la sociedad conyugal, cuando sta debe pagarla sin derecho a recompensa.
Se trata empleando -otra terminologa- que esa deuda es social tanto desde el punto de vista de la obligacin
a la deuda como desde el punto de vista de la contribucin a la deuda. La sociedad paga y soporta el pago.

Una deuda integra el pasivo aparente o relativo de la sociedad conyugal, cuando sta debe pagarla pero no
soportarla, pues al pagar adquiere una recompensa en contra del cnyuge de que se trate, que har efectiva a
la disolucin de la sociedad conyugal. En este caso la deuda es social desde el punto de vista de la obligacin
a la deuda, pues el tercero acreedor se dirigir para cobrarla en contra de los bienes sociales, pero esa deuda es
personal del cnyuge desde el punto de vista de la contribucin a la deuda pues, en definitiva l va a soportar
el pago, desde que la sociedad conyugal har efectiva en su contra la correspondiente recompensa.

La obligacin a la deuda mira las relaciones de un tercero con la sociedad conyugal, en cambio, el de la
contribucin a la deuda dice relacin con los cnyuges, con los ajustes econmicos que tienen que producirse
entre ellos al momento de liquidar la sociedad conyugal.

Cabe agregar que existe una existe una clara correlacin entre los bienes que ingresan al haber absoluto de la
sociedad conyugal, y las deudas que componen su pasivo absoluto o real, y por otra parte, entre los bienes que
integran el haber relativo, y las deudas que componen el pasivo relativo o aparente.

- Correlacin Haber Absoluto con el Pasivo Absoluto

Salarios y emolumentos de todo gnero de Mantencin de los cnyuges y otras carga de familia
empleos y oficios, devengados durante el (art. 1740 N 5)
matrimonio (art. 1725 N 1)
Frutos, rditos, pensiones, intereses y lucros de Cargas y reparaciones usufructuarias de los bienes
cualquiera naturaleza, que provengan, ea de los sociales o de cada cnyuge (art. 1740 N 4), y de las
bienes sociales, sea de los bienes propios de cada pensiones e intereses que corran, sea contra la
uno de los cnyuges, y que se devenguen durante sociedad, sea contra cualquiera de los cnyuges y que
el matrimonio (art. 1725 N 2) se devenguen durante la sociedad (art. 1740 N 1), y el
mantenimiento de los cnyuges y otras cargas de
familia (art. 1740 N 5).

De todos los bienes que cualquiera de los Deudas y obligaciones contradas durante el
cnyuges adquiera durante el matrimonio a ttulo matrimonio por el marido, o la mujer con autorizacin
oneroso (art. 1725 N 5) del marido, o de la justicia en subsidio, y que no fueran
personales de aqul o sta (art. 1740 N 2)

- Correlacin Haber Relativo con el Pasivo Relativo.

 El dinero, las cosas fungibles y las especies Las obligaciones contradas por los cnyuges antes
muebles que cualquiera de los cnyuges aportare de la celebracin del matrimonio (art. 1740 N 3)
al matrimonio (art. 1725 N 3 y 4)
El dinero, las cosas fungibles y las especies Las deudas personales de cada uno de los cnyuges,
muebles que cualquiera de los cnyuges adquiere a entre las que se incluyen las deudas hereditarias y
ttulo gratuito (art. 1725 N 3 y 4) testamentarias (art. 1740 N 3), y las que adquiera el
marido o la mujer, sin la autorizacin de la mujer o de
la justicia en subsidio, respectivamente (art. 1749
inciso 5 y 6, y art. 1759 inciso 4)

Crditos provenientes de indemnizaciones por Deudas de algunos de los cnyuges, provenientes de la

delitos o cuasidelitos en la persona de los comisin de delitos o cuasidelitos contra terceros
cnyuges

2.2. Pasivo Absoluto.

Lo integran todas las deudas que son sociales tanto desde el punto de vista de la obligacin como de la
contribucin a la deuda. Es decir, la sociedad conyugal est obligada a pagar y a soportar el pago. Paga sin
derecho a recompensa.

Integran este pasivo absoluto las siguientes deudas:

1. "Pensiones e intereses que corran, sea contra la sociedad, sea contra cualquiera de los cnyuges y que
se devenguen durante la sociedad " (art. 1740 N 1).
2. "Las deudas y obligaciones contradas durante el matrimonio por el marido, o la mujer con
autorizacin del marido, o de la justicia en subsidio, y que no fueren personales de aqul o sta" (1740 N 2, inc.
1).
3. Pago de las obligaciones generadas por contratos accesorios cuando las obligaciones garantizadas por
ellos no fueren personales de uno de los cnyuges (art. 1740 N 2, inc. 2).
4. "Todas las cargas y reparaciones usufructuarias de los bienes sociales o de cada cnyuge" (art. 1740
N 4)
5. Gastos de mantenimiento de los cnyuges; de mantenimiento, educacin y establecimiento de los
descendientes comunes; y de toda otra carga de familia (art. 1740 N 5).
6. Dineros pagados a la mujer en virtud de haberse consignado en las capitulaciones matrimoniales tal
obligacin, a menos que se haya establecido que el pago sera de cargo del marido (art. 1740 inciso final).

(i) Pensiones e intereses que corran sea contra la sociedad, sea contra cualquiera de los cnyuges y que
se devenguen durante la sociedad.

Este caso lo establece el artculo 1740, N 1. Esta norma es la contrapartida de la establecida en el artculo 1725
N 2, pues si de acuerdo a esa disposicin ingresan al activo absoluto de la sociedad conyugal todos los frutos,
rditos, pensiones, intereses y lucros de cualquier naturaleza que provengan, sea de los bienes sociales, sea de
los bienes propios de cada cnyuge, es lo lgico que recprocamente, las pensiones e intereses que corran contra
la sociedad o contra cualquiera de los cnyuges, sean soportadas por la sociedad conyugal. As, por
 ejemplo, las rentas de arrendamiento que produce un inmueble propio o social, ingresan al activo absoluto.
Recprocamente, la renta de arrendamiento que se tiene que pagar, debe soportarla la sociedad conyugal.

De acuerdo a esta norma, si uno de los cnyuges celebr de soltero, un contrato de mutuo, y los pagos los hace
durante la vigencia de la sociedad conyugal, los intereses sern de cargo de la sociedad conyugal. Y es justo,
porque si a la inversa l hubiere prestado dinero a inters, y los pagos se los hicieran cuando ya est casado
en rgimen de sociedad conyugal, tales intereses ingresaran al haber absoluto de la sociedad conyugal, de
acuerdo al artculo 1725 N 2.

(ii) Deudas contradas durante el matrimonio, por el marido o la mujer con autorizacin del marido o de
la justicia en subsidio y que no fueren personales de ste o de aqul.

As lo consigna el artculo 1740 N 2.

Como se puede observar, la norma distingue varias situaciones:

a) deuda contrada por el marido;
b) deuda contrada por la mujer con autorizacin del marido y
c) deuda contrada por la mujer, con autorizacin judicial. Hay que agregar:
d) deuda contrada por la mujer con mandato del marido;

e) deudas en que se obliguen conjunta, solidaria o subsidiariamente marido y mujer y

f) deudas provenientes de compras al fiado que haya realizado la mujer de bienes muebles destinados al
consumo ordinario de la familia.

a) Deuda contrada por el marido.

Sin duda, ser esta la situacin normal, desde que el marido es quien administra la sociedad conyugal.
b) Deuda contrada por la mujer con autorizacin del marido.
c) Deuda contrada por la mujer con autorizacin judicial.

Esta situacin tenemos que vincularla con el artculo 138 inciso 2, segn el cual cuando al marido le
afectare un impedimento que no fuere de larga o indefinida duracin, la mujer puede actuar respecto de los
bienes del marido, de la sociedad conyugal y de los suyos que administre el marido, con autorizacin del juez,
con conocimiento de causa.

d) Deudas contradas por la mujer con mandato general o especial del marido.

Esta situacin est tratada en el artculo 1751: "Toda deuda contrada por la mujer con mandato general o
especial del marido, es, respecto de terceros, deuda del marido y por consiguiente de la sociedad..." (inc. 1,
primera parte). En esta parte el artculo 1751 es perfectamente concordante con lo dispuesto en el artculo
1448 segn el cual "lo que una persona ejecuta a nombre de otra, estando facultada por ella o por la ley para
representarla, produce respecto del representado iguales efectos que si hubiere contratado l mismo".

Con la reforma de la Ley 18.802, se salv una situacin que no estaba reglamentada en la ley y que era el
caso en que la mujer mandataria no actuara en representacin del marido, sino a nombre propio, lo que es
 perfectamente posible atendido lo dispuesto en el artculo 2151. De acuerdo a esta disposicin cuando el
mandante contrata a su propio nombre, no obliga respecto de terceros al mandante. Con el objeto de mantener
la concordancia entre esta norma y el artculo 1751, la Ley 18.802, al dar un nuevo texto al artculo 1751,
estableci un inciso 2 que dice: "Si la mujer mandataria contrata a su propio nombre, regir lo dispuesto
en el artculo 2151". De consiguiente, en este caso, la deuda contrada por la mujer no integra el pasivo
absoluto de la sociedad conyugal, puesto que no podr hacerse efectiva en los bienes sociales. Dicha deuda, de
acuerdo al artculo 137 inciso 1, slo podr hacerse efectiva en el patrimonio reservado de la mujer o en los
bienes que administre de acuerdo al artculo 166 167.

e) Deudas contradas conjunta, solidaria o subsidiariamente por el marido y mujer.

Este caso est tratado en el artculo 1751 inciso final: "Los contratos celebrados por el marido y la mujer de
consuno o en que la mujer se obligue solidaria o subsidiariamente con el marido, no valdrn contra los bienes
propios de la mujer.." lo que significa que debern cobrarse a la sociedad conyugal, salvo en cuanto se probare
que el contrato cedi en utilidad personal de la mujer, como en el pago de deudas anteriores al matrimonio
(art. 1751 inciso final en relacin con el art. 1750 inciso 2)

f) Deudas provenientes de compras al fiado, que haga la mujer de bienes muebles destinados al consumo
ordinario de la familia.
As lo establece el artculo 137 inciso 2. Para que nos encontremos frente a esta situacin que es claramente
excepcional -la regla es que los contratos celebrados por la mujer, no obligan los bienes sociales sino
exclusivamente los bienes que la mujer administra en conformidad a los artculos 150, 166 y 167 (art. 137
inc. 1)- tendrn que concurrir copulativamente los requisitos que la norma contempla: i) compra al fiado, ii)
de bienes muebles; y iii) que esos bienes estn destinados naturalmente al consumo ordinario de la familia.

(iii) Pago de deudas generadas por contratos accesorios.

Esta situacin est establecida en el artculo 1740, N 2, inciso 2: "La sociedad, por consiguiente, es obligada,
con la misma limitacin, al lasto de toda fianza, hipoteca o prenda constituida por el marido".

Pueden presentarse diversas situaciones:

a) Que el marido haya garantizado con prenda, hipoteca o fianza una obligacin de la sociedad conyugal.
En este caso, la sociedad est obligada al pago de esta deuda que tambin soporta la sociedad conyugal. Lo
accesorio sigue la suerte de lo principal.
b) Que el marido garantice con prenda, fianza o hipoteca una obligacin ajena. Para que el marido pueda
constituir esta garanta requiere de la autorizacin de la mujer, y si no la obtiene, slo obliga sus bienes propios
(art. 1749, inc. 5). De manera que si la mujer da su autorizacin, es incuestionable que los pagos que por este
concepto haga la sociedad conyugal, los hace sin derecho a recompensa.
c) Que el marido garantice con prenda, fianza o hipoteca una obligacin personal de uno de los
cnyuges. En este caso, y en virtud del principio de lo accesorio, la sociedad est obligada al pago, pero con
derecho de recompensa. Es decir, se trata de una deuda que est en el pasivo relativo de la sociedad conyugal.

(iv) Todas las cargas y reparaciones usufructuarias de los bienes sociales o de cada cnyuge (art. 1740 N 4).

La ley no ha indicado lo que entiende por cargas y reparaciones usufructuarias. Por ello, parece atendible
 aplicar en esta materia las normas que establece el Cdigo Civil al tratar del derecho de usufructo. All en el
artculo 795 se dice que "corresponden al usufructuario todas las expensas ordinarias de conservacin y
cultivo". Y, en seguida, en el artculo 796 se agrega que "sern de cargo del usufructuario las pensiones, cnones
y en general las cargas peridicas con que de antemano haya sido gravada la cosa fructuaria y que durante
el usufructo se devenguen...." (inc. 1); y que "corresponde asimismo al usufructuario el pago de los impuestos
peridicos fiscales y municipales, que la graven durante el usufructo, en cualquier tiempo que se haya
establecido" (inc. 2). Estas reparaciones usufructuarias se contraponen a las obras o reparaciones mayores, que
en el decir del artculo 798, son las que ocurren por una vez o a intervalos largos de tiempo, y que conciernen
a la conservacin y permanente utilidad de la cosa fructuaria. Segn el art. 797 son de cargo del
propietario. Ejemplos. El pago de contribuciones de bienes races, es una carga usufructuaria. Por ello, la
sociedad conyugal est obligada a su pago, sea que correspondan al bien propio de un cnyuge, sea que el
bien sea social, sin derecho a recompensa. Si se trata de cambiar el techo de la casa, es una reparacin mayor
y por ello, si el bien es social, lo hace la sociedad conyugal sin cargo de recompensa (pasivo absoluto), pero
si el bien es propio del cnyuge, lo debe hacer la sociedad conyugal, con derecho a recompensa (pasivo relativo,
art. 1746).

Aparentemente se pudiera ver como una situacin injusta el que sean de cargo de la sociedad conyugal las
reparaciones usufructuarias de un bien propio de un cnyuge. Sin embargo, nada ms equitativo desde que esta
norma viene a ser la contrapartida de la establecida en el artculo 1725 N 2, segn la cual, ingresan al activo
absoluto de la sociedad conyugal "todos los frutos, rditos, pensiones, intereses y lucros de cualquier
naturaleza, que provengan, sea de los bienes sociales, sea de los bienes propios de cada uno de los
cnyuges"

(v) Gastos de mantenimiento de los cnyuges; de mantenimiento, educacin y establecimiento de los

descendientes comunes; y de toda otra carga de familia (art. 1740 N 5).

Dentro de este rubro se contienen diversas situaciones:

a) Gastos de mantenimiento de los cnyuges.

Si las remuneraciones que obtienen los cnyuges ingresan al activo absoluto de la sociedad conyugal (art. 1725
N 1) resulta absolutamente razonable que el mantenimiento de ellos sea tambin de cargo de la sociedad
conyugal.

b) Gastos de mantenimiento, educacin y establecimiento de los descendientes comunes.

El artculo 1740, en esta parte, debe ser concordado con el artculo 230, en cuanto dicha norma seala que
"Los gastos de crianza, educacin y establecimiento de los hijos, son de cargo de la sociedad conyugal, segn
las reglas que tratando de ella se dirn...

En relacin con los gastos de crianza o gastos de mantenimiento comprenden la alimentacin, habitacin,
vestido, atencin de salud, etc. (Alessandri). Son de cargo de la sociedad conyugal puesto que, segn el
artculo 224, toca de consumo a los padres "el cuidado personal de sus hijos".

Respecto a los gastos de educacin, comprenden los que demande la enseanza bsica, media, profesional o
universitaria. El artculo 1744 distingue entre expensas ordinarias o extraordinarias de educacin de un
descendiente comn. Los gastos ordinarios son de cargo de la sociedad conyugal aunque el hijo tuviere bienes
 propios (arts. 231, 1740 N 5 y 1744). Slo se podran sacar de los bienes propios del hijo en caso necesario, o
sea, cuando los bienes sociales no fueren suficientes.

Los gastos extraordinarios de educacin, en cambio, debern pagarse con los bienes propios del hijo, si los
tuviere, y slo en cuanto le hubieren sido efectivamente tiles. Sern de cargo de la sociedad conyugal, en caso
contrario (art. 1744 inc. final).

"Las expensas ordinarias y extraordinarias de educacin de un descendiente comn, y las que se hicieren para
establecerle y casarle, se imputarn a los gananciales, siempre que no constare de un modo autntico que el
marido, o la mujer o ambos de consuno, han querido que se sacasen estas expensas de sus bienes propios" (art.
1744 inc. 1). Agrega la norma que "aun cuando inmediatamente se saquen ellas de los bienes propios de
cualquiera de los cnyuges, se entender que se hacen a cargo de la sociedad, a menos de declaracin contraria".

En relacin con los gastos de establecimiento de los descendientes comunes, cabe sealar que tienen este
carcter "los necesarios para dar al hijo un estado o colocacin estable que le permita satisfacer sus propias
necesidades, como los que demanden el matrimonio o profesin religiosa, su ingreso a un servicio pblico o
particular, la instalacin de su oficina o taller, etc." (Alessandri). Estos gastos van a ser de cargo de la
sociedad conyugal, cuando el hijo careciere de bienes propios (art. 231) y cuando, adems, no constare de un
modo autntico que marido, mujer o ambos de consuno han querido que se sacasen de sus bienes propios (art.
1744 inc. 1).

c) Gastos para atender otras cargas de familia.

El artculo 1740 en el inciso 2 de su numeral 5 prescribe que "se mirarn como carga de familia los alimentos
que uno de los cnyuges est por ley obligado a dar a sus descendientes o ascendientes, aunque no lo sean de
ambos cnyuges; pero podr el juez moderar este gasto si le pareciere excesivo, imputando el exceso al haber
del cnyuge". De manera que, segn esta norma, los alimentos legales que un cnyuge debe pagar a los hijos
de un matrimonio anterior, o a sus padres o a un hijo tenido fuera del matrimonio son de cargo de la sociedad
conyugal, sin derecho a recompensa, salvo que sean excesivos. En este ltimo caso, si los paga la sociedad
conyugal, ser con derecho a recompensa por el exceso.

(vi) Pago que, en conformidad a las capitulaciones matrimoniales, debe hacerse a la mujer para que pueda
disponer a su arbitrio (art. 1740 inciso final).

De acuerdo al artculo 1720 inciso 2, en las capitulaciones matrimoniales "se podr estipular que la mujer
dispondr libremente de una determinada suma de dinero, o de una determinada pensin peridica, y este pacto
surtir los efectos que seala el artculo 167".

En este caso, estas sumas de dinero que se entregan a la mujer, de una vez o peridicamente, sern de cargo
de la sociedad (pasivo absoluto), a menos de haberse convenido en las mismas capitulaciones que seran de
cargo del marido (art. 1740, N 5 inciso final).

2.3. Pasivo relativo o aparente o provisorio de la sociedad conyugal.

Este pasivo lo componen aquellas deudas que la sociedad est obligada a pagar pero que le otorgan un
derecho de recompensa en contra del cnyuge respectivo. Dicho de otra forma, lo integran aquellas deudas que
la sociedad paga pero que en definitiva no soporta. O todava podra agregarse, que se trata de deudas
 sociales desde el punto de vista de la obligacin a las deudas, pero personales desde el punto de vista de la
contribucin a las deudas.

Este pasivo est integrado por las deudas personales de los cnyuges. As lo dice el artculo 1740 N 3: "La
sociedad es obligada al pago: 3 De las deudas personales de cada uno de los cnyuges, quedando el
deudor obligado a compensar a la sociedad lo que sta invierta en ello". Lo destacado demuestra que
tales deudas integran el pasivo relativo. Confirma la misma idea el N 2 del mismo artculo, en cuanto dice
que la sociedad es obligada al pago: "de las deudas y obligaciones contradas durante el matrimonio por el
marido, o la mujer con autorizacin del marido o de la justicia en subsidio, y que no fueren personales de
aqul o sta, como lo seran y el inciso 2 del mismo N 2 "con la misma limitacin".

El problema consiste en determinar cules son las deudas personales de un cnyuge. No hay una definicin
exacta pero la ley va indicando casos:

1. Deudas anteriores al matrimonio.

2. Deudas contradas durante el matrimonio y que ceden en beneficio exclusivo de uno de los cnyuges.
Ej. Las que se hacen para establecer a los hijos de un matrimonio anterior de uno de los cnyuges (art. 1740
N 2). El mismo principio lo confirman otras disposiciones: art. 137 inc. 2; 138 inciso 3 y 138 bis inciso 3.
3. Deudas provenientes de multas o reparaciones pecuniarias a que fuere condenado uno de los
cnyuges por un delito o cuasidelito (art. 1748).
4. Deudas hereditarias o testamentarias provenientes de una herencia adquirida por uno de los
cnyuges (art. 1745 inc., final).

- Presuncin de deuda social

Algunos autores (Somarriva) sostienen que del artculo 1778 del Cdigo Civil, se desprende una presuncin de
ser sociales todas las deudas. Dice la norma "El marido es responsable del total de las deudas de la sociedad;
salvo su accin contra la mujer para el reintegro de la mitad de estas deudas, segn el artculo precedente".

3. LAS RECOMPENSAS
3.1. Concepto.
Recompensa es el conjunto de crditos o indemnizaciones en dinero que se hacen valer al momento de liquidar
la sociedad conyugal, a fin de que cada cnyuge aproveche los aumentos y soporte en definitiva las cargas que
legalmente le corresponde o son los crditos que el marido, mujer y sociedad pueden reclamarse
recprocamente.

3.2. Objetivos de las recompensas.

Tienen por objeto:
1. Evitar que los cnyuges se hagan donaciones disimuladas en perjuicio de sus respectivos legitimarios y
acreedores; los cnyuges slo pueden hacerse donaciones revocables y la ley quieren que las hagan
ostensiblemente para asegurarse que tienen ese carcter;
2. Mantener la inmutabilidad del rgimen matrimonial y el equilibrio entre los tres patrimonios. La
composicin de cada uno ha sido determinada por la ley o por las capitulaciones matrimoniales y no puede
alterarse una vez celebrado el matrimonio; de ah que cada vez que un valor sale de alguno de ellos, para
ingresar a otro, debe ser reemplazado por uno equivalente;
 3. Proteger a la mujer contra los abusos del marido. Si las recompensas no existieren, sera fcil a ste, como
administrador de la sociedad y de los bienes de la mujer, enriquecerse a su costa; "le bastara utilizar los
bienes sociales y de la mujer en su propio beneficio" (Alessandri).

En definitiva, el fundamento de esta institucin est en evitar el enriquecimiento sin causa.

3.3. Clasificacin de las recompensas.

Pueden ser de tres clases:

(i) Recompensa adeudada por uno de los cnyuges a la sociedad conyugal

1. Porque la sociedad pag una deuda personal suya (art. 1740 N 3);
2. Porque durante la sociedad adquiri un bien raz subrogndolo a valores o a otro inmueble propio, y el
valor del bien adquirido es superior al que subrog (art. 1733 inc. 3);
3. Porque durante la sociedad, se hicieron mejoras no usufructuarias en un bien propio, que aument el valor
de la cosa, como por ejemplo, en un sitio propio se construy una casa. En este caso, el monto de la recompensa
est regulado por el artculo 1746: "Se le debe asimismo recompensa por las expensas de toda clase que se
hayan hecho en los bienes de cualquiera de los cnyuges, en cuanto dichas expensas hayan aumentado el
valor de los bienes; y en cuanto subsistiere este valor a la fecha de la disolucin de la sociedad; a menos que
este aumento del valor exceda al de las expensas, pues en tal caso se deber slo el importe de stas";
4. Porque adquiri una herencia y la sociedad pag las deudas hereditarias o testamentarias (art. 1745);
5. Porque hizo una erogacin gratuita y cuantiosa a favor de un tercero que no sea descendiente comn
(arts. 1735, 1742, 1747);
6. Porque la sociedad pag una multa o indemnizacin generada por un delito o cuasidelito suyo (art. 1748);
7. Porque, con dolo o culpa grave, caus perjuicios a la sociedad (art.1748);
8. Por los precios, saldos, costas judiciales y expensas de toda clase que se hicieron en la adquisicin o
cobro de los bienes, derechos o crditos que pertenezcan al cnyuge (art. 1745);
9. Porque disuelta la sociedad conyugal y antes de su liquidacin, se adquiri un bien a ttulo oneroso, caso
en que se adeuda recompensa a la sociedad por el precio de adquisicin del bien, a menos que se pruebe que fue
adquirido con bienes propios o provenientes de la sola actividad personal (art. 1739 inc. final).

(ii) Recompensas debidas por la sociedad conyugal al cnyuge.

1. Por las especies muebles o dineros que ste aport a la sociedad o que durante ella adquiri a ttulo
gratuito (art. 1725 Ns. 3 y 4);
2. Porque durante la vigencia de la sociedad conyugal se enajen un bien propio de uno de los cnyuges, a
menos que con esos dineros se haya adquirido otro bien que se subrog al primero o se haya pagado una deuda
personal del cnyuge. As lo dice el artculo 1741: "Vendida alguna cosa del marido o de la mujer, la sociedad
deber recompensa por el precio al cnyuge vendedor, salvo en cuando dicho precio se haya invertido en la
subrogacin de que habla el artculo 1733, o en otro negocio personal del cnyuge cuya era la cosa vendida;
como en el pago de sus deudas personales, o en el establecimiento de sus descendientes de un matrimonio
anterior";
3. Porque durante la sociedad conyugal oper la subrogacin de inmueble a inmueble o a valores, y el bien
 adquirido era de menor valor que el bien subrogado (art. 1733 incisos 3, 4 y 5);
4. Si las expensas ordinarias y extraordinarias de educacin de un descendiente comn o las necesarias
para establecerle o casarle se sacaren de los bienes propios de un cnyuge sin que aparezca nimo de ste de
soportarlas (art. 1744 inc. 1).

(iii) Recompensas debidas por los cnyuges entre s.

Un cnyuge va a deber recompensas al otro cuando se ha beneficiado indebidamente a su costa; o cuando con
dolo o culpa, le ha causado perjuicios. Hay varios ejemplos:

1. Cuando con bienes de un cnyuge se paga una deuda personal del otro;
2. Cuando con bienes propios del cnyuge, se hicieren reparaciones o mejoras en un bien del otro;
3. Cuando un cnyuge, con dolo o culpa grave, causare daos a los bienes del otro, por ejemplo, lo
incendiare (art. 1771).

3.4. Prueba de las recompensas.

El que alega una recompensa deber probar los hechos en que la funda. Para ello podr valerse de todos los
medios probatorios que establece la ley, con excepcin de la confesin. Sin embargo, la confesin produce una
consecuencia: la confesin, no obstante, se mirar como una donacin revocable, que, confirmada por la
muerte del donante, se ejecutar en su parte de gananciales o en sus bienes propios, en lo que hubiere lugar.

3.5. Las recompensas se pagan en dinero y en valor reajustado.

3.6. Las recompensas no son de orden pblico.

1. Los cnyuges pueden renunciar a ellas. La renuncia se puede hacer en las capitulaciones
matrimoniales. De no hacerse all, no se podra, durante la vigencia de la sociedad conyugal, hacerla en trminos
generales, pues ello importara alterar el rgimen matrimonial. Pero s se podra renunciar a una recompensa
determinada, y
2. Se puede convenir otra forma de calcularlas o de pagarlas. As por ejemplo, el artculo 1734, dice que se
pagarn en dinero, pero nada obsta a que pueda aceptarse otra forma de pago, rigiendo en esta materia las
reglas generales en materia de particin de bienes y de dacin en pago (Fernando Rozas).

C. ADMINISTRACIN DE LA SOCIEDAD CONYUGAL

De acuerdo al art. 1749, corresponde al marido, como jefe de la sociedad conyugal, la administracin de los
bienes sociales y los de su mujer, sujeto a ciertas limitaciones. Esta es la llamada administracin ordinaria.

Por su parte, la administracin extraordinaria tiene lugar cuando se le nombra un curador al marido, quien
entra a administrar los bienes sociales. Este curador puede o no ser la mujer.

De este modo, para estudiar la administracin de la sociedad conyugal deben hacerse algunas distinciones:
1. ADMINISTRACIN ORDINARIA DE LA SOCIEDAD CONYUGAL.

La administracin ordinaria de la sociedad conyugal, sea de los bienes sociales, sea de los bienes propios de la
mujer, corresponde nicamente al marido. As se establece en el artculo 1749 y se reitera en los artculos 1752
y 1754 inciso final. La primera de estas normas dice: "El marido es el jefe de la sociedad conyugal, y como tal
administra los bienes sociales y los de su mujer, sujeto empero, a ..." (inciso 1, primera parte). El artculo
1752 agrega: "La mujer por s sola no tiene derecho alguno sobre los bienes sociales durante la sociedad,
salvo en los casos del artculo 145" (la referencia al artculo 145, despus de la ley 19.335, debe entenderse
hecha al artculo 138). Y reitera la idea, en relacin los bienes propios de la mujer, el artculo 1754 inciso final:
"La mujer, por su parte, no podr enajenar o gravar ni dar en arriendo o ceder la tenencia de los
bienes de su propiedad que administre el marido, sino en los casos de los artculos 138 y 138 bis"

No obstante que la Ley 18.802 otorg plena capacidad a la mujer casada en rgimen de sociedad conyugal,
mantuvo la administracin de los bienes sociales y de los bienes propios de la mujer, en el marido.

1.1. Administracin de los Bienes Sociales.

El Cdigo trata la administracin de los bienes sociales en el artculo 1749, norma que en su primera parte
sienta el principio de que el marido es el jefe de la sociedad conyugal y en tal carcter administra esos
bienes.

En seguida, establece las limitaciones:

(i) Limitaciones a la administracin del marido impuestas en las capitulaciones matrimoniales.

Esta situacin se da, por ejemplo, en el caso que los cnyuges, haciendo uso del derecho que les confiere el
artculo 1720 inciso 2 estipularen que la mujer dispondr de una determinada suma de dinero, o de una
determinada pensin peridica. Estos acuerdos de los esposos no pueden tener una amplitud tan grande que
se llegare por esta va a privar al marido de la administracin de los bienes sociales o propios de la
mujer, pues si as ocurriere, tal pacto adolecera de objeto ilcito atendido lo dispuesto en el artculo 1717
y por ello sera absolutamente nulo (art. 1682, en relacin con el art. 1466 y con el art. 1717).

(ii) Limitaciones a la administracin del marido impuestas en el Ttulo XXII del Libro IV.

(a) La autorizacin de la mujer.

Si bien en la poca de dictacin del Cdigo la ley no impona limitaciones al marido (quien nicamente
responda por su culpa o dolo en conformidad a las reglas generales), actualmente, y de acuerdo al artculo 1749
el marido necesita de la autorizacin de la mujer, para realizar los siguientes actos jurdicos:

1. Para enajenar voluntariamente bienes races sociales;

2. Para gravar voluntariamente bienes races sociales;
3. Para prometer enajenar o gravar bienes races sociales;
4. Para enajenar o gravar voluntariamente o prometer enajenar o gravar los derechos hereditarios que
correspondan a la mujer;
 5. Para disponer por acto entre vivos a ttulo gratuito de los bienes sociales;
6. Para dar en arriendo o ceder la tenencia de los bienes races sociales por ms de 5 aos si son urbanos o
por ms de 8 si son rsticos;
7. Para otorgar avales o constituirse en deudor solidario u otorgar cualquiera otra caucin respecto de
obligaciones contradas por terceros.

En todos los casos recin sealados, la mujer debe prestar su autorizacin al marido, y si no la otorga se
siguen las sanciones que ms adelante se dirn.

(b) Caractersticas de la autorizacin de la mujer

De acuerdo al artculo 1749, inciso 7, esta autorizacin tiene las siguientes caractersticas: i) Debe ser
especfica; ii) Es solemne; iii) Se puede prestar personalmente o a travs de mandatario; iv) Puede suplirse
por la autorizacin judicial, si la mujer la negare sin justo motivo o estuviere impedida de prestarla; y v) Debe
ser previa a la celebracin del acto.

i. La autorizacin debe ser especfica.

ii. La autorizacin es solemne.
La solemnidad puede ser por escrito o por escritura pblica segn lo sea el acto para el cual se va a dar la
autorizacin.
iii. La autorizacin puede ser dada personalmente o a travs de mandatario.

Podr prestarse -la autorizacin- en todo caso por medio de mandato especial que conste por escrito o por
escritura pblica segn el caso. Si se otorga el mandato para una autorizacin de las que deben darse por
escritura pblica, el mandato tambin debe cumplir esa solemnidad; en cambio si se confiere para una
autorizacin que debe darse por escrito, bastar con que el mandato se sujete slo a esa solemnidad. En todo
caso, el mandato tiene que ser especial.
Tambin se entiende dada la autorizacin cuando la mujer interviene "expresa y directamente de cualquier
modo en el mismo (acto).

iv. La autorizacin de la mujer puede ser suplida por la justicia.

El inciso final del artculo 1749 permite la autorizacin judicial en dos casos: 1.En caso de negativa de la
mujer; y 2. Si la mujer est impedida para otorgarla. La autorizacin podr ser suplida por el juez, previa
audiencia a la que ser citada la mujer, si esta la negar sin justo motivo. Podr asimismo ser suplida (la
autorizacin de la mujer) por el juez en caso del algn impedimento de la mujer, como el de la menor edad,
demencia, ausencia real o aparente u otro, y de la demora se siguiere perjuicio.

v. La autorizacin debe ser previa.

La autorizacin de la mujer debe ser anterior al acto que el marido pretende celebrar o coetnea o simultnea
con su celebracin. Lo segundo ocurre cuando esa autorizacin resulta de la intervencin expresa o directa
de la mujer en l. En ningn caso puede ser posterior. No cabe autorizar la realizacin de un acto ya
celebrado. La autorizacin de la mujer otorgada con posterioridad, constituira una ratificacin.
(c) Actos respecto de los cuales la mujer debe dar su autorizacin al marido.

1. Enajenacin voluntaria de bienes races sociales.

2. Gravamen voluntario de bienes races sociales.
3. Promesa de enajenacin o gravamen de un bien raz social.
4. Enajenacin o gravamen voluntario o promesa de enajenacin o de gravamen sobre derechos hereditarios de la mujer.
5. Disposicin gratuita, por acto entre vivos, de bienes sociales.
6. Arrendamiento o cesin de la tenencia de bienes races sociales por ms de 5 aos si se trata de predios urbanos o ms
de 8 si el predio es rstico.
7. Constitucin de avales u obligaciones accesorias para garantizar obligaciones de terceros.

(d) Sancin para el caso de que se omita la autorizacin de la mujer.

Es, por regla general, la nulidad relativa. Hacen excepcin a esta regla las siguientes situaciones:

1. Cuando la mujer no autoriza el contrato de arrendamiento o aquel que cede la tenencia de un inmueble
social por ms de 5 aos si es urbano o por ms de 8 si es rstico. La sancin es la inoponibilidad de esos
contratos ms all de los plazos mximos sealados. As lo dice el artculo 1757, inciso 1, segunda parte:
"En el caso del arrendamiento o de la cesin de la tenencia, el contrato regir slo por el tiempo sealado
en los artculos 1749 y 1756".
2. Cuando el marido constituya cauciones para garantizar obligaciones de terceros. La sancin consiste en
que slo obliga sus bienes propios. No se obligan los bienes sociales (art. 1749, inc. 5).

(e) Titulares de las acciones de nulidad e inoponibilidad y plazo para interponerlas.

El artculo 1757 seala que "la nulidad o inoponibilidad (esto en el caso de los arriendos superiores a los plazos
de 5 u 8 aos) anteriores podrn hacerlas valer la mujer, sus herederos o cesionarios" (inc. 2).

"El cuadrienio para impetrar la nulidad se contar desde la disolucin de la sociedad conyugal, o desde que cese
la incapacidad de la mujer o sus herederos" (inc. 3). "En ningn caso se podr pedir la declaracin de nulidad
pasados diez aos desde la celebracin del acto o contrato" (inc. 4).

(f) Situacin que se produce cuando la mujer al casarse es socia de una sociedad de personas.

Cuando una persona es socia, los derechos que tiene en la sociedad tienen naturaleza mueble. Por ello, al
momento de casarse en rgimen de sociedad conyugal, dichos derechos, de acuerdo al artculo 1725 N 4,
ingresan al activo relativo o aparente de la sociedad conyugal y, por ello, su administracin va a corresponder al
marido (art. 1749). Como esta situacin puede no convenir a los terceros que se asocian con la mujer, la ley
permite que al celebrarse la sociedad se pueda acordar que si sta se casa, la sociedad se extinga. Tal pacto
constituye la forma como los terceros pueden protegerse de la injerencia de un tercero -el marido- en los
negocios sociales. Pero si nada han convenido, rige la norma del artculo 1749 inciso 2: "Como administrador
de la sociedad conyugal, el marido ejercer los derechos de la mujer que siendo socia de una sociedad civil o
comercial se casare, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 150".
 Ntese que el marido va a pasar a administrar los derechos de que se vienen tratando, pero no en calidad de
representante legal de su mujer, pues tal representacin desapareci con la Ley 18.802, sino en su condicin
de administrador de la sociedad conyugal. Por eso, esta norma que introdujo la Ley 18.802, vino a reemplazar al
inciso final del artculo 2106 que estableca que "el marido como administrador de la sociedad conyugal,
representar de la misma manera a la mujer que siendo socia se casare".

Si la mujer, de acuerdo al contrato social, es la administradora de la sociedad, ella contina con tal
administracin aunque contraiga matrimonio (Pablo Rodrguez G.). A Ramos esto le parece absolutamente
lgico, pues en ese caso se deben aplicar las reglas del mandato y tal mandato no se extingue por el hecho del
matrimonio, en virtud de la derogacin que la Ley 18.802 hizo del N 8 del artculo 2163. La administracin de
la sociedad no es un derecho que le corresponda a la mujer como socia, pues podra tenerlo sin ser socia
(artculo 385 del Cdigo de Comercio).

El artculo 1749 inciso 2 seala que el marido como administrador de la sociedad conyugal ejercer los
derechos de la mujer que siendo socia de una sociedad civil o comercial se casare, sin perjuicio de lo
dispuesto en el artculo 150. Ramos dice que cuesta imaginarse en qu caso puede operar el artculo 150,
puesto que es requisito para que exista patrimonio reservado el que la mujer tenga durante el matrimonio una
actividad separada de su marido que le produzca ingresos. Y en la situacin que estamos estudiando la mujer
haba celebrado la sociedad de soltera, es decir los ingresos con que lo hizo no pudieron provenir de una
actividad separada de su marido, porque era soltera. Fernando Rozas pone como un ejemplo de esta situacin,
una sociedad de profesionales. Dice que en ese caso, "la mujer sigue ejerciendo los derechos sociales, sin
solucin de continuidad, en el ejercicio de su patrimonio reservado. Despus de disuelta la sociedad conyugal
se aplicarn a los derechos sociales las reglas que seala el artculo 150".

(g) Situacin que se produce cuando la mujer despus de casada celebra un contrato de sociedad.

Durante el matrimonio la mujer puede celebrar un contrato de sociedad, pudiendo presentarse diversas
hiptesis:

a) Que tenga un patrimonio reservado, y actuando dentro de l, celebre un contrato de sociedad. Este
caso no presenta mayores problemas, porque queda regido ntegramente por el artculo 150.

b) Que no tenga patrimonio reservado y celebre un contrato de sociedad. La mujer, por ser plenamente
capaz, puede hacerlo. Debe entenderse que los artculos 349 del Cdigo de Comercio y 4 inciso 3 de la Ley
sobre Sociedades de Responsabilidad Limitada, que exigan autorizacin del marido, han quedado derogados
de acuerdo con el artculo 2 de la ley N 18.802.

Sin embargo, al no tener bienes bajo su administracin (porque sus bienes los administra el marido) no va
a poder cumplir con la obligacin de hacer los aportes convenidos, a menos que el marido consienta. Si as
ocurre, Ramos no ve problemas, pero s lo ve en el caso de que el marido no acepte. En tal supuesto, le
parece, opera el artculo 2101, segn el cual "si cualquiera de los socios falta por su hecho o culpa a su promesa
de poner en comn las cosas o la industria a que se ha obligado en el contrato, los otros tendrn derecho para
dar la sociedad por disuelta".
 Fernando Rozas dice que si "la mujer se obliga a aportar un bien propio de aquellos que administra el marido,
hay que distinguir si lo hace con consentimiento del marido o sin l". "Si lo hace con consentimiento del
marido, creemos que en la proporcin del valor de ese aporte, el marido es socio". A Ramos no le parece que
sea as. No puede ser socio el marido, porque los terceros no celebraron con l el contrato de sociedad. Y en
seguida, el bien que se aporta, tampoco es del marido, sino de la mujer. No ve, entonces, en qu podra fundarse
esta afirmacin de que el marido pasara a ser socio.

c) Si la mujer tiene alguno de los patrimonios especiales establecidos en los artculos 166 167, puede
celebrar el contrato de sociedad, obligando nicamente los bienes de tales patrimonios (art. 137, inc. 1). Ramos
tampoco ve problemas si la mujer casada celebra el contrato de sociedad y se obliga a aportar nicamente su
trabajo personal. La sociedad es vlida y ella est en condiciones de poder cumplir con su obligacin de aportar
lo convenido.

(iii) Situaciones excepcionales en que la mujer participa en la administracin ordinaria de los bienes sociales
y los obliga.

Hay algunas situaciones en que, por excepcin, la mujer participa en la administracin de bienes sociales
y los obliga.

1. Las compras que la mujer haga al fiado de objetos muebles naturalmente destinados al consumo
ordinario de la familia, obligan los bienes sociales (art. 137 inc. 2)

Por esta va la mujer est interviniendo en la administracin de los bienes sociales, y los est
comprometiendo;

2. Caso de impedimento del marido, que no sea de larga o indefinida duracin (porque si fuere de larga o
indefinida duracin entran a jugar las reglas de la administracin extraordinaria) y de la demora se siguiere
perjuicio (art. 138 inciso 2).

La mujer puede actuar respecto de los bienes de la sociedad conyugal con autorizacin judicial que deber darse
con conocimiento de causa.

3. Caso de la mujer que acta con mandato general o especial del marido (art. 1751).

La mujer mandataria puede hacerlo en representacin del marido o a nombre propio. Si lo hace en
representacin del marido, est obligando nicamente los bienes sociales y del marido (lo que no hace ms que
confirmar la regla del artculo 1448). Slo obligar sus propios bienes si se probare que el acto cedi en su
utilidad personal (art. 1751 inc. 1).

Si la mujer mandataria contrata a su propio nombre regir lo dispuesto en el artculo 2151. As lo establece el
artculo 1751 inciso 2. Ello significa que slo obliga sus bienes propios.

4. Caso en que la mujer, obrando conjuntamente con el marido, se constituye en fiadora o codeudora
solidaria, obligando los bienes sociales (art. 1715).
 5. La mujer puede disponer de los bienes sociales por causa de muerte (art. 1713). Si en la liquidacin de
la sociedad conyugal la especie legada se adjudica a los herederos del testador, el asignatario podr reclamar en
especie; si se adjudica al otro cnyuge, slo podr reclamar su valor.

6. Segn Ren Ramos con la modificacin que la ley N 18.802 introdujo al artculo 1739, habra otra
posibilidad de que la mujer pueda intervenir en la administracin de los bienes sociales. La ley 18.802
reemplaz el artculo 1739. Dice el inciso 4: "Tratndose de bienes muebles, los terceros que contraten a ttulo
oneroso con cualquiera de los cnyuges quedarn a cubierto de toda reclamacin que stos -los cnyuges-
pudieran intentar fundada en que el bien es social o del otro cnyuge, siempre que el cnyuge contratante haya
hecho al tercero de buena fe la entrega o tradicin del bien respectivo". Ejemplo: un tercero compra a una mujer
casada un refrigerador, un piano o un televisor, y se le hace la correspondiente tradicin. Esos bienes son
sociales y por ende la mujer no poda disponer de ellos. Por la misma razn, tales ventas son inoponibles a
la sociedad conyugal, y el marido podra reivindicarlos. Sin embargo, el Cdigo, con el claro propsito de
proteger a los terceros de buena fe que contrataron con la mujer, establece que "quedarn a cubierto de
toda reclamacin que stos pudieren intentar fundada en que el bien es social". En el fondo, con esta frase
"quedarn a cubierto de toda reclamacin" presume de derecho que el bien era de la mujer y que por lo mismo
poda venderlo.

Para que opere esta situacin tan excepcional, se deben cumplir los siguientes requisitos que indica la
norma: i) que se trate de bienes muebles; ii) que el tercero est de buena fe, esto es que no sepa que el bien es
social; iii) que se haya efectuado la tradicin del bien; y iv) que no se trate de bienes sujetos a rgimen de
inscripcin, pues s as fuere y el bien est inscrito a nombre del marido, desaparece la presuncin de buena fe,
desde que el tercero tena la forma de saber que el bien no era de la mujer (art. 1739 inciso 5). Contrario
sensu, si el bien est inscrito a nombre de la mujer -situacin muy corriente en el caso de los automviles- y la
mujer lo vende, el tercero adquirente queda a cubierto de toda reclamacin del marido.

De manera que si la mujer vende, como propios, un automvil o acciones de una sociedad annima -todos bienes
sujetos a rgimen de inscripcin- tal venta es inoponible a la sociedad y el marido podra reivindicarlos, siempre
que tales bienes se encontraren inscritos a nombre del marido. Si estn inscritos a nombre de la mujer, no cabe
la accin reivindicatoria del marido.

(iv) Prerrogativas que corresponden a la mujer.

1. La mujer puede impedir los actos de mala administracin o de administracin fraudulenta, solicitando
la separacin judicial de bienes.
2. Disuelta la sociedad conyugal, la mujer goza de un beneficio de emolumento, en virtud del cual slo
responde de las deudas sociales hasta concurrencia de lo que reciba por gananciales.
3. La mujer puede renunciar a los gananciales y, con ello, no responde de ninguna deuda social.
4. La mujer se paga antes que el marido de las recompensas que adeude la sociedad y an este crdito
puede hacerlo efectivo en los bienes propios del marido.
5. La mujer goza de un crdito privilegiado de la cuarta clase para perseguir la responsabilidad del
marido, que le permita pagarse con preferencia a los acreedores no privilegiados con los bienes sociales y con
los del marido.
 6. La mujer administra separadamente los bienes que la mujer obtenga en el ejercicio de su profesin
separada del marido (art. 150).
7. Disuelta la sociedad conyugal, la mujer puede perseguir criminalmente a su marido por todo acto
doloso de su administracin que constituya delito; puede perseguir la nulidad de los actos simulados o
aparentes que haya concluido para perjudicarla y le corresponde la indemnizacin de perjuicios por los
delitos o cuasidelitos cometidos durante su administracin.

1.2. Administracin de los Bienes Propios de la Mujer.

(i) Concepto.
Dentro de la administracin ordinaria de la sociedad conyugal, es necesario distinguir la administracin de los
bienes sociales y la administracin de los bienes propios de la mujer.

De acuerdo al artculo 1749 "el marido es jefe de la sociedad conyugal, y como tal administra los bienes
sociales y los de su mujer; sujeto empero, a las obligaciones y limitaciones que por el presente Ttulo se le
imponen y a las que haya contrado por las capitulaciones matrimoniales" (inc. 1). En seguida, al reglamentar
en el artculo 1754 la enajenacin de los bienes propios de la mujer, se seala que "La mujer, por su parte, no
podr enajenar o gravar ni dar en arrendamiento o ceder la tenencia de los bienes de su propiedad que
administre el marido, sino en los casos de los artculos 138 y 138 bis". Estas dos normas dejan perfectamente
perfilada la idea de que es el marido quien administra los bienes propios de la mujer sin que ella tenga ms
facultades que autorizar a su marido en ciertos casos.

(ii) Sancin para el caso que la mujer contraviniere la norma del artculo 1754 inciso final.

La jurisprudencia ha optado por la nulidad absoluta "la compraventa de derechos hereditarios que recaen en un
inmueble perteneciente a la mujer casada en sociedad conyugal y hecha por sta, sin la intervencin del
marido, adolece de nulidad absoluta. El inciso final del artculo 1754 del C. Civil prohbe a la mujer gravar,
enajenar o ceder la tenencia de los bienes de su propiedad que administre el marido y por lo mismo,
tratndose de una ley prohibitiva, su infraccin produce la nulidad absoluta del negocio que la
contraviene, por mandato de los artculos 10, 1466 y 1682 del C. Civil. Esta sancin aparece ms
conforme con los principios generales de la clasificacin de las leyes, pues el artculo 1754 inciso final, no
permite a la mujer enajenar por s sola sus bienes inmuebles bajo ningn pretexto" (Corte de Concepcin,
sentencia de 28 de septiembre de 1994, causa rol 14-94). La misma sentencia agreg que "la mujer que
interviene en el contrato nulo por falta de concurrencia de su marido no puede menos que saber que es
casada y por lo mismo est impedida de demandar la nulidad absoluta del negocio que celebr en estas
condiciones".

El fallo tiene un comentario favorable de los profesores Ramn Domnguez Benavente y Ramn Domnguez
Aguila, quienes expresan que comparten la tesis de la nulidad absoluta, por varias razones: a) la regla de la
nulidad relativa del artculo 1757 no cabe aplicarla, porque dicha norma sanciona con nulidad relativa la
falta de cumplimiento de requisitos del artculo 1754, pero el inciso final del artculo 1754, no establece
requisito alguno, "sino una enftica orden: la mujer no puede celebrar actos de enajenacin, gravamen o
arrendamiento de sus bienes races. Slo puede hacerlo en la hiptesis del artculo 145 (debe entenderse 138,
con el cambio de numeracin que introdujo la ley 19.335); b) el artculo 1754 contiene requisitos para
aquellos casos en que es el marido quien celebra el negocio y ese requisito consiste en contar con la
 voluntad de la mujer. Luego la nulidad relativa se produce cuando es el marido quien celebre el negocio sin el
consentimiento de su mujer. Pero en el caso que nos preocupa el acto lo celebra la mujer; c) finalmente, la
nulidad relativa del artculo 1757, est establecida en inters de la mujer y no de su marido, "a diferencia de lo
que ocurra bajo el imperio del antiguo artculo 1684 que entenda conferida la accin de nulidad relativa, por
incapacidad de la mujer casada en sociedad conyugal, al marido, a ella y a sus herederos y cesionarios. Pues
bien -contina el comentario de los profesores Domnguez- si ahora la nulidad relativa del artculo 1757 se
concede a la mujer, no es posible aplicarla para el caso en que sea ella quien enajene sus bienes sin intervencin
del marido, porque se dara el absurdo de que quien concurre en el vicio sera el titular de la accin...".

(iii) Fundamento de esta administracin.

La razn de esta situacin no es, la incapacidad de la mujer, ya que sta, desde la entrada en vigencia de la
Ley 18.802, es plenamente capaz. El fundamento segn Ren Ramos y Pablo Rodrguez debemos buscarlo
en el hecho de que los frutos de los bienes propios de la mujer ingresan al haber absoluto de la sociedad
conyugal (art. 1725 N 2) y por ello son administrados por el marido, o en otras palabras la mujer pierde
la administracin de su bienes propios porque el marido adquiere un derecho legal de goce respecto de todos
esos bienes.

(iv) Discusin acerca de la constitucionalidad de esta normativa.

Por otra parte, se ha sostenido que el art. 1754 inciso final sera inconstitucional. Al efecto, Claudia
Schmidt sostiene que estas normas, al negar a la mujer administrar sus propios bienes atentan en contra de la
igualdad de la ley, base de nuestra institucionalidad en conformidad al inciso primero del art. 1 de la Carta
Fundamental, y garanta constitucional consagrada en el art. 19 N2. Ello, en atencin a que esta normativa
establecera diferencias arbitrarias, basadas nicamente en la diferencia de sexo la cual no tiene incidencia en
esta cuestin). Adicionalmente, la autora indica que esta normativa atenta en contra de una serie de tratados
internacionales que consagran la igualdad entre hombre y mujer, los cual, al haber sido ratificados por
Chile, forman parte del ordenamiento constitucional en conformidad al art. 5 de la Constitucin.

Una visin diversa tiene Pablo Rodrguez, quien indica que las limitaciones relativas a la administracin de los
bienes propios de la mujer, si bien tienen carcter legal, han sido voluntariamente aceptadas por la mujer al
momento de contraer el matrimonio y optar por el rgimen de sociedad conyugal, por lo que no son
inconstitucionales, al encontrar su fuente en una convencin.

Sin embargo, y como observa Ren Ramos, esta argumentacin no considera que las normas
constitucionales son de orden pblico, y por ende indisponibles por los particulares, por lo que poco o nada
importa que las limitaciones hayan sido incluso aceptadas expresamente. A lo anterior debemos agregar
que estas limitaciones se encuentran en la ley, y en conformidad al inciso segundo del art. 19 N 2 de la
Constitucin la ley no puede imponer diferencias arbitrarias, como lo sera la prohibicin que tiene la mujer
de administrar sus propios bienes, prohibicin cuyo fundamento se encontrara slo en el hecho de que es
mujer.

(v) Facultades del marido en esta administracin.

Las facultades que tiene el marido en la administracin de estos bienes son ms limitadas que respecto de los
bienes sociales. Ello se explica, pues aqu est administrando bienes ajenos.

Las limitaciones a las facultades del marido en esta administracin dicen relacin con los siguientes actos:
1. Aceptacin o repudiacin de una herencia o legado deferida a la mujer.
El marido requerir el consentimiento de la mujer casada bajo el rgimen de sociedad conyugal para aceptar o
repudiar una asignacin deferida a ella.

La sancin para el caso que el marido omita esta exigencia es indudablemente la nulidad relativa de esa
aceptacin o repudiacin, por tratarse de la omisin de un requisito establecido en favor de la mujer.

2. Aceptacin o repudiacin de una donacin hecha a la mujer.

Requiere tambin del consentimiento de sta en atencin a lo dispuesto en el artculo 1411 inciso final:
Las reglas dadas sobre la validez de la aceptacin y repudiacin de herencias o legados se extienden a las
donaciones

3. Nombramiento de partidor en bienes en que tiene inters la mujer.

Si alguno de los coasignatarios no tuviere la libre disposicin de sus bienes, el nombramiento de partidor,
que no haya sido hecho por el juez, deber ser aprobado por ste. Se excepta de esta disposicin la mujer
casada cuyos bienes administra el marido; bastar en tal caso el consentimiento de la mujer, o el de la justicia en
subsidio.

Si se incumple esta regla hay nulidad relativa, por tratarse de la omisin de un requisito que dice relacin
con el estado o calidad de las partes.

De acuerdo a lo que se acaba de sealar, cuando es el marido quien pide el nombramiento de partidor en
bienes de su mujer debe hacerlo con el consentimiento de sta. La pregunta que cabe formular es si la
mujer puede por s sola, solicitar el nombramiento de partidor? A juicio de Ramos ello es perfectamente
posible dado que desde que entr en vigencia de la ley N l8.802, es plenamente capaz para intentar
acciones judiciales y es sabido que la solicitud de designacin de partidor es la forma de hacer efectiva la
accin de particin.

4. Provocacin de la particin de bienes en que tiene inters la mujer.

De acuerdo al artculo 1322 quienes administran bienes ajenos por disposicin de la ley, no podrn
proceder a la particin de las herencias o de los bienes races en que tengan parte sus pupilos, sin
autorizacin judicial (inc. 1). El inciso 2 contempla la situacin especial de la mujer casada: "Pero el marido no
habr menester esta autorizacin para provocar la particin de los bienes en que tenga parte su mujer: le
bastar el consentimiento de su mujer, si esta fuera mayor de edad y no estuviere imposibilitada de prestarlo, o el de
la justicia en subsidio".

Debe tenerse presente que esta limitacin rige para "provocar" la particin. Por ello no opera si la particin se
hace de comn acuerdo, en conformidad al artculo 1325, pues en tal caso el marido no est "provocando"
la particin. Tampoco rige la limitacin si la particin la pide otro comunero.
 La sancin a la falta de consentimiento de la mujer es la nulidad relativa (art. 1682 inc. final en relacin con el
art. 1348).

La mujer segn Ramos puede pedir por s sola la particin de los bienes en que tenga inters. Llega a esta
conclusin en atencin a las razones dadas para el nombramiento de partidor.

5. Enajenacin de bienes muebles que el marido est o pueda estar obligado a restituir en especie.

Esta limitacin est contenida en el artculo 1755: "Para enajenar o gravar otros bienes de la mujer que el
marido est o pueda estar obligado a restituir en especie, bastar el consentimiento de la mujer, que podr ser
suplido por el juez cuando la mujer estuviere imposibilidad de manifestar su voluntad".

Cuando la norma habla de "otros bienes" hay que entenderlo en relacin con lo que se dice en el artculo
anterior, que est referido a los bienes inmuebles. De consiguiente, est claro que estos "otros bienes" son
muebles.

El artculo 1755, se refiere a dos situaciones diferentes: a) enajenacin de bienes muebles que el marido est
obligado a restituir en especie; y b) enajenacin de bienes muebles que el marido pueda estar obligado a
restituir en especie.

a) El marido est obligado a restituir en especie, los bienes muebles de la mujer que fueron excluidos de
la sociedad conyugal en conformidad al artculo 1725 N 4 inciso 2, que previene que los cnyuges pueden
excluir de la sociedad cualquiera parte de sus especies muebles, designndolas en las capitulaciones
matrimoniales..

b) El marido puede estar obligado a restituir en especie aquellos bienes muebles que la mujer aporta
en las capitulaciones matrimoniales al matrimonio, debidamente tasados para que el marido se los restituya en
especie o en valor a eleccin de la mujer. Tal estipulacin en las capitulaciones matrimoniales parece
perfectamente lcita, de acuerdo al artculo 1717.

Si la mujer no prestare su consentimiento para la enajenacin de estos bienes, tal enajenacin adolecera de
nulidad relativa, segn lo establece el artculo 1757. Y podra ser alegada por la mujer, sus herederos o
cesionarios, en el plazo que esa misma disposicin contempla.

6. Arrendamiento o cesin de la tenencia de bienes races de la mujer, por ms de 5 u 8 aos segn se trate de predios
urbanos o rsticos.

Esta situacin est tratada en el artculo 1756: "Sin autorizacin de la mujer, el marido no podr dar en
arriendo o ceder la tenencia de los predios rsticos de ella por ms de ocho aos, ni los urbanos por ms de
cinco, incluidas las prrrogas que hubiere pactado el marido".

Un buen ejemplo de acto que ceda la tenencia es el contrato de comodato.

El inciso 2 del artculo 1756, agrega que "es aplicable a este caso lo dispuesto en los incisos 7 y 8 del artculo
1749". La referencia al inciso 7 significa que la autorizacin de la mujer debe ser especfica, y por escrito y que
 se entiende dada si interviene expresa y directamente, de cualquier modo, en el contrato. Quiere decir
tambin, que la mujer puede dar su autorizacin personalmente o por medio de mandatario especial cuyo
mandato conste por escrito. Y la referencia al inciso 8 implica que en caso de impedimento o de imposibilidad
de la mujer para prestar su autorizacin, opera la autorizacin judicial subsidiaria. Algunos critican esto en
orden a que no resulta lgica la autorizacin supletoria de la justicia en el caso de negativa de la mujer desde
que, despus de todo, se trata de bienes races de ella. Ramos no comparte tal crtica pues es cierto que se
trata de bienes races de la mujer, pero de no arrendarse, el perjuicio es de la sociedad conyugal, ya que las
rentas de arriendo ingresan al activo absoluto de esa sociedad conyugal (art. 1725 N 2).

La sancin al incumplimiento de esta norma es la inoponibilidad para la mujer de los contratos de

arrendamiento o de aquellos en que se cede la tenencia, en lo que excedan de los 5 u 8 aos. As lo dice el
artculo 1757, inciso 1, parte final. El inciso 2 agrega que la accin de inoponibilidad le corresponde a la
mujer, herederos o cesionarios.

7. Enajenacin o gravamen de bienes races propios de la mujer.

Esta situacin est tratada en el artculo 1754: "No se podrn enajenar ni gravar los bienes races de la mujer,
sino con su voluntad" (inc. 1).

El inciso 2 del artculo 1754 establece que: "la voluntad de la mujer deber ser especfica y otorgada por
escritura pblica, o interviniendo expresa y directamente de cualquier modo en el acto. Podr prestarse, en todo
caso, por medio de mandato especial que conste de escritura pblica".

No requiere la norma mayor comentario, puesto que casi es copia de la del artculo 1749 ya estudiada.
Deber s tenerse presente que, en este caso, el mandato deber constar siempre por escritura pblica.

El inciso 3 del artculo 1754 establece que: "Podr suplirse por el juez el consentimiento de la mujer cuando
sta se hallare imposibilitada de manifestar su voluntad". Se destaca "imposibilitada" para destacar que si la
mujer se opone, no cabe la autorizacin judicial supletoria, porque la disposicin no la contempla. Y es lgico
porque despus de todo, se trata de un bien de la mujer.

Autorizacin supletoria de la justicia para el caso que el marido se oponga a la enajenacin de un bien propio
de la mujer. El art. 138 bis dice que "Si el marido se negare injustificadamente a ejecutar un acto o a celebrar
un contrato respecto de un bien propio de la mujer, el juez podr autorizarla para actuar por s misma, previa
audiencia a la que ser citado el marido" (la Ley 19.968, sobre Tribunales de Familia dio a esta norma este
texto). De manera que si la mujer quiere enajenar o gravar un bien raz propio, y el marido se opone, puede
recurrir a la justicia, para que sta lo autorice.

Al obrar la mujer autorizada por la justicia por negativa del marido, "slo obligar sus bienes propios y los
activos de sus patrimonios reservados o especiales de los artculos 150, 166 o 167, mas no obligar el haber
social ni los bienes propios del marido, sino hasta la concurrencia del beneficio que la sociedad o el marido
hubieren reportado del acto" (art. 138 bis, inc. 2).

Si el marido est impedido para dar la autorizacin (impedimento que no sea de larga o indefinida duracin,
pues en caso contrario entran a operar las reglas de la administracin extraordinaria) la mujer puede
solicitar autorizacin al juez, que la dar con conocimiento de causa, si de la demora se siguiere perjuicio.
 En este caso, la mujer "obliga al marido en sus bienes y en los sociales de la misma manera que si el acto
fuera del marido; y obliga adems sus bienes propios, hasta concurrencia del beneficio particular que
reportare del acto" (art. 138 incisos 2 y 3).

El marido es quien realiza la enajenacin. No obstante tratarse de bienes propios de la mujer, quien
comparece enajenando o gravando es el marido en su condicin de administrador de los bienes de su mujer.
Esta ltima slo presta su consentimiento en los trminos que seala el artculo 1754.

De acuerdo a lo que se acaba de decir, deber dejarse claramente establecido que el marido comparece como
administrador de los bienes de su mujer. Sera errneo expresar que concurre en representacin legal de su
mujer, porque esa representacin ces con la ley N 18.802, ya que siendo la mujer plenamente capaz no
requiere de representante legal. Por ello, esa ley modific el artculo 43 eliminando al marido como
representante legal de su mujer.

Sancin a la falta de autorizacin de la mujer. La enajenacin o gravamen de los bienes races propios de la
mujer, sin su consentimiento, trae consigo su nulidad relativa. As lo establece el artculo 1757, disposicin
que agrega que la accin de nulidad compete a la mujer, sus herederos o cesionarios; que el cuadrienio
para impetrarla se contar desde la disolucin de la sociedad conyugal, o desde que cese la incapacidad de la
mujer o de sus herederos; y que, en ningn caso, se podr pedir la declaracin de nulidad pasados diez aos
desde la celebracin del acto o contrato.

(vi) Casos en que la mujer durante la sociedad conyugal puede celebrar actos sobre sus bienes propios
administrados por el marido.

Dice el art. 1754 inciso final: La mujer, por su parte, no podr enajenar o gravar ni dar en
arrendamiento o ceder la tenencia de los bienes de su propiedad que administre el marido, sino en los casos de los
artculos 138 y 138 bis. De este modo, y como se estudi, dos son las situaciones que habilitan a la mujer para
enajenar o gravar bienes propios:

a. En conformidad al art. 138, cuando el marido est impedido para dar la autorizacin (impedimento
que no sea de larga o indefinida duracin, pues en caso contrario entran a operar las reglas de la administracin
extraordinaria) la mujer puede solicitar autorizacin al juez.

b. El art. 138 bis dispone que la mujer puede obrar autorizada por la justicia por negativa injustificada
del marido.

2. ADMINISTRACIN EXTRAORDINARIA DE LA SOCIEDAD CONYUGAL.

2.1. Concepto.
El artculo 138, en su inciso 1 seala que "si por impedimento de larga o indefinida duracin, como el de
interdiccin, el de prolongada ausencia, o desaparecimiento, se suspende la administracin del marido, se
observar lo dispuesto en el prrafo 4 del Ttulo De la Sociedad conyugal". Y el prrafo 4 del Ttulo de la
Sociedad Conyugal, trata "De la administracin extraordinaria de la sociedad conyugal". Quiere decir
entonces, que la administracin extraordinaria de la sociedad conyugal es la que procede en los casos en que por
incapacidad o larga ausencia del marido ste no puede ejercerla.
 Est tratada, en el prrafo 4 del Ttulo XXII del Libro IV, artculos 1758 y siguientes del Cdigo. La primera
de estas normas dice: "La mujer que en el caso de interdiccin del marido, o por larga ausencia de ste sin
comunicacin con su familia, hubiere sido nombrada curadora del marido, o curadora de sus bienes, tendr por
el mismo hecho la administracin de la sociedad conyugal"

"Si por incapacidad o excusa de la mujer se encargaren estas curaduras a otra persona, dirigir el curador la
administracin de la sociedad conyugal".

La administracin extraordinaria ha sido definida como "la que ejerce la mujer como curadora del marido o
de sus bienes por incapacidad o ausencia de ste, o un tercero en el mismo caso" (Arturo Alessandri).

Lo que tipifica la administracin extraordinaria es que la ejerza un curador del marido o de sus bienes, que
puede o no puede ser la mujer. Lo normal ser que la curadora sea la mujer y por ello le corresponda la
administracin extraordinaria.

Finalmente se hace presente que ciertos autores, como Pablo Rodrguez, estima que la administracin
extraordinaria de la sociedad conyugal tambin tiene lugar cuando el marido es declarado en quiebra o el
concurso, pues en tal caso el sndico pasa a administrar la sociedad conyugal.

2.2. Casos en que tiene lugar la administracin extraordinaria.

Tiene lugar cuando se le ha designado curador al marido lo que puede ocurrir por alguna de las siguientes
razones:
1. Por ser menor de 18 aos;
2. Por haber sido declarado en interdiccin por demencia, prodigalidad o sordomudez (previo a ello tendr
que existir la resolucin judicial que declare la interdiccin); y
3. Por encontrarse ausente, en los trminos del artculo 473.

2.3. La administracin extraordinaria no requiere de decreto judicial que la confiera.

Cumplidos los requisitos recin sealados, y discernida la curatela, (el discernimiento supone que se ha
rendido la fianza o caucin y realizado el inventario solemne: art. 374), el curador asume la administracin
extraordinaria de pleno derecho, sin necesidad de declaracin judicial.

2.4. Casos en que la administracin extraordinaria le corresponde a la mujer.

Ello ocurre cuando ha sido designada curadora de su marido, situacin que puede darse respecto del marido:

1. Demente (artculos 462 N 1, 463 y 1758)

2. Sordomudo (art. 470 en relacin con artculos 462 N 1, 463 y 1758);

3. Menor de edad, desde que ninguna norma incapacita a la mujer para ser curadora de su marido en este
caso; y
4. Ausente (artculo 475, en relacin con artculos 83, 462 N 1, 463 y 1758).
2.5. Casos en que la administracin extraordinaria corresponde a un tercero.
La administracin extraordinaria va a corresponder a un tercero, cuando sea designado curador del
marido, lo que puede ocurrir en alguno de los siguientes supuestos:

1. En el caso de incapacidad o excusa de la mujer para servir ella el cargo de curadora de su marido (art.
1758 inciso 2);
2. Cuando el marido est declarado en interdiccin por disipacin, pues ningn cnyuge puede ser
curador del otro declarado disipador (art. 450).

2.6. Derecho de la mujer que no quisiere asumir la administracin extraordinaria.

Si la mujer no deseare o no pudiere asumir la administracin extraordinaria de la sociedad conyugal, ella
va a corresponder a un tercero: al curador que se designe al marido. La ley ha supuesto que ello pueda
incomodar a la mujer desde que ser este tercero, como administrador de la sociedad conyugal, el que
administrar incluso los bienes propios de la mujer. Por ello, el artculo 1762, la faculta para pedir en este caso,
la separacin judicial de bienes.

2.7. Facultades con que se ejerce la administracin extraordinaria de la sociedad conyugal.

Para estudiar las facultades con que se realiza la administracin extraordinaria de la sociedad conyugal, es
necesario distinguir si la administracin la tiene un tercero; o la tiene la mujer.

(i) Administracin extraordinaria por un tercero.

Cuando la administracin extraordinaria la tiene un tercero, se trata simplemente de un curador que est
administrando bienes ajenos y por ello, no la ejerce de acuerdo con este prrafo 4 del ttulo XXII del Cdigo
Civil sino en conformidad a las reglas propias de los tutores y curadores, establecidas en el ttulo XXI del
Libro I, artculos 390 al 427, y en los artculos 487 al 490 en el caso del marido ausente.

(ii) Administracin extraordinaria hecha por la mujer.

Cuando la administracin la tiene la mujer (no obstante que como hemos visto la va a tener por ser curadora
del marido), no se aplican las reglas de la curadura de bienes, sino las especiales contempladas en el Libro
IV, ttulo XXII, prrafo 4, artculos 1759, 1760 y 1761. De acuerdo a estas reglas es necesario hacer una
nueva distincin:
1. Administracin de los bienes sociales; y
2. Administracin de los bienes propios del marido.

(a) Administracin de los bienes sociales.

La regla est contenida en el inciso 1 del artculo 1759: "La mujer que tenga la administracin de la
sociedad, administrar con iguales facultades que el marido".

Las limitaciones que tiene la mujer en esta administracin, son las siguientes:
1. Para enajenar o gravar voluntariamente o prometer gravar o enajenar bienes races sociales, requiere
de autorizacin judicial con conocimiento de causa (art. 1759 inciso 2).
2. Para disponer entre vivos a ttulo gratuito de los bienes sociales, requiere de autorizacin judicial,
dada con conocimiento de causa (art. 1759 inciso 3). Ntese que la limitacin se refiere a los "bienes sociales"
 en general, por lo que quedan comprendidos tanto los muebles como inmuebles. No se requiere, sin embargo,
de la autorizacin, para hacer donaciones de poca monta, atendidas las fuerzas del haber social (art. 1759 inciso
3, parte final, en relacin con el artculo 1735).
3. Para constituirse en aval, codeudora solidaria, fiadora u otorgar cualquier otra caucin respecto de
terceros, requiere tambin de autorizacin judicial con conocimiento de causa (art. 1759 inciso 6).
4. Para dar en arriendo o ceder la tenencia de bienes races sociales, por ms de cinco u ocho aos segn
se trate de predios urbanos o rsticos, respectivamente, la mujer requiere de autorizacin judicial, previa
informacin de utilidad (art. 1761).

Sancin para el caso que la mujer realice algunos de los actos recin sealados, prescindiendo de la autorizacin
judicial. En los casos 1 y 2, la sancin es la nulidad relativa, correspondiendo la accin al marido, sus
herederos o cesionarios y corriendo el cuadrienio para pedir la nulidad desde que ocurri el hecho que motiv
la curadura, no pudiendo demandarse la nulidad en ningn caso pasados diez aos desde la celebracin del acto
o contrato (art. 1759 inciso 4 y 5).

En el caso 3, la sancin es que la mujer que otorga esas cauciones en beneficio de terceros, slo obliga sus
bienes propios y los que administra en conformidad a los artculos 150, 166 y 167. No obliga los bienes sociales
(art. 1759 inciso 6).

Finalmente, en el caso de contratos de arriendo o que impliquen la cesin de la tenencia de un bien inmueble
por plazos superiores a los indicados, sin autorizacin judicial, la sancin es la inoponibilidad al marido o sus
herederos de esos contratos ms all de los plazos indicados (art. 1761 inciso 1, parte final).

Bienes que obliga la mujer administradora de la sociedad conyugal. El artculo 1760 seala que "todos los actos y
contratos de la mujer administradora, que no le estuvieren vedados por el artculo precedente, se mirarn
como actos y contratos del marido, y obligarn en consecuencia a la sociedad y al marido; salvo en cuanto
apareciere o se probare que dichos actos y contratos se hicieron en negocio personal de la mujer".

(b) Administracin de los bienes propios del marido.

Respecto de la administracin de los bienes propios del marido, la mujer los administrar de acuerdo a las
reglas dadas para las curaduras. As lo establece el artculo 1759 inciso final.

La mujer debe rendir cuentas de su administracin. La mujer como administradora de la sociedad conyugal, debe
rendir cuentas de su administracin desde que est actuando en su carcter de curadora del marido o de los
bienes de aqul. Por ello y de acuerdo al artculo 415 debe, igual que cualquier otro tutor o curador, rendir
cuenta.

2.8. Trmino de la administracin extraordinaria.

De acuerdo al artculo 1763: "cesando la causa de la administracin extraordinaria de que hablan los artculos
precedentes, recobrar el marido sus facultades administrativas, previo decreto judicial".

D. DISOLUCIN DE LA SOCIEDAD CONYUGAL

La sociedad conyugal, se disuelve por las causales contempladas en el artculo 1764. Las causales son taxativas;
no pueden las partes establecer otras:
1. CLASIFICACIN DE LAS CAUSALES.

Estas causales se pueden clasificar en dos grupos:

a) Aquellas en que la sociedad conyugal se disuelve por va de consecuencia, por haberse extinguido el
matrimonio. As acontece con las causales 1, 5 y 6; y
b) Aquellas otras en que la sociedad conyugal, se extingue por va principal, lo que significa que termina
no obstante continuar el matrimonio (causales 2, 3, 4, 7 y 8).

La distincin es importante, porque cuando se extingue por va principal, los cnyuges continan casados en
rgimen de separacin total de bienes.

2. ANLISIS PARTICULAR DE LAS CAUSALES.

2.1. Muerte natural de uno de los cnyuges.

La muerte natural de uno de los cnyuges, constituye la forma normal de disolver el matrimonio y, por va de
consecuencia, la sociedad conyugal.

2.2. Decreto que concede la posesin provisoria o definitiva de los bienes del cnyuge desaparecido.
Cuando desaparece una persona, sin que se tengan noticias de su paradero, se puede solicitar judicialmente la
muerte presunta. Hay que distinguir tres etapas en relacin con la suerte que siguen los bienes:

a) Etapa del simple desaparecimiento, mera ausencia (5 aos contados desde la fecha de las ltimas
noticias o 6 meses en los casos de los nmeros 6, 7 y 8 del artculo 81);
b) Etapa del decreto de posesin provisoria de los bienes del desaparecido; y

c) Etapa del decreto de posesin definitiva.

La sociedad conyugal se disuelve normalmente, con el decreto que concede la posesin provisoria de los
bienes del desaparecido. As lo dice el artculo 84, en su primera parte: "En virtud del decreto de posesin
provisoria, terminar la sociedad conyugal o el rgimen de participacin en los gananciales, segn cual hubiere
habido con el desaparecido...". Hemos dicho que esta es la situacin normal y ello, porque, por excepcin,
en algunos casos no se concede la posesin provisoria sino directamente la posesin definitiva.

El matrimonio termina por la muerte presunta en los casos del art. 43 de la nueva Ley de Matrimonio
Civil.

2.3. Sentencia de separacin judicial.

Esta causal est contemplada en el artculo 1764 N 3, en el texto dado por la ley 19.947, y en el artculo 34 de
la actual Ley de Matrimonio Civil: Por la separacin judicial termina la sociedad conyugal o el rgimen de
participacin en los gananciales que hubiere existido entre los cnyuges.

El artculo 40 de la Ley de Matrimonio Civil establece que la reanudacin de la vida en comn, luego de la
 separacin judicial, no revive la sociedad conyugal ni la participacin en los gananciales, pero los cnyuges
podrn pactar este ltimo rgimen en conformidad con el artculo 1723 del Cdigo Civil.

El artculo 178 del Cdigo Civil, en el texto dado por la ley 19.947, expresa que A la separacin judicial se
aplicar lo dispuesto en los artculos 160 y 165. La referencia al artculo 165 significa que la separacin es
irrevocable y no podr quedar sin efecto por acuerdo de los cnyuges ni por resolucin judicial.

2.4. Sentencia de separacin total de bienes.

Esta causal tambin est contemplada en el artculo 1764 N 3. Por su parte el artculo 158 establece que
"Una vez decretada la separacin, se proceder a la divisin de los gananciales y al pago de las recompensas...".

En conformidad al artculo 165 la separacin efectuada en virtud de decreto judicial o por disposicin de
la ley es irrevocable y no podr quedar sin efecto por acuerdo de los cnyuges, ni por resolucin judicial.

2.5. Sentencia que declara la nulidad del matrimonio.

Est establecida en el artculo 1764 N 4. Esta situacin se va a producir nicamente cuando el matrimonio
que se anula sea putativo, pues en caso contrario -matrimonio simplemente nulo- las partes en virtud del
efecto propio de la nulidad (art. 1687) vuelven al estado anterior al matrimonio, con lo que viene a resultar
que como no hubo matrimonio, no hubo tampoco sociedad conyugal y, por ello, mal podra disolverse.

2.6. Sentencia de divorcio.

La sentencia firme de divorcio al poner trmino al matrimonio (art. 42 N 4 de la Ley de Matrimonio
Civil), ha pasado a ser causal de disolucin de la sociedad conyugal.

2.7. Pacto de participacin en los gananciales, celebrado en conformidad al Ttulo XXII-A del Libro Cuarto.

En conformidad al artculo 1792-l inc. 2, los cnyuges pueden, con sujecin a lo dispuesto en el artculo 1723,
sustituir el rgimen de sociedad conyugal por el rgimen de participacin en los gananciales.

Con anterioridad a la ley 19.335, el objetivo nico del pacto del artculo 1723, era la substitucin del rgimen
de sociedad conyugal por el de separacin total de bienes. Hoy, sirve tambin para reemplazar el rgimen de
sociedad conyugal por el de participacin en los gananciales. Y no hay otra forma de hacerlo que
cumpliendo con las solemnidades y requisitos que esta norma establece y que veremos en el nmero siguiente.

En la misma escritura en que se pacte la participacin en los gananciales, los cnyuges pueden proceder a
liquidar la sociedad conyugal o celebrar otros pactos lcitos (art. 1723 inc. 3).

2.8. Pacto de separacin total de bienes celebrado en conformidad al artculo 1723.

Esta causal de disolucin est contemplada en el artculo 1764 N 5, y ser estudiada en detalle ms adelante.

3. EFECTOS DE LA DISOLUCIN DE LA SOCIEDAD CONYUGAL.

Disuelta la sociedad conyugal, se producen los siguientes efectos:
(i) Se genera entre los cnyuges o, en su caso, entre el cnyuge sobreviviente y los herederos del fallecido, un
estado de indivisin;
 (ii) Termina la administracin ordinario o extraordinaria de la sociedad conyugal.
(iii) Queda fijado irrevocablemente el activo y el pasivo social;
(iv) Cesa el derecho de goce que la sociedad tena sobre los bienes de los cnyuges;
(v) Deber procederse a la liquidacin de la sociedad conyugal; y
(vi) La mujer que no hubiere renunciado a los gananciales en las capitulaciones matrimoniales, puede hacerlo
ahora.

3.1. Se genera una comunidad entre los cnyuges o, en su caso, entre el cnyuge sobreviviente y los
herederos del fallecido.
La sociedad conyugal no constituye una comunidad, entre otras razones, porque la comunidad se viene a
producir al momento de su disolucin. Y en efecto as es, extinguida la sociedad conyugal, se forma una
comunidad entre los cnyuges o, si la sociedad se ha disuelto por muerte de uno de ellos, entre el sobreviviente
y los herederos del difunto. Es una comunidad a ttulo universal, pues recae sobre un patrimonio, con un
activo y un pasivo. En el activo se contienen todos los bienes que eran sociales incluyendo los bienes
reservados, los frutos de las cosas que administraba la mujer de acuerdo a los artculos 166 y 167 y lo que
hubiere adquirido con esos frutos; y en el pasivo, todas las deudas sociales, incluidas las deudas contradas por la
mujer en su patrimonio reservado. Sin embargo, si la mujer renuncia a los gananciales, el activo y el pasivo de
su patrimonio reservado no ingresa a la comunidad (art. 150 inciso 7).

3.2. Trmino de la administracin ordinaria o extraordinaria de la sociedad conyugal.

Disuelta la sociedad conyugal, cesan las facultades de administracin que la ley confiere al marido o a su
curador en caso de administracin extraordinaria, atendido que se genera una comunidad y los bienes que la
integran son administrados por todos los comuneros, de acuerdo a lo establecido en los artculos 2305 y 2081.

De este modo, el marido no podr enajenar bienes muebles de la sociedad 8respecto de los cuales no
requera autorizacin) y si lo hiciera por si solo no vender sino su cuota en dicho bien, quedando a salvo el
derecho de la mujer o de sus herederos para revindicar la cuota de ellos que no ha sido vendida. De aqu el
adagio tan conocido que el marido vive como dueo y muere como socio.

3.3. Queda fijado irrevocablemente el activo y el pasivo social.

Disuelta la sociedad conyugal queda definitivamente fijado el activo y el pasivo social.

El activo queda integrado por todos los bienes que eran sociales al momento de producirse la disolucin. De
consiguiente, los bienes que cualquiera de los cnyuges pueda adquirir con posterioridad, no integran la
comunidad sino que pertenecen al que lo adquiri.

No obstante, si el nuevo bien se adquiere en el perodo que media entre la disolucin y la liquidacin de la
sociedad conyugal, la ley presume -presuncin simplemente legal- que el bien fue adquirido con bienes sociales,
por lo que el cnyuge adquirente deber la correspondiente recompensa a la sociedad. Esta situacin fue
establecida por la Ley 18.802, que agreg dos incisos finales al artculo 1739 que dicen lo siguiente: "Se
presume que todo bien adquirido a ttulo oneroso por cualquiera de los cnyuges despus de disuelta la
sociedad conyugal y antes de su liquidacin, se ha adquirido con bienes sociales" (inc. 6). "El cnyuge deber
por consiguiente, recompensa a la sociedad, a menos que pruebe haberlo adquirido con bienes propios o
provenientes de su sola actividad personal" (inc. 7).
 En cuanto al pasivo, queda tambin fijado al momento de la disolucin y lo integran las deudas que a ese
momento eran sociales y las que hubiere contrado la mujer en su patrimonio reservado (salvo que renuncie a
los gananciales). Las deudas que un cnyuge contraiga posteriormente son personales suyas y slo podrn
perseguirse en los derechos que le corresponden en los bienes comunes. Por ello, si por una deuda de este
tipo, se embargaren bienes comunes, el otro cnyuge (o sus herederos) podr plantear la correspondiente
tercera de dominio, para que se restringa el embargo a la cuota que corresponda (R.D.J., T. 23, Sec. 1, p.
517).

3.4. Cesa el derecho de goce que la sociedad tena sobre los bienes propios de cada cnyuge.
Vigente la sociedad conyugal, ingresan al activo absoluto, los frutos de los bienes propios de cada cnyuge
(artculo 1725 N 2). Sin embargo, ello cambia con la disolucin. En efecto, en cuanto a los frutos
naturales, el artculo 1772 dispone lo siguiente: "Los frutos pendientes al tiempo de la restitucin, y todos
los percibidos desde la disolucin de la sociedad, pertenecern al dueo de las respectivas especies" (inc. 1).
Esta disposicin sigue el mismo criterio adoptado en el usufructo, artculo 781. La norma del artculo 1772, slo
es aplicable a los frutos naturales.

Respecto de los frutos civiles, la regla a aplicar es el artculo 790, que si bien est establecida en el usufructo es
de aplicacin general: "Los frutos civiles pertenecern al usufructuario da por da". Por ello, si la sociedad se
disuelve un da 15 de agosto, por ejemplo, la renta de arriendo de un bien raz propio de uno de los cnyuges, se
reparte de la forma siguiente: la correspondiente a los primeros quince das, ingresa la masa comn; la
proveniente de los ltimos 15 das, incrementa el haber del cnyuge dueo.

3.5. Debe procederse a la liquidacin de la sociedad conyugal.

Una vez disuelta la sociedad conyugal, debe procederse a su liquidacin. La ley no obliga a la inmediata
liquidacin; se puede permanecer en la indivisin todo el tiempo que se desee, sin perjuicio del derecho que
asiste a cada comunero para pedir la particin en cualquier tiempo, de acuerdo al artculo 1317. Sin embargo, lo
recomendable es liquidar en el menor tiempo posible, con el objeto de evitar confusiones de carcter
patrimonial. Recurdese que hoy da, con la modificacin de la Ley 18.802, se presume -artculo 1739 inciso
6- que los bienes adquiridos por cualquiera de los cnyuges despus de la disolucin y antes de la liquidacin,
han sido adquiridos con bienes sociales, lo que hace recomendable liquidar a la mayor brevedad.

a. Concepto de liquidacin
Somarriva dice que la liquidacin de la sociedad "es el conjunto de operaciones que tienen por objeto establecer
si existen o no gananciales, y en caso afirmativo partirlos por mitad entre los cnyuges, reintegrar las
recompensas que la sociedad adeude a los cnyuges o que stos adeuden a la sociedad; y reglamentar el pasivo
de la sociedad conyugal".

De conformidad al art. 1776, la divisin de los bienes sociales se sujetar a las reglas dadas para la
particin de los bienes hereditarios.

b. Operaciones que comprende la liquidacin.

La liquidacin comprende las siguientes operaciones:
1. Faccin de inventario de los bienes;
2. Tasacin de los bienes;
 3. Formacin del acervo comn o bruto y retiro de los bienes propios de cada cnyuge;
4. Liquidacin de las recompensas que mutuamente se deban la sociedad y los cnyuges;
5. Particin de los gananciales; y
6. Divisin del pasivo.

1. Faccin de inventario de los bienes

(i) Faccin de inventario

El artculo 1765 seala que "disuelta la sociedad, se proceder inmediatamente a la confeccin de un
inventario y tasacin de todos los bienes que usufructuaba o de que era responsable, en el trmino y forma
prescritos para la sucesin por causa de muerte".

La ley quiere que quede constancia de los bienes y deudas que van a ser objeto de la liquidacin. Ello para
evitar la ocultacin o distraccin de bienes en perjuicio de los cnyuges o de sus herederos y de los terceros.

(ii) Plazo para practicar el inventario.

El artculo 1765, no fija un plazo para proceder a la confeccin del inventario. Sin embargo, la expresin "se
proceder inmediatamente a la confeccin de un inventario", est demostrando que la intencin del legislador es
que se haga en el menor tiempo posible.

(iii) Bienes que deben inventariarse.

El artculo 1765 establece que el inventario debe comprender "todos los bienes que usufructuaba o de que era
responsable (la sociedad)". Ello significa que deben inventariarse los bienes sociales, los bienes propios de
cada cnyuge (porque la sociedad usufructuaba de ellos), los bienes reservados (a menos que la mujer o sus
herederos renuncien a los gananciales), y todos los bienes que a la disolucin de la sociedad se encontrare en
poder del marido o de la mujer, ya que de acuerdo al artculo 1739 inciso 1 se presumen sociales. Adems el
inventario debe comprender las deudas sociales y las provenientes del patrimonio reservado de la mujer (salvo
que haya renunciado a los gananciales). No quedan comprendidos los bienes que la mujer administre de acuerdo
a los artculos 166 y 167, pero s los frutos de esos bienes que siguen la misma suerte que los bienes
reservados (arts. 166 N 3 y 167, en relacin con el 150).

(iv) Forma de practicar el inventario.

El artculo 1765, seala que el inventario debe hacerse en el trmino y forma prescritos para la sucesin por
causa de muerte". En otras palabras, se est remitiendo al artculo 1253 que, a su turno, se remite a las
normas establecidas para los tutores y curadores, vale decir a los artculos 382 y siguientes. Dice el artculo
382: "El inventario har relacin de todos los bienes races y muebles de la persona cuya hacienda se
inventara, particularizndolos uno a uno, o sealando colectivamente los que consisten en nmero, peso o
medida, con expresin de la cantidad y calidad; sin perjuicio de hacer las explicaciones necesarias para poner a
cubierto la responsabilidad del guardador". El artculo 384 agrega que "Debe comprender el inventario an las
cosas que no fueren propias de la persona cuya hacienda se inventara, si se encontraren entre las que lo
son; y la responsabilidad del tutor o curador se extender a las unas como a las otras". El hecho de sealar
bienes en el inventario no constituye prueba de su dominio. As lo consigna el artculo 385. Finalmente, si con
posterioridad a la confeccin del inventario aparecieren nuevos bienes, se debe hacer un nuevo inventario (art.
383).
(v) Clases de inventario.
El inventario puede ser de dos clases: simple o privado y solemne. El inventario solemne es aquel que se
efecta por funcionario competente, previa resolucin judicial, con las solemnidades previstas en la ley. As lo
establece el artculo 858 del Cdigo de Procedimiento Civil. El inventario que no rena estos requisitos ser
simple o privado.

(vi) Obligacin de hacer inventario solemne.

Deber practicarse inventario solemne cuando entre los partcipes de gananciales hubiere menores, dementes u
otras personas inhbiles para la administracin de sus bienes. As lo establece el artculo 1766 inciso 2.
En los dems casos bastar el inventario privado a menos que alguno de los interesados pida inventario
solemne (art. 1765 en relacin con el art. 1284).

(vii) Sancin cuando debiendo hacerse inventario solemne, slo se hace privado.
La sancin consiste en que la persona responsable de esta omisin debe responder de los perjuicios que de ella
deriven, debiendo procederse, en el menor tiempo, a regularizar esta situacin. As est establecido en el
artculo 1766. Son responsables de esta omisin, todos los partcipes de los gananciales, salvo naturalmente
los propios incapaces, que son los nicos que pueden reclamar. Y responden solidariamente de los perjuicios.

Es importante destacar que la omisin del inventario solemne no invalida la liquidacin de la sociedad
conyugal. As ha sido fallado reiteradamente.

(viii) Conveniencia de practicar inventario solemne.

Si bien slo cuando hay incapaces debe realizarse inventario solemne, en los dems casos no da lo mismo
realizar uno u otro puesto que el inciso 1 del artculo 1766 seala que "El inventario y tasacin, que se
hubieren hecho sin solemnidad judicial, no tendr valor en juicio, sino contra el cnyuge, los herederos o los
acreedores que lo hubieren debidamente aprobado y firmado". De manera que el inventario simple no es
oponible a los acreedores que no lo hubieren firmado (Ramos dice que existe variada y reciente
jurisprudencia, que han desechado terceras de dominio interpuestas por la mujer, cuando la tercera se funda en
adjudicaciones hechas en una liquidacin practicada sin inventario solemne).

Adems, la mujer para gozar del beneficio de emolumento, contemplado en el inciso 1 del artculo 1777,
esto es, para no responder de las deudas de la sociedad sino hasta concurrencia de su mitad de gananciales, debe
probar el exceso que se le cobra, mediante inventario, tasaciones u otros documentos autnticos. As pues, para
ella es fundamental contar con un inventario solemne.

(ix) Distraccin u ocultacin dolosa de un bien social.

El artculo 1768 sanciona al cnyuge o sus herederos que dolosamente ocultaren o distrajeren algn bien de
la sociedad, hacindolos perder su porcin en la misma cosa y obligndolos a restituirla doblada.
Textualmente dice: "Aqul de los cnyuges o sus herederos que dolosamente hubiere ocultado o distrado
alguna cosa de la sociedad, perder su porcin en la misma cosa y se ver obligado a restituirla doblada".

Ejemplo: el marido oculta 100 acciones del Banco de Chile. La sancin sera que dicho cnyuge pierde su
derecho a las acciones y est obligado a restituirlas dobladas, lo que significa que debe restituir las acciones en s
ms el valor de las 100 acciones.
 Ocultar implica esconder la cosa y distraer apropirsela y disponer de ella.

Alessandri estima que la accin que tiene el cnyuge inocente en el caso del art. 1768 prescribe de acuerdo al
artculo 2515, por constituir esa disposicin la regla general. En cambio, Somarriva, piensa que por tratarse de
un hecho ilcito debe aplicarse el plazo de prescripcin de 4 aos contemplado en el artculo 2332. A Ramos le
parece ms jurdica esta ltima posicin.

2. Tasacin de bienes.
El artculo 1765 establece que "disuelta la sociedad se proceder inmediatamente a la confeccin de un
inventario y tasacin de todos los bienes...". De manera que no basta con que se inventaren los bienes sino que
adems es necesario tasarlos, es decir, fijarles valor.

Naturalmente que los bienes que se deben tasar son los mismos que han sido inventariados, por lo que en esta
parte nos atenemos a lo que dijimos a propsito del inventario. El artculo 1766 se remite en esta materia, a las
reglas de la sucesin por causa de muerte; es decir al artculo 1335. Segn esta norma la tasacin deber
realizarse por peritos, salvo que los coasignatarios hayan legtima y unnimemente convenido en otra forma, o
en que se liciten las especies, en los casos previstos por la ley".

De manera que para hacer la tasacin en forma privada se requiere, segn este artculo, que todas las
partes sean plenamente capaces. Sin embargo, el Cdigo de Procedimiento Civil, ha venido a complementar y
modificar lo dicho por el artculo 1335, al establecer en el artculo 657 que "Para adjudicar o licitar los bienes
comunes, se apreciarn por peritos nombrados en la forma ordinaria" (inc. 1). "Podr, sin embargo, omitirse
la tasacin, si el valor de los bienes se fija por acuerdo unnime de las partes, o de sus representantes, an
cuando haya entre aqullas incapaces, con tal que existan en los autos antecedentes que justifiquen la
apreciacin hecha por las partes, o que se trate de bienes muebles, o de fijar un mnimo para licitar bienes
races con admisin de postores extraos" (inc. 2).

Luego, desde la entrada en vigencia del Cdigo de Procedimiento Civil, no se requiere de tasacin solemne aun
cuando entre los interesados haya personas incapaces, en los siguientes casos:

a. Si slo se trata de liquidar bienes muebles;

b. Cuando en los autos existen antecedentes que justifiquen la apreciacin hecha por las partes (es
frecuente que cuando las partes otorgan una escritura de liquidacin, en que adjudican bienes races se seale,
para justificar el valor que ellos asignan al bien, el avalo fiscal, insertando al efecto un certificado de avalo
o el ltimo recibo de contribuciones); y

c. Cuando slo se trata de fijar un mnimo para licitar bienes races con admisin de postores extraos.

La fuerza probatoria del inventario y tasacin simples, no es la misma que la del inventario y tasacin
solemnes, pues el artculo 1766 seala que "el inventario y tasacin, que se hubieren hecho sin solemnidad
judicial, no tendrn valor en juicio, sino contra el cnyuge, los herederos o los acreedores que los hubieren
debidamente aprobado y firmado". El Cdigo de Procedimiento Civil, en los artculos 895 y siguientes, ha
reglamentado la forma de hacer la tasacin solemne y si debiendo hacerse tasacin solemne se hiciere simple,
la sancin es la misma estudiada para el caso del inventario, es decir, los responsables respondern
 solidariamente de los perjuicios, sin perjuicio de normalizar la situacin en el menor tiempo (art. 1766).

3. Formacin del acervo comn o bruto; retiro de los bienes propios, y pago de los precios, saldos y
recompensas.
Sobre la base del inventario se debe formar el acervo bruto o comn, que lo integran todos los bienes sociales,
reservados de la mujer y propios de cada cnyuge que usufructuaba la sociedad conyugal. Se debe formar
tambin un cuerpo comn de frutos que incluya los frutos provenientes de los bienes recin indicados y
tambin los frutos de los bienes que la mujer administraba de acuerdo a los artculos 166 y 167.

Hecho lo anterior, se deben realizar las siguientes deducciones, para llegar al acervo lquido partible:

(i) Acumular imaginariamente (en valor) al haber social todo aquello de que los cnyuges sean
respectivamente deudores de la sociedad, por va de recompensa o indemnizacin.

(ii) Cada cnyuge o sus herederos tienen derecho a deducir del acervo bruto las especies o cuerpos
ciertos que sean de su propiedad y los precios, saldos y recompensas que constituyan el resto de su haber.

a. Retiro de las especies o cuerpos ciertos que pertenezcan a cada cnyuge (art. 1770).

- Cada cnyuge, o sus herederos, tienen derecho a sacar del acervo bruto, sus bienes propios, muebles o
inmuebles, corporales o incorporales.

- El retiro se efecta a ttulo de dueo. Es un simple retiro material. No hay adjudicacin porque sta
supone una comunidad previa, lo que no se da en este caso, pues se trata de bienes que han pertenecido
exclusivamente al cnyuge que ahora los retira.

- Los bienes se restituyen en el estado en que se encuentran, aprovechando al cnyuge los aumentos
naturales que la cosa ha experimentado (los aumentos debidos a la mano del hombre otorgan a la sociedad una
recompensa en contra del cnyuge, que se rige por el artculo 1746) y sufriendo sus deterioros, salvo que se
deban a dolo o culpa grave del otro cnyuge, en cuyo caso deber ste resarcirlos (art. 1771).

- Deben restituirse los bienes con sus frutos pendientes al tiempo de la restitucin y tambin los frutos
percibidos desde el momento de la disolucin (art. 1772 inciso 1).

- La ley no fija un plazo para la restitucin. El artculo 1770, inciso 2, primera parte, slo expresa que
"La restitucin de las especies o cuerpos ciertos deber hacerse tan pronto como fuere posible despus de la
terminacin del inventario y avalo".

b. Retiro de los precios, saldos y recompensas que corresponden a cada cnyuge (art. 1770).

Puede ocurrir que la sociedad adeude recompensas a alguno de los cnyuges o stos a la sociedad. Hay,
por as decirlo, una verdadera cuenta corriente entre el cnyuge y la sociedad que ser necesario liquidar.
Mientras no se haga esta liquidacin no se va a saber si el cnyuge respectivo tiene un crdito que hacer
efectivo en la particin, o, a la inversa, si es deudor. Por la misma razn, mientras no se practique esta
 operacin, los acreedores de un cnyuge no podran embargar el crdito que este tiene contra la sociedad.
Tampoco podra, el cnyuge exigir el pago de la recompensa mientras no est hecha la liquidacin.

En definitiva si practicado el balance, ste arroja un saldo acreedor para el cnyuge, har la respectiva
deduccin. Si resulta un saldo deudor, quiere decir que l debe a la sociedad conyugal tal saldo, por lo que debe
acumularlo imaginariamente -vale decir en valor- de acuerdo al artculo 1769.

Estas deducciones se rigen por las reglas siguientes:

- Las hace efectiva, pagndose directamente con bienes sociales, respetndose el siguiente orden: dinero
y bienes muebles y, a falta de stos, bienes inmuebles. As lo dice el artculo 1773: "y las que consistan en dinero,
sea que pertenezcan a la mujer o al marido, se ejecutarn sobre el dinero y muebles de la sociedad, y
subsidiariamente sobre los inmuebles de la misma".

- Los cnyuges hacen estas deducciones a ttulo de acreedores-comuneros, no a ttulo de propietarios,

como ocurra en el retiro de los bienes propios. Por ello, estos retiros constituyen una adjudicacin (ya que el
pago se ejecuta con bienes que pertenecen en condominio a ambos cnyuges). Y esto es importante para varios
efectos: a) porque la nulidad o rescisin de la particin acarrea la nulidad de estas adjudicaciones; b) porque
como toda adjudicacin, sta es declarativa, no traslaticia de dominio.

- Estos pagos deben hacerse dentro del ao siguiente a la terminacin del inventario y avalo, plazo
que puede ampliarse o restringirse por el partidor (art. 1770 inc. 2).

- Respecto de estos retiros, la ley otorga a la mujer algunos beneficios especiales: a) Le permite
hacer estas deducciones antes que el marido (art. 1773 inc. 1); b) Si los bienes sociales fueren insuficientes,
podr hacer efectivo su crdito sobre los bienes propios del marido, elegidos de comn acuerdo o, a falta de
acuerdo, por el partidor (art 1773 inc. 2). En este caso, no hay adjudicacin sino una dacin en pago (ttulo
traslaticio); y c) La mujer es respecto de su marido una acreedora que goza de un privilegio de cuarta clase (art.
2481 N 3).

4. Liquidacin de las recompensas que recprocamente se adeuden sociedad y cnyuges.

Puede suceder que la sociedad adeude recompensa a alguno de los cnyuges o stos a la sociedad. Hay,
por as decirlo, una verdadera cuenta corriente entre el cnyuge y la sociedad, que ser necesario liquidar.
Mientras no se haga esta liquidacin, no se va a saber si el cnyuge respectivo tiene un crdito que hacer
efectivo en la particin o, a la inversa, si es deudor. Por la misma razn, mientras no se practique esta operacin,
los acreedores de un cnyuge no podran embargar el crdito que ste tiene contra la sociedad. Tampoco podra
exigir el cnyuge el pago de la recompensa mientras no est hecha la liquidacin.

En definitiva, si practicado el balance, ste arroja un saldo acreedor para el cnyuge, har la respectiva
deduccin en los trminos estudiados (arts. 1770 a 1773). Si resulta un saldo deudor, quiere decir que debe a la
sociedad conyugal tal saldo, por lo que debe acumularlo imaginariamente de acuerdo al art. 1769.

Deduccin del pasivo social. Del acervo bruto podr deducirse tambin el pasivo social. Se "podr"
deducir el pasivo del acervo bruto, porque ello no es obligatorio para las partes, pudiendo si as lo desean,
 prescindir del pasivo y repartir slo el activo. El artculo 1774 seala que "establecidas las antedichas
deducciones -y entre estas no est el pasivo- el residuo se dividir por mitad entre los cnyuges". Si al
momento de la liquidacin no se rebaja el pasivo, los acreedores sociales podrn de todas formas hacer
efectivos sus crditos en la forma dispuesta en los artculos 1777 a 1779.

Lo conveniente es considerar el pasivo al momento de hacer la liquidacin, resolvindose qu deudas

soportar cada cnyuge.

5. Reparto de los gananciales.

Una vez que se hacen las operaciones anteriores el resto se debe dividir por mitad entre los cnyuges. As
lo establece el artculo 1774.

Hay, sin embargo, algunas excepciones a la regla de reparto por mitad de los gananciales. Ello ocurre en los
casos siguientes:
1. Cuando hubiere habido ocultacin o distraccin dolosa de un bien de la sociedad, caso en que el
cnyuge o heredero responsable pierde su porcin en la misma cosa y debe restituirla doblada (art. 1768).
2. Cuando en las capitulaciones matrimoniales se hubiere convenido que los gananciales se repartan en
otra proporcin o si la mujer y el marido han convenido de consuno una distribucin distinta a la establecida
en la ley una vez disuelta la sociedad conyugal. En estos dos supuestos la pregunta es si el art. 1774 es o no de
orden pblico.
3. Cuando la mujer renunci a los gananciales. Si uno de los herederos de la mujer renunci a su cuota
en los gananciales, la porcin del que renuncia acrece a la porcin del marido (art. 1785).

6. Divisin del pasivo social.

Esta materia est tratada en los artculos 1777, 1778 y 1779. Es necesario distinguir entre: a) la obligacin a
las deudas y b) la contribucin a las deudas.

a) Obligacin a las deudas.

Frente a los terceros el marido es responsable de las deudas sociales. Como administrador de la sociedad
conyugal, l contrajo la deuda y l debe responder por la totalidad de la obligacin sin que importe que haya o
no recibido gananciales (1749, 1750, 1751). El artculo 1778, en su primera parte, as lo establece: "El
marido es responsable del total de las deudas de la sociedad...". Esta situacin no cambia por la disolucin de
la sociedad, de tal suerte que el tercero acreedor puede dirigirse por el total de la deuda sobre todo el
patrimonio del marido.

La situacin de la mujer es diferente. Ella est obligada frente a terceros exclusivamente hasta lo que recibi a
ttulo de gananciales. El artculo 1777 inciso 1 dice que "La mujer no es responsable de las deudas de la
sociedad, sino hasta concurrencia de su mitad de gananciales". De manera que demandada la mujer por una
deuda social, puede oponer al acreedor el beneficio de emolumento y defenderse alegando que ella no
responde de la deuda sino hasta el monto de lo que recibi a ttulo de gananciales.

b) Contribucin a las deudas.

El problema de la contribucin a la deuda consiste en determinar en qu medida va a soportar cada cnyuge
una deuda social. La respuesta la da el artculo 1778: "El marido es responsable del total de las deudas de la
sociedad; salvo su accin contra la mujer para el reintegro de la mitad de estas deudas, segn el artculo
 precedente". De manera que ambos cnyuges soportan el pago de la deuda por mitades. Y la regla es justa,
puesto que si el activo se divide por mitad (art. 1774), lo equitativo es que en la misma forma se divida el pasivo
(art. 1778).

Sin embargo, hay tres excepciones importantes, en que los cnyuges no contribuyen al pago de una deuda en
partes iguales:
1. Beneficio de emolumento.
2. Cuando los cnyuges han convenido un reparto diferente.
3. Cuando se trata de una deuda personal de un cnyuge.

(1) Primera Excepcin: Beneficio de emolumento

(1.1) Concepto.
Ha sido definido como "la facultad que tiene la mujer o sus herederos para limitar su obligacin y su
contribucin a las deudas de la sociedad hasta concurrencia de su mitad de gananciales, es decir del provecho o
emolumento que obtuvieron en ella" (Alessandri). Est contemplado en el artculo 1777.

Para que la mujer pueda hacer uso de este beneficio slo deber probar el exceso que se le cobra, en la
forma dispuesta en el inciso 2 del art. 1777, esto es "sea por el inventario y tasacin, sea por otros documentos
autnticos". La prueba slo puede consistir en instrumentos pblicos
-ese es el significado de documentos autnticos segn el 1699- de manera que no es admisible ni la prueba de
testigos ni instrumentos privados, salvo el inventario privado pero slo respecto del acreedor que lo aprob y
firm (art. 1766).

La razn que ha tenido la ley para limitar la responsabilidad de la mujer, est en que no ha sido ella quien ha
administrado la sociedad conyugal, sino su marido. Es una proteccin que se le otorga para defenderla de la
mala administracin del marido.

El beneficio de emolumento no produce una separacin de patrimonios. Por ello, los acreedores pueden hacer
efectivo su crdito en todos los bienes de la mujer, no slo en los que haya recibido a ttulo de gananciales.

(1.2) A quien puede oponerse el beneficio de emolumento.

La mujer lo puede oponer a un acreedor de la sociedad (jams a un acreedor personal suyo), cuando se la
demanda por una deuda social; y tambin lo puede oponer a su marido. Respecto de este ltimo por va de
accin o como excepcin. Lo primero ocurrir cuando ella haya pagado una deuda social de monto superior
a su mitad de gananciales, para que el marido le reembolse el exceso. Opondr el beneficio por va de
excepcin, cuando el marido haya pagado una deuda social y demande a la mujer para que le restituya su
mitad (art. 1778); la mujer le dir que nada debe restituir o que slo debe reembolsar una parte porque lo
que se le cobra excede a lo que percibi a ttulo de gananciales.

(1.3) Irrenunciabilidad del beneficio de emolumento.

La mujer no puede renunciar en las capitulaciones matrimoniales a este beneficio (art. 1717) pues como dice
Alessandri ello importara facultar al marido para obligar los bienes propios de la mujer por las obligaciones
 de la sociedad. Sin embargo, nada le impide renunciarlo una vez disuelta la sociedad conyugal.

(2) Segunda Excepcin: Los cnyuges pueden acordar una divisin de las deudas en una proporcin diferente.

Los cnyuges pueden convenir que una deuda social la soporte uno de ellos en su integridad o en una
proporcin diferente al cincuenta por ciento. Ello es perfectamente posible, y lo aceptan los artculos 1340 y
1359 para los herederos, normas que se aplican al caso de la liquidacin de la sociedad conyugal de acuerdo al
artculo 1776. Este acuerdo de los cnyuges no obliga a los acreedores segn los mismos artculos citados.

(3) Tercera Excepcin: Pago de una deuda personal.

Cuando la sociedad paga una deuda personal de uno de los cnyuges, tiene un derecho de recompensa en
contra de ese cnyuge, para que de esa forma, soporte en definitiva el pago total (art. 1740 N 3).

Pago por uno de los cnyuges de una deuda garantizada con una caucin real constituida sobre un bien
adjudicado. Esta situacin est tratada en el artculo 1779: "Aqul de los cnyuges que, por el efecto de una
hipoteca o prenda constituida sobre una especie que le ha cabido en la divisin de la masa social, paga una
deuda de la sociedad, tendr accin contra el otro cnyuge para el reintegro de la mitad de lo que pagare; y
pagando una deuda del otro cnyuge, tendr accin contra l para el reintegro de todo lo que pagare".

La explicacin es simple: la prenda e hipoteca son indivisibles. De consiguiente, el acreedor va a demandar por
el total, en contra del cnyuge a quien se le ha adjudicado la cosa hipotecada o empeada (arts. 1526 N 1,
2405, 2408). Tendr entonces que pagar el total de la deuda, sin perjuicio de que podr dirigirse en contra
del otro cnyuge, para que le reintegre la mitad que ste tena que soportar de la deuda.

3.6. La mujer que no hubiere renunciado a los gananciales en las capitulaciones matrimoniales, puede
hacerlo ahora.

a. Concepto.
El artculo 1719, en su inciso 1, establece que "La mujer, no obstante la sociedad conyugal, podr
renunciar su derecho a los gananciales que resulten de la administracin del marido, con tal que haga este
renuncia antes del matrimonio o despus de la disolucin de la sociedad". Y el artculo 1781 agrega que
"Disuelta la sociedad, la mujer mayor o sus herederos mayores tendrn la facultad de renunciar los gananciales
a que tuvieren derecho...".

Esta renuncia es un beneficio que la ley da a la mujer (o a sus herederos) que consiste en que verificada esta
renuncia, la mujer no responde de las deudas sociales, que slo podrn ser exigidas y en su integridad al marido,
sin derecho de reintegro. Constituye un importante medio de proteccin que la ley otorga a la mujer para
defenderla de la mala administracin del marido.

b. Momento en que se pueden renunciar los gananciales.

La mujer puede renunciar los gananciales en dos momentos:

i) En las capitulaciones matrimoniales celebradas antes del matrimonio (arts. 1719, 1721).
 Esta renuncia puede constituir uno de los objetos de las capitulaciones matrimoniales celebradas antes del
matrimonio. Puede hacerla la esposa menor de edad, pero en ese caso requiere de autorizacin judicial (art.
1721 inc. 1).
ii) Con posterioridad a la disolucin de la sociedad conyugal (art. 1781).

El artculo 1781 seala que "disuelta la sociedad, la mujer o sus herederos mayores tendrn la facultad de
renunciar los gananciales a que tuvieren derecho". Y agrega "No se permite esta renuncia a la mujer menor,
ni a sus herederos menores, sino con aprobacin judicial. Como se ve hay perfecta concordancia entre la
norma del artculo 1721 con la recin transcrita, pues en ambos casos se permite a las menores de edad
renunciar, pero sujeta a la autorizacin o aprobacin judicial.

La renuncia, en este caso, puede hacerse en cualquier momento, desde que se disuelve la sociedad conyugal y
hasta mientras no ingrese ningn bien social al patrimonio de la mujer. As lo dice el artculo 1782 inciso 1.
Ello se explica porque el hecho de recibir bienes a ttulo de gananciales importa la aceptacin de los
gananciales. Por ello, porque ya se aceptaron, no se pueden renunciar.

Cuando la sociedad conyugal se disuelve por haber operado el pacto de separacin de bienes establecido en el
artculo 1723, puede hacerse la renuncia en la misma escritura pblica en que los cnyuges se separan de
bienes.

c. Caractersticas de la renuncia de gananciales.

La renuncia a las gananciales presenta las siguientes caractersticas:
1. Como toda renuncia, es un acto jurdico unilateral que slo requiere de la voluntad de la mujer o de sus
herederos;
2. La renuncia que se hace despus de disuelta la sociedad conyugal es consensual, pues la ley no lo ha
sometido a ninguna formalidad especial. La que se hace antes del matrimonio en las capitulaciones
matrimoniales es un acto solemne que requiere de escritura pblica (art. 1716);
3. Es un acto puro y simple. Ello se deprende aplicando por analoga el artculo 1227 relativo a la
repudiacin de las asignaciones testamentarias.
4. Es un acto irrevocable. As lo establece el artculo 1782 inciso 2: "Hecha una vez la renuncia, no
podr rescindirse..." Si bien la ley habla de "rescindir", tenemos que entender que lo que quiso decir fue
"revocar".

Hay casos en que, por excepcin, se puede dejar sin efecto:

a) Si la mujer o sus herederos prueban que fueron inducidos a renunciar por engao. Es un caso de nulidad
relativa por existir dolo;
b) Si la mujer o sus herederos prueban que renunciaron por un justificable error acerca del verdadero estado de los
negocios sociales. Es un caso de nulidad relativa por error;
c) Si la mujer o sus herederos renunciaron violentados por la fuerza. Este caso no est especialmente
contemplado, pero resulta de aplicar las reglas generales, contenidas en los artculos 1456 y 1457;

En los casos a) y b), la accin de nulidad prescribe en cuatro aos contados desde la disolucin de la sociedad
(art. 1782 inc. final).
 Cuando la causal de nulidad es la fuerza, prescribe en el plazo de 4 aos contados desde que la fuerza cesa.

d. Forma de renunciar los gananciales.

La ley no ha dado ninguna norma especial sobre la forma como deben renunciarse los gananciales. Por ello
entiende que la voluntad de la mujer se puede manifestar, como ocurre en la generalidad de los actos jurdicos,
en forma expresa o en forma tcita. Ser tcita cuando pueda desprenderse inequvocamente de hechos
realizados por la mujer. Pone como ejemplo de esta situacin, el que la mujer despus de disuelta la sociedad
conyugal, enajene un bien que era parte de su patrimonio reservado, no obstante que con motivo de la
disolucin tal bien debe ingresar a la masa comn. Por ello, si lo enajena ella sola, con esa conducta est
manifestando su voluntad de que el bien no entre a los gananciales lo que implica renunciarlos.

En cambio Pablo Rodrguez dice que la renuncia debe ser expresa, puesto que ella nunca se presume.
Tratndose de un acto abdicativo, es necesario que concurra la voluntad del renunciante, la cual en caso de
discusin, deber acreditarse conforme las reglas generales del derecho

e. Efectos de la renuncia de los gananciales.

Cuando se renuncia a los gananciales antes del matrimonio, de todas formas va a haber sociedad conyugal (art.
1719) y de todas maneras, los frutos de los bienes propios de la mujer, ingresarn a la sociedad conyugal,
para soportar las cargas de familia (art. 1753). En lo dems, los efectos sern los normales de toda renuncia de
gananciales y van a operar a la disolucin de la sociedad.

Los efectos normales de la renuncia -hecha antes del matrimonio o despus de su disolucin- son los
siguientes:

1. Los derechos de la sociedad y del marido se confunden aun respecto de los cnyuges (art. 1783). De
aqu derivan las siguientes consecuencias:

a) A la disolucin todos los bienes pertenecen al marido, no hay comunidad que liquidar;
b) La mujer no tiene derecho alguno en el haber social; y
c) La mujer no responde de parte alguna de las deudas sociales;

2. Los bienes del patrimonio reservado de la mujer le pertenecen a ella exclusivamente, no ingresan a los
gananciales (art. 150 inc. 7). La misma suerte corren los frutos de los bienes que administra separadamente la
mujer de acuerdo a los artculos 166 y 167; y

3. La mujer conserva sus derechos y obligaciones a las recompensas e indemnizaciones (art. 1784).

f. Aceptacin de los gananciales.

El Cdigo no ha dado normas sobre la forma en que deben aceptarse los gananciales. Por ello debe concluirse
que la aceptacin puede hacerla la mujer en forma expresa o en forma tcita. Ser expresa cuando la hace en
trminos explcitos, v. gr. en escritura pblica; ser tcita, cuando de hechos suyos pueda desprenderse
inequvocamente su voluntad de aceptar los gananciales. Ramos cree que debe aplicarse por analoga lo
dispuesto para la aceptacin de las herencias por el artculo 1241 del Cdigo Civil.
Pablo Rodrguez seala que la aceptacin ser tcita por ejemplo si la mujer solicita la liquidacin de la
comunidad.

g. El derecho de los herederos a renunciar los gananciales es divisible.

As fluye del artculo 1785: "Si slo una parte de los herederos de la mujer renuncia, las porciones de los que
renuncian acrecen a la porcin del marido.

LOS BIENES RESERVADOS DE LA MUJER CASADA

Son bienes reservados de la mujer los que ella adquiere con su trabajo separado de su marido, lo que adquiere
con ellos y los frutos de unos y otros. Estn tratados en el artculo 150.

2. CARACTERSTICAS DE LOS BIENES RESERVADOS.

a) Forman un patrimonio especial, con activo y pasivo propios;
b) Constituyen un rgimen especial de administrar un conjunto de bienes sociales. El hecho de que
los administre la mujer no le quita el carcter de sociales. Son sociales porque provienen del
trabajo de uno de los cnyuges (art. 1725 N 1). Y la mayor prueba de que lo son est en que a la
disolucin de la sociedad conyugal ingresan a la masa de gananciales, a menos que la mujer o sus
herederos renuncien a los gananciales.
c) Constituyen una proteccin que la ley otorga a la mujer que trabaja. Luego son privativos de la
mujer;
d) Esta institucin opera de pleno derecho por la sola circunstancia de que los cnyuges se casen en
rgimen de sociedad conyugal y de que la mujer tenga un trabajo separado del marido, es decir,
no se requiere resolucin judicial alguna;
e) Es una institucin de orden pblico. Por ello la regulacin la hace la ley, sin que las partes
puedan modificarla. El artculo 150 inciso 2, emplea la expresin no obstante cualquier
estipulacin en contrario". Por la misma razn, la mujer no podra en las capitulaciones
matrimoniales renunciar a tener un patrimonio reservado (art. 1717);

3. REQUISITOS DE LOS BIENES RESERVADOS.

El artculo 150 inciso 2 establece que: "La mujer casada, que desempee algn empleo o que ejerza una
profesin, oficio o industria, separados de los de su marido, se considerar separada de bienes respecto del
ejercicio de ese empleo, oficio, profesin o industria y de lo que en ellos obtenga, no obstante cualquier
estipulacin en contrario...".

De aqu se desprende que los requisitos para que nos encontremos frente a esta institucin de los bienes
reservados, son los siguientes: (i) Trabajo de la mujer; (ii) Que el trabajo sea remunerado; (iii) Que se desarrolle
durante la vigencia de la sociedad conyugal; y (iv) Que se trate de un trabajo separado del marido.

(i) Trabajo de la mujer.

La nica fuente de los bienes reservados es el trabajo de la mujer. Los bienes que la mujer adquiera por otro
medio, herencia por ejemplo, no ingresa a este patrimonio, quedando sometidos al derecho comn.

(ii) Trabajo remunerado.

Este requisito es lgico, por cuanto, el artculo 150 inciso 2, la considerar separada de bienes respecto del
ejercicio de ese empleo, oficio, profesin o industria "y de lo que en ellos obtenga". Luego, su trabajo separado
tiene que producirle bienes, tiene que ser remunerado. Las labores domsticas que haga en el hogar o los
servicios de beneficencia que realice, no van a generar bienes reservados. Cualquier trabajo remunerado,
permanente, accidental, industrial, agrcola, comercial, profesional, lcito o ilcito, pblico o privado, es fuente de
bienes reservados.

(iii) El trabajo tiene que desarrollarse durante la vigencia de la sociedad conyugal.

Por esta razn si la mujer trabaja de soltera y adquiere bienes, estos bienes no formarn parte de sus bienes
reservados, sino que seguirn la suerte que les corresponda de acuerdo al derecho comn. As, por ejemplo, si de
soltera compr un inmueble, ste ser bien propio; en cambio, si tiene un automvil o acciones de un banco,
tales bienes ingresarn al activo relativo de la sociedad conyugal (art. 1725 N 4).

Para determinar si un bien es reservado hay que estarse al momento en que se prest el servicio. As si la mujer
de soltera realiz un trabajo, y se lo pagaron cuando ya estaba casada, ese pago no ingresa a los bienes
reservados. Y a la inversa, si de casada realiz un trabajo que le es pagado cuando ya la sociedad est disuelta,
tal bien es reservado.

Es corriente, que la mujer trabaje algunos aos despus de casada y en seguida jubile o se retire a las labores
propias de su hogar. Ello, sin embargo, no hace que desaparezca el patrimonio reservado. As lo demuestra el
inciso 4 del artculo 150, parte final, que habla de "que ejerce o ha ejercido un empleo, oficio, profesin o
industria separados de los de su marido".

(iv) Trabajo separado de su marido.

De la historia fidedigna del establecimiento de la ley -dice Alesssandri- se desprende que "hay trabajo separado
de la mujer y del marido siempre que no trabajen en colaboracin, aunque reciban una remuneracin comn. Y
explica que en el Senado, a indicacin de la Comisin de Constitucin, Legislacin y Justicia, se sustituy la
palabra "distintos", que figuraba en el proyecto de la Cmara de Diputados, por "separados", a fin de expresar
mejor la idea manifestada en el primer informe de esa Comisin, segn la cual por trabajo separado de la mujer
"debe entenderse no solamente aqul que se desempea por la mujer en una reparticin, industria o negocio
diverso, sino, tambin, el que sta sirva en el mismo negocio, industria o reparticin en que trabaje el marido,
siempre que, en este ltimo caso, no haya entre ambos una relacin directa, personal y privada de colaboracin y
ayuda solamente, sino una efectiva o independiente contratacin de servicios con un determinado empleador o
patrn, ya sea ste el propio marido o un extrao".

Por la importancia del punto, reproducimos los comentarios de Alessandri: Para determinar si hay o no trabajo
separado de la mujer, no se atiende a si los cnyuges reciben una remuneracin separada o nica: la forma de
remuneracin es indiferente; a si se dedican al mismo o a distinto gnero de actividades ni a si trabajan en el
mismo negocio, industria u oficina o en otro diverso, sino exclusivamente a si hay o no colaboracin y ayuda
directa, personal y privada entre ellos. Si la mujer se limita a ayudar al marido en virtud del deber de asistencia
que le impone el artculo 131 del C.C., prestndole cooperacin en las labores agrcolas, industriales,
comerciales

o profesionales, si, por ejemplo, atiende el negocio conjuntamente con el marido, despacha a los clientes cuando
ste no puede hacerlo, le ayuda a contestar sus cartas, le dactilografa sus escritos o trabaja en colaboracin con
su marido, como si ambos escriben una obra en comn, o si, teniendo una misma profesin, la ejercen de
consuno, no cabe aplicar el artculo 150: los bienes que adquiere quedarn sometidos a la administracin del
marido, de acuerdo con el derecho comn (artculos 1725 N 1, y 1749). Lo mismo suceder si es el marido quien
coopera en idntica forma a la industria, comercio o profesin de la mujer. Pero si la mujer no es colaboradora
del marido o viceversa, hay trabajo separado y bienes reservados...".

En definitiva, este es un requisito complejo que tendr que ser ponderado en cada caso por los tribunales.

4. ACTIVO DE LOS BIENES RESERVADOS.

Los bienes reservados constituyen un patrimonio especial, por lo que, como ocurre en todo patrimonio, nos
encontramos con un activo y un pasivo.

Integran el activo de este patrimonio, los siguientes bienes: (i) Los bienes que la mujer obtengan con su trabajo;
(ii) Lo que la mujer adquiera con el producto de su trabajo; y (iii) Los frutos, tanto del producto del trabajo,
como de los bienes que haya adquirido con ese producto.

(i) Bienes provenientes del trabajo de la mujer.

Todas las remuneraciones obtenidas por la mujer en su trabajo separado, ingresan a los bienes reservados.
Quedan incluidos los sueldos, honorarios desahucios, indemnizaciones por accidentes del trabajo, pensiones de
jubilacin, las utilidades que ella obtenga en la explotacin de un negocio cualquiera.

(ii) Bienes que adquiere con el producto de su trabajo.

Lo que la mujer adquiera con el producto de su trabajo, tambin pasa a formar parte del patrimonio reservado.

As por ejemplo, si con su trabajo, la mujer compra un departamento, ese departamento es un bien reservado.

(iii) Frutos del producto del trabajo o de los bienes adquiridos con ese producto.

Los frutos que obtenga la mujer de sus bienes reservados constituyen tambin un bien reservado. Ejemplo: si
los dineros provenientes de su trabajo, los presta a inters. Este inters es un bien reservado. Lo mismo las
rentas de arrendamiento de un bien reservado.

5. PASIVO DE LOS BIENES RESERVADOS.

Hablar del pasivo de los bienes reservados es lo mismo que decir qu deudas se pueden hacer efectivas en este
patrimonio. Durante la vigencia de la sociedad conyugal, se pueden exigir las siguientes obligaciones:

a. Las provenientes de los actos y contratos celebrados por la mujer dentro de este patrimonio (art. 150
inciso 5).

b. Las provenientes de actos y contratos celebrados por la mujer aunque acte fuera de los bienes
reservados. Esto fluye del artculo 137 inciso 1 establecido por dicha ley: "Los actos y contratos de la mujer
casada en sociedad conyugal, slo la obligan en los bienes que administre en conformidad a los artculos 150,
166 y 167". De manera que, si por ejemplo, la mujer compra un automvil y se obliga a pagar su precio a plazo,
quien se lo vende puede hacer efectivo su crdito en sus bienes reservados, aunque la mujer no haya comprado el
automvil con el producto de su trabajo.

c. Obligaciones provenientes de actos o contratos celebrados por la mujer respecto de un bien propio,
autorizada por la justicia por negativa del marido. El inciso 2 del art. 138 bis prescribe que "en tal caso, la
mujer slo obligar sus bienes propios y los activos de sus patrimonios reservados o especiales de los artculos
150, 166 y 167...".

d. Obligaciones contradas por el marido, cuando se pruebe que el contrato celebrado por l cedi en
utilidad de la mujer o de la familia comn (art. l50, inciso 6).

6. CASOS EN QUE RESPONDEN BIENES AJENOS AL PATRIMONIO RESERVADO DE DEUDAS

PROVENIENTES DE ESE PATRIMONIO.

Ello puede ocurrir en dos situaciones: (i) Cuando los bienes del marido responden de una deuda contrada por la
mujer en su patrimonio reservado; y (ii) Cuando la mujer administra bienes de acuerdo a los artculos 166 y 167.

(i) Bienes del marido responden de una deuda contrada por la mujer en su patrimonio reservado.

El inciso 5 del artculo 150 establece que: "Los actos y contratos celebrados por la mujer en esta administracin
separada, obligarn los bienes comprendidos en ella y los que administre con arreglo a las disposiciones de los
artculos 166 y 167, y no obligarn los del marido sino con arreglo al artculo 161".

Est claro entonces que la regla es que los bienes del marido no responden por las obligaciones que la mujer
contraiga en su patrimonio reservado. La excepcin, es que el marido responda con sus bienes, con arreglo al
artculo 161, esto es:

a) Cuando hubiere accedido como fiador o de otro modo, a las obligaciones contradas por la mujer. Cuando
la norma dice "o de otro modo", significa conjunta o solidariamente.

b) Cuando el marido ha obtenido un beneficio de las obligaciones contradas por la mujer, comprendindose
en este beneficio el de la familia comn, en la parte en que de derecho haya debido proveer a las necesidades de
sta. En este caso, los bienes del marido van a responder a prorrata del beneficio del marido o de la familia
comn.
(ii) Cuando la mujer tiene bajo su administracin bienes de acuerdo a los artculos 166 y 167.

El inciso 5 del art. 150 permite que las obligaciones contradas por la mujer en su patrimonio reservado,
puedan hacerse efectivas en los bienes que separadamente administra de acuerdo a los artculos 166 y 167.

7. EL MARIDO NO PUEDE OPONERSE A QUE LA MUJER TRABAJE.

Con la modificacin que la ley N 18.802 introdujo al artculo 150, desapareci la facultad del marido de
oponerse a que su mujer pudiera dedicarse al ejercicio de un empleo, oficio, profesin o industria.

El inciso 1 del artculo 150, pas a tener el siguiente tenor: "La mujer casada de cualquier edad podr dedicarse
libremente al ejercicio de un empleo, oficio, profesin o industria". As, el derecho de la mujer a ejercer una
actividad separada de su marido pas a ser un derecho absoluto.

8. ADMINISTRACIN DE LOS BIENES RESERVADOS.

8.1. Regla General.

La administracin de los bienes reservados la ejerce la mujer con amplias facultades. La ley la considera para
estos efectos como separada de bienes. As lo establece el artculo 150, inciso 2: "La mujer casada, que
desempee algn empleo o ejerza una profesin, oficio o industria, separados de los de su marido, se considerar
separada de bienes respecto del ejercicio de ese empleo, oficio, profesin o industria y de lo que en ellos
obtenga...".

La limitacin se contiene en la segunda parte del inciso: "pero si fuere menor de dieciocho aos,

necesitar autorizacin judicial, con conocimiento de causa, para gravar y enajenar los bienes races". En esta
parte la ley es absolutamente lgica. Sera absurdo que por el hecho de estar casada la mujer tuviera una
capacidad mayor que si fuere soltera (el art. 254 le exige autorizacin judicial en este caso).

Con la ley N 19.935, del ao 1994, se ha generado la posibilidad de que algunos bienes del patrimonio
reservado de la mujer, sean declarados "bienes familiares", caso en que ya no podr la mujer enajenarlos ni
gravarlos voluntariamente, ni prometerlos gravar o enajenar, sin la autorizacin de su marido o de la justicia en
subsidio (artculo 141, 142 y 144 del Cdigo Civil).

8.2. Administracin de los bienes reservados hecha por el marido.

Hay casos en que la administracin de los bienes reservados la tiene el marido:

1. La mujer puede conferir mandato a su marido para que administre. En este caso, se siguen las reglas del
mandato. As lo dice el artculo 162: "Si la mujer separada de bienes confiere al marido la administracin de
alguna parte de los suyos, ser obligado el marido a la mujer como simple mandatario".

2. En el caso de incapacidad de la mujer por demencia o sordomudez el marido puede ser designado su
curador y en ese carcter administrar el patrimonio reservado de su mujer, sujetndose en todo a las reglas de
los curadores. Si la mujer es menor de edad la solucin es distinta, pues el artculo 150 inciso 1, establece que
en ese supuesto la mujer administra su patrimonio. Si la mujer fuere declarada en interdiccin por disipacin, el
marido no podra ser su curador, en conformidad al artculo 450.

Es importante tener presente que en la situacin que estamos estudiando, no rige para el marido la incapacidad
del artculo 503, que impide a un cnyuge ser curador del otro cuando estn separados totalmente de bienes.
Ello, porque la prohibicin slo opera para la separacin total de bienes, que no es el caso del artculo 150, en
que slo hay separacin parcial de bienes.

9. PRUEBA DE LOS BIENES RESERVADOS.

Este es un aspecto de la mayor trascendencia.

Por ser la institucin de los bienes reservados una institucional excepcional, quien alegue la existencia de ese
patrimonio y que se actu dentro de l o que un determinado bien es reservado deber probarlo.

La prueba puede referirse a dos aspectos: (i) Existencia del patrimonio reservado y que se actu dentro de ese
patrimonio; (ii) Que un bien determinado es parte de ese patrimonio.

(i) Prueba de la existencia del patrimonio reservado y de que se actu dentro del mismo. Esta prueba
corresponde a quien alega estas circunstancias.
Puede interesar esta prueba tanto a la mujer, como al marido, como a los terceros que contrataron con ella. A la
mujer, porque si demanda, por ejemplo, el cumplimiento de un contrato celebrado dentro de tal administracin,
tendr que probarlo pues, en caso contrario, sera el marido como administrador de la sociedad conyugal, quien
debera accionar; al marido, si un tercero lo demanda por una obligacin contrada por la mujer, para
excepcionarse alegando que tal deuda la contrajo la mujer dentro de su patrimonio reservado por lo que no se
pueden dirigir en su contra; y, finalmente, los terceros que contrataron con la mujer tienen un inters evidente
en poder probar que la mujer actu dentro del patrimonio reservado cuando pretendan hacer efectivos sus
crditos en bienes de ese patrimonio.

- Presuncin de derecho del inciso 4 del art. 150.

La ley considera vital facilitar la prueba a los terceros pues, en caso contrario, ellos no contrataran con la mujer
o exigiran la comparecencia del marido, con lo que se desnaturalizara la institucin. Con esta finalidad
estableci en su favor una presuncin de derecho, en el inciso 4: "Los terceros que contrataren con la mujer
quedarn a cubierto de toda reclamacin que pudieren interponer ella o el marido, sus herederos o cesionarios,
fundada en la circunstancia de haber obrado la mujer fuera de los trminos del presente artculo, siempre que,
no tratndose de bienes comprendidos en los artculos 1754 y 1755, se haya acreditado por la mujer, mediante
instrumentos pblicos o privados, a los que se har referencia en el instrumento que se otorgue al efecto, que
ejerce o ha ejercido un empleo, oficio, profesin o industria separados de los de su marido".

Esta presuncin presenta las siguientes caractersticas:

1. Se trata de una presuncin de derecho. As lo prueba la frase contenida en la primera parte del inciso 4
"quedarn a cubierto de toda reclamacin". De consiguiente, cumplindose los requisitos establecidos en el
inciso 4, la ley no admite que se pueda probar de ninguna forma que la mujer no ejerca ni haba ejercido antes
del contrato, un empleo, oficio, profesin o industria separado de su marido;

2. Es una presuncin establecida en favor de los terceros. As lo dice el inciso 4: "Los terceros que
contrataren con la mujer quedarn a cubierto de toda reclamacin...". La mujer no se favorece con la presuncin
por lo que si a ella interesa la prueba, tendr que rendirla, recurriendo a todos los medios de prueba legales,
incluso la prueba de testigos por cuanto se trata de probar hechos. Podr probar su patrimonio reservado con el
pago de una patente

profesional, comercial o industrial, con un decreto de nombramiento, etc.;

3. La presuncin est destinada nicamente a probar la existencia del patrimonio reservado y que la mujer
actu dentro de tal patrimonio. Por ello, si la mujer alega la nulidad del contrato por haber existido, por
ejemplo, dolo, fuerza o cualquier otro vicio del consentimiento, no opera tal presuncin. Tampoco sirve la
presuncin para probar que un determinado bien es reservado.

Para que opere esta presuncin debern cumplirse los siguientes requisitos:

1. Que el acto o contrato no se refiera a los bienes propios de la mujer. Ese es el alcance de la referencia a
los artculos 1754 y 1755;

2. Que la mujer acredite mediante instrumentos pblicos o privados, que ejerce o ha ejercido un empleo,
oficio, profesin o industria separados de su marido. Pueden tratarse de instrumentos pblicos o privados. Lo
nico que interesa es que prueben por s solos el trabajo separado de la mujer. Por ejemplo, una patente
profesional, industrial o comercial; un contrato de trabajo, un decreto de nombramiento, etc.

Algunos exigen que sea ms de un instrumento, por cuanto la norma habla en plural de "instrumentos pblicos
o privados". No pensamos que se deba dar a la norma tal alcance. No tendra ningn sentido desde que con un
slo instrumento se puede probar el trabajo separado de la mujer. Por lo dems, hay un antecedente de historia
fidedigna que demuestra que un solo instrumento basta. Se trata del propio Mensaje con que el Ejecutivo envi
la ley al Parlamento. All se dice lo siguiente: "La exigencia del proyecto no puede parecer muy rigurosa, porque
siempre la mujer que ejerza un empleo, oficio, profesin o industria, podr procurarse un instrumento que
acredite su ejercicio. Si es empleada pblica, exhibir el decreto de nombramiento, si es empleada particular u
obrera, exhibir un certificado de su empleador, de su patrn o del jefe de taller o fbrica en que trabaje; si es
industrial, la patente profesional; y si ejerce alguna profesin, el respectivo ttulo profesional".

3. Que el contrato de que se trata conste por escrito. Lo dice la ley: "a los que se har referencia en el
instrumento que se otorgue al efecto".

4. Que en el acto o contrato se haga referencia al instrumento pblico o privado que demuestre que la
mujer ejerce o ha ejercido un empleo, oficio, industria o profesin separados de su marido. El inciso 4 slo habla
de hacer referencia. Parece prudente copiar el instrumento, insertarlo en el contrato que se est otorgando.

Por ello cuando la mujer contrata dentro de su patrimonio reservado, por ejemplo, comprando una propiedad,
habr de tomarse la precaucin de insertar en la escritura de venta algunos de
los documentos que prueben el trabajo separado. No basta con que se diga que la mujer acta dentro de su
patrimonio reservado. Y no basta porque al no insertarse el instrumento, no opera la presuncin.

(ii) Prueba de que un determinado bien es parte del patrimonio reservado.

Esta situacin, est tratada en el artculo 150 inciso 3: "Incumbe a la mujer acreditar, tanto respecto del marido
como de terceros, el origen y dominio de los bienes adquiridos en conformidad a este artculo. Para este efecto
podr servirse de todos los medios de prueba establecidos por la ley".

A la mujer puede interesar esta prueba, tanto respecto de su marido, como de terceros. Respecto del marido, por
ejemplo, si la mujer renuncia a los gananciales y pretende quedarse con el bien. Y le interesar probar, respecto
de un tercero, el carcter de reservado de un determinado bien, cuando el tercero pretenda hacer efectivo en l
una deuda social.

Si bien el inciso 3 establece que la mujer podr servirse de todos los medios de prueba establecidos en la ley, se
ha entendido que no puede valerse de la confesin, atendido lo dicho en el inciso 2 del artculo 1739: "ni la
declaracin de uno de los cnyuges que afirme ser suya o debrsele una cosa, ni la confesin del otro, ni ambas
juntas, se estimarn suficiente prueba, aunque se hagan bajo juramento".

10. SUERTE DE LOS BIENES RESERVADOS A LA DISOLUCIN DE LA SOCIEDAD CONYUGAL.

Para determinar la suerte que siguen los bienes reservados a la disolucin de la sociedad conyugal, es necesario
hacer una distincin: (i) Si la mujer o sus herederos aceptaron los gananciales; o (ii) Si la mujer o sus herederos
renunciaron a tales gananciales.

10.1. La mujer o sus herederos, aceptan los gananciales.

En este caso los bienes reservados entran a formar parte de dichos gananciales, y se repartirn de acuerdo a las
reglas de la liquidacin de la sociedad conyugal. Los terceros acreedores del marido o de la sociedad, podrn
hacer efectivos sus crditos en esos bienes por pasar a formar parte de la masa partible.

- Beneficio de emolumento en favor del marido.

Si la mujer o sus herederos aceptan los gananciales el artculo 150 contiene un verdadero beneficio de
emolumento en favor del marido al establecer que slo responder por las obligaciones contradas por la mujer
en su administracin separada hasta concurrencia del valor

de la mitad de esos bienes (reservados) que existan al disolverse la sociedad. Pero para ello deber probar el
exceso de contribucin que se le exige con arreglo al artculo 1777 (art. 150 inciso final).

Este beneficio de emolumento lo puede oponer el marido tanto a los terceros, cuando lo demanden por deudas
que exceden el valor de la mitad de los bienes reservados con que se ha beneficiado; como a la mujer, cuando
sta pagare una deuda contrada en ese patrimonio y pretenda que el marido le reintegre la mitad de lo pagado,
podra ste defenderse alegando que lo que se le est pidiendo reembolsar excede al beneficio que l obtuvo con
los bienes reservados.

10.2. La mujer o sus herederos renuncian a los gananciales.

En este supuesto, se producen las siguientes consecuencias:

a) Los bienes reservados no entran a los gananciales. La mujer o sus herederos se hacen definitivamente
dueos de los mismos. (Ramos estima que si se trata de bienes races, que la mujer adquiri en este patrimonio y
estn inscritos a su nombre, es importante que la renuncia se haga por escritura pblica y se anote al margen de
la inscripcin de dominio. De esa forma, los terceros tendrn conocimiento de que la mujer o sus herederos
tienen el dominio definitivo de tal bien).

b) El marido no responde por las obligaciones contradas por la mujer en su administracin separada (art.
150 inciso 7).

11. ALCANCE DE LA DEROGACIN DEL INCISO FINAL DEL ARTCULO 150, HECHA POR LA
LEY N 18.802.

Hasta la entrada en vigencia de la ley N 18.802, el artculo 150 tena un inciso final que deca del modo
siguiente: "Disuelta la sociedad conyugal, las obligaciones contradas por la mujer en su administracin
separada podrn perseguirse sobre todos sus bienes".

La Ley 18.802 elimin este inciso, lo que nos hace preguntar qu se quiso por el legislador con esta derogacin.

Sin duda que con ella se favorece a la mujer puesto que impide que una vez que se disuelva la sociedad conyugal,
sus bienes propios puedan ser perseguidos por las obligaciones contradas dentro del patrimonio reservado. Es
injusta esta situacin? Como en todas las cosas depende de como se mire el problema. Podra decirse que es
injusta, desde que deja un conjunto de bienes de la mujer a salvo de las obligaciones que contrajo en la
administracin de su patrimonio reservado. Pero tambin se puede decir que la norma es justa, pues
quienes contrataron con la mujer dentro del patrimonio reservado, tuvieron en cuenta al contratar que ella est
respondiendo de esas obligaciones nicamente con los bienes que integraban el patrimonio reservado, no con
sus bienes propios. Y no se ve por qu esta situacin tuviera que cambiar en favor del acreedor por el hecho de
haberse disuelto la sociedad conyugal.

Por otra parte, segn Ramos la eliminacin de este inciso es perfectamente concordante con la supresin del
antiguo inciso 6 que estableca que las obligaciones personales de la mujer podan perseguirse tambin sobre
los bienes comprendidos en el patrimonio reservado. Y dice que es concordante porque, en definitiva, la
supresin de ambos conduce a que se produzca una absoluta separacin entre el patrimonio reservado y los
bienes propios de la mujer, hacindose efectivo el siguiente principio: los bienes reservados responden
nicamente de las deudas contradas en ese patrimonio; los bienes propios de la mujer, slo responden de sus
deudas personales.

VI. SEPARACIN DE BIENES

Separacin de bienes es la que se efecta sin separacin judicial, en virtud de decreto de tribunal competente,
por disposicin de la ley o por convencin de las partes (art. 152).
El rgimen de separacin de bienes se caracteriza porque cada cnyuge tiene su propio patrimonio que
administra con absoluta libertad.

2. EFECTOS.

a. Los cnyuges separados de bienes administran, con plena independencia el uno del otro, los bienes que
tenan antes del matrimonio y los que adquieren durante ste, a cualquier ttulo (art. 159).

Si los cnyuges se separaren de bienes durante el matrimonio, la administracin separada comprende los bienes
obtenidos como producto de la liquidacin de la sociedad conyugal o del rgimen de participacin en los
gananciales que hubiere existido entre ellos.

Lo anterior se entiende si perjuicio de lo dispuesto en el prrafo 2 del Ttulo VI del Libro Primero de este
Cdigo (inc. 2).La referencia a este prrafo 2 del Ttulo VI, se entiende hecha a los bienes familiares, con lo que
se quiere sealar que los bienes que resulten de la separacin pueden ser declarados bienes familiares.

b. En el estado de separacin, ambos cnyuges deben proveer a las necesidades de la familia comn a
proporcin de sus facultades (arts. 160 y 134).

El juez en caso necesario reglar la contribucin.

c. Los acreedores de la mujer slo podrn dirigirse sobre sus bienes, respondiendo el marido nicamente en
los siguientes casos:

- Cuando se ha obligado como codeudor conjunto, solidario o subsidiario de la mujer (cuando el art. 161,
inc. 2, dice o de otro modo, se est refiriendo a que el marido se obliga conjunta o solidariamente), y

- Cuando las obligaciones de la mujer cedieron en beneficio exclusivo del marido o de la familia comn, en
la parte que de derecho l haya debido proveer a las necesidades de sta (art. 161).

d. Los acreedores del marido slo podrn dirigirse sobre los bienes de ste y no sobre los de la mujer, salvo
que se haya producido alguna de las situaciones de excepcin recin indicadas (deuda conjunta, solidaria o
subsidiaria o beneficio exclusivo de la mujer o familia comn).

e. Si la mujer separada de bienes confiere al marido la administracin de alguna parte de los suyos, ser
obligado el marido a la mujer como simple mandatario (art. 162).

f. Al marido y a la mujer separados de bienes se dar curador para la administracin de los suyos en todos
los casos en que siendo solteros necesitaran de curador para administrarlos (art. 163). Ver art. 503.

g. La separacin de bienes es irrevocable.

3. CLASES DE SEPARACIN DE BIENES

a. Atendiendo a su fuente: legal, judicial y convencional. As se desprende del art. 152;

b. Atendiendo a su extensin: total y parcial.

La separacin legal puede ser total o parcial; lo mismo la convencional. En cambio, la separacin judicial es
siempre total.

3.1. Separacin Legal de Bienes.

Puede ser total o parcial.

(i) Separacin legal total.

La ley contempla dos casos de separacin legal total:

a) Separacin judicial de los cnyuges.

Ntese que la separacin judicial constituye un caso de separacin legal y no judicial, puesto que aunque hay
una sentencia judicial, los cnyuges han litigado sobre otra materia, no sobre la separacin de bienes. Si sta se
produce es porque la sociedad conyugal se disuelve (arts. 1764 N 3 y 34 de la Ley de Matrimonio Civil), y
como por otra parte, el vnculo matrimonial subsiste (arts. 32, inc. 2, y 33 de la Ley de Matrimonio Civil), tiene
que existir un rgimen matrimonial, que no puede ser otro que el de separacin de bienes, pues la otra
posibilidad, participacin en los gananciales, requiere acuerdo de las partes.

El art. 34 de la Ley de Matrimonio Civil dispone: Por la separacin judicial termina la sociedad conyugal o el
rgimen de participacin en los gananciales que hubiere existido entre los cnyuges.

Por su parte el art. 173 del Cdigo Civil expresa que: Los cnyuges separados judicialmente administran sus
bienes con plena independencia uno del otro, en los trminos del artculo 159.

Si se produce reconciliacin entre los cnyuges, el art. 40 de la Ley de Matrimonio Civil dice: La reanudacin
de la vida en comn, luego de la separacin judicial, no revive la sociedad conyugal ni la participacin en los
gananciales, pero los cnyuges podrn pactar este ltimo rgimen.

b) Personas casadas en el extranjero.

Art. 135 inciso 2: Los que se hayan casado en pas extranjero se mirarn en Chile como separados de bienes, a
menos que inscriban su matrimonio en el Registro de la Primera Seccin de la Comuna de Santiago, y pacten en
ese acto sociedad conyugal o rgimen de participacin en los gananciales, de lo que se dejar constancia en dicha
inscripcin.

De modo que las personas que se casan en el extranjero se entienden separadas de bienes en Chile. Sin embargo,
la ley les da oportunidad de pactar sociedad de bienes o participacin en los gananciales, para lo cual deben
cumplir los siguientes requisitos:
- Inscribir su matrimonio en Chile, en el Registro de la Primera Seccin de la Comuna de Santiago
(Recoleta), y

- Que en el acto de inscribir su matrimonio -slo en ese momento- pacten sociedad conyugal o
participacin en los gananciales, dejndose constancia de ello en dicha inscripcin matrimonial.

Este ha pasado a ser el nico caso en nuestra legislacin en que la sociedad conyugal puede comenzar con
posterioridad al matrimonio; es una excepcin a lo establecido en el artculo 1721 inciso final, pues comenzar
con la inscripcin de su matrimonio en Chile, lo que naturalmente es posterior a la fecha en que se casaron en el
extranjero. Adems es excepcional en cuanto nos encontramos frente a una sociedad conyugal convenida.

(ii) Separacin legal parcial.

Dos casos de separacin legal parcial contempla el Cdigo Civil:

a) El artculo 150, bienes reservados de la mujer casada

A este respecto nos remitimos a lo ya sealado.

b) Separacin legal parcial del artculo 166.

Este caso de separacin dice relacin con los bienes que adquiere la mujer por haber aceptado una donacin,
herencia o legado que se le hizo con la condicin precisa de que no los administrare el marido. Respecto de ellos,
la mujer se considera separada de bienes, aplicndose las reglas siguientes:

1. Se aplican los arts. 159-163 (art. 166 N 1).

2. Los acreedores del marido no pueden dirigirse en contra de estos bienes a menos que probaren que el
contrato cedi en utilidad de la mujer o de la familia comn en la parte que de derecho ella debiera proveer a la
satisfaccin de dichas necesidades (art. 166 N 2);

3. Los frutos producidos por estos bienes y todo lo que con ellos adquiera pertenecen a la mujer, pero
disuelta la sociedad conyugal los frutos y lo que adquiri con ellos ingresan a los gananciales, a menos que la
mujer los renuncie, caso en que se har definitivamente duea de ellos (art. 166 N 3, en relacin con el 150). Si
la mujer acepta los gananciales, el marido responder de las obligaciones contradas por la mujer en esta
administracin separada, slo hasta el monto de la mitad de lo que le correspondi por los frutos y adquisiciones
hechas con esos frutos. Esto ltimo porque se aplican a este caso las normas del artculo 150 (art. 166 N 3), que
otorgan al marido un verdadero derecho de emolumento.

4. Si hay sociedad conyugal, estos bienes responden en el caso de que la mujer hubiere realizado un acto o
celebrado un contrato respecto de un bien propio, autorizada por la justicia, por negativa del marido (art. 138
bis). Igualmente estos bienes responden respecto de los actos celebrados por la mujer en el ejercicio de su
patrimonio reservado (art. 150, inc. 5).

3.2. Separacin Judicial de Bienes.

La separacin judicial slo puede demandarla la mujer por las causales especficamente establecidas en la ley. Es
un beneficio que la ley contempla exclusivamente en su favor para defenderla de la administracin del marido.

b. Caractersticas de la separacin judicial.

1. Slo puede demandarla la mujer. Excepcionalmente puede ser planteada por el marido, en caso de que el
rgimen que regule a los cnyuges sea la participacin en los gananciales (art. 158);
2. La facultad de pedir la separacin de bienes es irrenunciable e imprescriptible
3. Slo opera por las causales taxativamente sealadas en la ley;
4. La separacin judicial es siempre total, y
5. Es irrevocable (art. 165).

c. Capacidad para demandar la separacin.

Si la mujer es menor de edad, requiere de un curador especial para poder pedir la separacin judicial de bienes
(art. 154).

d. Causales de separacin judicial.

i. Si la mujer no quisiere tomar sobre s la administracin extraordinaria de la sociedad conyugal ni

someterse a un curador.

ii. Si el cnyuge obligado al pago de pensiones alimenticias en favor del otro o en el de sus hijos comunes
hubiere sido apremiado por dos veces.

iii. Insolvencia del marido.

iv. Administracin fraudulenta del marido.

Los bienes que el marido debe administrar fraudulentamente para que opere esta causal son sus propios bienes,
los de la sociedad conyugal o los de su mujer. Los tribunales han tenido oportunidad de precisar el alcance de
esta causal. As, se ha fallado que se entiende por administracin fraudulenta aquella en que el marido
deliberadamente ejecuta actos ilcitos para perjudicar a su mujer y en que se disminuye el haber de sta por
culpa lata. Basta comprobar la existencia de un solo acto de esa especie para que se decrete por el juez la
separacin de bienes (C. Suprema, Gaceta de los Tribunales, ao 1913, 1er. semestre, N 24, p. 78).

v. Mal estado de los negocios del marido.

Para que opere la causal no basta que los negocios del marido se encuentren en mal estado. Es necesario,
adems, que este mal estado provenga de especulaciones aventuradas o de una administracin errnea o
descuidada (art. 155, inc. 4). No es necesario que los negocios del marido se hallen en mal estado para
demandar la separacin judicial de bienes. Basta que exista riesgo inminente de ello.

Esta causal presenta dos particularidades:

- El marido puede oponerse a la separacin, prestando fianza o hipotecas que aseguren suficientemente los
intereses de su mujer (art. 155, inc. final), y

- Que en este juicio, la confesin del marido no hace prueba (art. 157). Esta norma tiene por objeto
amparar los derechos de los terceros y evitar que puedan el marido y la mujer coludirse en desmedro de los
intereses de aquellos.

vi. Incumplimiento culpable del marido de las obligaciones que le imponen los artculos 131 134.

El artculo 131 contempla las obligaciones de fidelidad, socorro, ayuda mutua, proteccin y respeto; y el artculo
134 establece el deber de proveer a las necesidades de la familia comn (deber de socorro).

Para que nos encontremos frente a la causal de separacin de bienes, deben reunirse los siguientes requisitos:
- Incumplimiento de alguno de estos deberes;
- Que quien incumpla sea el marido, y
- Que el incumplimiento sea culpable.

vii. Caso del marido que incurre en alguna causal de separacin judicial

Las causales de separacin judicial estn sealadas en los artculos 26 y 27 de la nueva Ley de Matrimonio Civil
(violacin grave a los deberes y obligaciones que impone el matrimonio o de los deberes y obligaciones para con
los hijos que haga intolerable la vida comn; cese de la convivencia). Basta con que concurra la causal de
separacin judicial para que se pueda pedir la separacin de bienes. No es necesario que exista sentencia de
separacin judicial o que sta se haya demandado.

viii. Ausencia injustificada del marido por ms de un ao.

ix. Separacin de hecho, sin mediar ausencia, por ms de un ao.

Ren Ramos llama la atencin sobre los siguientes aspectos de esta causal:

- Basta la simple separacin de hecho, sin que sea necesario cumplir los requisitos que segn el artculo
473 el Cdigo Civil, configuran la ausencia, esto es, no presencia en el hogar, ignorancia de su paradero y falta
de comunicacin con los suyos.

- Carecen de relevancia los motivos de la separacin; y

- No tiene importancia determinar quien tiene la responsabilidad en la separacin. Por ello aunque la
haya provocado la mujer, tiene derecho a demandarla.

No sin razn podra argumentarse que si la separacin se produjo por culpa de la mujer (fue ella la que
abandon el hogar comn) se estara aprovechando de su propio dolo, lo que resulta contrario a todo el sistema
del cdigo. Aparecera invocando una causal que ella misma se fabric. Sin embargo, y mirado desde otro
ngulo, parece adecuado que si los cnyuges no estn haciendo vida comn, cese una sociedad conyugal que
priva a la mujer de la administracin de sus bienes propios.

e. Medidas precautorias en favor de la mujer.

El artculo 156 establece que demandada la separacin de bienes podr el juez a peticin de la mujer tomar las
providencias que estime conducentes a la seguridad de los intereses de sta, mientras dure el juicio. La norma
es de la mayor amplitud, por lo que debe entenderse que las medidas a tomar

sern todas las que la prudencia del tribunal estime aconsejables sin que se puedan entender limitadas a las
establecidas en los ttulos IV y V del libro II del Cdigo de Procedimiento Civil (Somarriva). El art. 156 inc. 2
permite a la mujer, en el caso de separacin judicial por ausencia del marido o separacin de hecho sin mediar
ausencia, pedir al juez en cualquier tiempo -antes de demandar la separacin de bienes- las providencias que
estime conducentes a la seguridad de sus intereses.

f. Efectos de la separacin judicial de bienes.

Los efectos de la separacin de bienes no operan retroactivamente sino hacia el futuro. Para que la sentencia
afecte a terceros es necesario que se inscriba al margen de la inscripcin matrimonial (art. 4, N 4 en relacin
con el artculo 8 de la Ley 4.808).

En cuanto a los efectos mismos de la sentencia son los siguientes:

- Produce la disolucin de la sociedad conyugal y trmino del rgimen de participacin en los gananciales
(arts. 1764 N 3, 1792-27 N 5);

- Una vez decretada la separacin, se proceder a la divisin de los gananciales y al pago de recompensas
o al calculo del crdito de participacin en los gananciales, segn cual fuere el rgimen al que se pone trmino
(art. 158, inc. 2);

- Se aplican los arts. 159-163.

- Decretada la separacin de bienes, sta es irrevocable (art. 165). De manera que ya no se puede volver al
rgimen de sociedad conyugal.

3.3. Separacin Convencional de Bienes.

a. Oportunidad en que se puede pactar.

La separacin convencional de bienes puede ser acordada en tres momentos:

1. En las capitulaciones matrimoniales que se cele

2. bran antes del matrimonio, pudiendo ser en tal caso total o parcial (art. 1720, inc. 1).
3. En las capitulaciones matrimoniales celebradas en el acto de matrimonio, en que slo se puede establecer
separacin total de bienes (art. 1715, inc. 2), y

4. Durante el matrimonio, los cnyuges mayores de edad, que se encontraren casados en rgimen de
sociedad conyugal o de participacin en los gananciales, pueden convenir la separacin total de bienes (arts.
1723 y 1792-1, inc. 2, parte final).

b. Efectos de la separacin convencional de bienes.

b.1. Los cnyuges separados de bienes administran, con plena independencia el uno del otro, los bienes que
tenan antes del matrimonio y los que adquieren durante ste, a cualquier ttulo (Art. 159).

b.2. En el estado de separacin, ambos cnyuges deben proveer a las necesidades de la familia comn a
proporcin de sus facultades. El juez en caso necesario reglar la contribucin (art. 160).

b.3. Los acreedores de la mujer slo podrn dirigirse sobre sus bienes, respondiendo el marido nicamente
cuando se ha obligado como codeudor conjunto, solidario o subsidiario de la mujer y/o cuando las obligaciones
de la mujer cedieron en beneficio exclusivo del marido o de la familia comn, en la parte que de derecho l haya
debido proveer a las necesidades de sta (art. 161).

b.4. Los acreedores del marido slo podrn dirigirse sobre los bienes de ste y no sobre los de la mujer, salvo
que se haya producido alguna de las situaciones de excepcin recin indicadas, esto es deuda conjunta, solidaria
o subsidiaria o beneficio exclusivo de la mujer o familia comn (art. 161, inciso final).

b.5. Si la mujer separada de bienes confiere al marido la administracin de alguna parte de los suyos, ser
obligado el marido a la mujer como simple mandatario (Art. 162).

b.6. Al marido y a la mujer separados de bienes se dar curador para la administracin de los suyos en todos
los casos en que siendo solteros necesitaran de curador para administrarlos (Art. 163).

c. Clases de separacin convencional.

c.1. Separacin convencional parcial

Tiene lugar en dos casos:

- Si en las capitulaciones se hubiere estipulado que la mujer administre separadamente alguna parte de sus
bienes (art. 167) y

- Si en las capitulaciones matrimoniales se estipula que la mujer dispondr libremente de una suma de
dinero o de una pensin peridica (art. 1720, inc. 2).

En ambos casos la mujer se mirar como separada de bienes y esa separacin parcial se regir por el art. 166.

c.2. Separacin convencional total

Es el pacto de separacin total de bienes del art. 1723

Este pacto de separacin total es causal de disolucin de la sociedad conyugal y de trmino del rgimen
de participacin en los gananciales (arts. 1764 N 5 y 1792-27 N 6, respectivamente).

ii. Objeto del pacto del art. 1723

Con la dictacin de la Ley N 19.335, el objeto del pacto de que trata el art. 1723 ha sido considerablemente
ampliado. En sntesis, en virtud de este pacto hoy da se puede:
- pasar de sociedad conyugal a separacin total de bienes;
- de sociedad conyugal a participacin en los gananciales;
- de separacin de bienes a participacin en los gananciales;
- de participacin en los gananciales a separacin total de bienes.

iii. Capacidad

Slo pueden celebrar el pacto del art. 1723 los cnyuges mayores de edad (arts. 1723 y 1792-1 inc. 2).

Si un cnyuge menor de edad celebra este pacto, la sancin sera la nulidad absoluta por objeto ilcito, pues se
habra celebrado un acto prohibido por la ley (art. 1723, en relacin con los artculos 1466 y 1682). Tambin
podra afirmarse que la nulidad es absoluta por haberse omitido un requisito que la ley prescribe para el valor
del acto en consideracin a su naturaleza y no en atencin al estado o calidad de quien lo ejecuta o celebra. Pablo
Rodrguez piensa que la sancin ser la nulidad relativa del pacto, en consideracin a que dicho requisito est
establecido en atencin a la calidad o estado de las partes.

iv. Caractersticas del pacto

iv.1. El pacto es solemne.

De acuerdo a lo establecido en el artculo 1723, inciso 2, las solemnidades son las siguientes:

- Debe otorgarse por escritura pblica;

- La escritura debe subinscribirse al margen de la respectiva inscripcin matrimonial, y

- La subinscripcin debe practicarse dentro del plazo fatal de 30 das contados desde la fecha de la
escritura.

Respecto de la exigencia de que la escritura pblica se subinscriba al margen de la respectiva inscripcin

matrimonial, el artculo 1723 es muy claro en el sentido de que el pacto no surtir efectos entre las partes ni
respecto de terceros, sino desde que esa escritura se subinscriba al margen de la respectiva inscripcin
matrimonial. La frase entre las partes demuestra que la subinscripcin es una solemnidad y no un simple
requisito de oponibilidad a los terceros.

En cuanto al plazo para practicar la inscripcin es importante tener presente:

- Que el plazo se cuenta desde la fecha de la escritura de separacin;

- Que el plazo es fatal (la norma dice que slo podr practicarse dentro del plazo de 30 das);

- Que el plazo es de das corridos, no se descuentan los das feriados, por aplicacin de la regla del artculo
50 del Cdigo Civil;

- Que si bien en la misma escritura pblica en que se pacte la separacin de bienes se puede liquidar la
sociedad conyugal y celebrar otros pactos (art. 1723 inc. 3), el plazo dice relacin exclusivamente con la
separacin, no con los otros actos jurdicos. Por ello, no habra ningn inconveniente, por ejemplo, para
modificar la liquidacin de la sociedad practicada en esta escritura, despus de los 30 das.

iv.2. El pacto de separacin de bienes no puede perjudicar el inters de los terceros

El artculo 1723 inciso 2 sienta este principio en los siguientes trminos: El pacto no perjudicar, en caso
alguno, los derechos vlidamente adquiridos por terceros respecto del marido o de la mujer....

Esta caracterstica es la que ha presentado mayores problemas pues no est claro qu significa exactamente la
frase no perjudicara en caso alguno, los derechos vlidamente adquiridos por terceros. Ha habido sobre el
particular opiniones diversas. As para Alessandri, la frase bien pudo no haberse puesto por la ley porque con
ella lo nico que se quiere significar es que la situacin de los acreedores, una vez pactada la separacin total de
bienes, es la misma que tendran en el evento de haberse disuelto la sociedad conyugal por otros modos.

Para don Manuel Somarriva, la frase consagra una forma de inoponibilidad, de tal manera que los acreedores
sociales o del marido pueden dirigirse sobre los bienes adjudicados a la mujer del mismo modo que lo habran
hecho si no se hubiere producido la separacin. Cita el profesor Somarriva la sentencia publicada en la Revista
de Derecho y Jurisprudencia, t. 46, sec. 2, pg. 23, que sienta la doctrina que los bienes adjudicados a la mujer
en compensacin de sus aportes en la liquidacin de la sociedad conyugal subsecuente a la separacin
convencional, responden de las deudas sociales contradas por el marido durante la vigencia de la sociedad
conyugal; en consecuencia, desech la peticin de exclusin del embargo de estos bienes deducida por la mujer
en el juicio seguido contra el marido, por estar acreditado que la deuda era social y los bienes adjudicados a la
mujer tenan este mismo carcter. Como se puede ver, esta sentencia acepta la inoponibilidad de pleno derecho.
En el mismo sentido de Somarriva, Luis Claro Solar: Si los cnyuges se hallaban casados bajo el rgimen de
sociedad conyugal y pactan la separacin total de bienes, los bienes que correspondan a la mujer y que formaban
parte del haber social podrn ser perseguidos por los acreedores como si la separacin de bienes no se hubiere
pactado; y la mujer no podr oponerles el nuevo pacto e invocar el nuevo rgimen de bienes en l pactado para
liberarse de la responsabilidad que afectaba a esos bienes, ni para desconocer los derechos reales que sobre ellos
se hubiera constituido por el marido a favor de terceros.

La Corte Suprema en sentencia de l6 de diciembre de l996, ha dicho que el sentido muy claro del aludido
artculo l723, hecho suyo por la doctrina y la jurisprudencia, es que la referencia a los derechos vlidamente
adquiridos por terceros respecto del marido o de la mujer alude a los acreedores de uno u otro cnyuge. Slo
estos tienen derechos adquiridos en contra de ellos. Y tener derechos adquiridos es sinnimo de ser acreedor,
vale decir, de tener un derecho personal o crdito vigente respecto de cualquiera de los cnyuges (R.D.J., t. 93,
sec. 1, p. l67; Fallos del Mes N 457, sentencia l2, p. 2611). En otro fallo, de 26 de marzo de 1997, el ms alto
tribunal resolvi que como lo que persigue el legislador es proteger a los terceros que detentan un crdito, que
pueden hacer efectivo en el patrimonio de la sociedad conyugal; obviamente la calidad de acreedores la deben
tener a la poca en que los cnyuges modifican el rgimen patrimonial de la sociedad conyugal y no despus de
aqul acto; ya que, en ese caso, los acreedores, para conocer el estado patrimonial y la situacin real y jurdica de
su deudor, pueden recurrir al estudio de los registros pertinentes de los Conservadores de Bienes Races....
(Fallos del Mes N 459, sentencia 6, p. 27). Vase tambin R.D.J., t. 9l, sec. 4, p. 166.

iv.3. El pacto es irrevocable.

Esta caracterstica la consigna el art. 1723 en su inciso 2, parte final: ... y, una vez celebrado, no podr dejarse
sin efecto por el mutuo consentimiento de los cnyuges.

iv.4 El pacto no es susceptible de condicin, plazo o modo alguno. El art. 1723 inc. final contempla este
principio en forma expresa.
d. En la misma escritura en que se pacta la separacin total de bienes o participacin en los gananciales, se
puede liquidar la sociedad conyugal o determinar el crdito de participacin y acordar otros pactos lcitos.

As lo establece el artculo 1723 inciso 3: En la escritura pblica de separacin total de bienes, o en la que se
pacte participacin en los gananciales, segn sea el caso, podrn los cnyuges liquidar la sociedad conyugal o
proceder a determinar el crdito de participacin o celebrar otros pactos lcitos, o una y otra cosa; pero todo ello
no producir efecto alguno entre las partes ni respecto de terceros, sino desde la subinscripcin a que se refiere
el inciso precedente.

Un ejemplo sobre estos otros pactos lcitos es la renuncia de gananciales, que en esta oportunidad podra hacer
la mujer.

Es importante, en todo caso, tener presente que si en la misma escritura se pacta la separacin de bienes y se
liquida la sociedad conyugal, se estn celebrando en un mismo instrumento dos actos jurdicos distintos. Esta
distincin es importante, pues si bien el pacto de separacin de bienes debe subinscribirse al margen de la
inscripcin del matrimonio, no acontece lo mismo con la escritura de liquidacin.

VII. PARTICIPACIN EN LOS GANANCIALES

El rgimen de participacin en los gananciales constituye una frmula eclctica entre el de sociedad conyugal y
el de separacin de bienes, que concilia dos aspectos fundamentales del matrimonio, la comunidad de intereses
que implica la vida matrimonial con el respeto a la personalidad individual de cada cnyuge.

I. MOMENTO SE PUEDE CONVENIR ESTE RGIMEN.

Se puede establecer en tres oportunidades:

1. En las capitulaciones matrimoniales que celebren los esposos antes del matrimonio (art. 1792-1, inc. 1),

2. En las capitulaciones que se celebren al momento del matrimonio (art. 1715, inc. 2), y

3. Durante la vigencia del matrimonio, mediante el pacto del artculo 1723 (art. 1792-1, inc. 2).
En consecuencia, el rgimen puede estipularse originariamente o mediante la sustitucin de alguno de los otros
regmenes. Se puede convenir en forma originaria en las capitulaciones matrimoniales celebradas antes o en el
acto del matrimonio. Si los cnyuges se hubieren casado en rgimen de sociedad conyugal o de separacin de
bienes, pueden sustituir esos regmenes por el de participacin en los gananciales. As, lo establece el art. 1792-
1, inc. 2: Los cnyuges podrn, con sujecin a lo dispuesto en el artculo 1723 de ese mismo Cdigo -se refiere
al Cdigo Civil-, sustituir el rgimen de sociedad conyugal o el de separacin por el rgimen de participacin
que esta ley contempla...

Si los cnyuges se hubieren casado en rgimen de sociedad conyugal y posteriormente hubieren hecho
separacin de bienes, podran sustituir esa separacin por el rgimen de participacin en los gananciales? Hay
dos soluciones posibles al problema:

Una primera, segn la cual ello no es posible, en razn de que el artculo 1723, inc. 2, parte final, prescribe que
este pacto no podr dejarse sin efecto por el mutuo consentimiento de los cnyuges. Abona esta tesis el
principio de la inmutabilidad del rgimen matrimonial consagrado en el art. 1716, inciso final. Esta opinin la
sustenta Hernn Corral T.

Pero tambin puede estimarse que ello sera factible, en razn de que para la recta interpretacin de la frase final
del inc. 2 del art. 1723 no podr dejarse sin efecto por el mutuo consentimiento de los cnyuges, debe tenerse
en cuenta que ella ya se encontraba en el artculo 1723 con anterioridad a la Ley N 19335, siendo entonces su
significacin muy clara en orden a que si los cnyuges haban sustituido la sociedad conyugal por el pacto de
separacin total de bienes, les estaba vedado volver al rgimen de sociedad conyugal. Pero en el caso que nos
ocupa el problema es distinto: los cnyuges se casaron en rgimen de sociedad conyugal hicieron uso del
artculo 1723 y sustituyeron ese rgimen por el de separacin de bienes. Ahora, encontrndose casados en
separacin de bienes, desean reemplazarlo por el de participacin en los gananciales. Como se ve, no se trata de
dejar sin efecto el pacto anterior volviendo al rgimen de sociedad conyugal, sino de celebrar un nuevo pacto en
conformidad al artculo 1723 para sustituir el rgimen de separacin de bienes por el de participacin en los
gananciales. Adems, esta situacin no est prohibida por la ley, de hecho esta contemplada en el inc. 1 parte
final del art. 1723.

CNYUGES CASADOS EN EL EXTRANJERO PUEDEN ADOPTAR ESTE

RGIMEN.

En el caso de los cnyuges casados en el extranjero, pueden adoptar este rgimen al momento de inscribir su
matrimonio en Chile. As lo establece el artculo 135, inc. 2: Los que se hayan casado en pas extranjero se
mirarn en Chile como separados de bienes, a menos que inscriban su matrimonio en el Registro de la Primera
Seccin de la Comuna de Santiago, y pacten en ese acto sociedad conyugal o rgimen de participacin en los
gananciales, dejndose constancia de ello en dicha inscripcin.

SISTEMA ADOPTADO EN CHILE.

La ley N 19.335 opt por la variante crediticia, esto es, que tanto durante su vigencia como a la expiracin del
rgimen, los patrimonios de ambos cnyuges (o del cnyuge sobreviviente y los herederos del difunto),
permanezcan separados. Luego a su extincin, no se genera un estado de comunidad, sino slo se otorga al
cnyuge que obtuvo gananciales por menor valor, un crdito en contra del que obtuvo ms, con el objeto de que,
a la postre, los dos logren la misma suma. El inciso 3 del artculo 1792-19 es categrico: "Si ambos cnyuges
hubiesen obtenido gananciales, stos se compensarn hasta la concurrencia de los de menor valor y aquel que
hubiere obtenido menores gananciales tendr derecho a que el otro le pague, a ttulo de participacin, la mitad
del excedente

CARACTERSTICAS DEL SISTEMA CHILENO.

a. Es un rgimen econmico matrimonial de carcter legal o regulacin predeterminada: sus normas estn
establecidas por la ley, y no pueden ser alteradas por la voluntad de los cnyuges.

b. Se trata de un rgimen alternativo a la sociedad conyugal y a la separacin total de bienes.

c. Rgimen convencional pues requiere pacto expreso de ambos cnyuges.

d. Mutabilidad prevista por la ley (arts. 1792-1, inc. 2, parte final y 1792-27, N 6).

e. Rgimen de participacin restringida de ganancias y adquisiciones: por regla general, slo son
considerados como gananciales los bienes muebles o inmuebles adquiridos a ttulo oneroso durante el
matrimonio.

f. Modalidad crediticia: al finalizar no se forma una comunidad de bienes, sino que la participacin se
traduce en el nacimiento de un crdito que compensa e iguala los beneficios.

FUNCIONAMIENTO DURANTE LA VIGENCIA DEL RGIMEN.

Durante la vigencia del rgimen, cada cnyuge es dueo de sus bienes, que administra con libertad, sujeto,
empero, a las siguientes limitaciones:

a) Ninguno de ellos podr otorgar cauciones personales a obligaciones de terceros sin el consentimiento
del otro cnyuge (art. 1792-3).

- Se trata de cauciones personales: fianza, aval, solidaridad pasiva, clusula penal, etc. (art. 43 CC), y no es
aplicable la limitacin a las cauciones reales.

- La obligacin caucionada debe ser necesariamente de un tercero y no propia del cnyuge caucionante.

- El otorgamiento de cauciones, supone excluir la autorizacin del otro cnyuge para la realizacin de
actos jurdicos que indirecta y eventualmente pueden dar lugar a una responsabilidad solidaria (v. gr. la
celebracin de una sociedad colectiva comercial o el endoso en dominio de una letra de cambio o pagar).

- El consentimiento del otro cnyuge debe prestarse conforme a las reglas que se establecen para la
autorizacin de los actos sobre bienes familiares (arts. 142, inc. 2 y 144).

- Los actos ejecutados en contravencin a lo dispuesto adolecern de nulidad relativa. Y en este caso el
cuadrienio para impetrar la nulidad se contar desde el da en que el cnyuge que la alega tuvo conocimiento del
acto (norma que modifica los principios generales contenidos en el Cdigo Civil), pero no podr perseguirse la
rescisin pasados diez aos desde la celebracin del acto o contrato (art. 1792-4). Su titular es el cnyuge
llamado a consentir en la caucin, sus herederos o cesionarios (art. 1.684). La suspensin y el saneamiento se
rigen por las reglas generales (arts. 1.692 y 1.693).

b) Si un bien es declarado bien familiar, el cnyuge propietario no podr enajenarlo ni gravarlo

voluntariamente ni prometer gravarlo o enajenarlo, sin la autorizacin del otro cnyuge, o del juez si la
negativa de aqul no se funda en el inters de la familia o se encuentra imposibilitado de dar dicha autorizacin
(arts. 142 y 144 del Cdigo Civil).

FUNCIONAMIENTO DEL SISTEMA A LA EXTINCIN DEL RGIMEN.

Gananciales.
En conformidad al artculo 1792-6, se entiende por gananciales la diferencia del valor neto entre el patrimonio
originario y el patrimonio final de cada cnyuge. La comparacin ha de hacerse en valor neto, es decir, se
deben descontar los pasivos constituidos por deudas. Por ello, para calcular los gananciales es necesario realizar
una operacin contable que indique la diferencia entre el patrimonio originario y el patrimonio final.

Patrimonio originario.

Se entiende por patrimonio originario de cada cnyuge el existente al momento de optar por el rgimen que
establece este Ttulo... (art. 1792-6, inc. 2).
Es el existente al momento de optar por el rgimen de participacin que establece esta ley... (art. 1792-6,
inc. 2)

Si se ha optado antes, la fecha ser el de la celebracin del matrimonio (1.716 CC)

El patrimonio originario se determinar aplicando las reglas de los artculos 1792-7 y siguientes. Ello significa
que se procede del modo siguiente:

a) Se deducen del valor de los bienes que el cnyuge tiene al inicio del rgimen las obligaciones de que sea
deudor en esa misma fecha. La ley habla de obligaciones de que sea deudor el cnyuge, sin precisin de los
caracteres que deben reunir esas obligaciones. Hernn Corral estima que se debe tratar de obligaciones lquidas,
actualmente exigibles y avaluables en dinero, pues de otra manera no podra practicarse la deduccin, sin
perjuicio de que una obligacin ilquida o sujeta a condicin suspensiva, pueda ser deducida con posterioridad
con efecto retroactivo. Si el valor de las obligaciones excede al valor de los bienes, el patrimonio originario se
estimar carente de valor (art. 1792-7). La norma parece criticable, si se piensa que un patrimonio negativo que
con el tiempo disminuye sus pasivos, importa una efectiva ganancia para su titular.

b) Se agregan al patrimonio originario las adquisiciones a ttulo gratuito efectuadas durante la vigencia del
rgimen, deducidas las cargas con que estuvieren gravadas (art. 1792-7 inc. 2).

c) Tambin se agregan a este patrimonio originario las adquisiciones a ttulo oneroso hechas durante la
vigencia del rgimen, si la causa o ttulo de la adquisicin es anterior al inicio del rgimen. As, lo dice el
artculo 1792-8, que despus de enunciar en su inciso primero el principio, indica en el inciso siguiente algunos
casos en que tal situacin se produce. Se trata de una norma muy semejante al art. 1736 del Cdigo Civil.
El art. 1792-8 contiene una enumeracin no taxativa.

1. Los bienes que uno de los cnyuges posea antes del rgimen de bienes, aunque la prescripcin o
transaccin con que los haya hecho suyos haya operado o se haya convenido durante la vigencia del rgimen de
bienes;

2. Los bienes que se posean antes del rgimen de bienes por un ttulo vicioso, siempre que el vicio se haya
purgado durante la vigencia del rgimen de bienes por la ratificacin o por otro medio legal;

3. Los bienes que vuelvan a uno de los cnyuges por la nulidad o la resolucin de un contrato, o por
haberse revocado una donacin;

4. Los bienes litigiosos cuya posesin pacfica haya adquirido cualquiera de los cnyuges durante la
vigencia del rgimen.

5. El derecho de usufructo que se haya consolidado con la nuda propiedad que pertenece al mismo cnyuge;

6. Lo que se paga a cualquiera de los cnyuges por capitales de crditos constituidos antes de la vigencia
del rgimen. Lo mismo se aplicar a los intereses devengados antes y pagados despus;

7. La proporcin del precio pagado con anterioridad al inicio del rgimen, por los bienes adquiridos de
resultas de contratos de promesa. Aqu no se tom la precaucin -que s tom el art. 1736 N 7- de que las
promesas tuvieran que constar en un instrumento pblico o privado cuya fecha sea oponible a terceros. Corral
dice que ello debe entenderse implcito por aplicacin de las reglas generales (arts. 1554 N 1 y 1703).

(ii) No integran el patrimonio originario.

No integran el patrimonio originario los frutos, incluso los que provengan de los bienes originarios, las minas
denunciadas por uno de los cnyuges ni las donaciones remuneratorias por servicios que hubieren dado accin
contra la persona servida. As lo establece el artculo 1792-9.

Qu significa que estos bienes no ingresen al patrimonio originario? Simplemente, que van a integrar los
gananciales contribuyendo a aumentar el valor del crdito de participacin en favor del otro cnyuge.

(iii) Adquisiciones de bienes hechas en comn por ambos cnyuges.

Esta situacin est reglada por el artculo 1792-10: Los cnyuges son comuneros, segn las reglas generales,
de los bienes adquiridos en conjunto, a ttulo oneroso. Si la adquisicin ha sido a ttulo gratuito por ambos
cnyuges, los derechos se agregarn a los respectivos patrimonios originarios, en la proporcin que establezca
el ttulo respectivo, o en partes iguales, si el ttulo nada dijere al respecto.

Luego, si el bien es adquirido por los cnyuges en comn, a ttulo oneroso, la cuota de cada uno incrementar
sus respectivos gananciales, favorecindose de ese modo, al trmino del rgimen, al otro cnyuge que
participar de ellas; no ocurriendo lo mismo en las adquisiciones a ttulo gratuito, que pasan a formar parte de
sus respectivos patrimonios originarios.
(iv) Prueba del patrimonio originario. Obligacin de practicar inventario.

El artculo 1792-11 establece que Los cnyuges o esposos, al momento de pactar este rgimen, debern
efectuar un inventario simple de los bienes que componen el patrimonio originario. La falta de inventario no
produce nulidad del rgimen. El inciso 2 seala que a falta de inventario, el patrimonio originario puede
probarse mediante otros instrumentos, tales como registros, facturas o ttulos de crdito, y el inciso final
agrega: Con todo, sern admitidos otros medios de prueba si se demuestra que, atendidas las circunstancias, el
esposo o cnyuge no estuvo en situacin de procurarse un instrumento.

De manera que hay una jerarqua de pruebas. En primer lugar el inventario; a falta de inventario, se aceptan
otros instrumentos; y finalmente, si se acredita que, atendidas las circunstancias, el esposo o cnyuge no
estuvo en situacin de procurarse un instrumento, se admite que pueda probar por cualquier otro medio, pues la
ley no establece ninguna limitacin al respecto.

La limitacin probatoria no parece aplicable a los terceros, que podrn acreditar el patrimonio originario
conforme a las reglas generales.

La confesin de los cnyuges o esposos parece admisible, la ley no ha excluido expresamente este modo
probatorio (criterio diverso al de la sociedad conyugal, art. 1739, inc. 2), con la limitacin del art. 2485 que, en
cuanto, al privilegio de cuarta clase reconocido al crdito de gananciales (art. 2481, N 3), seala que la
confesin de alguno de los cnyuges no har prueba por s sola, contra los acreedores. As Corral y Frigerio.

En cuanto al pasivo del patrimonio originario la ley no exige que el inventario contemple la enumeracin o
valoracin de las deudas, como s lo hace respecto del inventario del patrimonio final (art. 1792-16). Por ello,
pareciera que las deudas debern acreditarse mediante prueba escrita, o en caso de imposibilidad de procurarla
por otros medios probatorios admisibles segn las reglas generales.

(v) Valorizacin del activo originario.

Interesa destacar dos aspectos: a) la forma como se valorizan los bienes, y b) quin practica la valoracin.

Respecto al primer punto, el artculo 1792-13, inciso 1, expresa que Los bienes que componen el activo
originario se valoran segn su estado al momento de la entrada en vigencia del rgimen de bienes o de su
adquisicin. Por consiguiente su precio al momento de la incorporacin en el patrimonio ser prudencialmente
actualizado a la fecha de la terminacin del rgimen.

En cuanto al segundo aspecto, el inciso 2 establece que la valoracin podr ser hecha por los cnyuges o por
un tercero designado por ellos. En subsidio, por el juez.

El inciso final del artculo 1792-13 agrega que las reglas anteriores rigen tambin para la valoracin del
pasivo.

Patrimonio final.

Segn el art. 1792-6, inc. 2, se entiende por patrimonio final el que exista al trmino de dicho rgimen. Para
calcularlo se deben practicar las siguientes operaciones:

(ii) Forma de calcularlo.

1. Deducir del valor total de los bienes de que el cnyuge sea dueo al momento de terminar el rgimen, el
valor total de las obligaciones que tenga en esa misma fecha (art. 1792- 14);

2. En conformidad al artculo 1792-15, se deben agregar imaginariamente los montos de las

disminuciones de su activo, que sean consecuencia de los siguientes actos, ejecutados durante la vigencia del
rgimen de participacin en los gananciales:

- Donaciones irrevocables que no correspondan al cumplimiento proporcionado de deberes morales o de

usos sociales, en consideracin a la persona del donatario;

- Cualquier especie de actos fraudulentos o dilapidacin en perjuicio del otro cnyuge;

- Pago de precios de rentas vitalicias u otros gastos que persigan asegurar una renta futura al cnyuge
que haya incurrido en ellos. Lo dispuesto en este nmero no regir respecto de las rentas vitalicias convenidas
al amparo de lo establecido en el Decreto Ley N 3.500, de 1980, salvo la cotizacin adicional voluntaria en la
cuenta de capitalizacin individual y los depsitos en cuentas de ahorro voluntario, los que debern agregarse
imaginariamente conforme al inciso primero del presente artculo.

Para que proceda la agregacin imaginaria deben darse algunos presupuestos:

a) Que se produzca una disminucin del activo del patrimonial final de uno de los cnyuges como
consecuencia de algunos de los actos expresamente previstos en la ley y que se han analizado (art. 1792-15, inc.
1).

b) Que el acto haya sido ejecutado durante la vigencia del rgimen de participacin en los gananciales (art.
1792-15, inc. 1)

c) El acto no haya sido autorizado por el otro cnyuge (art. 1792-15, inc. final).

La explicacin de agregar cada uno de estos valores es proteger al otro cnyuge de actos que impliquen
indebida generosidad (1792-15, N 1), fraude (1792-15, N 2) o que persiguen slo la utilidad del cnyuge que
los hace (1792-15, N 3). Y por la misma razn, no se siguen estas reglas si el otro cnyuge los autoriza.

Al agregarse al patrimonio final estos rubros, se protege al otro cnyuge, ya que se aumenta la diferencia entre
el patrimonio originario y el final, lo que conduce a que sean ms altos los gananciales y como consecuencia,
ms elevado el crdito de participacin.

(iii) Valor acumulable.

No hay determinacin precisa del valor acumulable. Se habla de que se agregarn imaginariamente los montos
de las disminuciones del activo del patrimonio final que sean consecuencia de los actos mencionados (art. 1792-
15, inc. 1). La misma norma en su inc. 2 dispone que las agregaciones se harn considerando el estado que
tenan las cosas al momento de su enajenacin. Por otra parte, el art. 1792-17, inc. 2, dice que los bienes
referidos se apreciarn segn el valor que hubieren tenido al trmino del rgimen de bienes.

Conclusin: el importe acumulable ser el valor en dinero que tendran las cosas al momento del trmino del
rgimen, pero considerado su estado en la poca en que fueron enajenados.

(iv) Inventario valorado de los bienes que integran el patrimonio final.

El artculo 1792-16 establece que dentro de los tres meses siguientes al trmino del rgimen de participacin
en los gananciales, cada cnyuge estar obligado a proporcionar un inventario valorado de los bienes y las
obligaciones que comprenda su patrimonio final. El juez podr ampliar este plazo por una sola vez y hasta por
igual trmino.

Este inventario ser, normalmente, simple, y si est firmado por el cnyuge declarante, har prueba en favor del
otro cnyuge para determinar su patrimonio final. Sin embargo, este ltimo podr objetar el inventario,
alegando que no es fidedigno, caso en que podr usar todos los medios de prueba para demostrar su composicin
o el valor efectivo del patrimonio del otro cnyuge (art. 1792-16, inc. 2).

Finalmente, el artculo 1792-16 prescribe que cualquiera de los cnyuges podr solicitar la faccin de
inventario en conformidad con las reglas del Cdigo de Procedimiento Civil y requerir las medidas precautorias
que procedan.

Avaluacin del activo y pasivo del patrimonio final.

El artculo 1792-17 prescribe: Los bienes que componen el activo final se valoran segn su estado al momento
de la terminacin del rgimen de bienes (inc. 1). Las mismas reglas se aplican para la valoracin del pasivo
(art. 1792-17, inc. final). La valoracin del activo y pasivo ser hecha por los cnyuges o por un tercero
designado por ellos. En subsidio, por el juez (art. 1792-17, inc. 3).

Sancin al cnyuge que oculta o distrae bienes o simula obligaciones.

En conformidad al artculo 1792-18, Si alguno de los cnyuges, a fin de disminuir los gananciales, 1) oculta o 2)
distrae bienes o 3) simula obligaciones, se sumarn a su patrimonio final el doble del valor de aqullos o de
stas. Al sumarse al patrimonio final el doble del valor de los bienes ocultados o distrados o de las obligaciones
simuladas, este patrimonio final aumentar y, con ello los gananciales, lo que har mayor el crdito de
participacin en favor del otro cnyuge.

Se trata de actos manifiestamente dolosos realizados en perjuicio del otro cnyuge, desde que estn destinados a
disminuir los gananciales para achicar el crdito de participacin que deber pagar este ltimo. Ello explica la
sancin. La conducta dolosa deber probarla el cnyuge que la alegue (arts. 1459 y 1698 inc. 1). La accin para
hacer efectiva esta sancin prescribe, segn Ren Ramos, en conformidad a lo establecido en el artculo 2332,
por tratarse de un hecho ilcito.

Situaciones que se siguen al existir diferencias entre el patrimonio originario y el patrimonio final.

Para la determinacin de los gananciales se debe comparar el patrimonio originario con el patrimonio final. De
este cotejo pueden resultar distintas situaciones:

a) Que el patrimonio final de ambos cnyuges fuere inferior al originario. En este caso no hay gananciales
y cada cnyuge soportar las deudas que haya contrado en la administracin de sus bienes, pues dice el artculo
1792-19 que en esta situacin slo l soportar la prdida (inciso 1). La regla es justa, pues debe soportar las
consecuencias de su mala administracin. En caso que ambos cnyuges presenten prdidas, stas no se
comparten;

b) Que slo uno de los cnyuges haya obtenido gananciales. En este caso, el otro participar de la mitad de
su valor (art. 1792-19, inc. 2). En este supuesto nacer el crdito de participacin;

c) Que ambos hayan logrado gananciales. En este supuesto, estos gananciales se compensarn hasta
concurrencia de los de menor valor y aquel que hubiere obtenido menores gananciales tendr derecho a que el
otro le pague, a ttulo de participacin, la mitad del excedente (art. 1992-19, inc. 3). Esta compensacin opera
por el solo ministerio de la ley.

El crdito de participacin en los gananciales ser sin perjuicio de otros crditos y obligaciones entre los
cnyuges. As lo establece el artculo 1792-19, inciso final.

DEL CRDITO DE PARTICIPACIN EN LOS GANANCIALES.

La ley no ha definido lo que entiende por crdito de participacin en los gananciales. Para Ramos, es el que la
ley otorga al cnyuge que a la expiracin del rgimen de participacin en los gananciales, ha obtenido
gananciales por monto inferior a los del otro cnyuge, con el objeto de que este ltimo, le pague, en
dinero efectivo, a ttulo de participacin, la mitad del exceso.

Caractersticas del crdito de participacin.

a. Se origina al trmino del rgimen de bienes. As lo dice el artculo 1792-20. Obsrvese, sin embargo, que si
bien el crdito se va a originar a ese momento, su determinacin va a resultar slo una vez que se liquiden los
gananciales.

2. Es una obligacin que tiene como fuente la ley (art. 1437).

3. Durante la vigencia del rgimen, es eventual. As lo consigna el artculo 1792-20, inciso 2. Y por ello se
prohbe cualquier convencin o contracto respecto de dicho crdito.

4. Es incomerciable e irrenunciable durante la vigencia del rgimen. Producida su extincin, deja de ser
eventual, por lo que nada impide que pueda ser enajenado, transmitido, renunciado. Y ello es as aun antes de
que se liquiden los gananciales.

5. Una vez extinguido el rgimen, el crdito puede cederse, renunciarse, prescribir y transferirse. Leslie
Tomasello seala que el mencionado crdito, antes del trmino del rgimen, es irrenunciable, pues si la
renuncia fuere posible en tal oportunidad, el rgimen mismo desaparecera..., y agrega que nada impide la
renuncia una vez terminado el rgimen, circunstancia en la cual la liquidacin de los gananciales se har
innecesaria.
6. Es puro y simple (art. 1792-21, inc. 1). Ello significa que determinado el crdito de participacin (lo que
supone que se liquidaron los gananciales), el cnyuge beneficiado puede exigir el pago de inmediato. Sin
embargo, en el inciso 2 del artculo 1792-21 se establece una excepcin: Con todo, si lo anterior causare grave
perjuicio al cnyuge deudor o a los hijos comunes, y ello se probare debidamente, el juez podr conceder una
ao para el pago del crdito, el que se expresar en unidades tributarias mensuales. El plazo no se conceder si
no se asegura por el propio deudor o un tercero, que el cnyuge acreedor quedar de todos modos indemne.

7. Se paga en dinero (art. 1792-21, inc. 1, parte final). Esta caracterstica no es de orden pblico, por lo que
nada obsta a que los cnyuges acuerden lo contrario. El artculo 1792-22, inciso 1, establece que los cnyuges
o sus herederos podrn convenir daciones en pago para solucionar el crdito de participacin en los
gananciales.

La misma disposicin (inc. 2) ha previsto lo que ocurre si la cosa dada en pago es evicta: renacer el crdito,
en los trminos del inciso primero del artculo precedente -renace la obligacin de pagarlo en dinero
efectivo y de inmediato-, si la cosa dada en pago es evicta, a menos que el cnyuge acreedor haya tomado sobre
s el riesgo de la eviccin, especificndolo. La ltima frase de la norma es una reiteracin de la regla del artculo
1852 inciso 3.

8. Goza de una preferencia de cuarta clase. As lo establece el artculo 2481, N 3: La cuarta clase de
crditos comprende: 3 Los de las mujeres casadas, por los bienes de su propiedad que administra el marido,
sobre los bienes de ste o, en su caso -es el caso del rgimen de participacin- los que tuvieren los cnyuges por
gananciales.

9. Es un derecho transmisible mortis causa, y lo es an cuando sea la muerte del titular la que produzca la
disolucin del rgimen. No lo dice la ley, pero es lo que se concluye del texto del art. 1792-22, que dispone que
los cnyuges o sus herederos pueden convenir daciones en pago.

10. El crdito de participacin en los gananciales no constituye renta para los efectos de la Ley de Impuesto
a la Renta. As lo establece el Art. 17 N 30 de la Ley de la Renta, el cual dispone que no constituyen rentas: la
parte de los gananciales que uno de los cnyuges, sus herederos, o cesionarios, perciba del otro cnyuge, sus
herederos o cesionarios, como consecuencia del trmino del rgimen patrimonial de participacin en los
gananciales.

11. El crdito prescribe, conforme a las reglas generales, en el plazo de 5 aos. Como se ver a continuacin,
la prescripcin para exigir el pago del crdito correr desde el momento en que el crdito est determinado o
lquido, pues slo en ese minuto el crdito ser exigible. Se hace presente que la ley nicamente fijo un plazo de
5 aos para pedir la liquidacin, lo cual permite que en definitiva el plazo para exigir el crdito pueda extenderse
hasta por 10 aos.

Liquidacin del crdito.

a. Por acuerdo de los cnyuges. Si se pone fin a la participacin por pacto de separacin total de bienes se
faculta a los cnyuges para determinar el crdito en la misma escritura en que se pacte la separacin total (art.
1723, inc. 3).
b. Si no hay acuerdo, se efectuar judicialmente, mediante procedimiento sumario (art. 1792-26 en relacin
con el art. 680 CPC). Es competente el juez del domicilio del demandado (art. 134 COT). Terminado el rgimen,
cualquiera de los cnyuges (o sus herederos si la extincin se debi a la muerte de uno de ellos) tendr que
demandar, en juicio sumario, que se liquiden los gananciales determinndose a cunto asciende su crdito de
participacin.

La accin para solicitar esta liquidacin de los gananciales prescribe en el plazo de cinco aos contados desde la
terminacin del rgimen y no se suspende entre los cnyuges, salvo respecto de los herederos menores (art.
1792-26).

Puede ser sometido a arbitraje? No es arbitraje forzoso (art. 227 COT), ni tampoco prohibido (art. 230 COT),
por lo que puede se conocido por en arbitraje voluntario ante un rbitro de derecho, mixto o arbitrador.

Prescripcin de la accin para demandar el pago del crdito de participacin.

El artculo 1792-26 establece que la accin para pedir la liquidacin de los gananciales prescribe en 5 aos
contados desde la extincin del rgimen, pero no ha dado normas sobre el plazo en que prescribe la accin para
exigir el pago del crdito. Por ello ha de concluirse que se aplican en esta materia las reglas generales, de 3 aos
para la accin ejecutiva y de 5 aos para la ordinaria, plazos que se cuentan desde que la obligacin se haya
hecho exigible (arts. 2514 y 2515). En este sentido Hernn Corral. Agrega este profesor que el plazo se
contar, en el caso de liquidacin judicial, desde que queda firme la sentencia que liquide el crdito, o desde el
vencimiento del plazo que haya sido fijado para su pago, es decir, desde que la deuda se haya hecho exigible (art.
2414, inc. 2) y por tratarse de una prescripcin ordinaria de largo plazo, admitir suspensin de acuerdo con las
reglas generales (arts. 2509 y 2520).

De este modo, sumando el plazo de 5 aos para solicitar la liquidacin del crdito (contado desde la terminacin
del rgimen) y el plazo de 5 aos para exigir el pago (contado desde la liquidacin), en definitiva se podra exigir
el pago en el plazo de 10 aos contados desde la terminacin del rgimen (en la medida que la liquidacin se
haya solicitado dentro de los primeros cinco aos).

Bienes sobre los cuales se puede hacer efectivo el crdito de participacin.

Si el cnyuge que est obligado a pagar no lo hace, proceder el cumplimiento forzado. Y, en este caso, la ley
establece un orden respecto de los bienes sobre los cuales se har efectivo el cobro. Dice al respecto el artculo
1792-24: El cnyuge acreedor perseguir el pago, primeramente, en el dinero del deudor; si ste fuere
insuficiente, lo har en los muebles y, en subsidio, en los inmuebles.

Insuficiencia de bienes del cnyuge deudor.

La ley otorga en este caso dos acciones al cnyuge perjudicado:

a) Una accin de inoficiosa donacin, que deber dirigir en contra de los donatarios en un orden inverso al
de sus fechas, esto es, principiando por las ms recientes, y

b) La accin pauliana, si la enajenacin la efectu el cnyuge deudor en fraude de los derechos del cnyuge
acreedor.
La primera accin prescribe en el plazo de 4 aos contados desde la fecha del acto (donacin).

En el caso de la accin pauliana, prescribir, en concepto de Ren Ramos, conforme a las reglas generales, en un
ao contado desde la fecha del acto o contrato fraudulento (art. 2468, N 3). Hernn Corral tiene una opinin
distinta. Sostiene que la accin del art. 1796-24 slo es una accin revocatoria especial, que presenta semejanzas
con la accin revocatoria del artculo 2468 (en la enajenacin fraudulenta) y con la de inoficiosa donacin del
artculo 1187 (respecto de las donaciones). Y afirma que la prescripcin de que trata la parte final del inciso 2
es siempre de 4 aos contados desde la fecha del acto que se pretende revocar.

Los crditos de terceros, anteriores a la extincin del rgimen, prefieren al crdito de participacin.

As lo establece el artculo 1792-25: Los crditos contra un cnyuge cuya causa sea anterior al trmino del
rgimen de bienes, preferirn al crdito de participacin en los gananciales. Pretende evitar el perjuicio de los
acreedores de los cnyuges por obligaciones que stos hubieren contrado durante la vigencia del rgimen.

RELACIN ENTRE EL RGIMEN DE PARTICIPACIN EN LOS GANANCIALES Y LOS BIENES

FAMILIARES.

La institucin de los bienes familiares puede operar cualquiera sea el rgimen matrimonial bajo el cual los
cnyuges se encuentran casados. Para el caso de que lo estn en el de participacin en los gananciales, el
artculo 1792-23 establece que Para determinar los crditos de participacin en los gananciales, las atribuciones
de derechos sobre bienes familiares, efectuadas a uno de los cnyuges en conformidad con el artculo 147 del
Cdigo Civil, sern valoradas prudencialmente por el juez. En conformidad al artculo 147 del Cdigo Civil, el
juez puede constituir sobre un bien familiar, de propiedad de uno de los cnyuges, derechos de usufructo, uso o
habitacin en favor del otro. Pues bien, en tal caso esos derechos tendrn que ser valorados para determinar el
crdito de participacin, y tal valoracin la har el juez. Esa es la explicacin de lo dispuesto en el artculo 1792-
23.

EXTINCIN DEL RGIMEN DE PARTICIPACIN EN LOS GANANCIALES.

El artculo 1792-27 prescribe que el rgimen de participacin en los gananciales termina:

1) Por la muerte de uno de los cnyuges.

2) Por la presuncin de muerte de uno de los cnyuges segn lo prevenido en el Ttulo II, Del principio y
fin de la existencia de las personas, del Libro I del Cdigo Civil.
3) Por la declaracin de nulidad de matrimonio o sentencia de divorcio.
4) Por la separacin judicial de los cnyuges.
5) Por la sentencia que declare la separacin de bienes.
6) Por el pacto de separacin de bienes.

Esta disposicin es equivalente al artculo 1764 del Cdigo Civil, que establece las causales de extincin de la
sociedad conyugal. Es necesario, sin embargo, precisar lo siguiente:

En el caso de la muerte presunta, la extincin se produce con el decreto de posesin provisoria. As lo establece
el artculo 84 del Cdigo Civil. Naturalmente que en aquellas situaciones en que no haya decreto de posesin
provisoria, la extincin se producir con el decreto de posesin definitiva.

En el caso de la nulidad de matrimonio, slo operar la extincin del rgimen cuando el matrimonio sea
putativo, pues si es simplemente nulo, no ha existido matrimonio y por lo mismo no se gener rgimen
matrimonial alguno, en virtud del efecto retroactivo de la declaracin de nulidad, artculo 1687 del Cdigo Civil.

En el caso de la separacin judicial de los cnyuges, el artculo 34 de la Ley de Matrimonio Civil reitera que
ella produce la extincin del rgimen de participacin en los gananciales Por otra parte, como el matrimonio se
mantiene, lo que hace necesario un rgimen matrimonial, el art. 173 seala que en tal situacin los cnyuges se
considerarn separados de bienes.

En el caso de la sentencia que declare la separacin de bienes cualquiera de los cnyuges puede pedir la
separacin judicial de bienes, por las mismas causas que rigen para la sociedad conyugal (art. 158 inc. 1).

EFECTOS DEL TRMINO DEL RGIMEN.

a) Continuacin de la separacin patrimonial.

b) Comunidad sobre bienes muebles.

No obstante lo anterior, al trmino del rgimen de participacin se presumen comunes los bienes muebles
adquiridos durante l, salvo los que son de uso personal de los cnyuges (art. 1792-12). La presuncin de
comunidad se aplica a los bienes muebles que hayan sido adquiridos durante la vigencia del rgimen y que
existan al momento de su terminacin en poder de cualquiera de los cnyuges.

Como la ley no distingue, ha de estimarse que la presuncin resulta aplicable tanto a los bienes corporales como
a los incorporales. La presuncin no se aplica, sin embargo, a los bienes muebles "de uso personal", quedando
esta calificacin entregada a la prudencia de los tribunales, que decidirn caso por caso. Se trata de una
presuncin simplemente legal, pero la prueba en contrario debe fundarse en antecedentes escritos, (art. 1792-
12), por lo que no bastar ni la prueba testimonial ni la confesin. La prueba contraria debe ser producida por el
cnyuge (o sus causahabientes) que alegue dominio exclusivo, o por los terceros que invoquen derechos sobre
dichos bienes derivados de actos del cnyuge que suponan propietario.

Si la presuncin no es destruida, se formar un cuasicontrato de comunidad, que ser necesario liquidar de

acuerdo con las reglas generales (arts. 2313 y 1317 y ss.). De esta forma, el rgimen de participacin que
establece la ley no es puramente de crdito, sino que puede contemplar tambin la comunidad de bienes.

c) Fijacin de los gananciales de cada cnyuge.

A la fecha de la disolucin, "se determinarn los gananciales obtenidos durante la vigencia del rgimen de
participacin en los gananciales" (art. 1792-5, inc. 2). Los bienes que componen el patrimonio de los cnyuges a
esa fecha, deducidas las deudas existentes, constituyen el patrimonio final que se comparar con el existente al
comenzar el rgimen, para determinar entonces el monto de los gananciales. Los bienes adquiridos por los
cnyuges, como tambin las obligaciones contradas con posterioridad a esa fecha no se tomarn en cuenta para
la determinacin de dichos gananciales.
 d) Compensacin del valor de los gananciales.

Si ambos cnyuges han obtenido ganancias, al finalizar el rgimen se compensan esos gananciales hasta el
monto de los de menor valor, y sobre el excedente, tienen derecho a participar por mitades.

e) Crdito de participacin.

El derecho a participar en los gananciales se traduce en el surgimiento de un crdito a favor del cnyuge que
obtuvo menos ganancias, cuyo monto ascender a la mitad del excedente ya referido. Se trata de un derecho
personal, que surge solamente una vez que se ha disuelto el rgimen de participacin y siempre que existan
diferencias de gananciales entre los cnyuges.

VIII. LOS BIENES FAMILIARES

La doctrina ha definido a los bienes familiares indicando que son ciertas cosas inmuebles o muebles que
cumplen una funcin familiar directa al permitir favorecer la convivencia de la familia, y a los que por ello la ley
somete a un estatuto normativo especial, con prescindencia del rgimen econmico elegido por los cnyuges.

FUNDAMENTO DE LA INSTITUCIN.
Con esta institucin se persigue asegurar a la familia un hogar fsico estable donde sus integrantes puedan
desarrollar la vida con normalidad, aun despus de disuelto el matrimonio. Como seala un autor la
introduccin del patrimonio familiar es una fuerte garanta para el cnyuge que tenga el cuidado de los hijos, en
casos de separacin de hecho o de disolucin del matrimonio, y para el cnyuge sobreviviente, en caso de
muerte. En el caso del cnyuge sobreviviente, apunta al mismo fin la incorporacin de la asignacin preferencial
incorporada por la ley l9.585, al agregar un nuevo nmero al artculo 1337 (normas dadas al partidor para
cumplir su cometido).

CARACTERSTICAS.

i. Son bienes y no un patrimonio porque no existe un pasivo.

ii. La institucin slo asegura la tenencia y uso de los bienes y no su disfrute o goce.

iii. Son familiares, lo que da cuenta de que deben tener una funcin esencial en la vida de la familia y
especial proteccin.

iv. La regulacin de esta institucin slo es aplicable en los casos de que exista un matrimonio.

v. Procede en cualquier rgimen matrimonial.

vi. Puede recaer en bienes corporales como incorporales.

vii. La institucin se encuentra regulada por normas de orden pblico, por lo que los derechos que de ella
emanan son de carcter irrenunciable. As lo dispone expresamente el art. 149.
AMBITO DE APLICACIN.
Los Bienes Familiares tienen cabida cualquiera sea el rgimen matrimonial a que se encuentre sometido el
matrimonio.

BIENES QUE PUEDEN SER DECLARADOS FAMILIARES.

En conformidad a lo que disponen los artculos 141 y 146, la declaracin de familiar puede recaer nicamente
sobre los bienes siguientes:

1. El inmueble de propiedad de uno o de ambos cnyuges, que sirva de residencia principal a la familia (art.
141). El inmueble puede ser propio de un cnyuge, de ambos, social o reservado de la mujer. El inmueble tiene
que ser uno solo y no quedan comprendidas en el concepto las casas de veraneo o de descanso. Adems se
requiere una suerte de nimo de permanencia en el inmueble.

2. Los bienes muebles que guarnecen el hogar (art. 141). En general la doctrina entiende que estos bienes
son los sealados en el artculo 574 del Cdigo Civil que forman el ajuar de una casa y que sean de propiedad de
uno de los cnyuges. Se trata de bienes unidos funcionalmente a una necesidad comn: servir a las necesidades
de la familia comn, por lo que no puede existir una afectacin parcial respecto de ellos. El Cdigo no a exigido
la formalidad de realizar un inventario, atendido a que en realidad estamos frente a una universalidad de hecho,
en la cual opera la subrogacin real.

3. Los derechos o acciones que los cnyuges tengan en sociedades propietarias del inmueble que sea
residencia principal de la familia (art. 146). Para que nos encontremos en este caso, tienen que cumplirse los
siguientes requisitos:
1) que la familia tenga su residencia principal en un inmueble que sea de propiedad de una sociedad; y
2) que uno o ambos cnyuges tengan acciones o derechos en esa sociedad.

Procede la afectacin cualquiera sea el valor o porcentaje de los derechos y acciones y cualquiera sea la
naturaleza de la sociedad propietaria del inmueble.

FORMA DE CONSTITUIR UN BIEN COMO FAMILIAR.

Debemos hacer una distincin, segn que el bien en que incide la declaracin sea de propiedad de uno de los
cnyuges o de una sociedad en la que uno o ambos cnyuges tengan acciones o derechos. En el primer caso, rige
la norma del artculo 141; y en el segundo, la del artculo 146.

1. Constitucin de bien familiar de un inmueble de propiedad de uno de los cnyuges.

(i) Regla General.

El inc. 2 del art. 141, con la redaccin de la ley 19.968, dice: El juez citar a los interesados a la audiencia
preparatoria. Si no se dedujese oposicin, el juez resolver en la misma audiencia. En caso contrario, o si el juez
considerase que faltan antecedentes para resolver, citar a la audiencia de juicio. La afectacin sera facultativa,
pues siempre el juez debe adquirir la conviccin que dicha declaracin es imprescindible para la seguridad y
proteccin de la familia: as lo demostrara el hecho de que el art. 141 disponga que si el juez considerase que
faltan antecedentes para resolver, citar a la audiencia de juicio. El inciso final del artculo 141. expresa que "el
cnyuge que actuare fraudulentamente para obtener la declaracin a que se refiere este artculo -entindase de
bien familiar- deber indemnizar los perjuicios causados, sin perjuicio de la sancin penal que pudiere
corresponderle".

(ii) Constitucin provisoria.

La declaracin como bien familiar la hace la justicia, pero el inciso 3 del artculo 141, dispone que "con todo, la
sola interposicin de la demanda transformar provisoriamente en familiar el bien de que se trate". Despus
contina la norma sealando que "en su primera resolucin el juez dispondr que se anote al margen de la
inscripcin respectiva la precedente circunstancia." y termina expresando que "el Conservador practicar la
subinscripcin con el solo mrito del decreto que, de oficio, le notificar el tribunal".

Hay que entender que lo que el art. 141 inc. 3 ha querido decir es que para que el bien sea familiar no es
necesario esperar a que exista sentencia firme, teniendo provisoriamente tal carcter respecto del cnyuge
propietario, cuando se presenta la demanda al tribunal; y respecto de los terceros, desde que se practique la
correspondiente subinscripcin en el Conservador. As lo ha entendido la jurisprudencia.

El inc. 3 dispone que en su primera resolucin el juez dispondr que se anote al margen de la inscripcin
respectiva la precedente circunstancia. La ley no dice cul es esa "inscripcin respectiva", pero lo razonable es
entender que lo ser la inscripcin del inmueble en el Registro de Propiedad, de manera que al margen de esa
inscripcin deber practicarse la anotacin.

2. Constitucin de familiar de los bienes muebles que guarnecen el hogar.

La ley no se ha puesto en el caso de que la declaracin de familiar recaiga exclusivamente, sobre los bienes
muebles que guarnecen el hogar. La declaracin tendr que hacerse por la justicia. Sin embargo, en este caso,
atendida la naturaleza de los bienes, no procede hacer inscripcin de ningn tipo, no siendo aplicable el inciso 3
de la misma disposicin.

La accin para demandar la constitucin de un bien como familiar slo compete al cnyuge no propietario. Los
hijos, en consecuencia, no son titulares de ella aun cuando puedan resultar beneficiados con la declaracin. As
fluye de los arts. 141 inciso final, artculos 142, 143 y 144, que hablan de cnyuges.

3. Constitucin como bien familiar de las acciones y derechos del cnyuge en la sociedad propietaria del
bien raz en que tiene la residencia principal la familia.

En conformidad al artculo 146 inc. 3 "la afectacin de derechos (o acciones) se har por declaracin de
cualquiera de los cnyuges contenida en escritura pblica. En el caso de una sociedad de personas, deber
anotarse al margen de la inscripcin social respectiva, si la hubiere. Tratndose de sociedades annimas, se
inscribir en el registro de accionistas". Como puede observarse, esta declaracin es solemne, siendo la
solemnidad la escritura pblica. Si la sociedad fuere colectiva civil, como no estn sujetas al rgimen de
inscripcin, no ser posible cumplir con el requisito de inscripcin o anotacin. Por eso el artculo 146 emplea la
frase "si la hubiere".

EFECTOS DE LA DECLARACIN DE BIEN FAMILIAR.

La declaracin de familiar de un bien no lo transforma en inembargable, pero genera las siguientes limitaciones:
1. Limitacin a la facultad de disposicin: cogestin de los bienes familiares.
(i) Regla general.
Esta limitacin ser diferente segn:

a) El bien que se declara familiar sea el inmueble que sirva de residencia principal a la familia, o los bienes
muebles que guarnecen el hogar: el efecto est consignado en el artculo 142 inciso 1: "No se podrn enajenar
ni gravar voluntariamente, ni prometer gravar o enajenar, los bienes familiares, sino concurriendo la voluntad
de ambos cnyuges. Lo mismo regir para la celebracin de contratos que concedan derechos personales de uso
o goce sobre algn bien familiar" (arrendamiento, comodato). Agrega el inciso 2 que La autorizacin a que se
refiere este artculo deber ser especfica y otorgada por escrito, o por escritura pblica si el acto exigiere esa
solemnidad, o interviniendo expresa y directamente de cualquier modo en el mismo. Podr prestarse en todo
caso por medio de mandato especial que conste por escrito o por escritura pblica segn el caso.

b) Se trate de las acciones o derechos que los cnyuges tengan en una sociedad propietaria del bien raz que
sirve de residencia principal a la familia: est indicado en el artculo 146 inc. 2: "Producida la afectacin de
derechos o acciones, se requerir asimismo la voluntad de ambos cnyuges para realizar cualquier acto como
socio o accionista de la sociedad respectiva, que tenga relacin con el bien familiar" (la expresin bien familiar
en este inciso, es impropia, desde que el bien no es de ninguno de los cnyuges sino de la sociedad en que los
cnyuges son socios). Luego, el cnyuge propietario, en este caso, queda sujeto a una doble limitacin: 1. no
puede disponer de los derechos o acciones en la sociedad, sino con autorizacin del otro cnyuge o de la justicia
en subsidio (art. 142); y, 2. requiere de la voluntad del otro cnyuge para realizar los actos que deba hacer como
socio o accionista, siempre que recaigan sobre el bien familiar.

(ii) Autorizacin judicial subsidiaria.

El artculo 144 establece que "En los casos del artculo 142, la voluntad del cnyuge no propietario de un bien
familiar podr ser suplida por el juez en caso de imposibilidad o negativa que no se funde en el inters de la
familia. El juez resolver previa audiencia a la que ser citado el cnyuge, en caso de negativa de ste"
(redaccin de la Ley 19.968). Puede darse la autorizacin judicial supletoria en el caso del artculo 146? El
problema se presenta porque el artculo 144 slo establece tal autorizacin "en los casos del artculo 142". A
juicio de Ramos, al no estar expresamente establecida para el caso que nos ocupa, la autorizacin judicial, ella no
es procedente. Al parecer, tiene una opinin contraria Tomasello, ya que al tratar el artculo 146, expresa que
"en cuanto a la forma de manifestarse la voluntad del cnyuge no socio o accionista de la sociedad respectiva,
son aplicables los artculos 142 y 144 y, en cuanto a la sancin, el artculo 143".

(iii) Sancin para el caso de que se realicen estos actos sin la autorizacin del cnyuge no propietario.

La sancin es la nulidad relativa, correspondiendo la accin rescisoria al cnyuge no propietario. As lo dice el

artculo 143 inciso 1. En el caso del artculo 146, tambin la sancin es la nulidad relativa, pero no por
aplicacin del artculo 143 (que slo hace referencia al artculo anterior), sino de las reglas generales, por
haberse omitido un requisito establecido en atencin al estado o calidad de las partes. No seala la ley desde
cuando se debe contar el cuadrienio para alegar la nulidad relativa. Ramos piensa que debe comenzar a correr
desde la celebracin del acto o contrato. En ese sentido Claudia Schmidt. Court, en cambio, es de opinin que en
esta materia, debera seguirse la misma frmula que el artculo 1792-4 seala en el rgimen de participacin,
esto es, que el cuadrienio se cuente desde el da en que el cnyuge que alega la nulidad tom conocimiento del
acto. Ello siempre, que se aplique tambin la limitacin de los 10 aos, que ese artculo contempla.

(iv) Efectos de la nulidad respecto de los terceros adquirentes de un bien familiar.

El artculo 143 en su inciso 2 establece que "Los adquirentes de derechos sobre un inmueble que es bien
familiar, estarn de mala fe a los efectos de las obligaciones restitutorias que la declaracin de nulidad origine".
Es una presuncin de derecho y rige nicamente para la enajenacin de bienes inmuebles. No para los muebles,
por no encontrarse sujetos a registro. Para ellos mantienen su vigencia el artculo 1687 y la presuncin de
buena fe del artculo 707.

(v) Problemas doctrinarios relativos a las normas de cogestin.

v.1 En primer trmino ciertos autores estiman que estas normas son inconstitucionales, atendido que se
limitara la facultad de disposicin consagrada en el art. 19 N 24 de la Constitucin. Lo anterior ha sido
rebatido en el sentido que no se est frente a una privacin de dominio, sino que a una limitacin que proviene
de su funcin social, cosa que permite expresamente la misma norma en anlisis. As lo demuestra toda la
regulacin similar que existe en relacin a la administracin de la sociedad conyugal.

v.2 Por otra parte se ha indicado que existira una lesin al derecho de prenda general de los terceros. Sin
embargo, la declaracin de bien familiar no afecta a los acreedores anteriores a la afectacin.

v.3 Finalmente, surge el problema del concurso de normas de cogestin que puede existir cuando hay
sociedad conyugal y un bien es declarado familiar. Ciertos autores (Corral) estima que priman las normas de la
sociedad conyugal por el principio de especialidad. Para otros en cambio priman las normas de los bienes
familiares por ser la regulacin bsica y general que se superpone a los dems regmenes, cumpliendo una
funcin propia y especfica por lo que un estatuto no absorbe a otro por la va de especialidad; por lo dems, el
art. 141 indica que pueden afectarse bienes cualquiera sea el rgimen matrimonial.

2. Limitacin a la ejecucin: beneficio de excusin en favor del cnyuge beneficiado con la declaracin de
bien familiar.

La constitucin de un bien, como familiar, no le da el carcter de inembargable. Sin embargo, y con el objeto de
proteger al cnyuge beneficiado con tal declaracin, se le otorga un beneficio de excusin, para que pueda
"exigir que antes de proceder contra los bienes familiares se persiga el crdito en otros bienes del deudor"
(art. 148). Este beneficio se debe hacer valer como excepcin dilatoria (art. 303 N 5 del Cdigo de
Procedimiento Civil).

Las disposiciones del Ttulo XXXVI del Libro Cuarto sobre la fianza se aplicarn al ejercicio de la excusin de
esta excusin, en cuanto corresponda.

- Notificacin al cnyuge no propietario del mandamiento de ejecucin.

El artculo 148 en su inciso 2 establece que "Cada vez que en virtud de una accin ejecutiva deducida por un
tercero acreedor, se disponga el embargo de algn bien familiar de propiedad del cnyuge deudor, el juez
dispondr se notifique personalmente el mandamiento correspondiente al cnyuge no propietario. Esta
notificacin no afectar los derechos y acciones del cnyuge no propietario sobre dichos bienes" La finalidad de
esta notificacin es que el cnyuge no propietario, pueda plantear el beneficio de excusin, mediante la
correspondiente excepcin (464 N 5 del Cdigo de Procedimiento Civil).Este beneficio se puede hacer valer
respecto de terceros y tambin en contra del otro cnyuge.

En cuanto a los acreedores con garanta, hay que distinguir: (i) si poseen una garanta anterior a la declaracin
de bien familiar, no se puede oponer el beneficio; (ii) en caso de una garanta posterior a la declaracin, hay
quienes estiman que no procede oponer el beneficio porque ambos cnyuges debieron concurrir a la celebracin
de la caucin; en cambio otros opinan que si cabe el beneficio de excusin por la funcin protectora de la familia.

3. Constitucin de derechos reales de goce: derechos de usufructo, uso o habitacin constituidos

judicialmente sobre un bien familiar.

El artculo 147 inciso 1, prescribe que "durante el matrimonio, el juez podr constituir, prudencialmente, a
favor del cnyuge no propietario, derechos de usufructo, uso o habitacin sobre los bienes familiares". Agrega
que "en la constitucin de estos derechos y en la fijacin del plazo que les pone trmino, el juez tomar
especialmente en cuenta el inters de los hijos, cuando los haya, y las fuerzas patrimoniales de los cnyuges" y
termina sealando que "el tribunal podr, en estos casos, fijar otras obligaciones o modalidades si as pareciere
equitativo".

En relacin con la constitucin de estos gravmenes, es importante tener en cuenta los siguientes aspectos:

a) El ttulo de estos derechos reales, lo constituye la resolucin judicial. As lo consigna el inciso 2 del
artculo 147: "La declaracin judicial a que se refiere el inciso anterior servir como ttulo para todos los
efectos legales": Esta sentencia deber inscribirse en el Registro de Hipotecas y Gravmenes, respectivo
(artculos 32 inciso 2 y 52 N 1 del Reglamento del Conservatorio de Bienes Races).
b) La sentencia judicial que constituya estos derechos debe determinar el plazo de trmino. No pueden
tener el carcter de vitalicios. Cumplido el plazo se extinguen (arts. 804 y 812).

c) Estos gravmenes no podr afectar los derechos de los acreedores que el cnyuge propietario tena a la
fecha de su constitucin (art. 147, inc. 3).

d) No aprovechan a los acreedores que el cnyuge no propietario tuviere en cualquier momento (art. 147,
inc. 3).

(ii) Tribunal competente y procedimiento para constituir estos derechos.

(iii) Si los cnyuges estuvieren casados en rgimen de participacin en los gananciales, la constitucin de
estos gravmenes deber considerarse al fijarse el crdito de participacin.

DESAFECTACIN DE UN BIEN FAMILIAR.

a) Por acuerdo de los cnyuges, caso en que cuando se refiera a un inmueble debe constar en escritura
pblica que debe anotarse al margen de la inscripcin respectiva (art. 145 inc. 1). No resuelve la ley si del
mismo modo se hace la desafectacin en el caso de las acciones o derechos en sociedades propietarias del
inmueble donde tiene residencia principal la familia. Claudia Schmidt, considera que deber cumplirse con las
mismas formalidades.

b) Por resolucin judicial, recada en juicio seguido por el cnyuge propietario en contra del no propietario,
fundado en que el bien no est destinado a los fines que indica el artculo 141, esto es que no sirve de residencia
principal a la familia si se trata de un inmueble o, tratndose de muebles, que no guarnecen el hogar comn, lo
que deber probar.

c) Por resolucin judicial cuando el matrimonio ha sido declarado nulo o ha terminado por muerte de uno
de los cnyuges o por divorcio. En tales casos el propietario del bien familiar o cualquiera de sus causahabientes
deber formular al juez la peticin correspondiente (art. l45 inciso final). Luego, la simple extincin del
matrimonio, no produce de pleno derecho la desafectacin del bien, pues aun disuelto el matrimonio, el bien
puede continuar siendo la residencia principal de la familia, caso en que no cabe la desafectacin.

BIENES FAMILIARES Y DISOLUCIN DEL MATRIMONIO.

i. Contina la cogestin de bienes, ya sea con el otro cnyuge (nulidad o divorcio) o bien con los herederos
del cnyuge muerto.

ii. Se estima que pese a que no exista matrimonio sera posible constituir derechos reales de goce.

iii. El beneficio de excusin se transmite y no cesa por la nulidad o divorcio.

iv. El art. 1337 N 10 otorga un derecho de adjudicacin preferente al cnyuge sobreviviente respecto del
inmueble que fue residencia principal de la familia

IX. FILIACIN

Es la relacin de descendencia entre dos personas, una de las cuales es padre o madre de la otra" o,
"dicho en otros trminos: es la relacin que existe entre padre e hijo" .

El fundamento de toda filiacin es el vnculo de sangre existente entre el padre y el hijo, proveniente de las
relaciones sexuales, lcitas o ilcitas, de los padres. Hace excepcin a esta regla, la llamada filiacin adoptiva.

CLASES DE FILIACIN

Con las modificaciones introducidas por las leyes Ns 19.585 y 19.620, la filiacin admite las siguientes
clasificaciones:

1. Filiacin por naturaleza.

(i) Filiacin determinada.

La filiacin determinada se clasifica a su vez en:

(a) Filiacin matrimonial.
Dice el artculo 179 que La filiacin por naturaleza puede ser matrimonial o no matrimonial. Y en
conformidad al artculo 180, la filiacin matrimonial se produce en los siguientes casos:

a) Cuando al tiempo de la concepcin o del nacimiento del hijo exista matrimonio entre los padres (art. 180
inc. 1);

b) Cuando con posterioridad al nacimiento del hijo, los padres contraen matrimonio entre s, siempre que a
la fecha del matrimonio, la paternidad y la maternidad hayan estado previamente determinadas por los medios
que el Cdigo establece (art. l80 inc. 2).

c) Si la paternidad o la maternidad no estuviere determinada con anterioridad al matrimonio de sus padres,

habr filiacin matrimonial si los padres han reconocido al hijo en el acto del matrimonio o durante su vigencia
en la forma prescrita en el artculo 187 (art. 180 inc. 2); y

Los elementos de la filiacin matrimonial son la maternidad, paternidad y matrimonio.

(b) Filiacin no matrimonial.

Es la que existe fuera de los casos anteriores. As lo seala el inciso final del artculo 180: En los dems casos,
la filiacin es no matrimonial.

Los elementos de la filiacin no matrimonial son slo la paternidad, la maternidad o ambos.

(c) Filiacin del hijo concebido mediante tcnicas de reproduccin asistida.

La situacin del hijo concebido mediante estas tcnicas est regulada en el artculo 182. Esta disposicin
establece dos ideas fundamentales:

a) El padre y la madre de este hijo son el hombre y la mujer que se sometieron a la aplicacin de estas
tcnicas (inc. 1): y

b) No se puede en este caso impugnar la filiacin; ni se admite reclamar una filiacin diferente (inc. 2).

De acuerdo a lo que se acaba de expresar, en el caso en que en la aplicacin de estas tcnicas se hubiere
recurrido a un tercero (donante de espermios o de vulos; o utilizacin de un tero ajeno), el hijo ni el tercero
tendran accin de reclamacin de filiacin. Por su parte, ni los padres ni el hijo podran impugnar esta filiacin.

(ii) Filiacin no determinada.

Tiene lugar cuando no se ha determinado quien es el padre o madre.

2. Filiacin adoptiva.

El artculo 179 inciso 2 establece que la adopcin, los derechos entre adoptante y adoptado y la filiacin que
pueda establecerse entre ellos, se rigen por la ley respectiva, esto es por la ley N 19.620, sobre adopcin de
menores.

DETERMINACIN DE LA FILIACIN.

Para estudiar esta materia es necesario hacer las siguientes distinciones: a) determinacin de la maternidad; b)
determinacin de la filiacin matrimonial; c) determinacin de la filiacin no matrimonial.

1. Determinacin de la maternidad.

i. por el parto, cuando el nacimiento y las identidades del hijo y de la mujer que lo ha dado a luz constan en
las partidas del Registro Civil;
ii. por el reconocimiento de la madre; y
iii. por sentencia judicial firme, recada en un juicio de filiacin.

2. Determinacin de la filiacin matrimonial.

i. Por el nacimiento del hijo durante el matrimonio de sus padres, con tal que la maternidad y paternidad
estn legalmente establecidas en conformidad con los arts. 183 y 184, respectivamente (art. 185, inc. 1).

ii. Tratndose del hijo nacido antes de casarse sus padres, la filiacin matrimonial queda determinada por la
celebracin del matrimonio, siempre que la maternidad y la paternidad estn ya determinadas por el
reconocimiento de los padres o por sentencia firme en juicio de filiacin o, en caso contrario, por el ltimo
reconocimiento efectuado conforme a lo establecido en los arts. 187 y siguientes (art. 185, inc. 2).

iii. Por ltimo, la filiacin matrimonial puede tambin ser determinada por sentencia dictada en juicio de
filiacin, que debe subinscribirse al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo (art. 185, inc. 3). Ejemplo:
concepcin antes del matrimonio y desconocimiento judicial del marido (art. 184, inc. 2)

- Presuncin de paternidad

El artculo 184 establece una presuncin de paternidad: Se presumen hijos del marido los nacidos despus de la
celebracin del matrimonio y dentro de los trescientos das siguientes a su disolucin o a la separacin judicial
de los cnyuges. Se presume la paternidad de los hijos nacidos durante el matrimonio, en cualquier tiempo,
salvo el caso de los nacidos despus de los 300 das de decretada la separacin judicial. La presuncin se apoya
en el hecho de que el marido al tiempo de casarse haya tenido conocimiento del embarazo de la mujer. Por ello
el inciso 2 del art. 184 establece que no se aplicar esta presuncin respecto del que nace antes de expirar los
ciento ochenta das subsiguientes al matrimonio, si el marido no tuvo conocimiento de la preez al
tiempo de casarse....

Pero el marido, en este caso, puede desconocer la paternidad interponiendo la correspondiente accin de
desconocimiento de paternidad que se tramita en el plazo y forma de la accin de impugnacin, pero no podr
ejercerla si por actos positivos ha reconocido al hijo despus de nacido (art. l84 inc. 2). Ser entonces el hijo
quien tendr que probar que su padre se cas con conocimiento del estado de preez de su madre lo que deber
hacer en el correspondiente juicio de desconocimiento de paternidad iniciado por su padre, artculo 212.

En el caso de los hijos nacidos despus de 300 das de decretada la separacin judicial de sus padres, por
excepcin opera la presuncin de paternidad por el hecho de consignarse como padre el nombre del marido, a
peticin de ambos cnyuges, en la inscripcin de nacimiento del hijo. La excepcin es ampliamente justificada,
pues si los dos padres piden que se consigne como padre al marido ello implica un manifiesto reconocimiento de
paternidad. Para que opere esta excepcin, debe consignarse como padre el nombre del marido, a peticin de
ambos cnyuges, no bastando en consecuencia, la sola voluntad del marido o de la mujer (art. l84 inc. 3).

En todo caso, la paternidad as determinada o desconocida podr ser impugnada o reclamada, respectivamente,
de acuerdo con las reglas establecidas en el Titulo VIII (art. l84 inc. final).

3. Determinacin de la filiacin no matrimonial.

Hay dos formas de determinar la filiacin no matrimonial: a) por reconocimiento voluntario de los padres; o b)
por reconocimiento forzado mediante sentencia judicial recada en un juicio de filiacin (art. 186).

(i) Reconocimiento forzado.

El reconocimiento forzado ser estudiado a propsito de las acciones de filiacin.

(ii) Reconocimiento voluntario.

a. Hijos que se pueden reconocer.

Se puede reconocer a cualquier clase de hijos: mayores, menores, vivos o muertos. La ley no ha establecido
ninguna limitacin. El artculo 191, al tratar de la repudiacin, distingue entre el reconocimiento a un hijo
mayor y a uno menor; y el artculo 193, deja en claro que se puede reconocer a un hijo fallecido, al comenzar
expresando que Si es muerto el hijo que se reconoce....

b. Capacidad para reconocer.

Pueden reconocer vlidamente los menores adultos, que lo harn por si solos, sin necesidad de ser autorizados o
representados por su representante legal. El artculo 262 lo dice expresamente: El menor adulto no necesita de
la autorizacin de sus padres para disponer de sus bienes por acto testamentario que haya de tener efecto
despus de su muerte, ni para reconocer hijos.

c. Clases de reconocimiento.

El reconocimiento puede ser: a) expreso; y b) tcito o presunto.

c.1. Reconocimiento voluntario expreso.

Es reconocimiento voluntario expreso, el que se hace mediante una declaracin formulada con ese determinado
objeto por el padre, la madre o ambos, en alguno de los instrumentos que indica el artculo 187.

El artculo 187 seala: El reconocimiento del hijo tendr lugar mediante una declaracin formulada con ese
determinado objeto por el padre, la madre o ambos, segn los casos: 1 Ante el Oficial del Registro Civil, al
momento de inscribirse el nacimiento del hijo o en el acto del matrimonio de los padres; 2 En acta extendida en
cualquier tiempo, ante cualquier oficial del Registro Civil; 3 En escritura pblica, o, 4 En un acto
testamentario (inc. 1).

El reconocimiento debe ser expreso: la declaracin del padre, la madre o ambos debe ser formulada con el
determinado objeto de reconocer al hijo como tal. No basta una declaracin incidental o secundaria, sino que
debe tener por objeto preciso el reconocimiento del hijo. As, por ejemplo, no cumple este requisito un mandato
en que se diga confiero poder a mi hijo.

Cuando la declaracin se efecta en el acto del matrimonio de los padres si el reconocimiento lo hacen ambos
padres, quedar determinada la filiacin matrimonial del hijo (como se desprende del art. 180, inc. 2), y no la
filiacin no matrimonial, que supone ausencia del matrimonio.

El N 1 de esta disposicin debe relacionarse con los artculos 37 y 38 de la ley 4.808. Artculo 37: El Oficial
del Registro Civil no proceder a la inscripcin del matrimonio sin haber manifestado privadamente a los
contrayentes que pueden reconocer a los hijos comunes nacidos antes del matrimonio para los efectos de lo
dispuesto en el artculo siguiente. El artculo 38 agrega: En el acto del matrimonio o de requerir la
inscripcin a que se refiere el artculo 20 de la Ley de Matrimonio Civil, podrn los contrayentes reconocer los
hijos habidos con anterioridad, y la inscripcin que contenga esa declaracin producir los efectos sealados en
el inciso segundo del artculo 185 del Cdigo Civil.

- El reconocimiento voluntario expreso por acto entre vivos puede hacerse a travs de mandatarios.

As lo establece el artculo 190: El reconocimiento por acto entre vivos sealado en el artculo 187, podr
realizarse por medio de mandatario constituido por escritura pblica y especialmente facultado con este objeto.
Ntese que se trata de un mandato especial y solemne.

Si el reconocimiento tiene su origen en un testamento, no cabe hacerlo a travs de mandatarios, desde que la
facultad de testar es indelegable (art. 1004).

c.2. Reconocimiento voluntario tcito o presunto.

Es el que la ley establece por el hecho que el respectivo padre o madre, o ambos, pidan al momento de inscribir
al hijo, que se deje constancia de su nombre en esa inscripcin. Lo establece el artculo 188 inciso 1: El hecho
de consignarse el nombre del padre o de la madre, a peticin de cualquiera de ellos, al momento de practicarse la
inscripcin de nacimiento, es suficiente reconocimiento de filiacin.

La norma seala que el hecho de consignarse el nombre del padre o de la madre, a peticin de cualquiera de
ellos, al momento de practicarse..., con lo que podra entenderse que se produce el reconocimiento si se deja
constancia del nombre de uno de los padres a peticin del otro. No hay duda que no es ese el sentido de la
norma. Simplemente no qued bien redactada. Tratndose de un reconocimiento voluntario, slo puede derivar
de una manifestacin de voluntad, expresa o tcita pero, en todo caso, emanada de quien reconoce.

- El reconocimiento que no conste en la inscripcin de nacimiento, debe subinscribirse al margen de sta.

As est establecido en el artculo 187 inciso final. La subinscripcin no constituye solemnidad del
reconocimiento, sino una medida de publicidad para que el acto sea oponible a terceros de tal forma que
mientras no se cumpla con ella no podr hacerse valer en juicio (art. 8 inc. 1 ley 4.808). El artculo l89 inciso
final confirma el carcter de requisito de oponibilidad al establecer que el reconocimiento no perjudicar los
derechos de terceros de buena fe que hayan sido adquiridos con anterioridad a la subinscripcin de ste al
margen de la inscripcin de nacimiento del hijo.

d. Lmites al reconocimiento.

El artculo 189 inc. 1 establece que no surtir efectos el reconocimiento de un hijo que tenga legalmente
determinada una filiacin distinta, sin perjuicio del derecho de ejercer las acciones a que se refiere el artculo
208. Esta ltima frase significa que quien pretende ser el padre o la madre debern ejercer simultneamente las
acciones de impugnacin de la filiacin existente y de reclamacin de la nueva filiacin.

e. Caractersticas de todo reconocimiento.

e.1. Es un acto jurdico unilateral.

De consiguiente se perfecciona por la sola voluntad del padre o madre que reconoce. No requiere de la
aceptacin del reconocido. Lo anterior, sin perjuicio del derecho del hijo para repudiar tal reconocimiento, en los
plazos y cumpliendo las exigencias que contempla el artculo 191.

e.2. El reconocimiento es un acto solemne.

Ello porque para que se perfeccione se requiere que la voluntad de quien lo hace se exprese de alguno de los
modos sealados en el artculo 187 y 188, segn el reconocimiento sea voluntario expreso o tcito.

e.3. El reconocimiento es irrevocable.

Lo dice expresamente el artculo 189 inciso 2, en los trminos siguientes: El reconocimiento es irrevocable,
aunque se contenga en un testamento revocado por otro acto testamentario posterior....

Nada tiene de novedoso que el reconocimiento sea irrevocable, pues es lo que ocurre normalmente con los actos
unilaterales (el testamento es la excepcin a esta regla y por ello la consign expresamente el legislador) y, por
otra parte, ello se justifica plenamente por la calidad de permanente que tiene todo estado civil.

e.4. El reconocimiento no puede sujetarse a modalidades.

Esta caracterstica est consignada en forma expresa en el artculo 189 inc. 2 parte final. Tampoco constituye
novedad, pues sabido es que las modalidades no juegan en el mbito del Derecho de Familia.

f. Repudiacin del reconocimiento.

f.1. Concepto.

El hijo puede repudiar el reconocimiento de que ha sido objeto (art. 191). La repudiacin procede aunque sea
efectiva la filiacin que se le pretende imponer. Atendido que el reconocimiento produce todos sus efectos sin
que intervenga la voluntad del reconocido, la ley admite que tal acto sea rechazado por el destinatario del
mismo, atendido que el reconocimiento puede haber buscado un beneficio por parte del padre ms que un
beneficio para el hijo. Por ello la ley admite que el hijo evada los efectos del reconocimiento.

f.2. Slo se puede repudiar el reconocimiento voluntario. No procede respecto del reconocimiento forzado,
pues sera un contrasentido que se demande una calidad para posteriormente repudiarla.

f.3. Personas que pueden repudiar y plazos para hacerlo.

a) Si el hijo al momento de reconocimiento es mayor edad, slo l puede hacerlo, dentro del plazo de un
ao, contado desde que tom conocimiento del reconocimiento (art. 191 inc. 1, primera parte);

b) Si fuere menor, slo l puede repudiar, dentro de un ao contado desde que llegado a la mayor edad supo
del reconocimiento (art. 191, inc. 1, parte final);

c) Si el hijo mayor de edad se encuentra en interdiccin por demencia o sordomudez, repudiar por l, su
curador, previa autorizacin judicial (art. 191, inc. 2);

d) Si el hijo es disipador declarado en interdiccin, la repudiacin deber hacerla personalmente, sin

autorizacin de su representante legal ni de la justicia (art. 191 inc. 3);

e) Si se reconoci a un hijo muerto o que falleci antes de llegar a la mayora de edad, pueden repudiar sus
herederos. En el primer caso, tienen para repudiar el plazo de un ao contado desde el reconocimiento; y en el
segundo, el plazo de un ao contado desde su muerte (art. 193 inc. 1); y

f) Si el reconocido mayor de edad falleciere antes de expirar el trmino que tiene para repudiar, sus
herederos pueden efectuar la repudiacin durante el tiempo que a aqul hubiere faltado para completar dicho
plazo (art. 193 inc. 2).

f.4. Caractersticas de la repudiacin.

Es unilateral, irrevocable y solemne pues debe hacerse por escritura pblica (art. 191 inc. 4). Para que esta
repudiacin afecte a terceros es necesario que se subinscriba al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo
(arts. 191 inc. 4, parte final del Cdigo Civil y artculo 8 de la ley 4.808);

f.5. No se puede repudiar si se acept el reconocimiento.

El artculo 192 as lo establece: No podr repudiar el hijo que, durante su mayor edad, hubiere aceptado el
reconocimiento en forma expresa o tcita (inc. 1). En seguida, en sus incisos siguientes, define lo que entiende
por aceptacin expresa y tcita, sealando: La aceptacin es expresa cuando se toma el ttulo de hijo en
instrumento pblico o privado, o en acto de tramitacin judicial (inc. 2); y Es tcita cuando se realiza un acto
que supone necesariamente la calidad de hijo y que no se hubiere podido ejecutar sino en ese carcter (inc. 3).

g. Efectos de la repudiacin.

Los artculos 191 inc. penltimo y 194 reglan esta situacin.

El primero establece que la repudiacin privar retroactivamente al reconocimiento de todos los efectos que
beneficien exclusivamente al hijo o a sus descendientes, pero no alterar los derechos ya adquiridos por los
padres o terceros, ni afectar a los actos o contratos vlidamente ejecutados o celebrados con anterioridad a la
subinscripcin correspondiente. Al discutirse la ley se dej constancia que la repudiacin debe tener efectos
retroactivos completos en lo que se refiere al hijo y sus descendientes, en trminos que se repute que nunca ha
existido el vnculo de filiacin con quien efectu el reconocimiento De manera que si se produce la
repudiacin, la calidad de heredero legitimario que el hijo adquiri respecto de su padre o madre como
consecuencia del reconocimiento, desparece (Informe Comisin cit., p. 90).

El artculo 194 dice: la repudiacin de cualquiera de los reconocimientos que dan lugar a la filiacin
matrimonial de los nacidos antes del matrimonio de los padres, que fuere otorgada en conformidad con las
normas anteriores, impedir que se determine legalmente dicha filiacin.

Para entender este artculo debe recordarse que en el caso del hijo que nace con anterioridad a la celebracin del
matrimonio de sus padres, tiene filiacin matrimonial siempre que la paternidad y la maternidad hayan estado
previamente determinadas por los medios que este Cdigo establece.... Luego, si los padres reconocen al hijo y
posteriormente se casan, el hijo, por ese slo hecho, tiene filiacin matrimonial. Pero si con posterioridad el hijo
repudia los reconocimientos, deja de haber filiacin matrimonial.

ACCIONES DE FILIACIN.

5.1. Reglas generales.

(i) Las acciones de filiacin suponen la investigacin de la paternidad o maternidad.

As lo dice el artculo 195: La ley posibilita la investigacin de la paternidad o maternidad, en la forma y con los
medios previstos en los artculos que siguen (inc. 1). Por su parte el art. 198 autoriza a recurrir a todos los
medios de prueba en los juicios sobre determinacin de la filiacin.

(ii) Principios de las acciones de filiacin.

Tales principios son: (i) la libre investigacin de la paternidad y maternidad; (ii) las acciones de filiacin son
declarativas de derechos, no constitutivas; y (iii) se establece una amplia admisibilidad probatoria.

(iii) Competencia y procedimiento.

Son de competencia de los tribunales de familia (art. 8 N 9 de la ley 19.968), y el procedimiento es el

contemplado en Ttulo III de esa ley, artculos 9 y siguientes. El Artculo 9 indica que al procedimiento que
aplicarn los juzgados de familia ser oral, concentrado y desformalizado. En l primarn los principios de la
inmediacin, actuacin de oficio y bsqueda de soluciones colaborativas entre partes.

(iv) Excepcin al principio de publicidad.

El proceso tiene el carcter de secreto hasta que se dicte sentencia de trmino, esto es, aquella que pone fin a la
ltima instancia), teniendo acceso a l nicamente las partes y sus apoderados judiciales (art. 197 inc. 1).

(v) Responsabilidad del que interpone una accin de filiacin de mala fe.
Para evitar las demandas infundadas el artculo 197 inc. 2 dispone que la persona que ejerza una accin de
filiacin de mala fe o con el propsito de lesionar la honra de la persona demandada es obligada a indemnizar los
perjuicios que cause al afectado. Aqu rigen las reglas generales de la prueba (art. 1698 inc. 1).

(vi) Prueba en los juicios de reclamacin de filiacin.

Las normas dadas por los artculos 197 a 201, podemos resumirlas del modo siguiente:

a) La regla es que la paternidad o maternidad se puede establecer mediante toda clase de pruebas,
decretadas de oficio o a peticin de parte (art. 198 inc. 1).Sin embargo, la prueba de testigos por s sola es
insuficiente. Y en cuanto a las presunciones, debern cumplir con los requisitos del artculo 1712, vale decir,
deben ser graves, precisas y concordantes.El juez pueda decretar pruebas de oficio, lo que importa una
excepcin sealada a la regla general de que en materia civil las pruebas las aportan las partes.

La ley 19.968 sobre tribunales de familia establece en su artculo 28 la libertad de prueba, estableciendo que
todos los hechos que resulten pertinentes para la adecuada resolucin del conflicto familiar sometido al
conocimiento del juez podrn ser probados por cualquier medio producido en conformidad a la ley. Adems el
artculo 54 establece que podrn admitirse como pruebas: pelculas cinematogrficas, fotografas, fonografas,
video grabaciones, otros sistemas de reproduccin de imagen o del sonido, versiones taquigrficas y, en general,
cualquier medio apto para producir fe (inciso 1), agregando en seguida que el juez determinar la forma de
su incorporacin al procedimiento, adecundola, en lo posible, al medio de prueba ms anlogo. Cabe agregar
que en conformidad al artculo 32 de la ley 19.968, los jueces apreciarn la prueba de acuerdo a las reglas de la
sana crtica.

b) La ley admite las pruebas periciales de carcter biolgico.

La ms conocida es la prueba del A.D.N. (sigla que corresponde al cido desoxirribonucleico), tcnica inventada
por los ingleses en el ao 1985, que segn el decir de los especialistas, tiene un grado de certeza, para excluir la
paternidad o maternidad, que alcanza a un 100 % y para incluirla oscila entre el 98,36 al 99,9999999982 %.

La prueba del A.D.N. es la ms conocida pero no la nica pues existen otras como el anlisis de grupos y
subgrupos sanguneos y el anlisis de antgenos de histocompatibilidad. La primera tiene un grado de certeza
de un 100% para excluir la paternidad o maternidad y de un 60 a un 70% para incluirlas; y en la segunda, la
probabilidad de exclusin es del 100% y el valor de inclusin entre el 90% y el 99%.

Estas pruebas de carcter biolgico deben practicarse por el Servicio Mdico Legal o por laboratorios idneos,
designados por el tribunal. Las partes siempre, y por una sola vez, tendrn derecho a solicitar un nuevo informe
pericial (art. 199). El artculo 9 de la Ley N 20.120 del ao 2011 vino a dar un carcter general a esta potestad
del juez, estableciendo que nadie puede ser sometido a una investigacin gentica sin su consentimiento, salvo
que medie una autorizacin de su representante o la orden de un juez.

En cuanto al valor de estas pruebas la ley 20.030 de 5 de julio de 2005 seal que: El juez podr dar a estas
pruebas periciales, por s solas, valor suficiente para establecer la paternidad o maternidad, o para excluirla (art.
199 inc. 2).
- Sancin a la negativa injustificada a someterse a un peritaje biolgico.

La misma ley 20.030 dispuso que: La negativa injustificada de una de las partes a practicarse el examen har
presumir legalmente la paternidad o la maternidad, o la ausencia de ella, segn corresponda. Se entender que
hay negativa injustificada si, citada la parte dos veces, no concurre a la realizacin del examen. Para este efecto,
las citaciones debern efectuarse bajo apercibimiento de aplicarse la presuncin sealada en el inciso anterior
(art. 199 incs. 4 y 5).

La ley 20.030 agreg un artculo 199 bis: Entablada la accin de reclamacin de filiacin, si la persona
demandada no comparece a la audiencia preparatoria o si negare o manifestare dudas sobre su paternidad o
maternidad, el juez ordenar, de inmediato, la prctica de la prueba pericial biolgica, lo que se notificar
personalmente o por cualquier medio que garantice la debida informacin del demandado.

El reconocimiento judicial de la paternidad o maternidad se reducir a acta que se subinscribir al margen de la

inscripcin de nacimiento del hijo o hija, para lo cual el tribunal remitir al Registro Civil copia autntica.

c) Posesin notoria de la calidad de hijo.

El artculo 200 inciso 2 seala que consiste en que el padre, madre o ambos le han tratado como hijo,
proveyendo a su educacin y establecimiento de un modo competente, y presentndolo en ese carcter a sus
deudos y amigos; y que stos y el vecindario de su domicilio, en general, le hayan reputado y reconocido como
tal. Esta definicin contiene los requisitos tradicionales de toda posesin notoria: trato, nombre y fama.

En cuanto a sus requisitos: a) debe haber durado a lo menos cinco aos continuos; y b) los hechos que la
constituyen deben probarse por un conjunto de testimonios y antecedentes o circunstancias fidedignos que la
establezcan de un modo irrefragable (art. 200 inc.1).

Acreditada la posesin notoria del estado civil de hijo, constituye una prueba que preferir a las pruebas
periciales de carcter biolgico en caso de que haya contradiccin entre unas y otras (art. 201 inc. 1). Sin
embargo, no se aplicar esta norma si hubiese graves razones que demuestren la inconveniencia para el hijo de
aplicar tal regla, caso en que prevalecern las pruebas de carcter biolgico (art. 20l y inc. 2). Por ejemplo, en el
caso de que la posesin notoria derive de la perpetracin de un delito, como el de sustraccin de menores o de
sustitucin de un nio por otro, contemplados en los artculos 142 y 353 del Cdigo Penal.

d) Valor probatorio del concubinato de los padres.

El concubinato de la madre con el supuesto padre, durante la poca en que ha podido producirse legalmente la
concepcin, esto es art. 76, servir de base para una presuncin judicial de paternidad (artculo 210). El inciso
2 agrega que si el supuesto padre probare que la madre cohabit con otro durante el perodo legal de la
concepcin, esta sola circunstancia no bastar para desechar la demanda, pero no podr dictarse sentencia en el
juicio sin emplazamiento de aqul.

5.2. Acciones de Reclamacin de Filiacin.

Son aqullas que la ley otorga al hijo en contra de su padre o de su madre, o a stos en contra de aqul,
para que se resuelva judicialmente que una persona es hijo de otra. Luego, los titulares de las acciones de
reclamacin pueden ser: el hijo, el padre o la madre.
(ii) Clases de acciones de filiacin.

Las acciones de filiacin pueden ser: a) de reclamacin de filiacin matrimonial, o b) de reclamacin de filiacin
no matrimonial.

(a) Acciones de reclamacin de filiacin matrimonial.

La accin de reclamacin la puede intentar el hijo en contra de sus padres o los padres en contra del hijo.

Si es el hijo quien demanda, deber entablar la accin conjuntamente en contra de ambos padres (art. 204 inc.
2). Es lgico que as sea, desde que no se puede reconocer filiacin matrimonial respecto de uno solo de los
padres. Lo que caracteriza la filiacin matrimonial es que los padres estn casados y por ello para que se declare
esta filiacin debe demandarse conjuntamente a ambos.

En el caso en que sea el padre o la madre quien demande la filiacin matrimonial del hijo, debe el otro padre
intervenir forzosamente en el juicio, so pena de nulidad (artculo 204 inciso final). Y ello tambin es plenamente
justificado, pues el resultado del juicio va a afectar a ambos padres. Por consiguiente, y teniendo en cuenta los
efectos relativos de las sentencias judiciales (artculo 3 inciso 2) resulta absolutamente necesario emplazar a
ambos padres. Si bien la norma seala que deber el otro progenitor intervenir forzosamente en el juicio... es
evidente que slo es necesario emplazarlo, sin que sea necesario que haga gestiones en la causa.

(b) Accin de reclamacin de filiacin no matrimonial

La puede interponer el hijo, personalmente o a travs de su representante legal, en contra de su padre o de su

madre, o en contra de ambos. Tambin la puede intentar el padre o la madre, cuando el hijo tenga determinada
una filiacin diferente, para lo cual deber sujetarse a lo dispuesto en el artculo 208 (art. 205). Esta referencia al
artculo 208, significa que si el hijo ya tiene reconocida la calidad de hijo de otra persona, deber el padre o
madre que demande, impugnar la filiacin existente y pedir que se declare que es su hijo. As lo consigna el
artculo 208: Si estuviere determinada la filiacin de una persona y quisiere reclamarse otra distinta, debern
ejercerse simultneamente las acciones de impugnacin de la filiacin existente y de reclamacin de la nueva
filiacin.

Las acciones a interponer en este caso son dos: una primera, de impugnacin de una filiacin anterior existente;
y una segunda, de reclamacin de la nueva filiacin. Ambas acciones deben interponerse conjuntamente. Y es
lgico que as sea, pues mientras se mantenga la primera filiacin, no se puede adquirir una nueva. Deben ser
partes en el juicio, el hijo y las otras personas respecto de las cuales existe filiacin.

En el caso de una persona que no tiene filiacin determinada (no tiene la calidad de hijo de nadie), no cabe la
interposicin de la accin de reclamacin de filiacin. Y ello porque en tal supuesto, este padre o madre no
requieren demandar al hijo desde que tienen la opcin de reconocerlo voluntariamente en alguna de las formas
establecidas en el artculo 187.

No necesita entonces el padre o madre en este caso, demandar la filiacin. Ello, sin perjuicio de que si al hijo no
le satisface este reconocimiento, pueda repudiarlo en la forma y dentro del plazo establecido en el artculo 191.
(c) Si hijo fallece mientras es incapaz, la accin de reclamacin la pueden ejercer sus herederos.

As est establecido en el artculo 207: Si hubiere fallecido el hijo siendo incapaz, la accin podr ser ejercida
por sus herederos, dentro del plazo de tres aos contado desde la muerte (inc. 1). Agrega este artculo que si
el hijo falleciere antes de transcurrir tres aos desde que alcanzare la plena capacidad, la accin corresponder a
sus herederos por todo el tiempo que faltare para completar dicho plazo (inc. 2). El plazo o su residuo
empezar a correr para los herederos incapaces desde que alcancen la plena capacidad (inc. 3).

(iii) Situacin del hijo pstumo.

En el caso el hijo pstumo, o si alguno de los padres fallece dentro de los 180 das siguientes al parto, la accin
de reclamacin se podr dirigir en contra de los herederos del padre o de la madre fallecidos, dentro del plazo de
tres aos, contados desde su muerte o, si el hijo es incapaz, desde que ste haya alcanzado la plena capacidad
(art. 206). Luego si la accin es ejercida por el representante legal del hijo el plazo de tres aos se cuenta desde
la muerte del padre o madre; y si quien la ejerce es el hijo los tres aos corren desde que haya alcanzado su
plena capacidad. Si el hijo fallece siendo incapaz, la accin podr ser ejercida por sus herederos, dentro del plazo
de tres aos contados desde la muerte. Si el hijo fallece antes de transcurrir tres aos desde que alcanzare la
plena capacidad, la accin corresponder a sus herederos por todo el tiempo que faltare para completar dicho
plazo (art. 207).

(iv) Caractersticas de la accin de reclamacin de filiacin.

a) Es imprescriptible e irrenunciable (art. 195 inc. 2). Esta norma agrega que Sin embargo, sus efectos
patrimoniales quedan sometidos a las reglas generales de prescripcin y renuncia;

b) Es personalsima, por lo que no se puede ceder ni transmitir. Salvo el caso en que fallece el hijo siendo
incapaz, caso en que sus herederos podrn ejercerla dentro del plazo de 3 aos contados desde la muerte o
dentro del plazo que falta al hijo para cumplir los 3 aos desde que ces su incapacidad (art. 207);

(v) Legtimos contradictores en la accin de reclamacin de filiacin

El Cdigo distingue entre la accin de reclamacin matrimonial y la accin de reclamacin de filiacin no

matrimonial.

La primera est reglada en el artculo 204 que a la letra expresa: La accin de reclamacin de la filiacin
matrimonial corresponde exclusivamente al hijo, al padre o a la madre (inc. 1) En el caso de los hijos, la
accin deber entablarse conjuntamente contra ambos padres (inc. 2) Si la accin es ejercida por el padre o la
madre, deber el otro progenitor intervenir forzosamente en el juicio, so pena de nulidad (inc. 3).

En el caso de la filiacin matrimonial es lgico que tenga que demandarse conjuntamente a ambos padres.

La segunda est tratada en el artculo 205: La accin de reclamacin de la filiacin no matrimonial corresponde
slo al hijo contra su padre o madre, o a cualquiera de stos cuando el hijo tenga determinada una filiacin
diferente, para lo cual se sujetar a lo dispuesto en el artculo 208 (inc. 1) Podr asimismo, reclamar la
filiacin el representante legal del hijo incapaz, en inters de ste (inc. 2). En este caso la accin no la tienen
los padres, pues ellos pueden reconocer voluntariamente al hijo.
(vi) Legitimacin de los herederos.

La doctrina nacional y tambin la jurisprudencia, han entendido que en estos juicios slo puede ser emplazado
el padre (o madre), de tal suerte que fallecido ste (o sta) no cabe enderezar la demanda en contra de los
herederos, salvo en el caso excepcional del hijo pstumo contemplado en el artculo 206. As Ren Abeliuk,
Paulina Veloso, Hernn Corral.

(vii) Alimentos provisionales.

El artculo 209 prescribe que Reclamada judicialmente la filiacin, el juez podr decretar alimentos
provisionales, en los trminos del artculo 327. Esto constituye una facultad del juez, no una obligacin el
decretarlos. La norma es clara en cuanto a que el juez podr decretar. Y porque los alimentos se decretan en
los trminos del artculo 327, lo que significa que la peticin al tribunal debe ser fundada y que para el caso de
que la sentencia sea absolutoria se deben, por regla general, restituir.

5.3. Acciones de Impugnacin de Filiacin.

Como su nombre lo indica, estas acciones tienen por objeto dejar sin efecto la filiacin generada por una
determinada paternidad o maternidad, por no ser efectivos los hechos en que se funda. As aparece de los
artculos 211 y siguientes.

(ii) No cabe la impugnacin de la filiacin determinada por sentencia firme.

Segn el artculo 220 No proceder la impugnacin de una filiacin determinada por sentencia firme.... Ello es
la consecuencia de la cosa juzgada generada por dicha sentencia firme. La norma agrega que ello es sin
perjuicio de lo que dispone el artculo 320. Esta disposicin expresa que ni prescripcin ni fallo alguno, entre
cualesquiera otras personas que se haya pronunciado, podr oponerse a quien se presente como verdadero padre
o madre del que pasa por hijo de otros, o como verdadero hijo del padre o madre que le desconoce.

De consiguiente, si judicialmente se ha resuelto que una persona es hijo de un determinado padre o madre, no
puede ni el hijo ni los padres que intervinieron en el pleito en que aquello se resolvi, impugnar la filiacin
establecida en la sentencia. Pero nada obsta a que si un tercero pretende ser el padre o madre del mismo hijo,
pueda demandar dicha filiacin en los trminos establecidos en el artculo 208, esto es, ejerciendo
simultneamente las acciones de impugnacin de la filiacin existente y de reclamacin de la nueva. Es decir,
estas personas pueden ejercer la accin de reclamacin del verdadero estado filial y para ello pueden impugnar
incluso la filiacin determinada por sentencia dictada en un juicio en el que no fueron partes.

(iii) Citacin de la mujer.

Si se impugna la paternidad del hijo de filiacin matrimonial, la madre debe ser citada, pero no es obligada a
comparecer. As lo establece el artculo 215. Y ello es lgico, pues la sentencia que en este caso se dicte, afectar
no slo al padre y al hijo, sino tambin a la madre, por eso es necesario emplazarla, pues en caso contrario, no
podra afectarle la sentencia, atendido lo dispuesto en el artculo 3 inc. 2 del Cdigo Civil (efecto relativo de las
sentencias).
(iv) Situaciones que regla la ley.

a. Impugnacin de la paternidad del hijo concebido o nacido durante el matrimonio.

a.1. Impugnacin hecha por el marido.

El plazo para impugnar es diferente segn se trate de cnyuges que viven juntos, en que es de 180 das, o
separados, situacin sta en que el plazo se alarga a un ao. En ambos casos los plazos se cuenta desde que el
marido tuvo conocimiento del parto.

El artculo 212 en sus incisos 2 y 3 establece presunciones legales (simplemente legales) sobre la fecha en que
el marido tom conocimiento del parto. Dice el inciso 2: La residencia del marido en el lugar de nacimiento del
hijo har presumir que lo supo inmediatamente; a menos de probarse que por parte de la mujer ha habido
ocultacin de parto. El inciso 3 agrega: Si al tiempo del nacimiento se hallaba el marido ausente, se presumir
que lo supo inmediatamente despus de su vuelta a la residencia de la mujer; salvo el caso de ocultacin
mencionado en el inciso precedente.

a.2. Impugnacin hecha por los herederos del marido o por cualquiera persona al que la pretendida
paternidad causare perjuicios.

Mientras el marido vive, slo a l compete el derecho de impugnar la paternidad, lo que es lgico. Sin embargo,
si fallece antes de tomar conocimiento del parto o mientras est corriendo el plazo para impugnar, la accin de
impugnacin pasa a sus herederos o a toda persona a la que la pretendida paternidad causare perjuicios. Pasa la
accin por la totalidad del plazo (cuando fallece el marido sin haber tomado conocimiento del parto) o por el
tiempo que faltare para completarlo, en caso contrario (art. 213 inc. 1)

No cabe que los herederos o terceros interesados impugnen si el padre hubiere reconocido al hijo como suyo en
su testamento o en otro instrumento pblico (art. 213 inc. 2).

a.3. Impugnacin de la paternidad por el hijo.

En el caso del hijo concebido o nacido durante el matrimonio, la paternidad podr ser impugnada por el hijo, sea
a travs de su representante legal o en forma personal. Si quien impugna es el representante legal debe hacerlo
en el plazo de un ao contado desde la fecha de nacimiento del hijo; y si es el hijo quien impugna en forma
personal, tambin debe hacerlo en el plazo de un ao que, en este caso, se cuenta desde que adquiere su plena
capacidad (art. 214).

b. Impugnacin de la paternidad determinada por reconocimiento.

b.1. Impugnacin de la paternidad por el hijo.

Cuando el hijo ha sido reconocido por su padre puede impugnar la paternidad dentro del plazo de 2 aos
contados desde que el hijo supo del reconocimiento (art. 216 inc. 1). Si el hijo es incapaz la accin se ejerce
conforme al art. 214 (art. 216 inc. 2). Si el hijo muere desconociendo el reconocimiento o antes de vencido el
plazo para impugnar, la accin de impugnacin corresponder a sus herederos por el mismo plazo o por el
tiempo que faltare para completarlo, plazo que se cuenta desde la muerte del hijo (art. 216 inc. 3). En el caso de
los hijos nacidos antes del matrimonio de sus padres (supuesto en que tambin hay filiacin matrimonial de
acuerdo al artculo 180 inciso 2), se aplican estas misas reglas de impugnacin, pero el plazo de dos aos se
cuenta desde que el hijo supo del matrimonio o del reconocimiento que la producen (art. 216 inc. 4).

b.2. Impugnacin de la paternidad por toda persona que pruebe inters actual en ello.

Esta situacin est regulada en el artculo 216 inciso final: Tambin podr impugnar la paternidad determinada
por reconocimiento toda persona que pruebe un inters actual en ello, en el plazo de un ao contado desde que
tuvo ese inters y pudo hacer valer su derecho. Inters actual significa inters patrimonial. El puro inters
moral no es suficiente.

c. Impugnacin de la maternidad.

La maternidad puede ser impugnada atacndose los dos hechos en que ella se funda: existencia del parto y que el
hijo es el producto de ese parto. Por ello el artculo 127 inciso 1 dispone: La maternidad podr ser impugnada,
probndose falso parto o suplantacin del pretendido hijo al verdadero.

c.1. Titulares de la accin de impugnacin de la maternidad.

Pueden impugnar la maternidad: a) el marido de la supuesta madre; b) la madre supuesta; c) los verdaderos
padre o madre del hijo, d) el verdadero hijo; e) el hijo supuesto; y e) toda otra persona a quien la maternidad
aparente perjudique actualmente en sus derechos sobre la sucesin testamentaria o abintestato de los
supuestos padre o madre, siempre que no exista posesin notoria del estado civil (art. 217 incs. 2 y 3 y artculo
218).

Si se trata del marido de la supuesta madre y de la madre supuesta la accin debe ejercerse dentro del ao
siguiente al nacimiento.

La accin de los verdaderos padre o madre, del hijo verdadero o del supuesto hijo es imprescriptible, en la
medida en que se ejerza conjuntamente con la impugnacin la accin de reclamacin de la verdadera filiacin.
En realidad, slo de esta forma podran ejercerla los verdaderos padres y el hijo verdadero en virtud de lo
dispuesto en el art. 208. El hijo supuesto podra, en cambio, ejercer slo la accin de impugnacin: en tal caso
deber ejercerla dentro del ao contado desde que alcance su plena capacidad.

No obstante haber expirado los plazos establecidos, si sale inopinadamente a la luz algn hecho incompatible
con la maternidad putativa, podr subsistir o revivir la accin respectiva por un ao contado desde la revelacin
justificada del hecho (art. 217 inc. final).

En el caso que quien impugne la maternidad sea la persona a quien la maternidad aparente perjudique
actualmente en sus derechos hereditarios sobre la sucesin testamentaria o abintestato de los supuestos padre o
madre, el plazo para impugnar es de un ao contado desde el fallecimiento de dichos padre o madre (art. 218 inc.
2).

c.2. Sancin a los que intervengan en la suplantacin del parto.

El artculo 219 sanciona a los que hayan intervenido en el fraude de falso parto o suplantacin de parto,
estableciendo que no les aprovechar en modo alguno el descubrimiento del fraude ni aun para ejercer sobre el
hijo los derechos de patria potestad, o para exigirle alimentos, o para suceder en sus bienes por causa de muerte.
La norma agrega que la sentencia que sancione el fraude o la suplantacin deber declarar expresamente esta
privacin de derechos y se subinscribir al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo.

(v) Situacin especial del hijo concebido mediante tcnicas de reproduccin humana asistida.

En el caso del hijo que ha sido concebido mediante la aplicacin de tcnicas de reproduccin humana asistida no
cabe la impugnacin de la filiacin ni la reclamacin de una filiacin diferente (art. 182 inc. 1). Esto tiene
especial importancia cuando se han usado gametos ajenos.

Sobre las tcnicas de reproduccin asistida, cabe agregar que ellas no tienen una regulacin ms profunda en
Chile, salvo en lo que dice relacin con la prohibicin de clonacin de personas (art. 5 de la Ley N 20.120), la
que constituye un delito penal; y la prohibicin de destruir los embriones humanos que durante estos
tratamientos se formen (artculo 6 del Reglamento de la Ley N 20.120).

(vi) Subinscripcin de la sentencia que acoge acciones de reclamacin o de impugnacin.

Las sentencias que se dicten en esta clase de juicios deben subinscribirse al margen de la inscripcin de
nacimiento del hijo (art. 221). Esta subinscripcin es un requisito de oponibilidad para que la sentencia afecte a
terceros. Lo anterior se desprende de esta disposicin, en cuanto seala que no perjudicar los derechos de
terceros de buena fe que hayan sido adquiridos con anterioridad a la subinscripcin, y del artculo 8 inc. 1 de
la ley N 4808.

5.4. Otras Acciones de Filiacin.

(i) Accin de desconocimiento de la paternidad.

Est tratada en el artculo 184 inc. 2. Se refiere al hijo que nace antes de los 180 das siguientes al matrimonio
de sus padres. En conformidad a esta disposicin, si el marido no tuvo conocimiento de la preez al momento de
casarse, puede desconocer judicialmente la paternidad. Esta accin no es propiamente una accin de
impugnacin, sino de desconocimiento, pero en conformidad a lo que dispone el artculo 184 inc. 2 debe
ejercerse en el plazo y forma que se expresa en los artculos 212 y siguientes, vale decir, en el plazo y forma de
las acciones de impugnacin, circunstancia que no cambia su naturaleza jurdica -sigue siendo accin de
desconocimiento y no de impugnacin- distincin que tiene importancia, porque lo que se debe solicitar al
tribunal es nicamente que constate los supuestos del desconocimiento, esto es, que el marido ignoraba al
tiempo de casarse la preez de la mujer y que no reconoci al hijo por hechos positivos.

(ii) Accin de nulidad del acto de reconocimiento de un hijo.

Interesa destacar que en este caso el padre no es titular de la accin de impugnacin. Ello es lgico y guarda
concordancia con el sistema de la ley, segn el cual no hay impugnacin si el padre hubiere reconocido al hijo
como suyo en su testamento o en otro instrumento pblico (art. 213 inc. 2). As ha sido fallado (Corte Suprema,
3 de octubre de 2002, causa rol 2646-2002).
No tiene el padre accin de impugnacin, pero s puede impetrar la nulidad del reconocimiento por vicios de la
voluntad en conformidad al artculo 202: La accin para impetrar la nulidad del reconocimiento por vicios de la
voluntad prescribir en el plazo de un ao contado desde la fecha de su otorgamiento, o en el caso de fuerza,
desde el da en que sta hubiere cesado. Este plazo de un ao es excepcin a lo establecido en el art. 1684.
Cuando la norma dice que el plazo de un ao se cuenta desde la fecha de su otorgamiento hay que entender que
se est refiriendo al caso de error o dolo.

6. EFECTOS DE LA DETERMINACIN DE LA FILIACIN.

6.1. La sentencia que acoge la accin de reclamacin es declarativa, no constitutiva de filiacin.

Retroactividad.

As aparece del artculo 181: la filiacin produce efectos civiles cuando queda legalmente determinada, pero
stos se retrotraen a la poca de la concepcin del hijo (inc. 1). La misma disposicin agrega que no obstante,
subsistirn los derechos adquiridos y las obligaciones contradas antes de su determinacin, pero el hijo
concurrir en las sucesiones abiertas con anterioridad a la determinacin de su filiacin cuando sea llamado en
su calidad de tal (inc. 2) Todo lo anterior se entiende sin perjuicio de la prescripcin de los derechos y de las
acciones, que tendr lugar conforme a las reglas generales (inc. 3).

- Perodo que va entre la determinacin y la anotacin registral

La ley se preocupa principalmente de los casos en que la determinacin no es coetnea a la inscripcin de

nacimiento del hijo. As sucede con el reconocimiento posterior y con la sentencia judicial dictada en juicio de
filiacin. En estas situaciones la filiacin est ya determinada y, por tanto, no se aplica la regla de proteccin del
art. 181 inc. 2. Pero bien puede suceder que terceros no estn en condiciones de conocer la determinacin y
podran verse perjudicados por ese desconocimiento. Es as como la ley establece que los medios de
determinacin sern inoponibles a terceros de buena fe mientras no consten en el Registro Civil.

Lo dice el art. 189 inc. 3 para el reconocimiento y lo repite el art. 221 para la determinacin por sentencia
judicial.

Se trata slo de terceros. Es decir, entre padre e hijo se producen todos los efectos aunque todava no se haya
subinscrito el reconocimiento o la sentencia.

Adems se exige que el tercero est de buena fe. Esta se presumir en virtud del art. 707, pero podr probarse
en contrario que el tercero estaba al corriente de la determinacin.

6.2. Sancin al padre o madre cuando la filiacin ha sido determinada contra su oposicin.

El artculo 203 establece que cuando la filiacin haya sido determinada judicialmente contra la oposicin del
padre o madre, aqul o sta quedar privado de la patria potestad y, en general, de todos los derechos que por el
ministerio de la ley se le confieren respecto de la persona y bienes del hijo o de sus descendientes. El juez as lo
declarar en la sentencia y de ello se dejar constancia en la subinscripcin correspondiente (inc. 1).

Luego el padre o madre pierde sus derechos de tal, tanto respecto de la persona como respecto de los bienes del
hijo. Sin embargo, mantiene sus obligaciones. As lo consigna el inciso 2: El padre o madre conservar, en
cambio, todas sus obligaciones legales cuyo cumplimiento vaya en beneficio del hijo o sus descendientes.

Se ha discutido en doctrina cuando se entiende que la filiacin haya sido determinada judicialmente contra la
oposicin del padre o madre. En efecto, mientras hay quienes sostienen que para aplicar la norma basta que la
filiacin haya sido determinada en juicio en el cual el padre o madre figur como demandado, otros indican que
es necesario que haya existido una real oposicin a la demanda, en trminos tales que si el padre o madre
tuvieron motivo plausible para litigar, no procede la aplicacin del art. 203.

El inciso 1 del artculo 203, debe concordarse con el artculo 324 inciso final, segn el cual Quedarn privados
del derecho a pedir alimentos al hijo el padre o la madre que le hayan abandonado en su infancia, cuando la
filiacin haya debido ser establecida por medido de sentencia judicial contra su oposicin.

Finalmente, el inciso final del artculo 203 regula la institucin del restablecimiento, en cuya virtud el hijo,
alcanzada su plena capacidad, puede restituir los derechos a este padre o madre. Seala este precepto: Sin
embargo, se restituirn al padre o madre todos los derechos de los que est privado, si el hijo, alcanzada su plena
capacidad, manifiesta por escritura pblica o por testamento su voluntad de restablecerle en ellos. Contina
expresando que el restablecimiento por escritura pblica producir efectos desde su subinscripcin al margen
de la inscripcin de nacimiento del hijo y ser irrevocable. El restablecimiento por acto testamentario producir
efectos desde la muerte del causante.

7. FILIACIN ADOPTIVA.

7.3. Principios que inspiran el Rgimen Adoptivo Chileno.

Estos se encuentran plasmados en el nuevo rgimen de adopcin, de la ley N 19.620, su Reglamento y la

Convencin de La Haya, son los siguientes:
1 El inters superior del nio;
2 La subsidiariedad de la adopcin o la prioridad de la familia biolgica;
3 La inseparabilidad de los hermanos biolgicos;
4 La preferencia de la familia matrimonial;
5 La reserva relativa;
6 La verdad biolgica y la proteccin de la identidad del nio;
7 La aceptacin limitada de la expatriacin del nio adoptado.

7.4. Definicin de adopcin.

La actual Ley de Adopcin mantuvo la misma falencia que las anteriores leyes sobre la materia, pues no
contempl ninguna norma que definiera esta institucin, slo se limit a establecer en su artculo uno los
objetivos de la adopcin. Es as como la adopcin plena ha sido conceptualizada diciendo: por la adopcin plena,
mediante una ficcin legal, se crea un vnculo virtualmente familiar entre el adoptado y sus adoptantes que
unidos en matrimonio provocan una relacin equivalente o similar a la que existe entre padres e hijos legtimos,
y an ms, por dicha institucin caducan los vnculos de la filiacin de origen del adoptado, crendose el estado
civil de hijo y padres legtimos con los adoptantes, de un modo irrevocable, debiendo estarse a ello y en primer
ligar al inters, seguridad y proteccin del meno; y seguidamente, al de sus padres adoptivos (C. Temuco, 15
de diciembre de 1993, RDJ t. 90, sec. 2, p.184, cons. 5)
En trminos amplios el Diccionario de la Real Academia de la Lengua Espaola define la adopcin como el acto
de adoptar y a ste como recibir como hijo, con los requisitos y solemnidades que establecen las leyes, al que no
lo es naturalmente. Se puede definir como una institucin jurdica por la que, con las solemnidades y requisitos
legales, se crea, entre dos personas que pueden ser extraas entre s, relaciones de parentesco y filiacin.

Hernn Corral define la adopcin como un acto jurdico de carcter judicial que tiene por objeto proporcionarle
a un menor de edad unos padres y una familia, no biolgicos, que puedan brindarle el afecto y los cuidados
tendientes a satisfacer sus necesidades espirituales y materiales, cuando ellos no le sean proporcionados por la
familia de origen.

El artculo primero de la ley la describe estableciendo que La adopcin tiene por objeto velar por el inters
superior del adoptado, y amparar su derecho a vivir y desarrollarse en el seno de una familia que le brinde afecto
y le procure los cuidados tendientes a satisfacer sus necesidades espirituales y materiales, cuando ello no le
pueda ser proporcionado por su familia de origen.

La adopcin confiere al adoptado el estado civil de hijo respecto del o los adoptantes en los casos y con los
requisitos que la presente ley establece.

7.5. Caracteres de la adopcin en la ley chilena.

(i) Es una institucin de orden pblico.

(ii) Judicialidad de la adopcin.

(iii) Subsidiariedad.

(iv) Gratuidad.

(v) Irrevocabilidad.

7.6. Personas que pueden intervenir.

a. Adoptantes.

Pueden serlo, tanto como matrimonios de chilenos como matrimonios extranjeros, personas solteras y viudas.

b. Adoptado menor.

Corresponder al sujeto pasivo de la adopcin, y sern menores de edad. En el caso que dos o ms menores que
se encuentre en situacin de ser adoptados sean hermanos, el tribunal procurar que los adopten los mismos
solicitantes (art. 23 inc. penltimo). Ya no procede la adopcin de personas mayores, como el caso de los
ancianos.

c. Terceros institucionales.
Tales son el Servicio Nacional de Menores y los organismos acreditados ante ste.

i. Servicio Nacional de Menores. La intervencin de este servicio queda regulada en el art. 6. Entre los
deberes de este Servicio estn: a) intervenir en los programas de adopcin, b) hacerse parte en todos los asuntos
que regula esta lay, en defensa de los derechos del menor comprendido dentro de sus normas; c) intervenir en
los juicios de nulidad de la adopcin; d) llevar los registros que le impone la ley, y e) velar por la actualizacin
de estos registros.

ii. Organismos acreditados ante el Servicio Nacional de Menores. Esto segn lo disponen los art. 4 y 6, que
sujetan a stos y al SENAME al mismo rgimen legal. Hoy entre estas instituciones tenemos, por ejemplo, la
Fundacin San Jos, la Fundacin Chilena de Adopcin y el Instituto Chileno de Colonias y Campamentos,
todos los cuales disponen de equipos multidisciplinarios para ejercer su labor.

7.7. El adoptado.

(i) Requisitos comunes.

i. Persona natural.

El adoptado debe ser una persona natural, la ley no lo exige expresamente, pero se trata de un requisito que se
desprende de toda la normativa. No es concebible la adopcin entre personas jurdicas, ya que stas no pueden
ser titulares ni ejercer relaciones jurdicas del Derecho de Familia.

ii. Minoridad.

1. Exigencia legal.

El art. 8 de la ley seala que pueden ser adoptados los menores de 18 aos.

2. Desde cundo se es menor de edad? La adopcin prenatal.

No hay ninguna duda que el recin nacido es menor de edad adoptable. Pero lo es la criatura concebida pero
an no nacida? La cuestin se ha debatido en el ltimo tiempo, por diversos motivos, surge entonces la figura de
la adopcin prenatal" Que puede adoptar diversas modalidades.

3. Hasta cundo se es menor de edad?

La minoridad comienza desde el inicio de la existencia humana y dura, en nuestra legislacin vigente, hasta que
se cumplen los dieciocho aos (art. 26 CC), en la medianoche del da anterior al cumpleaos. A las 0 horas del
da del cumpleaos dieciocho la persona ya es mayor de edad, pues, de acuerdo con el art. 26 del Cdigo Civil, ya
ha cumplido los dieciocho aos.

iii. Diferencia de edad con el adoptante.

Nuestra legislacin en esta materia se ha colocado en el grupo de las legislaciones ms exigentes. Se ha

mantenido el mnimo de veinte aos que ya se estableca en la ley 16.346 y que conserv la ley 18.703. La ley N
19.620 dispone que los adoptantes deben tener veinte o ms aos de diferencia de edad con el menor adoptado
(art. 20) Sin embargo, el legislador ha estimado que este requisito podra convertirse en un obstculo para
integrar en una adopcin a un hijo biolgico. Por esto se ha dispuesto que no se aplique este requisito cuando se
trata de adopcin del hijo o descendiente (art. 20.3).

El requisito de la diferencia de edad es imperativo y su omisin podr acarrear la nulidad de la adopcin

constituida. Pero la ley ha querido, a este evento, otorgar facultades al juez para que si en algn caso, la norma
se presenta como demasiado rgida y su aplicacin inconveniente para los intereses del menor, pueda hacer caso
omiso de ella.

iv. Voluntad del adoptado.

En virtud de la Convencin de Derechos del Nio se fueron adoptando diversos criterios en nuestra legislacin
tendientes a el nio sea escuchado en todo procedimiento judicial o administrativo. Esto se ve reflejado en que,
el proceso de declaracin de adoptabilidad y de adopcin son claramente procedimientos judiciales que afectan al
menor de edad, de modo que han de considerarse aplicable a ellos estas consideraciones. Nuestra en consonancia
con esta Convencin, ha regulado en forma expresa la necesidad de consultar la opinin o requerir incluso el
consentimiento del menor en los trmites relativos a la adopcin. El legislador ha fijado en la edad de la
pubertad la capacidad para consentir o rechazar la adopcin (art. 3.2 ley N 19.620). De esta forma, el varn
mayor de 14 aos y la mujer mayor de 12 (y menores de 18) estn llamados a consentir en los trmites de la
adopcin. La excepcin se encuentra en la facultad que tendr el juez, en virtud del art. 3.2 de la ley, que dice
que: Excepcionalmente, por motivos sustentados en el inters superior de aqul, podr resolver fundadamente
que prosiga el respectivo procedimiento.

v. Unicidad. Adopciones sucesivas y acumulativas.

Esta situacin se da en casos en que un adoptado quede en una nueva situacin de desamparo, por muerte o
abandono de los padres adoptivos, y se plantea la posibilidad de autorizar que sea nuevamente adoptado por
otros padres adoptivos. En nuestra legislacin no hay norma que establezca la posibilidad de adopciones
sucesivas, como si lo hace el Cdigo Civil argentino, por lo cual se concluye que una persona puede ser adoptada
slo por una vez. Varias disposiciones abonan la conclusin. De partida, el art. 8 de la ley que seala quines
pueden ser adoptados est evidentemente redactado para personas cuya filiacin existente es por naturaleza y
no adoptiva. El art. 38 establece que la adopcin constituida es irrevocable y ello debe predicarse, por simple
consistencia lgica, de la filiacin que ella produce.

vi. Pluralidad de adoptados. La adopcin mltiple.

a) La procedencia general de la adopcin mltiple simultnea o sucesiva.

La ley N 19.620 no ha expresado claramente que es admisible la adopcin en un mismo proceso y en una misma
sentencia de dos o ms menores. Es ms, el art. 23 parece sugerir que slo es posible la adopcin de un menor,
ya que seala que a la solicitud deber acompaarse copia autorizada de la resolucin judicial que declara que el
menor puede ser adoptado. Sin embargo, se mantiene la misma norma de la ley N 16.346, y la que con el plazo
ampliado a 270 das contena la ley N 18.703, y que se pone en el caso de una adopcin mltiple simultnea:
Cuando se acoja la adopcin de dos o ms personas y la diferencia de edad entre ellas fuere inferior a doscientos
setenta das (art. 26.2 ley N 19.620). Concluimos, en consecuencia, que en nuestro rgimen adoptivo es
admisible la adopcin de varios menores por unos mismos adoptantes.

b) Facultades del juez para limitar o negar la adopcin mltiple.

En nuestra opinin, por regla general la adopcin mltiple debe ser admitida. Pero en casos excepcionales en
que manifiestamente la proliferacin de adoptados vaya en perjuicio del inters superior del menor, el juez
puede negar la adopcin y limitarla a un nmero razonable de adoptados que se avenga a las posibilidades reales
del matrimonio o la persona adoptante de constituir para ellos una familia que le procure los cuidados
tendientes a satisfacer sus necesidades espirituales y materiales (art. 1 ley N 19.620).

c) Adopcin mltiple de hermanos.

En este caso, la adopcin mltiple no es una eleccin de iniciativa de los padres adoptivos, sino una situacin
favorecida y estimulada por la ley. Dice el art. 23 inc. final que En caso de que dos o ms menores que se
encuentren en situacin de ser adoptados sean hermanos, el tribunal procurar que los adopten los mismos
solicitantes Para que se aplique la norma deben considerarse los siguientes requisitos:
1 Que los menores sean hermanos, sea de simple o doble conjuncin (la ley no distingue)
2 Que se encuentren en situacin de ser adoptados: pareciera que la ley exige que hayan sido declarados
judicialmente como adoptables, pero sera ms justo considerar que basta que estn en situacin de ser
adoptados si se est tramitando respecto de alguno de ellos dicha declaracin.

(ii) Supuestos especficos.

a. La Adopcin por Entrega del menor.

1. Voluntad e inhabilidad de los padres biolgicos: supuestos cumulativos.

Es evidente que no puede admitirse que los padres biolgicos renuncien a sus derechos y responsabilidades
frente al nacimiento de un hijo. Extrapolar la eficacia de la voluntad de los progenitores haciendo de ella el
factor nico para autorizar un reemplazo de padres que recin al nio significara que el hijo es tratado como un
objeto de intercambio.

Por eso la ley coloca la voluntad de entrega como un elemento secundario respecto de los principal que debe
concurrir para admitir la adopcin: que se trate de un menor cuyos padres no se encuentren capacitados o en
condiciones de hacerse cargo responsablemente de l que expresen su voluntad de entregarlo en adopcin ante
el juez competente (art. 8, ley N 19.620).

2. Requisitos. Los que deben reunirse copulativamente.

1 Incapacidad o falta de condiciones para hacerse cargo del menor.

Con respecto a incapacidad de la que se habla, ser el juez quien deba pronunciarse sobre ella, esta se refiere
bsicamente a una falta de aptitud personal de hacerse cargo del cuidado del menor. Aqu el juez debe tener muy
en cuenta la Convencin de Derechos del Nio que seala que el nio tiene derecho a ser cuidado por sus
progenitores (art. 7).

2 Que ambos padres consientan en entregar al hijo en adopcin.

Si bien la ley habla del menor cuyos padres expresan la voluntad de entregarlo en adopcin, se pone en el caso
que ambos padres est contestes en esta decisin. No obstante es posible que la adaptabilidad se declare con la
voluntad de uno de ellos.

3 Que dicha voluntad sea expresa.

4 Que la voluntad de entrega se exprese ante la autoridad judicial.

No basta que la voluntad se haya expresado ante el SENAME u otro organismo acreditado ante l, o un notario
o ministro de fe. Debe esta expresarse ante un juez en forma personal por parte del progenitor.

5 Que la expresin de voluntad se realice ante el juez competente para conocer de la declaracin de
adaptabilidad.

3. Declaracin unilateral de entrega del menor en adopcin.

La ley no ha exigido que sean ambos padre los que procedan a entregar al menor en adopcin. Ha posibilitado
que sea slo uno de ellos el que exprese esa voluntad en algunos casos. Por ello el art. 9 de la ley N 19.620
aclara desde ya que la gestin puede iniciarse por declaracin de voluntad de los padres o del padre o madre
compareciente.

Cuando esta determinada la filiacin del menor respecto del padre y de la madre, y slo uno de ellos hubiere
expresado ante el juez competente la voluntad de entregarlo en adopcin, la ley ordena que se cite al otro
progenitor hasta por dos veces en el plazo de sesenta das.

La citacin se he la hecho a este progenitor bajo apercibimiento de presumirse su voluntad de entregar al

menor en adopcin (art. 9 de la ley).

No ser necesario citar al otro progenitor en los siguientes casos:

a) Si la paternidad o maternidad del otro progenitor no estuviere determinada legalmente.
b) Si el otro progenitor ha fallecido
c) Si el otro progenitor estuviere imposibilitado de manifestar su voluntad.

b. La Adopcin por desamparo del menor.

Causales de Desamparo. Estas son las individualizadas en el art. 12 de la ley N 19.620.

a) Inhabilidad fsica o moral de los padres. En conformidad al artculo 226 del Cdigo Civil.

b) Falta de atencin personal, afectiva y econmica. Siempre que se mantenga durante un cierto plazo de
tiempo. La ley estima que, si es un nio menor de seis meses, la falta de atencin durante cuarenta y cinco das
es ms que suficiente para acreditar el desamparo, tratndose de un menor mayor de seis meses pero menor de
dos aos, el plazo es de tres meses. Finalmente, si el menor ha cumplido dos aos o ms, el plazo se extiende a
seis meses.
c) Entrega del menor con nimo de liberarse de las obligaciones paternas. Sucede cuando se cumplen los
siguientes requisitos:
1 Que se haya entregado un menor de edad a una institucin de proteccin de menores, a una persona natural o
a un tribunal;
2 Que la entrega la haya hecho el padre o la madre o la persona que tena asignado su cuidado;
3 Que la entrega se haya hecho, no por necesidad, sino con el nimo de desligarse de los deberes para con el
menor. En este sentido, con la dificultad que existe de probar el nimo es que se han establecido presunciones
que ayudan al juez a determinar su presencia, estas son dos:
1 Se presume el nimo cuando la mantencin del menor a cargo de una institucin o de un tercero no obedezca
a una causa justificada, que la haga ms conveniente para los intereses del menor que el ejercicio del cuidado
personal por el padre o madre o las personas a quienes se haya confiado su cuidado.
2 Se presume igualmente si no se visita al menor al menos por una vez en un determinado lapso de tiempo que
la ley fija teniendo en consideracin la edad.
Debemos hacer notar que en ambos casos estamos ante presunciones simplemente legales, que admitir prueba
en contrario.

c. La Adopcin del propio hijo o nieto. Adopcin de integracin.

C1.- La adopcin del hijo por parte del padre o madre y su actual cnyuge. Artculo 11 de la ley N19.620.

Los requisitos de procedencia son los siguientes:

1 Que el adoptado sea hijo biolgico con filiacin determinada, sea matrimonial o no matrimonial reconocido
por uno de los adoptantes.
2 Que el adoptado no sea hijo biolgico de uno de los adoptantes.
3 Que el adoptante progenitor y el adoptante no progenitor estn unidos en matrimonio.

C2.- La adopcin del nieto por parte del abuelo y su actual cnyuge.

Se aplican las mismas normas contenidas en el artculo 11, as lo establece su inciso final Lo dicho
anteriormente respecto de los padres se aplicar, asimismo, cuando uno de los cnyuges que quieran adoptar es
otro ascendiente consanguneo del padre o madre del menor

7.8. La declaracin de adoptabilidad.

Segn el art. 18 de la ley Conocer de los procedimientos a que se refiere este Ttulo y el Ttulo III, el juez de
letras, con competencia en materias de familia, del domicilio o residencia del menor.

Se entender por domicilio del menor correspondiente a la respectiva institucin, si se encontrare bajo el
cuidado del Servicio Nacional de Menores o de un organismo acreditado ante ste.

Procedimiento aplicable. En el caso de la adopcin por entrega del menor, este se encuentra detallado en el art.
9 de la ley. En caso de adopcin por desamparo, las normas se encuentran en los arts. 12 a 17 de la misma ley,
en este caso lo puede iniciar de oficio el juez.
Necesidad de la declaracin de adoptabilidad. Excepcin. Por regla general, no puede iniciarse un proceso de
adopcin sin que haya quedado a firme la resolucin judicial que declara susceptible de ser adoptado al menor
que se desea adoptar. La declaracin previa es por tanto ineludible. Sin este presupuesto esencial, el proceso y la
sentencia dictada adoleceran de nulidad.

Por excepcin, la declaracin judicial de adoptabilidad no es necesaria. Los casos son solamente dos:

1 Si respecto de un menor cuyos padres han expresado la voluntad de darlo en adopcin, se han vencido los
plazos que se determinan sin que el juez haya resuelto sobre el asunto.

2 Si se trata de un menor que slo ha sido reconocido como hijo por uno de los cnyuges que piden su
adopcin.

Opinin y consentimiento del menor. En todos los procesos de adaptabilidad, el juez deber cumplir con la
exigencia que establece la Ley de Adopcin, en concordancia con la Convencin de Derecho del Nio (art. 12),
cual es la de tener en cuenta las opiniones del menor en funcin de su edad y madurez.

7.9. Los adoptantes.

(i) La designacin legal de los posibles adoptantes.

Los arts. 20, 21 y 31 de la ley N 19.620 determinan las personas a las que puede considerarse como posibles
adoptantes, los requisitos que deben cumplir, y la preferencia que debe hacerse entre ellos cuando ocurra ms de
uno respecto del mismo menor.

(ii) La adopcin conyugal

a. Preferencia de la familia matrimonial

Es indudable que para la normativa constitucional y civil chilena la familia como comunidad estructuradora de
toda sociedad y esencial factor de desarrollo personal debe fundarse en la unin interpersonal profunda y
permanente que denominamos matrimonio.

b. Requisitos.

b.1. Requisitos imperativos:

1 Existencia de vnculo matrimonial. As lo establece el art. 20 de la ley, al decir podr otorgarse la adopcin a
los cnyuges. La nica excepcin a esto podra ser la adopcin post mortem.

2 Residencia. Independiente de la nacionalidad de los cnyuges estos debern tener residencia permanente en
el pas.

3 Idoneidad fsica y moral. La ley establece que los cnyuges que pretendan adoptar deben haber sido
evaluados como fsica, mental, sicolgicamente y moralmente idneos por alguna de las instituciones que
establece el art. 6 de la ley.

4 En cuanto a las actuaciones en el procedimiento. Siempre debern actuar de consuno en las actuaciones que
requieran expresin de voluntad de los cnyuges adoptantes.

b.2. Requisitos no imperativos:

1 Duracin mnima del matrimonio. Los adoptantes que aspiren a la adopcin conyugal, adems de estar
casados, deben tener un perodo mnimo de duracin de su vida matrimonial, que la ley fija en dos aos. La que
no ser exigida en caso de infertilidad de uno o ambos cnyuges.

2 Edad mnima y edad mxima. La ley ha establecido como edad mnima para adoptar los veinticinco aos,
mientras que la mxima la ha fijado en sesenta aos.

3 Diferencia de edad con el adoptado. Ya hemos visto que la ley chilena exige que entre adoptantes y adoptado
medie una diferencia mnima de edad de veinte aos. Es decir, cada uno de los cnyuges interesados en adoptar
debe tener ms de veinte aos que el adoptado. Como excepcin el juez podr fundadamente rebajar esta
diferencia cinco aos como mximo, por lo cual ser una diferencia de quince aos.

Existe una restriccin, que dice que no podr concederse la adopcin a los cnyuges respecto de los cuales se
haya declarado la separacin judicial, mientras esta subsista. En su caso, la reconciliacin deber acreditarse
conforme a lo dispone la Ley de Matrimonio.

c. La adopcin conyugal post mortem

El art. 22 de la Ley de Adopcin regula este supuesto.

d. La adopcin de matrimonios no residentes.

Las personas casadas no residentes permanentemente en Chile pueden adoptar mediante el otorgamiento de una
adopcin internacional. En general, se le aplican los requisitos de los cnyuges residentes, pero el juez no tiene
la facultad para rebajar el lmite ni la diferencia de edad entre los adoptantes y adoptado.

(iii) La adopcin individual.

a. Concepto.

El art. 21 permite que una persona soltera, divorciada o viuda pueda acceder a adoptar. Se regulariza de esta
manera una prctica bastante generalizada, especialmente en los sectores ms modestos de la poblacin, donde
algunas personas acogen a menores abandonados pero carecen tanto de medios econmicos para iniciar un
proceso de adopcin como de amparo legal para su situacin.

b. Requisitos.
1. Que no existan cnyuges interesados en adoptar a un menor que cumplan con todos los requisitos
legales o bien que slo les falte el de residencia permanente en Chile:

2. Residencia permanente en el pas,

3. Que a la persona se le haya realizado la misma evaluacin que le reconozca aptitud fsica, mental,
sicolgica, y la idoneidad moral necesarias por alguna de las instituciones a que se refiere el art. 6 de la ley;

4. Que cumpla con los mismos rangos de edad y diferencia de edad con el menor que se pretende adoptar;

5. Que la persona haya participado en alguno de los programas de adopcin a que se refiere el art. 7,

c. Presencia de varios interesados en el mismo menor.

El tribunal preferir a quien sea pariente consanguneo del menor, y en su defecto, a quien tenga a su cuidado
personal (art. 21 inciso final)

d. Caso especial de la pareja separada judicialmente o divorciada.

Los cnyuges que hubiesen iniciado la tramitacin de una adopcin, podrn solicitar que sta se conceda aun
despus de declarada su separacin judicial o el divorcio, si conviene al inters superior del adoptado.

e. Prelacin legal de eventuales adoptantes.

El legislador quiso establecer una cierta prelacin de eventuales adoptantes, la que se constituye de la siguiente
manera:
i. Matrimonios residentes en Chile
ii. Matrimonios no residentes en Chile.
iii. Personas solteras, viudas o divorciadas.

7.10. Proceso judicial de adopcin propiamente tal.

(i) Cuestiones generales.

i.1. Normas comunes.

Procedimiento aplicable. La adopcin se tramitar en un procedimiento no contencioso, en el que no ser

admisible oposicin, sin perjuicio de lo establecido en el artculo 2 (art. 23, inc. 2).

Principio de reserva. Segn lo ordena el artculo 28, todas las tramitaciones, tanto judiciales como
administrativas y la guarda de documentos a que d lugar la adopcin, sern reservadas, salvo que los
interesados en su solicitud de adopcin hayan requerido lo contrario. En este caso, en la sentencia se dejar
constancia de ello y no ser aplicable lo dispuesto en la parte primera del mencionado artculo.

Sin embargo, y en conformidad a su inciso 2, no obstar a la reserva las certificaciones que pidan al tribunal los
solicitantes, durante la tramitacin del proceso, a fin de impetrar derechos que les correspondan o realizar
actuaciones en beneficio del menor que tienen bajo su cuidado personal.

Recordemos que este principio est reiterado en el art. 15 de la Ley de Tribunales de Familia, bajo el enunciado
de proteccin de la intimidad.

Caso de adoptados hermanos. En caso de que dos o ms menores que se encuentren en situacin de ser
adoptados sean hermanos, el tribunal procurar que los adopten los mismos solicitantes.

Acumulacin necesaria. Si distintas personas solicitan la adopcin de un mismo menor, las solicitudes debern
acumularse, a fin de ser resueltas en una sola sentencia.

i.2. Normas aplicables a la adopcin por personas residentes en el pas.

Juez competente. Segn el inciso primero del artculo 23, ser competente para conocer de la adopcin el juez de
familia del domicilio del menor.

La solicitud de adopcin. La solicitud de adopcin deber ser firmada por todas las partes cuya voluntad se
requiera segn lo dispuesto por los artculos 20, 21 y 22. Ya no se requiere que sea frente al secretario del
tribunal, cargo que se suprime en la nueva estructura orgnica de los Tribunales de Familia.

Antecedentes que se deben acompaar en la solicitud. Son los siguientes:

1. Copia integra de la inscripcin de nacimiento de la persona que se pretende adoptar,
2. Copia autorizada de la resolucin judicial que declara que el menor puede ser adoptado, dictada en virtud
del artculo 8, letras a) o C), o certificados que acrediten las circunstancias a que se refiere la letra b) del mismo
artculo, en su caso,
3. Informe de la evaluacin de idoneidad fsica, mental, psicolgica y moral del o los solicitantes, emitido
por alguna de las instituciones aludidas en el artculo 6.

En la primera resolucin se ordenara agregar los antecedentes del proceso previo de susceptibilidad para la
adopcin; citar a los solicitantes, con sus antecedentes de idoneidad y medios de prueba, a la audiencia
preparatoria; deber, asimismo, citar al menor, en su caso.

Segn lo seala el artculo 24 inc. 3, si los solicitantes no tienen el cuidado personal del menor, debern
solicitarlo conjuntamente con la adopcin, procediendo el juez a resolver en la audiencia preparatoria, pudiendo
disponer las diligencias que estime pertinentes para establecer la adaptacin a su futura familia

En cuanto a la terminacin del cuidado personal del menor, la ley dice: El juez, en cualquier etapa del
procedimiento, podr poner trmino al cuidado personal del menor por los interesados, cuando as lo estime
necesario para el inters superior de aqul. En todo caso, cesar de pleno derecho si el tribunal denegare la
solicitud de adopcin, de lo que se dejar constancia en la misma sentencia, la cual dispondr adems la entrega
del menor a quien confe su cuidado en lo sucesivo (artculo 24 inciso final).

(ii) Tramitacin.

Audiencia preparatoria. Esta se llevar a cabo entre los cinco y los diez das siguientes. Si en base a los
antecedentes expuestos se acreditan las ventajas y beneficios que la adopcin le reporta al menor, podr resolver
en la misma audiencia. En caso contrario, decretar las diligencias adicionales que estime necesarias, a ser
presentadas en la audiencia de juicio (artculo 24 inciso 2).

Audiencia de juicio. Se realizar dentro de los quince das siguientes, cabe destacar que con la sobrecarga de
trabajo de los nuevos Tribunales de Familia las audiencias se estn realizando en un plazo muy superior al
establecido.

Las diligencias no cumplidas a la fecha de realizacin de la audiencia se tendr por no decretadas y el tribunal
proceder a dictar sentencia, sin ms trmite.

(iii) La sentencia de adopcin.

La sentencia se notificar pro cdula a los solicitantes, en el domicilio que conste en el proceso, salvo que sea
posible efectuar la notificacin en forma personal en la audiencia respectiva.

Contenido de la sentencia, esta depender de si deniega o no la solicitud de adopcin.

a. Sentencia que deniega la solicitud de adopcin.

Se hace aplicable lo sealado en el inciso final del artculo 24, que dispone que cesar de pleno derecho el
cuidado personal del menor por parte de los interesados, si el tribunal denegare la solicitud de adopcin, de lo
que se dejar constancia en la misma sentencia. Esta dispondr adems la entrega del menor a quien confe su
cuidado en lo sucesivo.

b. Sentencia que acepta la solicitud de adopcin.

Esta sentencia ordenar una serie de diligencias, a saber:

i. Que se oficie a la Direccin Nacional del Registro Civil e Identificacin y a cualquier otro organismo
pblico o privado, solicitando el envo de la ficha individual del adoptado y de cualquier otro antecedente que
permita su identificacin, los que sern agregados al proceso;

ii. Que se remitan los antecedentes a la Oficina del Registro Civil e Identificacin del domicilio de los
adoptantes, a fin de que se practique una nueva inscripcin de nacimiento del adoptado como hijo de los
adoptantes. Esta inscripcin deber practicarse a requerimiento de uno o ambos adoptantes o por un tercero a
su nombre;

iii. Que se cancele la antigua inscripcin de nacimiento del adoptado, tomndose las medidas
administrativas conducentes a mantener en reserva su anterior identidad;

iv. Que se oficie al Servicio Nacional de Menores, si el adoptado o adoptantes figuraren en los registros a
que se refiere el artculo 5, a fin de que proceda a eliminarlos de ellos;

v. Que se oficie, cuando corresponda, al Ministerio de Educacin, a fin de que se eliminen del registro
curricular los antecedentes relativos al menor de edad adoptado y se incorpore otro registro de acuerdo a la
nueva identidad de ste.

Finalmente se seala que la nueva inscripcin de nacimiento del adoptado contendr las indicaciones que seala
el artculo 31 de la Ley N 4.808.

(iv) Recursos.

En contra de esta sentencia proceder el recurso de apelacin, el que gozar de preferencia para su vista y fallo,
y se tramitar de acuerdo a las reglas de los incidentes (art. 25 inc. 2)

7.11. La adopcin constituida. Efectos y extincin.

Los efectos se encuentran contenidos en el artculo 37.

(i) Momentos desde el cual se producen los efectos.

La adopcin producir sus efectos legales desde la fecha de la inscripcin de nacimiento ordenada por la
sentencia que la constituye (inciso final del artculo 37).

(ii) Atribucin de un nuevo estado civil filial y relacin de parentesco.

Estado filial: Confiere el estado civil de hijo de los adoptantes, esto conlleva todos los derechos y deberes
recprocos establecidos en la ley, esto es, los contenidos en el Cdigo Civil. De este modo, adems de los
sealados en el Titulo IX del Libro I, tendr derecho al nombre, proceder la autoridad paterna y la patria
potestad, tendr derechos sucesorios, y tendr derecho a exigir alimentos.

El adoptado en la familia consangunea del adoptante. Al ser hijo de los adoptantes se vincula con su nueva
familia de igual forma que si fuese hijo de filiacin natural. El artculo 19 inciso 2 dispone que los menores cuyo
cuidado personal se confe a quienes hayan manifestado al tribunal su voluntad de adoptarlos sern causantes de
asignacin familiar, y en esa calidad podrn acceder a los beneficios previstos en las leyes N 18.469 y 18.933,
segn el caso, y los otros que les correspondan.

(iii) El nombre del adoptado.

La cancelacin de la antigua inscripcin de nacimiento del adoptado y la prctica de una nueva, segn lo dispone
el artculo 26, no implica necesariamente la correccin de los apellidos. Para tal efecto, lo conveniente es que el o
los adoptantes que correspondern al adoptando a fin que el juez ordene efectuar la inscripcin de nacimiento
con dichos nombres y apellidos,

(iv) Extincin de los vnculos biolgicos.

As lo dispone el artculo 37 al decir extingue sus vnculos de filiacin de origen, para todos los efectos civiles,
salvo los impedimentos para contraer matrimonio establecidos en el artculo 5 de la Ley de Matrimonio Civil,
los que subsistirn. Agrega adems que para este efecto, cualquiera de los parientes biolgicos que menciona esa
disposicin podr hacer presente el respectivo impedimento ante el Servicio de Registro Civil e Identificacin
desde la manifestacin del matrimonio y hasta antes de su celebracin, lo que dicho Servicio deber verificar
consultando el expediente de adopcin.

(v) Derecho a acceder a la verdad biolgica.

Establece que cualquier interesado mayor de edad y plenamente capaz que tenga antecedentes que le permitan
presumir que fue adoptado podr solicitar personalmente al Servicio de Registro Civil e Identificacin que le
informe si su filiacin tiene ese origen.

(vi) Proteccin penal de la reserva de la adopcin.

Sabemos que una serie de tramitaciones tienen el carcter de reservadas, segn lo ordena el artculo 28, de
manera que tanto las actuaciones judiciales como administrativas y la guarda de documentos a que de lugar la
adopcin, sern secretas, salvo que los interesados en su solicitud de adopcin hayan requerido lo contrario.

De este modo, es lgica la consecuencia de sancionar al que vulnere dicha reserva fuera de los requisitos legales.
Dispone el artculo 39 que el funcionario pblico que revele antecedentes de que tenga conocimiento en razn
de su cargo y que de acuerdo a esta ley son reservados o permita que otro los revele, ser sancionado con la
pena de suspensin del empleo en sus grados mnimo a medio y multa de seis a veinte unidades tributarias
mensuales. En este caso la reiteracin de la conducta sealada en el inciso anterior, la pena ser la de
inhabilitacin absoluta para cargos u oficios pblicos en cualquiera de sus grados y multa de veintiuna a treinta
unidades tributarias mensuales. La misma pena se aplicar si en razn de la revelacin se ocasionare grave dao
al menor o a sus padres biolgicos y adoptivos.

Para el que sin hallarse comprendido en el artculo anterior, revelare los mismos antecedentes teniendo
conocimiento de su carcter de reservados, al artculo 40 dispone que ser castigado con pena de multa de seis a
veinte unidades tributarias mensuales.

(vii) Irrevocabilidad de la adopcin y declaracin de nulidad.

La adopcin es por regla general irrevocable, as se encarga de dejarlo establecido el inciso 1 del artculo 38.
Pero enseguida agrega que con todo, el adoptado, por s o por curador especial, podr pedir la nulidad de la
adopcin obtenida por medios ilcitos o fraudulentos. Este corresponde al caso en que la adopcin expirar.

La excepcin ser la accin de nulidad, que prescribir en el plazo de cuatro aos contado desde la fecha en que
el adoptado, alcanzada su plena capacidad, haya tomado conocimiento del vicio que afecta a la adopcin. Por
ende, se suspende en su favor mientras dure la incapacidad.

La accin de nulidad la conocer el juez con competencia en materias de familia del domicilio o residencia del
adoptado, en conformidad al procedimiento ordinario previsto en la ley de juzgados de familia.

8. EFECTOS DE LA FILIACIN

Los efectos de la filiacin son los derechos y obligaciones que derivan de ella, la ley considera iguales a todos los
hijos, sea cual sea la naturaleza de la filiacin y el modo en que sta haya sido determinada, por lo siempre se
darn los mismos efectos de la filiacin.
8.1. Autoridad paterna.

Tradicionalmente ha sido definida como el conjunto de derechos y obligaciones de contenido eminentemente

moral, existente entre padres e hijos. El Cdigo Civil dedica a esta materia el Titulo IX del Libro Primero,
artculos 222 al artculo 242. Para su estudio, hay que distinguir entre:

(i) Deberes de los hijos para con sus padres y ascendientes.

Los hijos tienen respecto de sus padres los siguientes deberes:

a. Deber de respeto y obediencia a los padres.

El artculo 222 establece que los hijos deben respeto y obediencia a sus padres (inc. 2).

Si bien el incumplimiento de este deber no acarrea necesariamente una sancin jurdica, los padres tienen el
derecho a corregir a los hijos en conformidad al art. 234.

b. Deber de cuidado.

Lo consagra el artculo 223: Aunque la emancipacin confiera al hijo el derecho a obrar independientemente,
queda siempre obligado a cuidar de los padres en su ancianidad, en el estado de demencia, y en todas las
circunstancias de la vida en que necesitaren sus auxilios (inc. 1). El inciso 2 agrega que: Tienen derecho al
mismo socorro todos los dems ascendientes, en caso de inexistencia o de insuficiencia de los inmediatos
descendientes. Si el hijo no cumple con su deber de socorro, incurre en una causal de indignidad para suceder
(art. 968 N 3) y asimismo configura una causal de desheredamiento (art. 1208 N 3).

(ii) Derechos-deberes de los padres para con los hijos.

Se habla de derechos-deberes, pues el cuidar, criar y educar a los hijos no es slo un derecho o prerrogativa de
los padres, sino, y muy fundamentalmente, el cumplimiento de una obligacin que les impone su condicin de
progenitores.

Para la cabal comprensin de las normas que pasan a estudiarse deber tenerse en cuenta lo dispuesto en el
inciso 1 del artculo 222, que constituye una verdadera declaracin de principios sobre la proteccin que debe
darse al menor: La preocupacin fundamental de los padres es el inters superior del hijo, para lo cual
procurarn su mayor realizacin espiritual y material posible, y lo guiarn en el ejercicio de los derechos
esenciales que emanan de la naturaleza humana de modo conforme a la evolucin de sus facultades.

a. Cuidado.

Esta materia est regulada por los artculos 224 al 227, los cuales determinan a quien le toca el cuidado personal
de los hijos, lo que depender del tipo de filiacin y de si los padres se encuentran o no separados.

a.1. Filiacin matrimonial.

Tratndose de un hijo de filiacin matrimonial, el art. 224 seala que Toca de consuno a los padres, o al padre
o madre sobreviviente, el cuidado personal de sus hijos. ste se basar en el principio de corresponsabilidad, en
virtud del cual ambos padres, vivan juntos o separados, participarn en forma activa, equitativa y permanente en
la crianza y educacin de sus hijos (inc. 1).

a.2. Filiacin no matrimonial.

En el caso de los hijos de filiacin no matrimonial, el cuidado corresponde al padre o madre que lo haya
reconocido (art. 224 inc. 2): El cuidado personal del hijo no concebido ni nacido durante el matrimonio,
reconocido por uno de los padres, corresponde al padre o madre que lo haya reconocido. Si no ha sido
reconocido por ninguno de sus padres, la persona que tendr su cuidado ser determinada por el juez (inc. 2).
Sin embargo, si el reconocimiento ha sido por resolucin judicial con oposicin del padre o de la madre, este
padre o madre quedar privado del cuidado del hijo. As resulta de aplicar el artculo 203.

a.3. Padres separados.

Tratndose de padres separados, la materia (regulada en el art. 225) ha sufrido una radical transformacin con
ocasin de las modificaciones introducidas al Cdigo Civil por la Ley N 20.680 de 2013.

En efecto, previo a las modificaciones introducidas el ao 2013, el art. 225 dispona lo siguiente:

Si los padres viven separados, tocaba a la madre el cuidado personal de los hijos (art. 225 inc. 1).
Lo anterior no se aplicaba en dos casos: a) cuando existe un acuerdo de los padres en sentido diverso y b)
cuando por resolucin judicial se dispone otra cosa.
Respecto al acuerdo de los padres, el inciso 2 del artculo 225 dispona: No obstante, mediante escritura
pblica, o acta extendida ante cualquier oficial del Registro Civil, subinscrita al margen de la inscripcin de
nacimiento del hijo dentro de los treinta das siguientes a su otorgamiento, ambos padres, actuando de comn
acuerdo, podrn determinar que el cuidado personal de uno o ms hijos corresponda al padre.... Dicho acuerdo
tena las siguientes caractersticas: 1) es solemne, ya que debe constar en escritura pblica o en un acta
extendida ante cualquier oficial del Registro Civil; 2) para que sea oponible a terceros, el instrumento en que
consta el acuerdo deber subinscribirse al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo dentro de los treinta
das siguientes a su otorgamiento; y 3) es revocable, debiendo para ello cumplirse las mismas solemnidades (art.
225 inc. 2, parte final).
Respecto a la resolucin judicial, el artculo 225 inciso 3 prescriba: En todo caso, cuando el inters del
hijo lo haga indispensable, sea por maltrato, descuido u otra causa calificada, el juez podr entregar su cuidado
personal al otro de los padres. Pero no podr confiar el cuidado personal al padre o madre que no hubiese
contribuido a la mantencin del hijo mientras estuvo bajo el cuidado del otro padre, pudiendo hacerlo.

Sin embargo, la ley 20.680 del ao 2013 introdujo las siguientes modificaciones al artculo 225, que en la
actualidad dispone lo siguiente sobre la materia:

(i) Si los padres viven separados podrn determinar de comn acuerdo que el cuidado personal de los hijos
corresponda al padre, a la madre o a ambos en forma compartida. El acuerdo se otorgar por escritura pblica o
acta extendida ante cualquier oficial del Registro Civil y deber ser subinscrito al margen de la inscripcin de
nacimiento del hijo dentro de los treinta das subsiguientes a su otorgamiento. Este acuerdo establecer la
frecuencia y libertad con que el padre o madre que no tiene el cuidado personal mantendr una relacin directa
y regular con los hijos y podr revocarse o modificarse cumpliendo las mismas solemnidades (art. 225 inc. 1).

El cuidado personal compartido es un rgimen de vida que procura estimular la corresponsabilidad de ambos
padres que viven separados, en la crianza y educacin de los hijos comunes, mediante un sistema de residencia
que asegure su adecuada estabilidad y continuidad (art. 225 inc. 2).

(ii) A falta del acuerdo, los hijos continuarn bajo el cuidado personal del padre o madre con quien estn
conviviendo (art. 225 inc. 3).

(iii) En cualquier caso, cuando las circunstancias lo requieran y el inters superior del hijo lo haga
conveniente, el juez podr atribuir el cuidado personal del hijo al otro de los padres, o radicarlo en uno solo de
ellos, si por acuerdo existiere alguna forma de ejercicio compartido (art. 225 inc. 4).

Lo anterior debe entenderse sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 226. Dicha disposicin actualmente
indica que, en el caso de inhabilidad fsica o moral de ambos padres, podr el juez confiar el cuidado personal de
los hijos a otra persona o personas competentes, velando primordialmente por el inters superior del nio
conforme a los criterios establecidos en el artculo 225-2. En la eleccin de estas personas se preferir a los
consanguneos ms prximos y, en especial, a los ascendientes.

A su turno, el artculo 225-2 (tambin introducido el ao 2013) dispone que en el establecimiento del rgimen y
ejercicio del cuidado personal, se considerarn y ponderarn conjuntamente los siguientes criterios y
circunstancias: a) La vinculacin afectiva entre el hijo y sus padres, y dems personas de su entorno familiar. b)
La aptitud de los padres para garantizar el bienestar del hijo y la posibilidad de procurarle un entorno
adecuado, segn su edad. c) La contribucin a la mantencin del hijo mientras estuvo bajo el cuidado personal
del otro padre, pudiendo hacerlo. d) La actitud de cada uno de los padres para cooperar con el otro, a fin de
asegurar la mxima estabilidad al hijo y garantizar la relacin directa y regular, para lo cual considerar
especialmente lo dispuesto en el inciso quinto del artculo 229. e) La dedicacin efectiva que cada uno de los
padres procuraba al hijo antes de la separacin y, especialmente, la que pueda seguir desarrollando de acuerdo
con sus posibilidades. f) La opinin expresada por el hijo. g) El resultado de los informes periciales que se haya
ordenado practicar. h) Los acuerdos de los padres antes y durante el respectivo juicio. i) El domicilio de los
padres. j) Cualquier otro antecedente que sea relevante atendido el inters superior del hijo.

En ningn caso el juez podr fundar exclusivamente su decisin en la capacidad econmica de los padres (art.
225 inc. 5).

Siempre que el juez atribuya el cuidado personal del hijo a uno de los padres, deber establecer, de oficio o a
peticin de parte, en la misma resolucin, la frecuencia y libertad con que el otro padre o madre que no tiene el
cuidado personal mantendr una relacin directa y regular con los hijos, considerando su inters superior,
siempre que se cumplan los criterios dispuestos en el artculo 229 (art. 225 inc. 6).

(iv) Mientras una nueva subinscripcin relativa al cuidado personal no sea cancelada por otra posterior, todo
nuevo acuerdo o resolucin ser inoponible a terceros (art. 225 inc. 7).

a.4. Tribunal competente y procedimiento de los juicios de tuicin.

A partir del 1 de octubre de 2005, cuando entre en vigencia la ley 19.968 que cre los Tribunales de Familia,
estas causas se tramitarn ante los Juzgados de Familia (art. 8 N 1), en el procedimiento ordinario establecido
en el Ttulo III de esa ley (arts. 55 y siguientes).

Dice el art. 227 En las materias a que se refieren los artculos precedentes, el juez oir los hijos y parientes;
por su parte, el art. 42 de la Ley N 16.618 seala que en los casos en que la ley dispone que se oiga a los
parientes de una persona, se entendern comprendidos en esa denominacin el cnyuge de sta y sus
consanguneos de uno y otro sexo, mayores de edad. A falta de consanguneos en suficiente nmero sern odos
los afines.

El inciso tercero del art. 227 (incorporado el ao 2012 por la Ley N 20.680) dispone que el juez podr apremiar
en la forma establecida en el artculo 543 del Cdigo de Procedimiento Civil, a quien fuere condenado por
resolucin judicial que cause ejecutoria, a hacer entrega del hijo y no lo hiciere o se negare a hacerlo en el plazo
que se hubiere determinado para estos efectos. En igual apremio incurrir el que retuviere especies del hijo y se
negare a hacer entrega de ellas a requerimiento del juez.

Asimismo cabe considerar que la Ley N 20.680 derog el artculo 228, que expresaba que La persona casada a
quien corresponda el cuidado personal de un hijo que no ha nacido de ese matrimonio, slo podr tenerlo en el
hogar comn, con el consentimiento de su otro cnyuge.

b. Relacin directa y regular con los hijos (ex derecho de visitas).

Es el derecho deber que surge para aquel padre que se encuentra privado del cuidado del hijo. El inciso primero
del art. 229 dispone que El padre o madre que no tenga el cuidado personal del hijo tendr el derecho y el
deber de mantener con l una relacin directa y regular, la que se ejercer con la frecuencia y libertad acordada
directamente con quien lo tiene a su cuidado segn las convenciones a que se refiere el inciso primero del
artculo 225 o, en su defecto, con las que el juez estimare conveniente para el hijo.

El inciso segundo define el concepto: Se entiende por relacin directa y regular aquella que propende a que el
vnculo familiar entre el padre o madre que no ejerce el cuidado personal y su hijo se mantenga a travs de un
contacto peridico y estable.Agrega el inciso tercero que para la determinacin de este rgimen, los padres, o el
juez en su caso, fomentarn una relacin sana y cercana entre el padre o madre que no ejerce el cuidado personal
y su hijo, velando por el inters superior de este ltimo, su derecho a ser odo y la evolucin de sus facultades, y
considerando especialmente: a) La edad del hijo. b) La vinculacin afectiva entre el hijo y su padre o madre,
segn corresponda, y la relacin con sus parientes cercanos. c) El rgimen de cuidado personal del hijo que se
haya acordado o determinado. d) Cualquier otro elemento de relevancia en consideracin al inters superior del
hijo.

La disposicin agrega que sea que se decrete judicialmente el rgimen de relacin directa y regular o en la
aprobacin de acuerdos de los padres en estas materias, el juez deber asegurar la mayor participacin y
corresponsabilidad de stos en la vida del hijo, estableciendo las condiciones que fomenten una relacin sana y
cercana.

El penltimo inciso del art. 229 dispone que el padre o madre que ejerza el cuidado personal del hijo no
obstaculizar el rgimen de relacin directa y regular que se establezca a favor del otro padre.

El inciso final del art. 229 dispone que se suspender o restringir el ejercicio de este derecho cuando
manifiestamente perjudique el bienestar del hijo, lo que declarar el tribunal fundadamente.

Asimismo, la Ley N 20.680 de 2013 incorpor el art. 229-2, que se refiere a la relacin del hijo con los abuelos
en los siguientes trminos: El hijo tiene derecho a mantener una relacin directa y regular con sus abuelos. A
falta de acuerdo, el juez fijar la modalidad de esta relacin atendido el inters del hijo, en conformidad a los
criterios del artculo 229".

c. Educacin.

En este caso, la educacin est tomada en el sentido amplio de formar al hijo para que ste logre el pleno
desarrollo en las distintas etapas de su vida, lo que implica poder educarlo libremente y escoger el
establecimiento educacional (art. 19 N 10 CPR). El art. 236 dispone: Los padres tendrn el derecho y el deber
de educar a sus hijos orientndolos hacia su pleno desarrollo en las distintas etapas de su vida. Este derecho de
los padres cesar respecto de los hijos cuyo cuidado haya sido confiado a otra persona, la cual lo ejercer con
anuencia del tutor o curador, si ella misma no lo fuere (art. 237).

d. Facultad de los padres de corregir a sus hijos

Esta materia est regulada por el artculo 234. Dice la norma: Los padres tendrn la facultad de corregir a los
hijos, cuidando que ello no menoscabe su salud ni su desarrollo personal (inc. 1). Si se compara este artculo
234 con el 233 (anterior a la ley 19.585), se podr apreciar que con la ley 19.585, desapareci la facultad de los
padres de castigar moderadamente al hijo. Ello con el objeto de ajustar la normativa a la Convencin de los
Derechos del Nio. De hecho, la Ley N 20.286 del ao 2008 expresamente agreg a este inciso que esta
facultad excluye toda forma de maltrato fsico y sicolgico y deber, en todo caso, ejercerse en conformidad a la
ley y a la Convencin sobre los Derechos del Nio.

El artculo 234 inc. 2 pone especial nfasis en que esta facultad de los padres debe ser ejercida sin menoscabar
la salud del menor ni su desarrollo personal. Si se produce tal menoscabo, queda autorizada cualquier persona
para solicitar medidas en resguardo de la salud o desarrollo personal del hijo, pudiendo incluso el tribunal
actuar de oficio.

En su inciso 3 el artculo 234 establece que cuando sea necesario para el bienestar del hijo, los padres podrn
solicitar al tribunal que determine sobre la vida futura de aquel por el tiempo que estime ms conveniente, el
cual no podr exceder del plazo que le falte para cumplir 18 aos de edad.

e. Padres privados del derecho a educar y corregir a sus hijos.

La ley priva a los padres de estos derechos en los siguientes casos:

a) Cuando la filiacin del menor haya sido determinada judicialmente contra la oposicin del padre o la
madre (art. 203);

b) Cuando el padre hubiere abandonado al hijo (art. 238), y

c) Cuando el hijo ha sido separado de su padre por inhabilidad moral de ste, a menos que la medida haya
sido revocada (art. 239); y
d) Cuando el padre o madre hubiere sido condenado por un delito sexual cometido en la persona del menor,
debiendo as declararlo en la sentencia condenatoria, la que ordenar dejar constancia al margen de la
inscripcin de nacimiento del menor (art. 370 bis del Cdigo Penal).

f. Gastos de educacin, crianza y establecimiento de los hijos.

En esta materia la ley distingue segn si los padres estn casados en rgimen de sociedad conyugal o no lo estn
(sea porque no hay matrimonio o porque se encuentren sujetos a otro rgimen matrimonial). En el primer caso,
esos gastos sern de cargo de la sociedad conyugal, segn las reglas que all da el Cdigo (art. 230). La
referencia debe entenderse hecha a los artculos 1740 N 5 y 1744. De acuerdo a estas reglas, la sociedad es
obligada al pago y soporta el gasto que demande el mantenimiento, educacin y establecimiento de los hijos. Si
no hay sociedad conyugal ambos padres debern contribuir en proporcin a sus respectivas facultades
econmicas (art. 230).

Si el hijo tuviese bienes propios, los gastos de su establecimiento, y en caso necesario, los de su crianza y
educacin, podrn sacarse de ellos, conservndose ntegros los capitales en cuanto sea posible (art. 231).

El artculo 233 seala que en caso de desacuerdo entre los obligados a la contribucin de los gastos de crianza,
educacin y establecimiento del hijo, sta ser determinada de acuerdo a sus facultades econmicas por el juez,
el que podr de tiempo en tiempo modificarla, segn las circunstancias que sobrevengan.

g. La obligacin de alimentar y educar al hijo que carece de bienes, pasa por la falta o insuficiencia de
ambos padres, a sus abuelos, por una y otra lnea.

h. Derechos que asisten a quien alimenta y cra a un hijo ajeno

El artculo 240 establece que Si el hijo abandonado por sus padres hubiere sido alimentado y criado por otra
persona, y quisieren sus padres sacarle del poder de ella, debern ser autorizados por el juez para hacerlo, y
previamente debern pagarle los costos de su crianza y educacin, tasados por el juez (inc. 1). El juez slo
conceder la autorizacin si estima, por razones graves, que es de conveniencia para el hijo (inc. 2).

i. Suministro de alimentos al menor ausente de su casa

El artculo 241 trata de la situacin del hijo menor que se ausenta de su casa y que es auxiliado por terceros para
que pueda subsistir. Dice la norma: Si el hijo de menor edad ausente de su casa se halla en urgente necesidad,
en que no puede ser asistido por el padre o madre que tiene su cuidado personal, se presumir la autorizacin de
ste o sta para las suministraciones que se le hagan, por cualquier persona, en razn de alimentos, habida
consideracin de su posicin social (inc. 1) El que haga las suministraciones deber dar noticia de ellas al
padre o madre lo ms pronto posible. Toda omisin voluntaria en este punto har cesar la responsabilidad (inc.
2) Lo dicho del padre o madre en los incisos precedentes se extiende en su caso a la persona a quien, por
muerte o inhabilidad de los padres, toque la sustentacin del hijo (inc. 3). En otras palabras, la norma presume
que los padres autorizaron a terceros para realizar adquisiciones a favor del menor, por lo que deben responder
del pago.
8.2. Patria potestad.

(i) Concepto.

El artculo 243 la define diciendo que es el conjunto de derechos y deberes que corresponden al padre o a la
madre sobre los bienes de sus hijos no emancipados.

(ii) Titulares de la patria potestad.

a. Ejercicio de la patria potestad si los padres viven juntos.

a.1. El artculo 244 prescribe que la patria potestad ser ejercida por el padre o la madre, o por ambos
conjuntamente, segn convengan... Los padres pueden acordar que la patria potestad la tenga el padre, la
madre, o ambos en conjunto. Este acuerdo es solemne, siendo la solemnidad el que se haga por escritura pblica
o en acta extendida ante cualquier oficial del Registro Civil (art. 244 inc. 1).

a.2. El art. 244 inc. 2 dispone que "A falta de acuerdo, toca al padre y a la madre en conjunto el ejercicio de
la patria potestad"Con todo, los padres podrn actuar indistintamente en los actos de mera conservacin.
Respecto del resto de los actos, se requerir actuacin conjunta. En caso de desacuerdo de los padres, o cuando
uno de ellos est ausente o impedido o se negare injustificadamente, se requerir autorizacin judicial.

a.3. Cuando el inters del hijo lo haga indispensable, a peticin de uno de los padres, el juez puede confiar el
ejercicio de la patria potestad al padre o madre que careca de este derecho, o radicarlo en uno solo de los padres,
si la ejercan conjuntamente (art. 244 inc. 4). Tanto en el caso del acuerdo de los padres, como de existir una
resolucin judicial que atribuya la patria potestad a alguno de ellos o a ambos, deber subinscribirse el acuerdo o
la sentencia, al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo. Tal subinscripcin deber practicarse dentro de
los treinta das siguientes a su otorgamiento.

a.4. En defecto del padre o madre que tuviere la patria potestad, los derechos y deberes correspondern al
otro de los cnyuges (art. 244 inc. final).

b. Ejercicio de la patria potestad si los padres viven separados.

El artculo 245 establece que si los padres viven separados, la patria potestad ser ejercida por aquel que tenga
a su cargo el cuidado personal del hijo o por ambos, de conformidad al artculo 225. El art. 245 agrega en su
inciso segundo que Sin embargo, por acuerdo de los padres o resolucin judicial fundada en el inters del hijo,
podr atribuirse la patria potestad al otro padre o radicarla en uno de ellos si la ejercieren conjuntamente.
Adems, basndose en igual inters, los padres podrn ejercerla en forma conjunta. Se aplicarn al acuerdo o a la
resolucin judicial las normas sobre subinscripcin previstas en el artculo precedente.

En el ejercicio de la patria potestad conjunta se aplicar lo establecido en el inciso tercero del art. 244, que como
se indic seala que Con todo, los padres podrn actuar indistintamente en los actos de mera conservacin.
Respecto del resto de los actos, se requerir actuacin conjunta. En caso de desacuerdo de los padres, o cuando
uno de ellos est ausente o impedido o se negare injustificadamente, se requerir autorizacin judicial.

c. Casos en que el hijo no est sujeto a patria potestad y es necesario nombrarle curador.
Si bien el cuidado personal del hijo puede ser confiado a un extrao cuando el padre o madre estn fsica o
moralmente inhabilitados, no debe creerse que en este supuesto este tercero pasa a tener la patria potestad del
menor, pues esta institucin es un atributo exclusivo del padre o madre o de ambos, que jams corresponder a
un tercero.

Los casos en que el hijo no est sujeto a patria potestad y es necesario nombrarle curador que administre sus
bienes son los siguientes:

- Cuando la paternidad y maternidad han sido determinadas judicialmente contra la oposicin del padre y
de la madre (arts. 248 y 203).

- Cuando los padres no tengan derecho a ejercer la patria potestad (art. 248).

- Cuando la filiacin del hijo no est determinada legalmente ni respecto del padre o ni respecto de la
madre (arts. 248)

(iii) Atributos de la patria potestad.

a. Derecho legal de goce (ex usufructo legal).

La facultad que tiene el padre para gozar de ciertos bienes del hijo pas con la ley 19.585, a llamarse Derecho
legal de goce, cambio que parece adecuado considerando que no corresponde a la idea del derecho real de
usufructo, entre otras razones, porque no da derecho de persecucin contra terceros adquirentes de los bienes
del menor. Sin embargo, el legislador para evitar cualquier duda, precisa que el derecho legal de goce recibe
tambin la denominacin de usufructo legal del padre o madre sobre los bienes del hijo..., agregando que en
cuanto convenga a su naturaleza, se regir supletoriamente por las normas del Ttulo IX del Libro II (art. 252
inc. final), esto es, por las reglas del derecho real de usufructo.

En general, la doctrina estima que el derecho legal de goce consiste en una suerte de compensacin que se le da
al padre por su deber y carga de mantener al hijo.

(i) Definicin.

El derecho legal de goce est definido en el artculo 252: es un derecho personalsimo que consiste en la
facultad de usar los bienes del hijo y percibir sus frutos, con cargo de conservar la forma y substancia de
dichos bienes y de restituirlos, si no son fungibles; o con cargo de volver igual cantidad y calidad del
mismo gnero, o de pagar su valor, si son fungibles. No hay dudas que esta definicin se inspira en la del
derecho real de usufructo contenida en el artculo 764.

(ii) Caractersticas

a) Es un derecho personalsimo (art. 252 inc. 1)

b) Es inembargable (art. 2466 inciso final);

c) No obliga a rendir fianza o caucin de conservacin y restitucin ni tampoco a hacer inventario solemne.
Debe s llevarse una descripcin circunstanciada de los bienes desde que entre a gozar de ellos. En el caso de
quien gozare del derecho de usufructo enviudare, para contraer nuevas nupcias deber proceder al inventario
solemne de los bienes del menor (art. 252 inc. 2 en relacin con el art. 124);

d) Si quien goza del derecho legal de goce es la madre casada en rgimen de sociedad conyugal, se
considerar separada parcialmente de bienes respecto de su ejercicio y de lo que en l obtenga, rigindose esta
separacin por el artculo 150 (art. 252 inc. 3).

e) Si la patria potestad la ejercen conjuntamente ambos padres, el derecho legal de goce se distribuir en la
forma que ellos lo tengan acordado. A falta de acuerdo se dividir por partes iguales (art. 252 inc. 4).

f) Es un derecho divisible, en los casos en que la patria potestad sea ejercida por el padre y la madre.

g) Es un derecho indelegable.

(iii) Bienes sobre los que recae el derecho legal de goce: Teora de los Peculios.

1-Peculio Ordinario: Son todos los bienes del hijo, salvo los exceptuados que forman parte de los peculios
extraordinario y profesional. Sobre este peculio la patria potestad confiere el derecho legal de goce.

2-Peculio Extraordinario: est constituido por: (i) Los bienes adquiridos por el hijo a ttulo de donacin,
herencia o legado, cuando el donante o testador ha estipulado que no tenga el goce o la administracin quien
ejerza la patria potestad; o haya impuesto la condicin de obtener la emancipacin, o haya dispuesto
expresamente que tenga el goce de esos bienes el hijo (art. 250 N 2); y (ii) Las herencias o legados que hayan
pasado al hijo por incapacidad, indignidad o desheredamiento del padre o madre que tiene la patria potestad (art.
250 N 3).

En los bienes que conforman el peculio extraordinario el goce corresponder al otro padre (art. 250 inc. 2). Si el
padre o la madre que tiene la patria potestad no puede ejercer el derecho de goce sobre uno o ms bienes del
hijo, este derecho pasar al otro; y si ambos estuvieren impedidos, la propiedad plena pertenecer al hijo y se le
dar un curador para la administracin (art. 253 inc. 2).

3-Peculio Profesional: Est conformado por los bienes adquiridos por el hijo en el ejercicio (conjunto o separado
del padre) de todo empleo, oficio, industria o profesin (art. 250 N 1). Respecto de estos bienes, el goce lo tiene
el hijo (art. 251);

b. Administracin de los bienes del hijo.

(i) Bienes comprendidos en la administracin

Respecto a la administracin de los bienes del hijo, cabe distinguir:

a) Los bienes que forman el peculio profesional o industrial son administrados por el hijo, con la limitacin
del artculo 254 (art. 251);

b) Respecto de los otros bienes los administra el padre o madre que tenga el derecho legal de goce (art. 253
inc. 1). Si ninguno lo tiene, la administracin corresponder a un curador (art. 253 inc. 2).

(ii) Limitaciones en la administracin de los bienes del hijo

l. Para enajenar o gravar bienes races del hijo, aun pertenecientes a su peculio profesional o
industrial, o derechos hereditarios, se requiere de autorizacin judicial con conocimiento de causa (art. 254).

La sancin para el caso de incumplimiento es la nulidad relativa, atendido a que faltara una formalidad
habilitante.

2. En conformidad al artculo 255, no se podr donar parte alguna de los bienes del hijo, sino en la forma y
con las limitaciones impuestas a los tutores y curadores. Estas limitaciones estn contempladas, en el artculo
402, para las donaciones.

Respecto de las donaciones, debe distinguirse entre e padre no podr donar bienes races del hijo, ni aun con
autorizacin judicial (art. 402 inciso 1) Luego si lo hace: nulidad absoluta, por ser una norma prohibitiva (arts.
10, 1466, 1682).

Tratndose de bienes muebles, para donarlos requiere de autorizacin judicial. El juez slo autorizar estas
donaciones cuando exista "una causa grave, como la de socorrer a un consanguneo necesitado, contribuir a un
objeto de beneficencia pblica u otro semejante, y con tal que sean proporcionadas a las facultades del pupilo, y
que por ellas no sufran un menoscabo notable los bienes productivos" (art. 402 inciso 2). El padre no tiene
limitaciones para hacer gastos de poco valor destinados a objetos de caridad o de lcita recreacin (art. 402 inc.
3). La sancin si no se otorga la autorizacin judicial es la nulidad relativa (art. 1682)

3. En conformidad al artculo 255, no se podr tampoco dar en arriendo por largo tiempo parte alguna de
los bienes del hijo, sino en la forma y con las limitaciones impuestas a los tutores y curadores. Estas
limitaciones estn contempladas, en el artculo 407 para los arriendos.

En el caso de los arriendos, el padre no podr dar en arriendo los bienes races del hijo por ms de 5 aos si son
urbanos, ni por ms de 8 si son rsticos, ni por ms tiempo que el que falte para que el menor cumpla 18 aos
(art. 407). La sancin si se incumple es la inoponibilidad: el contrato no afecta al menor ms all de los 5 u 8
aos, segn se trate de predios urbanos o rsticos, ni ms all del plazo que le falte para cumplir 18 aos.

4. Tambin en conformidad al artculo 255, no se podr aceptar o repudiar una herencia deferida al hijo,
sino en la forma y con las limitaciones impuestas a los tutores y curadores. Estas limitaciones estn
contempladas en el artculo 397 (reiterado en los artculos 1225, 1236 y 1250) para la aceptacin o repudiacin
de una herencia.

Tratndose de la aceptacin de una herencia, el padre tiene que aceptar con beneficio de inventario (arts. 397 y
1250). Si no lo hace de esa forma, el menor no ser obligado por las deudas y cargas de la sucesin sino hasta
concurrencia de lo que existiere de la herencia al tiempo de la demanda o se probare haberse empleado
efectivamente en su beneficio (art. 1250 inciso final).

Respecto de la repudiacin de una herencia, el padre requiere de decreto del juez con conocimiento de causa
(arts. 397 y 1236). La ltima norma sealada tiene ms amplitud que las anteriores, por cuanto no alcanza slo a
la repudiacin de una herencia, sino tambin a la de los legados, que requieren de autorizacin judicial si se
refieren a bienes races o a bienes muebles que valgan ms de un centavo. La sancin a una repudiacin hecha
sin la competente autorizacin judicial ser la nulidad relativa por haberse omitido un requisito que mira al
estado o calidad del menor (art. 1682).

5. Tiene tambin el padre limitaciones respecto de la particin de bienes en que tenga inters el menor.

Requiere de autorizacin judicial para provocar la particin de las herencias o de bienes races en que tenga
inters el menor (art. 1322).

La designacin de partidor, salvo la que haya sido hecha por el juez, debe ser aprobada por la justicia (art. 1326).

La falta de autorizacin judicial para provocar la particin o la omisin de la aprobacin judicial del partidor
nombrado, trae consigo la nulidad relativa de la particin.

(iii) Responsabilidad del padre o madre por la administracin de los bienes del hijo.

Responde hasta de la culpa leve (art. 256 inc. 1). Se debe tener presente que al efecto ciertos autores han
indicado que en este caso la diligencia no opera como factor de imputabilidad, sino que forma parte de la
obligacin de administrar, por lo que la falta de diligencia implica en s misma un incumplimiento.

El artculo 256 agrega que "La responsabilidad del padre para con el hijo se extiende a la propiedad y a los
frutos, en aquellos bienes del hijo en que tiene la administracin pero no el goce, y se limita a la propiedad
cuando ejerce ambas facultades sobre los bienes (inc. 2).

Sin embargo, esta norma es contradictoria con el art. 253, por cuanto admitira que la facultad de administrar
podra encontrarse separada del derecho legal de goce, cosa que no es posible en conformidad al art. 253, que
dispone que la administracin recae nicamente en el padre o madre que tenga el derecho legal de goce. Por
ende, el art. 256 nicamente vale en cuanto indica que la responsabilidad del padre para con el hijo se limita a la
propiedad de los bienes.

(iv) Privilegio en favor del hijo

El artculo 2481 N 4 otorga al hijo sujeto a patria potestad un crdito privilegiado de cuarta clase, "por los
bienes de su propiedad que fueren administrados por el padre o la madre, sobre los bienes de stos".

(v) Extincin de la administracin del padre o de la madre. Termina la administracin del padre o de la
madre, en los siguientes casos:

1. Por la emancipacin del hijo, desde que la administracin es una consecuencia de la patria potestad;

2. En el caso en que se suspenda la patria potestad del padre o madre en conformidad al artculo 267 (art.
257 inc. 2). Si se suspende respecto de un padre, la ejercer el otro padre. Si se suspende respecto de ambos, el
hijo quedar sujeto a guarda (art. 267 inc. 2).
3. En el caso en que se prive al padre, madre o a ambos de la administracin de los bienes del hijo por
haberse hecho culpable "de dolo, o de grave negligencia habitual, y as se establezca por sentencia judicial, la
que deber subinscribirse al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo (art. 257 inc. 1). Privado uno de
los padres de la administracin de los bienes, la tendr el otro; si ninguno de ellos la tuviese, la propiedad plena
pertenecer al hijo, y se le dar un curador para la administracin (art. 258).

(vi) Obligacin de quien ejerce la patria potestad de poner en conocimiento de sus hijos la administracin
realizada

En conformidad al artculo 259 Al trmino de la patria potestad, los padres pondrn a sus hijos en
conocimiento de la administracin que hayan ejercido sobre sus bienes.

c. Representacin legal del hijo menor.

El hijo menor puede ser absolutamente incapaz (demente, impber, sordo o sordomudo que no puedan darse a
entender claramente) o relativamente incapaz, si es menor adulto (art. 1447). En el primer caso slo puede
actuar a travs de su representante legal; en el segundo, representado o autorizado por dicho representante.
Cabe tener en cuenta que el hijo menor adulto tiene capacidad para realizar ciertos actos por s mismo, como
son: (a) los actos judiciales o extrajudiciales que digan relacin con su peculio profesional o industrial respecto
del cual se le considera mayor de edad (art. 251), salvo aquellos indicados en el art. 254; y (b) los actos de familia,
como casarse, pues aunque queda sujeto a ciertas autorizaciones para hacerlo, la omisin de stas no acarrea la
nulidad del matrimonio (arts. 105 y siguientes); puede reconocer hijos (art. 262); hacer testamento (art. 262).

(i) Representacin extrajudicial del hijo.

El representante legal del hijo es el padre o la madre que lo tengan bajo su patria potestad. Si ninguno la
tuviere, lo representar el respectivo curador (art. 260). La sancin para el caso del hijo que obrare por s solo es
que nicamente se obligar exclusivamente en su peculio profesional. Sin embargo, en ningn caso podr tomar
dinero a inters, ni comprar al fiado (excepto en el giro ordinario de dicho peculio) sin autorizacin escrita. Y si
lo hiciere, no ser obligado por estos contratos, sino hasta concurrencia del beneficio que le haya reportado.

(a) Efectos de los actos o contratos del hijo ajenos a su peculio profesional o industrial, realizados a travs
de sus representantes legales o autorizados por stos.

Se debe distinguir segn que los que ejercen la patria potestad se encuentren o no casados en rgimen de
sociedad conyugal. En el primer caso, los actos y contratos que el hijo celebre fuera de su peculio profesional o
industrial y que el padre o madre que ejerce la patria potestad autorice o ratifique por escrito o celebre en su
representacin, obligan directamente al padre o madre en conformidad a las disposiciones de ese rgimen de
bienes, y subsidiariamente, al hijo, hasta concurrencia del beneficio que ste hubiere reportado de dichos actos o
contratos (art. 261 inc. 1). Si no hay sociedad conyugal, los actos y contratos slo obligan al padre o madre que
haya intervenido, lo que no obsta a que ste pueda repetir contra el otro padre en la parte en que de derecho ha
debido proveer a las necesidades del hijo (art. 261 inc. 2).

(b) No hay autorizacin supletoria de la justicia para actos extrajudiciales.

La ley no contempla lo que ocurre en el caso de impedimento o negativa del padre o madre de dar su
autorizacin. La doctrina estima que no cabe la autorizacin supletoria de la justicia, por cuanto la judicatura
slo puede actuar a virtud de un texto expreso (Somarriva, Rossel). Sin embargo, esta posibilidad si se
encuentra contemplada en la Convencin de los Derechos del Nio, por lo que cabra la autorizacin subsidiaria.

(c) Actos ejecutados por el hijo sin la autorizacin o ratificacin del padre, de la madre o del curador
adjunto.

Trata de esta situacin el artculo 260: Los actos y contratos del hijo no autorizados por el padre o la madre
que lo tengan bajo su patria potestad, o por el curador adjunto, en su caso, le obligarn exclusivamente en su
peculio profesional o industrial (inc. 1).

De aplicarse las reglas generales, los actos celebrados por el hijo en estas condiciones deberan ser nulos
relativamente, pudiendo llegar a generar una obligacin natural (arts. 1470 N 2, 1682 y 1691). Sin embargo, la
ley se ha puesto en el caso de que el hijo tenga peculio profesional, lo que podra inducir a los terceros contratar
con l creyendo que lo est haciendo dentro de ese peculio, y por ello, como manera de proteger a esos terceros,
establece que tales actos obligan al hijo en su peculio profesional. Si no tiene peculio profesional, se vuelve a la
sancin normal, esto es el acto es nulo relativamente.

El inciso 2 del artculo 260, establece una excepcin a la regla del inciso 1, es decir, en ese caso no se va a
obligar el peculio profesional o industrial. Dice: "Pero no podr tomar dinero a inters, ni comprar al fiado
(excepto en el giro ordinario de dicho peculio) sin autorizacin escrita de las personas mencionadas (padre,
madre o curador). Y si lo hiciere, no ser obligado por estos contratos, sino hasta concurrencia del beneficio que
haya reportado de ellos".

(d) Contratos entre padres e hijos sometidos a su patria potestad.

La ley nada ha dicho sobre la contratacin entre padre e hijo sometido a patria potestad. Como el artculo 1796
prohbe la celebracin del contrato de compraventa entre el padre o madre y el hijo sujeto a patria potestad, hay
que concluir que fuera de este caso (y el de la permuta por aplicacin del artculo 1900), la contratacin entre
ellos sera posible. Naturalmente que si hay incompatibilidad de intereses no podr autorizar el padre, pues la
representacin legal llega hasta el momento que se produce incompatibilidad de intereses. Si bien no hay una
norma que prohba al padre a autocontratar, figurando por una parte como contratante directo y por la otra
como representante del hijo, la doctrina estima que no procede la autocontratacin pues se configurara un
conflicto de intereses que afectara al menor sujeto a patria potestad.

(ii) Representacin judicial del hijo sometido a patria potestad

(a) Juicios en que el hijo es demandante o querellante.

Rige en este caso la norma del artculo 264: el hijo no puede parecer en juicio como actor, contra un tercero,
sino autorizado o representado por el padre o madre que ejerce la patria potestad, o por ambos, si la ejercen de
manera conjunta (art. 264 inc. 1). Si el padre, la madre o ambos niegan su consentimiento al hijo para la accin
civil que quiera intentar contra un tercero, o si estn inhabilitados para prestarlo, podr el juez suplirlo, y al
hacerlo as dar al hijo un curador para la litis (art. 264 inc. 2). Si el juicio versa sobre un derecho que dice
relacin con el peculio profesional o industrial del hijo, puede actuar por s solo, pues se le mira como mayor de
edad (art. 251).

(b) Acciones civiles seguidas contra el hijo.

Cuando se interponga una accin en contra del hijo, el actor deber dirigirse al padre o madre que tenga la
patria potestad, para que autorice o represente al hijo en la litis. Si ambos ejercen en conjunto la patria potestad,
bastar que se dirija en contra de uno de ellos (art. 265 inc. 1). Si el padre o madre no pudiere o no quisiere
prestar su autorizacin o representacin, podr el juez suplirla, y dar al hijo un curador para la litis (art. 265
inc. 2). Tampoco regira esta regla si el juicio versa sobre un derecho que dice relacin con el peculio
profesional o industrial del hijo, puede actuar por s solo, pues se le mira como mayor de edad (art. 251). En
contrario, Claro Solar.

(c) Juicios criminales en contra del hijo.

La situacin la regula el artculo 266, en los trminos siguientes: No ser necesaria la intervencin paterna o
materna para proceder criminalmente en contra del hijo, pero el padre o madre que tiene la patria potestad ser
obligado a suministrarle los auxilios que necesite para su defensa.

La Ley N 20.084 de Responsabilidad Penal Adolescente, que reemplaza a la Ley de Menores N 16.618,
estableci un sistema de responsabilidad para los adolescentes entre 14 y 18 aos que violen la ley penal. Su
principal objetivo es reinsertar a los jvenes en la sociedad a travs de programas especiales.

Se hace presente que en la normativa anterior los menores entre 14 y 16 aos no eran imputables penalmente, y
en el caso de los adolescentes de entre 16 y 18 aos, se les aplicaba un examen de discernimiento, para verificar
si estaban conscientes del delito cometido.

En cambio, hoy todos los adolescentes entre 14 y 18 aos son responsables ante la ley penal, tienen derecho a
defensa gratuita, y de ser condenados a encierro, no son derivadas a recintos carcelarios adultos, sino a centros
especiales. Adems, reciben un conjunto de garantas, como acceso a educacin y programas de rehabilitacin
antidrogas alcohol.

(d) Juicios del hijo en contra del padre o madre que ejerce la patria potestad.

El artculo 263 establece que siempre que el hijo tenga que litigar como actor contra el padre o la madre que
ejerce la patria potestad, le ser necesario obtener la venia del juez y ste, al otorgarla, le dar un curador para
la litis.

Nada dice la ley sobre el caso en que sea el padre o la madre que tienen la patria potestad quienes demanden al
hijo. Frente a este vaco se estima que por el hecho de que el padre o la madre demanden al hijo lo estn
autorizando para litigar. En este caso se le debe designar un curador para que lo represente en la litis. As ha
sido resuelto.

En el caso de juicios entre el padre o madre que tiene la patria potestad con el hijo, sea que el padre o madre
acten como demandantes o demandados, deben proveer al hijo de expensas para el juicio, que regular
incidentalmente el tribunal, tomando en consideracin la cuanta e importancia de lo debatido y la capacidad
econmica de las partes (art. 263 inc. 2). Esta norma la incorpor la ley 19.585 y es de gran utilidad por la
frecuencia de juicios entre padres e hijos, especialmente en materia de alimentos.

(iv) Suspensin de la Patria Potestad.

Causales.

a) Demencia del padre o de la madre que la ejerce;

b) Por ser menor edad del padre o de la madre que la ejerce;

c) Por estar el padre o madre que la ejerce en entredicho de administrar sus propios bienes, cualquiera sea
la causa de su interdiccin; y

d) Larga ausencia u otro impedimento fsico del padre o madre que la ejerza, de los cuales se siga perjuicio
grave a los intereses del hijo, a que el padre o madre ausente o impedido no provee.

b. La suspensin de la patria potestad opera por sentencia judicial.

La suspensin de la patria potestad no opera de pleno derecho, salvo que se trate de la menor edad del padre o
de la madre, en que la suspensin s se producir de pleno derecho (art. 268). En los dems casos, debe ser
decretada judicialmente, con conocimiento de causa, y despus de odos sobre ello los parientes del hijo y el
defensor de menores. El juez, en inters del hijo, podr decretar que el padre o madre recupere la patria potestad
cuando hubiere cesado la causa que motiv la suspensin (art. 268 inc. 2). El inciso final del artculo 268 ordena
que la resolucin que decrete o deje sin efecto la suspensin debe subinscribirse al margen de la inscripcin de
nacimiento del hijo.

c. Efectos de la suspensin.

Si se suspende la patria potestad respecto de uno de los padres pasar a ser ejercida por el otro padre. Si se
suspende respecto de ambos, el hijo quedar sujeto a guarda (art. 267 inc. final).

(iv) Trmino de la Patria Potestad: La Emancipacin.

a. Concepto.

El artculo 269 la define diciendo que es un hecho que pone fin a la patria potestad del padre, de la madre, o de
ambos, segn sea el caso.

b. Las normas sobre emancipacin son de orden pblico.

Por esta razn las causales de emancipacin las establece taxativamente la ley. Las partes no pueden crearlas.
Tanto es as, que cuando se hace al hijo una donacin, herencia o legado, bajo condicin de que se emancipe, la
condicin se cumple por equivalencia, es decir el hijo no obstante la aceptacin de la donacin, herencia o
legado, no se emancipa, siendo el efecto exclusivamente que el padre o madre pierde el derecho de goce sobre
esos bienes (art. 250 N 2).
c. Clases de emancipacin.

El art. 269 indica que la emancipacin puede ser legal o judicial. Sin embargo, antes de la entrada en
vigencia de la Ley 19.585 tambin exista la llamada emancipacin voluntaria, que era la que se produca por
acuerdo entre el padre y el hijo.

c.1. Emancipacin legal.

Es la que se produce por el solo ministerio de la ley en los casos taxativamente sealados en el artculo 270:

l. Por la muerte del padre o madre, salvo que corresponda ejercitar la patria potestad al otro.

2. Por el decreto que da la posesin provisoria, o la posesin definitiva en su caso, de los bienes del padre o
madre desaparecido, salvo que corresponda al otro ejercitar la patria potestad;

3. Por el matrimonio del hijo,

4. Por haber cumplido el hijo la edad de dieciocho aos.

c.2. Emancipacin judicial.

La emancipacin judicial es la que se produce por sentencia judicial en los casos taxativamente sealados en el
artculo 271:

l. Cuando el padre o la madre maltrata habitualmente al hijo, salvo que corresponda ejercer la patria
potestad al otro;

2. Cuando el padre o la madre ha abandonado al hijo, salvo que corresponda ejercer la patria potestad al
otro;

3. Cuando por sentencia judicial ejecutoriada el padre o la madre ha sido condenado por delito que merezca
pena aflictiva, aunque recaiga indulto sobre la pena, a menos que, atendida la naturaleza del delito, el juez estime
que no existe riesgo para el inters del hijo, o de asumir el otro padre la patria potestad, y

4. En caso de inhabilidad fsica o moral del padre o madre, si no le corresponde al otro ejercer la patria
potestad.

d. La sentencia que declare la emancipacin judicial debe subinscribirse.

As lo establece el inciso final del artculo 271: La resolucin judicial que decrete la emancipacin
deber subinscribirse al margen de la inscripcin de nacimiento del hijo. Esta subinscripcin es un requisito de
publicidad para que dicha resolucin afecte a terceros (art. 8 de la ley 4808).

e. Efectos de la emancipacin.

La emancipacin no transforma al menor en capaz, salvo que la causal sea haber llegado a la mayora de edad.
De consiguiente, producida la emancipacin ser necesario designarle un curador que lo represente y administre
sus bienes. Lo dice en forma expresa el artculo 273: El hijo menor que se emancipa queda sujeto a guarda.

f. Irrevocabilidad de la emancipacin.

El artculo 272 seala que toda emancipacin, una vez efectuada, es irrevocable. Esta regla rige sea que se
trate de emancipacin legal o judicial, pues el artculo 272 es categrico: Toda emancipacin.... Se excepta de
esta regla -de la irrevocabilidad- la emancipacin por i) muerte presunta o ii) por sentencia judicial fundada en la
inhabilidad moral del padre o madre, las que podrn ser dejadas sin efecto por el juez, a peticin del respectivo
padre o madre, cuando se acredite fehacientemente su existencia o que ha cesado la inhabilidad, segn el caso, y
adems conste que la recuperacin de la patria potestad conviene a los intereses del hijo. La resolucin judicial
que de lugar a la revocacin slo producir efectos desde que se subinscriba al margen de la inscripcin de
nacimiento del hijo (art. 272 inc. 2). La revocacin procede por una sola vez (art. 272, inc. 3).

8.3. Derecho de alimentos.

Otro de los efectos de la filiacin es generar el derecho de alimentos y la obligacin correlativa de otorgarlos, lo
que se analizar en detalle en un capitulo posterior.

8.4. Derechos hereditarios.

El ltimo de los efectos de la filiacin est constituido por los derechos hereditarios que genera, materia que
corresponde al curso Derecho Sucesorio. Sin perjuicio de lo anterior, por el momento basta con indicar que el
artculo 988 dispone que los hijos excluyen a todos los otros herederos, a menos que hubiere tambin cnyuge
sobreviviente, caso en el cual ste concurrir con aqullos". En caso que slo haya hijos, esto es, que no
concurra el cnyuge sobreviviente, la herencia se divide por igual entre todos ellos, sean de filiacin
matrimonial como no matrimonial. En cambio, si concurre el cnyuge sobreviviente, es necesario distinguir:

(i) Si hay varios hijos: el cnyuge recibe una porcin equivalente al doble de lo que por legtima rigorosa o
efectiva corresponda a cada hijo;
(ii) Si hay un solo hijo: la cuota del cnyuge ser igual a la legtima rigorosa o efectiva de ese hijo.

En ningn caso la porcin que corresponda al cnyuge bajar de la cuarta parte de la herencia, o de la cuarta
parte de la mitad legitimaria, en su caso.

X. EL ESTADO CIVIL

1. DEFINICIN.
El artculo 304 define el estado civil como "la calidad de un individuo, en cuanto le habilita para ejercer
ciertos derechos o contraer ciertas obligaciones civiles". Esta definicin es criticada por su vaguedad. En
efecto, decir que es una calidad que habilita a un individuo para ejercer ciertos derechos o contraer ciertas
obligaciones, podra ser tambin una definicin de capacidad o de nacionalidad. Por otra parte, no hace ninguna
referencia a las caractersticas clsicas del estado civil. Claro Solar lo define diciendo que es "la posicin o
calidad permanente del individuo en razn de la cual goza de ciertos derechos o se halla sometido a ciertas
obligaciones" y para Somarriva "es el lugar permanente de una persona dentro de la sociedad, que depende
principalmente de sus relaciones de familia y que la habilitan para ejercitar ciertos derechos y contraer ciertas
obligaciones civiles".

2. CARACTERSTICAS.

1. Es un atributo de las personas naturales. Por ello no puede faltar. Las personas jurdicas no tienen
estado civil.

2. Es uno e indivisible, lo que significa que no se puede tener simultneamente ms de un estado civil
derivado de una misma fuente. No se puede ser a la vez soltero y casado, etc.

3. Es incomerciable. La jurisprudencia reiteradamente ha dicho que "el estado civil mismo es

incomerciable; pero no lo son los derechos puramente pecuniarios que de l emanan: de stos pueden disponer
libremente las partes an en el caso de que el estado civil al cual los intereses patrimoniales estn subordinados
sea materia de controversia" (T. 9, sec. 1 493; T. 23, sec. 1 pg. 669).

4. Es irrenunciable. Con todo, es posible renunciar a ciertos efectos patrimoniales del estado civil.

5. No se puede transigir sobre l (art. 2450). Con todo, es posible transigir ciertos efectos patrimoniales del
estado civil.

6. Es imprescriptible (art. 2498).

7. Los juicios sobre estado civil no pueden someterse a rbitros (art. 230 del Cdigo Orgnico de
Tribunales, en relacin con el artculo 357 N 4 del mismo Cdigo).

8. Es permanente. Ello quiere decir que no se pierde mientras no se adquiera otro que lo sustituya.

3. EFECTOS DEL ESTADO CIVIL.

Los efectos que produce el estado civil, son los derechos y obligaciones que de l derivan. Estos efectos son de
orden pblico, los seala la ley, sin que juegue en esta materia el principio de la autonoma de la voluntad. As,
por ejemplo, del estado civil de casado, derivan una serie de derechos y obligaciones entre los cnyuges
(fidelidad, ayuda mutua, socorro, etc.); lo mismo del estado civil de padre (autoridad paterna, patria potestad,
alimentos, derechos hereditarios, etc.).

4. FUENTES DEL ESTADO CIVIL.

Las fuentes del estado civil, son:

a) La ley, por ejemplo, el estado civil de hijo lo tiene aquel cuya filiacin se haya determinado en
conformidad a las reglas previstas por el Ttulo VII del Libro I del Cdigo Civil (art. 33).

b) La voluntad de las partes. As ocurre con el estado civil de casados.

c) La ocurrencia de un hecho, por ejemplo, la muerte de uno de los cnyuges hace adquirir al otro el estado
civil de viudo; y

d) La sentencia judicial, como ocurre por ejemplo, con la sentencia que declara a una persona hijo de otra.

5. SENTENCIAS EN MATERIA DE ESTADO CIVIL.

La regla general es que las sentencias judiciales slo produzcan efectos entre las partes que han litigado (art. 3,
inc. 2). Esta regla sufre una importante excepcin en el caso de sentencias que declaran verdadera o falsa la
paternidad o maternidad del hijo, pues el artculo 315 tienen efecto erga monees, al sealar que el fallo judicial
pronunciado en conformidad con lo dispuesto en el Ttulo VIII que declara verdadera o falsa la paternidad o
maternidad del hijo, no slo vale respecto de las personas que han intervenido en el juicio, sino respecto de
todos, relativamente a los efectos que dicha paternidad o maternidad acarrea.
Esta excepcin tiene el alcance que la misma norma seala: rige exclusivamente para los juicios de reclamacin
e impugnacin de paternidad o maternidad. As aparece del artculo 315 que hace referencia al Ttulo VIII, que
se refiere a las acciones de filiacin.

El artculo 316 indica los requisitos que deben cumplirse para que los fallos a que se refiere el artculo 315,
produzcan estos efectos absolutos. Dice la norma que es necesario:

1. Que hayan pasado en autoridad de cosa juzgada: es necesario hacer presente que en conformidad al art.
320 siempre el verdadero padre, madre o hijo tienen derecho a alegar la filiacin, y no se les puede oponer
prescripcin ni fallo alguno.

2. Que se hayan pronunciado contra legtimo contradictor: el artculo 317 seala que "en la cuestin de
paternidad es el padre contra el hijo, o el hijo contra el padre, y en la cuestin de maternidad el hijo contra la
madre o la madre contra el hijo" (inc. 1). Son tambin legtimos contradictores los herederos del padre o
madre fallecidos en contra de quienes el hijo podr dirigir o continuar la accin y, tambin los herederos del hijo
fallecido cuando stos se hagan cargo de la accin iniciada por aquel o decidan entablarla (inc. 2). Este inciso
segundo del artculo 317 debe concordarse con los artculos 206, 207, 213 y 216 que establecen los casos en que
los herederos del padre o madre pueden entablar las acciones de reclamacin o de impugnacin de paternidad o
maternidad o ser demandados en su calidad de herederos del padre o madre, respecto de esas mismas acciones.

3. Que no haya habido colusin en el juicio: El artculo 318 establece que El fallo pronunciado a favor o en
contra de cualquiera de los herederos aprovecha o perjudica a los coherederos que citados no comparecieren".
Respecto al requisito de que no haya habido colusin, el artculo 319 indica que "la prueba de colusin en el
juicio no es admisible sino dentro de los cinco aos subsiguientes a la sentencia". La colusin es un fraude en
virtud del cual se acuerda iniciar un juicio.

6. PRUEBA DEL ESTADO CIVIL.

6.1. Medios de prueba principales. Las partidas del Registro Civil.

(i) Concepto.

El artculo 305, en su inciso 1 seala que "el estado civil de casado, separado judicialmente, divorciado o viudo,
y de padre, madre o hijo se acreditar frente a terceros y se probar por las respectivas partidas de matrimonio,
de muerte, de nacimiento o bautismo (inc. 1). Esta disposicin emplea las formas verbales acreditar y
probar. Con ello quiere significar que las partidas cumplen una doble funcin: servir de prueba de la filiacin
en juicio; y servir de medio de acreditar una filiacin determinada ante cualquier requerimiento del quehacer
jurdico. El inciso 2 del artculo 305 dice El estado civil de padre, madre o hijo se acreditar o probar tambin
por la correspondiente inscripcin o subinscripcin del acto de reconocimiento o del fallo judicial que determine
la filiacin. El inciso 1 regula la prueba de la filiacin matrimonial, y el inciso 2 la de la filiacin no
matrimonial.

(ii) El Servicio del Registro Civil e Identificacin.

En relacin con la prueba de las partidas del registro civil, se hace necesario explicar que en Chile existe un
servicio pblico denominado Registro Civil e Identificacin que, como su nombre lo indica, tiene por funcin
principal, llevar un registro de los principales hechos constitutivos del estado civil de una persona. Tal servicio
fue creado por una ley de 17 de julio de 1884 que comenz a regir el 1 de enero de 1885. Con anterioridad, esta
materia estaba entregada a las Parroquias. La Ley de Registro Civil fue reemplazada por la N 4.808 de 10 de
febrero de 1930 que, con algunas modificaciones, es la que rige hoy da. De acuerdo al artculo 2 de la Ley
4.808, "El Registro Civil se llevar por duplicado y se dividir en tres libros, que se denominarn: 1 De los
nacimientos; 2 De los matrimonios; y 3 De las defunciones". Si existe un servicio pblico creado para llevar el
registro del estado civil, resulta absolutamente lgico, que los hechos asentados en tales registros constituyan el
medio idneo de prueba del estado civil. Sin embargo, la ley no se puede desentender de que pudieren no
haberse realizado las inscripciones o simplemente haberse extraviado los registros. Por ello tuvo que permitir la
existencia de otros medios supletorios. Las "Partidas" son las inscripciones practicadas en los registros. De
manera que si se quiere probar el estado civil de casado, por ejemplo, se deber acompaar una copia de la
inscripcin del matrimonio. Sin embargo, la ley permite que se pueda probar con certificados que expidan los
Oficiales del Registro Civil y que ellos tienen la obligacin de otorgar (art. 84 N 3 de la Ley 4.808). Estos
certificados y las copias de las inscripciones o subinscripciones que otorgan los Oficiales del Registro Civil,
tienen el carcter de instrumentos pblicos y surtirn los efectos de las partidas de que hablan los artculos 305,
306, 307, 308 del Cdigo Civil (art. 24 de la Ley 4.808).

(iii) Estado civil que puede probarse con las partidas.

De acuerdo con el artculo 305, se podr probar con las partidas el estado civil de casado, separado
judicialmente, divorciado o viudo y de padre, madre o hijo. Se prueba el estado civil de casado, con el certificado
o copia de la inscripcin de matrimonio; se prueba el estado civil de viudo, con el certificado de matrimonio y el
certificado de defuncin del cnyuge difunto; se prueba el estado civil de separado judicialmente o de divorciado
con el certificado de matrimonio (pues las sentencias que declaran la separacin judicial o el divorcio deben
subinscribirse, artculos 32 y 59 de la Ley 19.947, respectivamente), se prueba el estado civil de hijo matrimonial
por las respectivas partidas (o certificados) de nacimiento y, en el caso del hijo no matrimonial, por la partida (o
certificado) de nacimiento donde conste la subinscripcin del reconocimiento o del fallo que determine la
filiacin. Con la combinacin de distintas partidas, se pueden probar otros parentescos. As por ejemplo, la
condicin de hermano se probar con la partida (o certificado) de matrimonio de los padres y las partidas (o
certificados) de nacimiento de los hijos.

(iv) Las partidas sirven tambin para probar la edad y la muerte de una persona.

As lo establece el artculo 305 inciso final. En cuanto a la prueba de la edad de una persona, a falta de partida de
nacimiento, la establece el tribunal oyendo el dictamen de facultativos o de otras personas idneas. As lo dice el
artculo 314, norma que seala adems que a falta de partidas, se le debe atribuir una edad media entre la mayor
y la menor que parecieren compatibles con el desarrollo y aspecto fsico del individuo. Esta normativa se aplica
cuando sea necesario calificar la edad de un individuo para la ejecucin de actos o ejercicio de cargos que
requieran cierta edad, y no fuere posible hacerlo por documentos o declaraciones que fijen la poca del
nacimiento.

(v) Impugnacin de las partidas.

Las partidas del Registro Civil, como instrumentos pblicos que son, constituyen plena prueba sobre los hechos
de que dan constancia. Para destruir su valor probatorio es menester impugnarlas. Y ellas se impugnan: a) por
falta de autenticidad; b) por nulidad; c) por falsedad en las declaraciones; y d) por falta de identidad.

a. Impugnacin por falta de autenticidad.

De acuerdo al artculo 306, las partidas se presumen autnticas, cuando estn en la forma debida. Ello significa,
entonces -contrario sensu-, que pueden impugnarse si no son autnticas, si se han falsificado.

b. Impugnacin por nulidad.

No est expresamente contemplada en la ley esta forma de impugnacin, pero ella es lgica, desde que se trata
de instrumentos pblicos que deben cumplir ciertos requisitos cuya omisin acarrea su nulidad. As por ejemplo,
si practic la inscripcin un funcionario incompetente.

c. Impugnacin por falsedad en las declaraciones.

Trata de esta impugnacin el artculo 308: "Los antedichos documentos atestiguan la declaracin hecha por los
contrayentes de matrimonio, por los padres, padrinos u otras personas en los respectivos casos, pero no
garantizan la veracidad de esta declaracin en ninguna de sus partes" (inc. 1) "Podrn, pues impugnarse,
haciendo constar que fue falsa la declaracin en el punto de que se trata" (inc. 2). Es lgico que la partida no
puede hacer fe de lo que las partes declaren, por tratarse de un hecho que al Oficial Civil no le consta. Pero, por
otra parte, se presume que las partes dicen la verdad. Por eso, sus declaraciones se presumen verdicas, sin
perjuicio de que esta presuncin pueda destruirse probando que no era cierto lo que en ellas se dijo. Incumbe el
onus probandi al que alega la falsedad, porque l invoca una situacin anormal (que las partes mintieron).

d. Impugnacin por falta de identidad.

Esta forma de impugnacin est contemplada en el artculo 307: "Podrn rechazarse los antedichos
documentos, aun cuando conste su autenticidad y pureza, probando la no identidad personal, esto es, el hecho de
no ser una misma la persona a que el documento se refiere y la persona a quien se pretenda aplicar".

6.3. Medios de prueba supletorios.

(i) Prueba supletoria del matrimonio.

La regula el artculo 309 inc. 1. La falta de la partida de matrimonio podr suplirse a) por otros documentos
autnticos, b) por declaraciones de testigos que hayan presenciado la celebracin del matrimonio y, c) en defecto
de estas pruebas, por la notoria posesin del estado civil.

(a) Prueba del estado civil de casado por la posesin notoria

Se entiende por poseer un estado civil, su goce pblico, sin protesta ni reclamo de nadie. Tres elementos
constituyen la posesin notoria de un estado civil: el nombre, el trato y la fama.

Slo se pueden probar por este medio el estado civil de casado (art. 309 inc. 1).

La posesin notoria del estado de matrimonio -dice el artculo 310- consiste principalmente en haberse tratado
los supuestos cnyuges como marido y mujer en sus relaciones domsticas y sociales (nombre y trato); y en
haber sido la mujer recibida en ese carcter por los deudos y amigos de su marido, y por el vecindario de su
domicilio en general (fama).

De acuerdo a los artculos, 310 al 313, los requisitos de la posesin notoria para que sirva de prueba de estado
civil de casado son los siguientes:
1. La posesin tiene que ser pblica, no clandestina (art. 310);
2. Debe ser continua (art. 312);
3. Debe haber durado 10 aos continuos a lo menos (art. 312);
4. Debe haberse probado en la forma indicada en el artculo 313.

En cuanto a la prueba de la posesin notoria, el artculo 313 establece que "la posesin notoria del estado de
matrimonio se probar por un conjunto de testimonios fidedignos, que la establezcan de un modo irrefragable;
particularmente en el caso de no explicarse y probarse satisfactoriamente la falta de la respectiva partida, o la
prdida o extravo del libro o registro, en que debiera encontrarse".

(ii) Prueba supletoria de la filiacin.

El artculo 309 en su inciso 2 trata de la prueba supletoria de la filiacin. Dice este inciso: La filiacin, a falta
de partida o subinscripcin, slo podr acreditarse o probarse por los instrumentos autnticos mediante los
cuales se haya determinado legalmente. A falta de stos, el estado de padre, madre o hijo deber probarse en el
correspondiente juicio de filiacin en la forma y con los medios previstos en el Titulo VIII.

De manera que a falta de partida o subinscripcin, la filiacin -matrimonial o no matrimonial- slo podr
probarse por los instrumentos autnticos mediantes los cuales se haya determinado, v. gr. puede probar el
estado civil de hijo con los documentos que seale el artculo 187 (acta extendida ante cualquier oficial del
registro civil, escritura pblica o testamento en que se haya verificado el reconocimiento). A falta de estos
instrumentos autnticos el estado civil de padre, madre o hijo slo podr probarse en el correspondiente juicio
de filiacin, en la forma y con los medios previstos en el Ttulo VIII del Libro Primero del Cdigo Civil (art.
309 inc. 2, parte final).

XI. DERECHO DE ALIMENTOS

1. CONCEPTO.
El concepto jurdico de "alimentos" no es igual al vulgar, porque comprende no slo el sustento (comida) sino
tambin los vestidos, la habitacin, la enseanza bsica y media y los costos del aprendizaje de alguna profesin
u oficio. As fluye del artculo 323. El legislador no ha definido lo que entiende por alimentos, pero ha dado una
clara idea de ellos en el artculo 323: Los alimentos deben habilitar al alimentado para subsistir modestamente
de un modo correspondiente a su posicin social (inc. 1) Comprenden la obligacin de proporcionar al
alimentario menor de veintin aos la enseanza bsica y media, y la de alguna profesin u oficio. Los alimentos
que se concedan segn el artculo 332 al descendiente o hermano mayor de veintin aos comprender tambin
la obligacin de proporcionar la enseanza de alguna profesin u oficio.

Tomando pie en lo dicho en el artculo 323, y relacionndolo con los artculos 329 y 330, Ramos define el
derecho de alimentos como el que la ley otorga a una persona para demandar de otra, que cuenta con los
medios para proporcionrselos, lo que necesite para subsistir de un modo correspondiente a su posicin social,
que debe cubrir a lo menos el sustento, habitacin, vestidos, salud, movilizacin, enseanza bsica y media y
aprendizaje de alguna profesin u oficio.

2. CLASIFICACIN.

a) Atendiendo a si la obligacin de otorgarlos proviene de la ley o de la voluntad de las partes, pueden ser:
1. alimentos voluntarios; y 2. alimentos legales o forzosos;

b) Atendiendo a si se otorgan mientras se tramita el juicio o en forma definitiva, los alimentos legales
pueden ser: 1. provisionales o 2. definitivos;

c) Otra clasificacin, ms propia de las pensiones de alimentos que del derecho en s, es la que distingue
entre: 1. pensiones futuras y 2. pensiones devengadas.

2.1. Alimentos legales o forzosos y alimentos voluntarios.

Alimentos legales son los que establece la ley, y voluntarios, los que emanan del acuerdo de las partes o de la
declaracin unilateral de una parte. Esta distincin es muy importante. El Cdigo en el ttulo XVIII, del Libro I,
artculos 321 y siguientes, ha reglamentado nicamente los alimentos legales. La denominacin del Ttulo es
De los alimentos que se deben por ley a ciertas personas". Y el artculo 337 seala que las disposiciones de este
ttulo no rigen respecto de las asignaciones alimenticias hechas voluntariamente en testamento o por donacin
entre vivos; acerca de las cuales deber estarse a la voluntad del testador o donante, en cuanto haya podido
disponer libremente de lo suyo. Cuando la persona obligada a pagar una pensin de alimentos fallece, esos
alimentos constituyen una asignacin forzosa que gravan la masa hereditaria (a menos que el testador haya
impuesto esa obligacin a uno o ms partcipes de la sucesin), y son una baja general de la herencia (arts. 1168,
959 N 4).

2.2. Alimentos provisorios y definitivos.

Provisorios son los que el juez ordena otorgar mientras se ventila el juicio de alimentos, con el slo mrito de de
los documentos y antecedentes presentados (antes de la dictacin de la ley
20.152 de 9 de enero de 2007, proceda desde que en el mismo juicio el que los demanda ofrezca fundamento
plausible) (art. 327). En cambio son alimentos definitivos, los que se determinan en una sentencia definitiva
firme. Se ha fallado que "por fundamento plausible se entiende la existencia de antecedentes que permitan llevar
al nimo del juez el concepto de que podr prosperar la demanda principal" (T. 78, sec. 2, p. 34).
Cuando se ordena el pago de alimentos provisorios, quien los recibe debe devolverlos si en definitiva no se da
lugar a su demanda de alimentos, a menos que la haya intentado de buena fe y con fundamento plausible (art.
327, inc. 2).

2.3. Alimentos futuros o devengados.

Finalmente las pensiones de alimentos pueden clasificarse en pensiones de alimentos futuras y pensiones de
alimentos devengadas (o atrasadas). Esta distincin es muy importante, porque, las primeras tienen
caractersticas totalmente diferentes a las segundas, como luego se ver.

3. REQUISITOS DEL DERECHO DE ALIMENTOS.

3.1. Estado de necesidad en el alimentario.

Este requisito lo establece el artculo 330: "Los alimentos no se deben sino en la parte en que los medios de
subsistencia del alimentario no le alcancen para subsistir de un modo correspondiente a su posicin social. La
disposicin recin citada demuestra que aunque la persona obligada a prestar alimentos tenga medios
econmicos en exceso, no se le podr exigir el pago de una pensin alimenticia si el alimentario no los necesita
para subsistir de un modo correspondiente a su posicin social.

3.2. Que el alimentante tenga los medios necesarios para otorgarlos.

As se desprende del artculo 329: "En la tasacin de los alimentos se debern tomar siempre en consideracin
las facultades del deudor y sus circunstancias domsticas". Incumbe la prueba de que el alimentante tiene los
medios para otorgar los alimentos, a quien los demanda (alimentario). Por excepcin, la ley de Abandono de
Familia y Pago de Pensiones alimenticias, Ley 14.908, en su artculo 3, inc. 1, presume que el alimentante
tiene los medios para dar alimentos cuando los demanda un menor a su padre o madre. Esta es una presuncin
simplemente legal, que slo opera cuando entre el alimentante y alimentario existe el parentesco indicado.
Agrega dicho art. 3 que en virtud de esta presuncin, el monto mnimo de la pensin alimenticia que se
decrete a favor de un menor alimentario no podr ser inferior al cuarenta por ciento del ingreso mnimo
remuneracional que corresponda segn la edad del alimentante. Tratndose de dos o ms menores, dicho monto
no podr ser inferior al 30% por cada uno de ellos (inc. 2). Lo anterior es sin perjuicio de lo dispuesto en el
artculo 7 inc. 1, que impide al tribunal fijar como pensin una suma o porcentaje que exceda del 50% de las
rentas del alimentante (art. 3 inc. 3).

3.3. Fuente legal.

Como estamos hablando de alimentos legales, es inconcuso que tiene que existir una norma legal que obligue a
pagar los alimentos. La norma principal es el artculo 321 del Cdigo Civil. Pero no es la nica. Hay otros casos:
ej. Artculo 2 inc. 3 de la Ley 14.908, que confiere alimentos a la madre del hijo que est por nacer; Ley de
Quiebras, art. 64 inc. 4, etc.

(i) Casos del artculo 321.

Esta disposicin establece: "Se deben alimentos:

1 Al cnyuge;
2 A los descendientes;
3 A los ascendientes;
4 A los hermanos; y
5 Al que hizo una donacin cuantiosa, si no hubiere sido rescindida o revocada. La accin del donante se
dirigir contra el donatario.
No se deben alimentos a las personas aqu designadas, en los casos en que una ley expresa se los niegue".

Lo normal en materia de alimentos es la reciprocidad, con lo que se quiere decir, que si una persona tiene
derecho a reclamar alimentos a otra, est tambin obligado a proporcionrselo, si esta ltima los necesitare.
Esta regla de la reciprocidad se rompe en algunos casos: por ejemplo, en el caso de los hijos, cuando la filiacin
haya sido determinada judicialmente contra la oposicin del padre o madre, aqul o sta quedar privado de
todos los derechos que por el ministerio de la ley se le confieren respecto de la persona y bienes del hijo o de sus
descendientes. Luego el hijo puede demandar alimentos a su padre o madre, pero estos ltimos no pueden
demandar al hijo. Otro caso en que se rompe la regla de la reciprocidad es en el caso 5, slo puede demandar
alimentos el que hizo una donacin cuantiosa; la situacin inversa no se da.

(ii) Orden de precedencia para demandar alimentos.

El Cdigo ha reglamentado en el artculo 326, la situacin que se produce cuando se tiene derecho a demandar
alimentos a distintas personas, por ejemplo: una mujer casada tiene derecho a demandar alimentos a su marido
(art. 321 N 1), pero tambin a sus ascendientes (art. 321 N 3); si tiene descendientes podra demandarlos de
stos (art. 321 N 2); y si hizo una donacin cuantiosa, al donatario (art. 321 N 5), etc. Dice el artculo 326: "El
que para pedir alimentos rena varios ttulos de los enumerados en el artculo 321, slo podr hacer uso de uno
de ellos, en el siguiente orden: 1 El que tenga segn el nmero 5; 2 El que tenga segn el nmero 1; 3 El que
tenga segn el nmero 2; 4 El que tenga segn el nmero 3; 5 El del nmero 4 no tendr lugar sino a falta
de todos los otros. En otras palabras los alimentos deben solicitarse en el siguiente orden: al donatario de una
donacin cuantiosa, al cnyuge, a los ascendientes, a los descendientes y, a falta de todos ellos, a los hermanos.

Entre varios ascendientes o descendientes debe recurrirse a los de prximo grado. Entre los de un mismo
grado, como tambin entre varios obligados por un mismo ttulo, el juez distribuir la obligacin en proporcin
a sus facultades. Habiendo varios alimentarios respecto de un mismo deudor, el juez distribuir los alimentos en
proporcin a las necesidades de aquellos.

Slo en el caso de insuficiencia de todos los obligados por el ttulo preferente, podr recurrirse a otro.

(iii) Obligacin de otorgar alimentos a los nietos.

El artculo 3 de la ley 14.908, inciso final, establece que Cuando los alimentos decretados no fueren pagados o
no fueren suficientes para solventar las necesidades del hijo, el alimentario podr demandar a los abuelos, de
conformidad con lo que establece el artculo 232 del Cdigo Civil. Luego la responsabilidad de los abuelos es
subsidiaria, pues la obligacin corresponde en primer trmino a los padres.

Por su parte, el referido artculo 232 prescribe que La obligacin de alimentar y educar al hijo que carece de
bienes pasa por la falta o insuficiencia de ambos padres, a sus abuelos, por una y otra lnea conjuntamente.

En caso de insuficiencia de uno de los padres, la obligacin indicada precedentemente pasar en primer lugar a
los abuelos de la lnea del padre o madre que no provee; y en subsidio de stos a los abuelos de la otra lnea.

De la relacin de ambas disposiciones pueden sacarse las siguientes conclusiones:

1. Los abuelos pueden ser condenados a pagar alimentos a sus nietos, pero su responsabilidad slo es
subsidiaria, ya que la obligacin corresponde en primer lugar a los padres;

2. Los abuelos no pueden ser demandados directamente, pues el artculo 3 inc. final de la ley 14.908 es
clara en cuanto a que stos slo van a responder cuando los alimentos decretados no fueren pagados o no
fueren suficientes;

3. Cada abuelo responde de la obligacin que su hijo no est cumpliendo o la cumple en forma insuficiente.
As lo establece el artculo 232 inc. 2 del Cdigo Civil: En caso de insuficiencia de uno de los padres, la
obligacin indicada precedentemente pasar en primer lugar a los abuelos de la lnea del padre o madre que no
provee...;

4. Si el padre o madre del hijo que no cumple o cumple imperfectamente con la obligacin alimenticia, no
tiene los medios para proporcionar alimentos a sus nietos, esta obligacin pasa a los abuelos de la otra lnea.

4. CARACTERSTICAS DEL DERECHO DE ALIMENTOS.

El derecho a demandar alimentos es un derecho personalsimo. De esta caracterstica derivan una serie de
consecuencias del ms alto inters:

1. Es intransferible e intransmisible (art. 334);

2. Es irrenunciable (art. 334);

3. Es imprescriptible. Se podr demandar alimentos en cualquier tiempo siempre que en ese momento se
cumplan las exigencias legales;

4. Es inembargable (art. 1618 N 9 del Cdigo Civil y 445 N 3 del Cdigo de Procedimiento Civil);

5. No se puede someter a compromiso (art. 229 del Cdigo Orgnico de Tribunales);

6. La transaccin sobre el derecho de alimentos debe ser aprobada judicialmente (art. 2451).

Cabe sealar que las pensiones alimenticias ya devengadas, no tienen las caractersticas sealadas en el punto
anterior. En efecto, el artculo 336 establece que se pueden renunciar, vender, ceder, transmitir, etc. Si
devengados los alimentos no se cobran, el derecho a cobrar las pensiones atrasadas prescribe de acuerdo a las
reglas generales, etc. En el caso de la transaccin, el art. 2451 exige la aprobacin judicial slo para la
transaccin sobre alimentos futuros, etc.
5. CARACTERSTICAS DE LA OBLIGACIN ALIMENTICIA.

1. No se puede extinguir por compensacin.

2. La obligacin alimenticia es intransmisible. Por lo menos as es para un sector importante de la doctrina.
De manera que si fallece el alimentante, su obligacin no pasa a sus herederos (por eso es intransmisible), sino
que se hace exigible sobre el patrimonio del causante, como baja general de la herencia (art. 959 N 4). Slo va
a gravar a alguno de los herederos cuando el testador as lo haya dispuesto, caso en que ser una deuda
testamentaria. En este sentido Claro Solar y Somarriva.

Se pueden dar las siguientes razones para fundar la intransmisibilidad de la obligacin alimenticia:

1. El artculo 959 nmero 4, ya explicado;

2. Porque si esta obligacin tuviera el carcter de transmisible no se justificara el N 4 del artculo 959;
habra bastado con el N 2 de la misma disposicin que seala que constituyen baja general de la herencia "las
deudas hereditarias";

3. Porque la obligacin de alimentos se funda en el parentesco, matrimonio, adopcin o en una donacin,

vnculos que siempre generan obligaciones intransmisibles;

4. Se da tambin un argumento de historia fidedigna. En el proyecto de 1853, el artculo 371 estableca que
la obligacin de prestar alimentos "se transmita a los herederos y legatarios del que ha debido prestarlos". Esta
disposicin fue suprimida por la Comisin Revisora teniendo en cuenta el Derecho Francs, en que la
obligacin era intransmisibles, y considerando adems, los problemas prcticos que la aplicacin de la norma
podra producir.

Una tesis minoritaria sustenta Carlos Aguirre Vargas para quien la obligacin alimenticia es transmisible, tesis
que se funda en los siguientes antecedentes:

1. La regla general es que todas las obligaciones son transmisibles; la excepcin, que determinada
obligacin no lo sea y para que as ocurra se requiere de texto expreso;

2. Los herederos representan al causante, por lo que sus obligaciones deben ser cumplidas por aquellos
(art. 1097);

3. El artculo 332 establece que los alimentos debidos por ley se entienden concedidos por toda la vida del
alimentario continuando las circunstancias que legitimaron la demanda. Ello significa que a pesar de la muerte
del causante, la obligacin subsiste mientras viva el alimentario y se mantengan las condiciones bajo la cuales se
otorgaron. Al ser ello as tendrn que hacerse cargo de la obligacin los herederos de acuerdo al artculo 1097.

6. TRIBUNAL COMPETENTE PARA CONOCER DE LOS JUICIOS DE ALIMENTOS Y

PROCEDIMIENTO A PARTIR DEL 1 DE OCTUBRE DE 2005.

En conformidad al artculo 8 N 4 de la ley 19.968, las causas relativas al derecho de alimentos son de
competencia de los juzgados de familia. La ley recin citada sustituy el inciso 1 del artculo 1 de la ley l4.908,
por el siguiente: De los juicios de alimentos, conocer el juez de familia del domicilio del alimentante o del
alimentario, a eleccin de este ltimo. Estos juicios se tramitarn conforme a la ley N 19.968, con las
modificaciones establecidas en este cuerpo legal.

7. TRANSACCIN EN MATERIA DE ALIMENTOS FUTUROS.

En conformidad a lo que establece el artculo 2451 del Cdigo Civil, "la transaccin sobre alimentos futuros de
las personas a quienes se deban por ley, no valdrn sin aprobacin judicial; no podr el juez aprobarla, si en ella
se contraviene a lo dispuesto en los artculos 334 y 335". La referencia a estas disposiciones significa que el juez
deber cuidar que no se hagan renuncias o compensaciones, que tales normas prohben.

Cul es la sancin para el caso de que no cumpla con este requisito de la aprobacin judicial? Ramos estima que
mientras ello no ocurra, la transaccin no produce efectos, por lo que no se puede exigir su cumplimiento.

En las transacciones sobre alimentos futuros tendrn la calidad de ministros de fe, adems de aquellos
sealados en otras disposiciones legales, los Abogados Jefes o Coordinadores de los Consultorios de la
respectiva Corporacin de Asistencia Judicial, para el solo efecto de autorizar las firmas que se estamparen en su
presencia (art. 11 inc. 2 de la ley 14.908).

El art. 11 inc. 3 de la ley 14.908 agrega que: El juez slo podr dar su aprobacin a las transacciones sobre
alimentos futuros a que hace referencia el artculo 245l del Cdigo Civil, cuando se sealaren en ellas la fecha y
lugar del pago de la pensin, y el monto acordado no sea inferior al establecido en el artculo 3 de la presente
ley, esto es, 40% del ingreso mnimo remuneracional que corresponda segn la edad del alimentante y
tratndose de dos o ms menores dicho monto no podr ser inferior al 30% por cada uno de ellos, debindose s
respetar la norma de que la pensin no puede exceder del 50% de las rentas del alimentante.

8. MODIFICACIN DE LAS PENSIONES DE ALIMENTOS.

La sentencia que fija una pensin de alimentos es inamovible mientras se mantengan las circunstancias que la
hicieron procedente. Ms, si estas circunstancias varan, las sentencias son modificables. As fluye del artculo
332 inciso 1 del Cdigo Civil: "Los alimentos que se deben por ley se entienden concedidos para toda la vida
del alimentario, continuando las circunstancias que legitimaron la demanda". Por ello, se dice que las sentencias
en materia de alimentos no producen cosa juzgada (material), o mejor dicho slo producen cosa juzgada
provisional.

9. FORMAS DE OBTENER EL CUMPLIMIENTO DE UNA RESOLUCIN QUE ORDEN EL

PAGO DE ALIMENTOS.

1) En primer lugar, se puede demandar ejecutivamente al alimentante. El artculo 11 de la Ley 14.908,

establece que "toda resolucin judicial que fijare una pensin alimenticia o que aprobare una transaccin bajo las
condiciones establecidas en el inciso 3 tendr mrito ejecutivo. Ser competente para conocer de la ejecucin el
tribunal que la dict en nica o en primera instancia o el del nuevo domicilio del alimentario.

2) Se puede obtener tambin el pago, recurriendo al artculo 8 de la ley 14.908, el cual habilita a la
retencin por parte del empleador de parte de la remuneracin del alimentante. La norma indica: Las
resoluciones judiciales que ordenen el pago de una pensin alimenticia provisoria o definitiva por un trabajador
dependiente establecern, como modalidad de pago, la retencin por parte del empleador. La resolucin judicial
que as lo ordene se notificar a la persona natural o jurdica que, por cuenta propia o ajena o en el desempeo
de un empleo o cargo, deba pagar al alimentante su sueldo, salario o cualquier otra prestacin en dinero, a fin de
que retenga y entregue la suma o cuotas peridicas fijadas en ella directamente al alimentario, a su
representante legal, o a la persona a cuyo cuidado est.

Agrega la norma que el demandado dependiente podr solicitar al juez, por una sola vez, con fundamento
plausible en cualquier estado del juicio y antes de la dictacin de la sentencia, que sustituya, por otra modalidad
de pago, la retencin por parte del empleador, siempre que de garantas suficientes de pago ntegro y oportuno
(inc. 3) y en el inciso 4 seala que La solicitud respectiva se tramitar como incidente. En caso de ser acogida,
la modalidad de pago decretada quedar sujeta a la condicin de su ntegro y oportuno cumplimiento.
Finalmente el inciso 5 establece que De existir incumplimiento, el juez, de oficio, y sin perjuicio de las
sanciones y apremios que sean pertinentes, ordenar que en lo sucesivo la pensin alimenticia decretada se
pague conforme al inciso primero. Ver en relacin con este art. 8 el art. 13 de la misma ley.

3) La ley tambin establece apremios personales en contra del deudor. En efecto, el artculo 14 de la ley
14.908 indica si, decretados los alimentos por resolucin que cause ejecutoria, en favor del cnyuge, de los
padres, de los hijos o del adoptado, el alimentante no hubiere cumplido su obligacin en la forma pactada u
ordenada o hubiere dejado de pagar una o ms de las pensiones decretadas, el tribunal que dict la resolucin
deber a peticin de parte o de oficio y sin necesidad de audiencia imponer al deudor como medida de apremio,
el arresto nocturno entre las veintids horas de cada da hasta las seis horas del da siguiente, hasta por quince
das. El juez podr repetir esta medida hasta obtener el ntegro pago de la obligacin (art. 14 inc. 1). Si el
alimentante infringiere el arresto nocturno o persistiere en el incumplimiento de la obligacin alimenticia
despus de dos perodos de arresto nocturno, el juez podr apremiarlo con arresto hasta por quince das. En
caso de que procedan nuevos apremios, podr ampliar el arresto hasta por treinta das (inc. 2). Igualmente el
juez puede dictar orden de arraigo en contra del alimentante (inc. 5).

Es importante tener en cuenta que este medio slo procede en el caso en que los alimentarios tengan con el
alimentante el parentesco que la norma seala Por ello, si una persona es condenada a .pagar alimentos a su
hermano, por ejemplo, y no cumple, no cabe decretar apremios. Lo mismo cuando el condenado a pagar
alimentos es el abuelo.El tribunal puede suspender el arresto -o arraigo- si el alimentante justificare que carece
de los medios necesarios para el pago de su obligacin alimenticia (art. 14).

El artculo 15 seala que el mismo apremio se aplicar al que, estando obligado a prestar alimentos a las
personas mencionadas, ponga trmino a la relacin laboral por renuncia voluntaria o mutuo acuerdo con el
empleador, sin causa justificada, despus de la notificacin de la demanda y carezca de rentas que sean
suficientes para poder cumplir la obligacin alimenticia". Esta disposicin tiene por objeto evitar que un
alimentante renunciare al trabajo con el objeto de no pagar los alimentos. Era frecuente que en muchos casos se
renunciare o, por lo menos se empleare como arma de presin la amenaza de renuncia al trabajo para obtener
avenimientos ms favorables.

Por ltimo, la Ley 19.741 agreg el siguiente inciso final al art. 14: Si el alimentante justificare ante el tribunal
que carece de los medios necesarios para el pago de su obligacin alimenticia, podr suspenderse el apremio y el
arraigo, y no tendr aplicacin lo dispuesto en el inciso cuarto. Igual decisin podr adoptar el tribunal, de
oficio, a peticin de parte o de Gendarmera de Chile, en caso de enfermedad, invalidez, embarazo y puerperio
que tengan lugar entre las seis semanas antes del parto y doce semanas despus de l, o de circunstancias
extraordinarias que impidieren el cumplimiento del apremio o lo transformaren en extremadamente grave. Con
este nuevo inciso se clarifica la naturaleza del arresto nocturno, en cuanto es una medida de apremio y no una
prisin por deuda.

4) Recientemente, la ley 20.152, de 9 de enero de 2007 agreg el art. 16 de la ley 14.908, estableciendo que
el juez, a peticin de parte, puede adoptar como medida de apremio el ordenar, en el mes de marzo de cada ao,
a la Tesorera General de la Repblica, que retenga de la devolucin anual de impuestos a la renta que
corresponda percibir a deudores de pensiones alimenticias, los montos insolutos y las pensiones que se
devenguen hasta la fecha en que debi haberse verificado la devolucin. La Tesorera deber comunicar al
tribunal respectivo el hecho de la retencin y el monto de la misma.

5) El mismo art. 16 seala que el juez, a peticin de parte, puede adoptar como medida de apremio la
suspensin de la licencia para conducir vehculos motorizados por un plazo de hasta seis meses, prorrogables
hasta por igual perodo, si el alimentante persiste en el incumplimiento de su obligacin. Dicho trmino se
contar desde que se ponga a disposicin del administrador del Tribunal la licencia respectiva. En el evento de
que la licencia de conducir sea necesaria para el ejercicio de la actividad o empleo que genera ingresos al
alimentante, ste podr solicitar la interrupcin de este apremio, siempre que garantice el pago de lo adeudado y
se obligue a solucionar, dentro de un plazo que no podr exceder de quince das corridos, la cantidad que fije el
juez, en relacin con los ingresos mensuales ordinarios y extraordinarios que perciba el alimentante.

10. GARANTAS PARA PROTEGER LAS PENSIONES ALIMENTICIAS.

1. Permite, en ciertos casos, los apremios personales del deudor: arresto o arraigo (artculos 14 y 15 de la
Ley 14.908). Y establece tambin la retencin en poder de quien pague al deudor (art. 8 de la Ley 14.908), la
retencin de la devolucin de impuestos y la suspensin de la licencia de conducir vehculos motorizados (art.
16 de la Ley 14.908).

2. Se establece en el artculo 18 de la Ley 14.908 que "Sern solidariamente responsables del pago de la
obligacin alimenticia los que, sin derecho para ello dificultaren o imposibilitaren el fiel y oportuno
cumplimiento de dicha obligacin". Cuando el artculo 18 de la Ley 14.908, expresa que responden
solidariamente del pago de las pensiones alimenticias "los que, sin derecho para ello, dificultaren o
imposibilitaren el fiel y oportuno cumplimiento de dicha obligacin", se est refiriendo, por ejemplo a los
empleadores que hacen caso omiso de la orden judicial de retener de la remuneracin de un empleado la parte
destinada al pago de una pensin alimenticia. El inciso segundo del art. 18 establece que El tercero que
colabore con el ocultamiento del paradero del demandado para efectos de impedir su notificacin o el
cumplimiento de alguna de las medidas de apremio establecidas en la presente ley, ser sancionado con la pena
de reclusin nocturna, entre las veintids horas de cada da hasta las seis horas del da siguiente, hasta por
quince das.

3. El artculo 10 de la Ley 14.908, establece que "el juez podr tambin ordenar que el deudor garantice el
cumplimiento de la obligacin alimenticia con una hipoteca o prenda sobre bienes del alimentante o con otra
forma de caucin". El inciso 2 de esta disposicin agrega que Lo ordenar especialmente si hubiere motivo
fundado para estimar que el alimentante se ausentar del pas. Mientras no rinda la caucin ordenada, que
deber considerar el perodo estimado de ausencia, el juez decretar el arraigo del alimentante, el que quedar
sin efecto, por la constitucin de la caucin, debiendo el juez comunicar este hecho de inmediato a la misma
autoridad policial a quien imparti la orden, sin ms trmite.
4. En conformidad al artculo 19 de la ley 14.908 Si constare en el expediente que en contra del
alimentante se hubiere decretado dos veces alguno de los apremios sealados en los artculos 14 y 16, proceder
en su caso, ante el tribunal que corresponda y siempre a peticin del titular de la accin respectiva, lo siguiente:
1. decretar la separacin de bienes de los cnyuges; y 2. autorizar a la mujer para actuar conforme a lo dispuesto
en el inciso 2 del artculo 138 del Cdigo Civil, sin que sea necesario acreditar el perjuicio a que se refiere dicho
inciso; 3. "3. Autorizar la salida del pas de los hijos menores de edad sin necesidad del consentimiento del
alimentante, en cuyo caso proceder en conformidad a lo dispuesto en el inciso sexto del artculo 49 de la ley N
16.618. La circunstancia sealada en el inciso anterior ser especialmente considerada para resolver: a) La falta
de contribucin a que hace referencia el artculo 225 del Cdigo Civil; b) La emancipacin judicial por abandono
del hijo a que se refiere el artculo 271, nmero 2, del Cdigo Civil.

11. FORMA DE FIJACIN, CUANTA, REAJUSTABILIDAD Y FECHA DESDE LA CUAL SE

DEBEN LOS ALIMENTOS.

El artculo 333 del Cdigo Civil establece que el juez reglar la forma y cuanta en que hayan de prestarse los
alimentos, y podr disponer que se conviertan en los intereses de un capital que se consigne a este efecto en una
caja de ahorros o en otro establecimiento anlogo, y se restituya al alimentante o sus herederos luego que cese
la obligacin.

De acuerdo a esta disposicin, lo normal ser que el juez fije la pensin de alimentos en una suma de dinero. Sin
embargo, en conformidad al inciso 2 del artculo 9 de la ley 14.908, despus de las modificaciones de la ley
19.741, El juez podr tambin fijar o aprobar que la pensin alimenticia se impute total o parcialmente a un
derecho de usufructo, uso o habitacin sobre bienes del alimentante, quien no podr enajenarlos ni gravarlos sin
autorizacin del juez. Si se tratare de un bien raz, la resolucin judicial servir de ttulo para inscribir los
derechos reales y la prohibicin de enajenar o gravar en los registros correspondientes del Conservador de
Bienes Races. Podr requerir estas inscripciones el propio alimentario

El inciso 3 del artculo 9 establece que la constitucin de los mencionados derechos reales no perjudicar a los
acreedores del alimentante cuyos crditos tengan una causa anterior a su inscripcin. Este inciso que fue
incorporado por la ley 19.741, tiene el claro propsito de evitar el fraude de algunos deudores que para burlar a
sus acreedores se hacan demandar de alimentos por el cnyuge, quien peda como pensin de alimentos un
derecho de usufructo sobre el bien raz hipotecado o embargado.

En estos casos, el usufructuario, el usuario y el que goce de derecho de habitacin, estarn exentos de las
obligaciones que para ellos establecen los artculos 775 y 813 del Cdigo Civil (caucin e inventario),
respectivamente, estando slo obligados a confeccionar un inventario simple. Se aplicarn al usufructuario las
normas de los artculos 819, inciso primero, y 2466, inciso tercero, del Cdigo Civil (inc. 4), es decir, que estos
derechos de uso y habitacin son intransmisibles, y no pueden cederse a ningn ttulo, prestarse ni arrendase y
son adems inembargables.

Cuando el cnyuge alimentario tenga derecho a solicitar para s o para sus hijos menores, la constitucin de un
usufructo, uso o habitacin en conformidad a este artculo, no podr pedir la que establece el artculo 147 del
Cdigo Civil respecto de los mismos bienes (inc. 5).

El no pago de la pensin as decretada o acordada har incurrir al alimentante en los apremios establecidos en
esta ley, y en el caso del derecho de habitacin o usufructo recado sobre inmuebles, se incurrir en dichos
apremios aun antes de haberse efectuado la inscripcin a que se refiere el inciso segundo (inciso final).

En cuanto a la cuanta de los alimentos, la fija el tribunal teniendo en cuenta los medios de que dispone el
alimentante y las necesidades del alimentario. No obstante, el artculo 7 de la ley N 14.908 establece una
limitacin importante: El tribunal no podr fijar como monto de la pensin una suma o porcentaje que exceda
del 50% de las rentas del alimentante (inc. 1). Agrega la norma que las asignaciones por carga de familia no se
considerarn para los efectos de calcular esta renta y correspondern, en todo caso, a la persona que cause la
asignacin y sern inembargables por terceros (inc. 2).

La idea del legislador es que las pensiones de alimentos se vayan reajustando en el tiempo. Por ello el inciso 3
del artculo 7 de la ley 14.908, establece que Cuando la pensin alimenticia no se fije en un porcentaje de los
ingresos del alimentante, ni en ingresos mnimos, ni en otros valores reajustables, sino en una suma
determinada, sta se reajustar semestralmente de acuerdo al alza que haya experimentado el Indice de Precios
al Consumidor fijado por el Instituto Nacional de Estadsticas, o el organismo que haga sus veces, desde el mes
siguiente a aqul en que qued ejecutoriada la resolucin que determine el monto de la pensin.

En lo tocante a la fecha desde la cual se deben los alimentos, el artculo 331 del Cdigo Civil dice que los
alimentos se deben desde la primera demanda, y se pagarn por mensualidades anticipadas.

12. EXTINCIN DE LA OBLIGACIN DE PAGAR ALIMENTOS.

El artculo 332 establece que los alimentos que se deben por ley se entienden concedidos para toda la vida del
alimentario, continuando las circunstancias que legitimaron la demanda (inc. 1). De modo que mientras
subsistan las condiciones vigentes al momento en que los alimentos se dieron, la obligacin alimenticia se
mantiene. Pero en ningn caso ms all de la vida del alimentario, pues el derecho de alimentos no se transmite
(art. 334).

La regla del inciso 1 del artculo 332 tiene una excepcin importante en el inciso 2: Con todo, los alimentos
concedidos a los descendientes y a los hermanos se devengarn hasta que cumplan veintin aos, salvo i) que
estn estudiando una profesin u oficio, caso en el cual cesarn a los 28 aos; II) que les afecte una incapacidad
fsica o mental que les impida subsistir por s mismos, o iii) que, por circunstancias calificadas, el juez los
consider indispensables para su subsistencia.

a. Cese de los alimentos por incurrir el alimentario en injuria atroz

El artculo 324 establece que en el caso de injuria atroz cesar la obligacin de prestar alimentos. Y agrega
Pero si la conducta del alimentario fuere atenuada por circunstancias graves en la conducta del alimentante,
podr el juez moderar el rigor de esta disposicin (inc. 1). El inciso 2 de la disposicin seala que slo
constituyen injuria atroz las conductas descritas en el artculo 968, es decir, slo existe injuria atroz en los
casos de indignidad para suceder contemplados en dicho artculo.

b. Los padres que abandonaron al hijo en su infancia carecen del derecho de alimentos.

As lo establece el inciso final de artculo 324: Quedarn privados del derecho de pedir alimentos al hijo el
padre o la madre que le haya abandonado en su infancia, cuando la filiacin haya debido ser establecida por
medio de sentencia judicial contra su oposicin.

XII. TUTELAS Y CURATELAS

1. INTRODUCCIN.
Los menores de edad y, en general, las personas incapaces, requieren de una persona que los represente y que
vele por sus intereses. Si se trata de un menor sujeto a patria potestad, quien cumple esta funcin, ser el padre
o madre titular de dicha patria potestad, desde que la representacin es un atributo de ella. En caso contrario o
cuando la incapacidad deriva de otra causa, demencia, por ejemplo, ser necesario designarle a una persona para
que cumpla estas funciones. El artculo 338, seala que "las tutelas y las curaduras o curatelas son cargos
impuestos a ciertas personas a favor de aquellos que no pueden dirigirse a s mismos o administrar
competentemente sus negocios, y que no se hallan bajo potestad de padre o madre, que pueda darles la
proteccin debida" (inc. 1) y la misma norma agrega. "Las personas que ejercen estos cargos se llaman tutores
o curadores y generalmente guardadores" (inc. 2). Las personas sometidas a tutor o curador, se llaman pupilos
(art. 346).

La diferencia entre tutela y curatela, slo tiene una explicacin histrica. En el Derecho Romano y en la antigua
legislacin espaola, la tutela apuntaba principalmente a la proteccin de la persona del incapaz y slo en forma
secundaria, a los bienes. En cambio en la curatela, la situacin era al revs.

A la fecha de dictacin del Cdigo Civil Chileno, la distincin entre tutela y curatela estaba ya totalmente
dejada de lado. Sin embargo Bello la mantuvo.

Parece haber consenso en la Doctrina, en orden a que hoy da no se justifica la distincin, desde que ambas se
rigen por los mismos principios. (Rossel, Somarriva).

2. DIFERENCIAS ENTRE TUTELA Y CURATELA.

1. La tutela se da a los impberes (art. 341); la curatela a los menores pberes, al resto de los incapaces y
tambin a simples patrimonios, como ocurre con la herencia yacente.

2. La tutela impone la obligacin de velar por la persona y bienes del pupilo, debiendo conformarse con la
voluntad de la persona o personas encargadas de la crianza y educacin del pupilo, segn lo ordenado en el
Titulo IX (art. 428). La curatela, en cambio, puede o no referirse a la persona. Generalmente se refiere a la
administracin de los bienes.

3. El tutor siempre debe actuar representando al pupilo. Como ste es absolutamente incapaz jams podr
actuar por s mismo. Respecto del curador, en algunos casos puede actuar el pupilo, autorizado por su curador.
As ocurre, por ejemplo, con el menor adulto.

4. La tutela no admite clasificacin: slo existe la tutela del impber (art. 341). En cambio, en la curatela,
hay distinciones, porque estn sometidas a ellas diferentes clases de incapaces. Por esta razn, pueden: ser
generales, especiales, adjuntas, de bienes, interinas.

5. Para nombrar a un tutor, no se consulta a la voluntad del impber; en cambio, cuando se designa
curador a un menor adulto, ste propone la persona de su curador (art. 437).
3. CARACTERES COMUNES A TUTORES Y CURADORES.

1. Son cargos obligatorios. El artculo 338, habla de "cargos impuestos a ciertas personas". De
consiguiente, la no aceptacin trae aparejada una sancin: "son indignos de suceder el tutor o curador que
nombrados por el testador se excusaren sin causa legtima" (art. 971).

2. Se otorgan en favor de personas que no se hallan bajo potestad de padre o madre, que les pueda dar la
proteccin debida. As lo dice el artculo 338 y lo reitera el artculo 348, norma esta ltima que agrega que no se
puede dar tutor ni curador general al que est bajo patria potestad, salvo que sta se suspenda en alguno de los
casos enumerados en el artculo 267 (inc. 1).

Lo que venimos diciendo rige exclusivamente para la curadura general, pues la patria potestad no es
incompatible con una curadura adjunta. El artculo 348 es claro: "no se puede dar tutor o curador general al
que esta bajo patria potestad...". Y el art. 344 al definir a los curadores adjuntos seala que se dan a las personas
que estn bajo potestad de padre o madre o bajo tutela o curadura general, para que ejerzan una
administracin separada.

Consecuencia de lo que se est sealando es lo que dispone el artculo 249: La determinacin legal de la
paternidad o maternidad pone fin a la guarda en que se hallare el hijo menor de edad y da al padre o la madre,
segn corresponda, la patria potestad sobre sus bienes.

3. Tanto el tutor como el curador general tienen la representacin legal del pupilo y la administracin de
sus bienes (art. 43). Adems, los tutores y los curadores generales deben cuidar de la persona del pupilo (art.
340).

4. Por regla general, no se pueda dar curador a quien ya est sometido a guarda. Excepcionalmente, ello
puede ocurrir, si el tutor o el curador alegare que los negocios del pupilo son excesivamente complicados. En
este caso, el juez oyendo a los parientes del pupilo y al defensor pblico, podr agregarles un curador (art. 351).

5. Lo normal es que el pupilo sea una sola persona. No hay, por regla general, pupilos mltiples. Sin
embargo, pueden colocarse bajo una misma tutela o curadura a dos o ms individuos, con tal que haya entre
ellos indivisin de patrimonios (art. 347 inc. 1). Divididos los patrimonios, se considerarn tantas tutelas y
curaduras como patrimonios distintos, aunque las ejerza una misma persona (inc. 2).

6. Un mismo pupilo puede tener uno o ms guardadores. As lo establece el inciso final del artculo 347
"Una misma tutela o curadura puede ser ejercida conjuntamente por dos o ms tutores o curadores".

7. Los guardadores son, por regla general, personas naturales. Por excepcin, la Ley de Bancos admite que
estas instituciones puedan ser guardadores en los trminos indicados en el artculo 86 N 4, de la misma ley. En
el caso en que el guardador sea un Banco, su funcin slo alcanza a los bienes del pupilo y no a su persona, por
lo que ser necesario designar a otra persona.

4. CLASES DE CURADURAS.
4.1 Curadura general.

Es aquella que se extiende tanto a la persona como a los bienes del pupilo (art. 340).

De acuerdo al artculo 342, estn sometidos a curadura general:

1) los menores adultos;
2) los prdigos
3) los dementes; y
4) los sordos o sordomudos que no pueden darse a entender claramente. Los tres ltimos, slo cuando se
encuentren en interdiccin de administrar sus bienes.

4.2. Curadura de bienes.

Es aquella que se da a los bienes de ciertas personas, pero que no alcanzan a su persona. El artculo 343 precisa
que "se llaman curadores de bienes los que se dan a los bienes del ausente, a la herencia yacente, y a los derechos
eventuales del que est por nacer".

4.3. Curaduras adjuntas.

Los define el artculo 344: "se llaman curadores adjuntos los que se dan en ciertos casos a las personas que estn
bajo potestad de padre o madre, o bajo tutela o curadura general, para que ejerzan una administracin
separada".

Se designa curador adjunto a una persona que ya tiene representante legal, pues est bajo patria potestad o bajo
tutela o curadura general. La funcin del curador adjunto consiste nicamente en administrar ciertos bienes del
pupilo.

Los principales casos de curaduras adjuntas, son los siguientes: l) art. 253 inc. 2 (ello va a ocurrir, por ejemplo,
en los casos contemplados en el artculo 250 N 2 y N 3); 2) art. 257 inc. 1; 3) art. 351; 4) art. 352; y 5) art. 348
inc. 2.

4.4. Curaduras especiales.

Es aquella que se designa, para un negocio particular (art. 345). El ejemplo clsico, es el curador ad litem.

5. CLASIFICACIN DE LAS TUTELAS Y CURATELAS ATENDIENDO A SU ORIGEN.

De acuerdo al artculo 353, las tutelas y curaduras, atendiendo a su origen, admiten la siguiente clasificacin: 1.
testamentarias; 2. legtimas y 3. dativas.

Son testamentarias las que se constituyen por acto testamentario (encontrndose reguladas en los arts. 354 a
365); legtimas, las que se confieren por la ley a los parientes o cnyuge del pupilo (encontrndose reguladas en
los arts. 366 a 369); y dativas, las que confiere el magistrado (encontrndose reguladas en los arts. 370 a 372).

6. DILIGENCIAS Y FORMALIDADES QUE DEBEN PRECEDER AL EJERCICIO DE LA TUTELA

O CURADURA.
Esta materia la trata el Cdigo en el Ttulo XX del Libro I, artculos 373 y siguientes.

El artculo 373, establece que toda tutela o curadura debe ser discernida, llamndose discernimiento el decreto
judicial que autoriza al tutor o curador para ejercer su cargo. Y el artculo 374 agrega que "Para discernir la
tutela o curadura ser necesario que preceda el otorgamiento de la fianza o caucin a que el tutor o curador est
obligado" (inc. 1) "Ni se le dar la administracin de los bienes, sin que preceda inventario solemne" Luego, de
acuerdo a estas disposiciones, para que el tutor o curador pueda entrar en funciones, es necesario el
cumplimiento de las siguientes formalidades:

6.1. Discernimiento.

(i) Definicin.

Lo define el artculo 373 inciso 2: "Se llama discernimiento el decreto judicial que autoriza al tutor o curador
para ejercer su cargo.

(ii) Procedimiento para obtener el discernimiento.

De acuerdo al artculo 8 N 6 de la ley 19.968 corresponde conocer a los jueces de familia lo relativo a las
guardas. En cuanto al procedimiento, la norma a aplicar es el artculo 102 de la referida ley.

(iii) Sancin a la falta de discernimiento.

El artculo 377 seala que "Los actos del tutor o curador anteriores al discernimiento, son nulos; pero el
discernimiento, una vez otorgado, validar los actos anteriores, de cuyo retardo hubiera podido resultar
perjuicio al pupilo".

6.2. Fianza o caucin.

Todo guardador debe rendir una fianza o caucin, que garantice al pupilo una buena administracin. Esta debe
rendirse antes del discernimiento, pues es requisito de aquel, segn el
374. El Cdigo permite que se reemplace la fianza por una prenda o hipoteca suficiente (art. 376).

El artculo 375 seala los casos de excepcin en que no es necesario rendir caucin: 1 El cnyuge y los
ascendientes y descendientes; 2 Los interinos, llamados por poco tiempo a servir el cargo; 3 Los que se dan
para un negocio particular, sin administracin de bienes.
Podr tambin ser relevado de la fianza, cuando el pupilo tuviere pocos bienes, el tutor o curador que fuere
persona de conocida probidad y de bastantes facultades para responder de ellos.

Adems, la Ley de Bancos establece que los Bancos cuando son nombrados curadores, estn exentos de la
obligacin de rendir caucin (art. 87 de la Ley de Bancos).

6.3. Inventario solemne.

(i) Regulacin.
 El artculo 374 inciso 2, establece que no se dar la administracin de bienes al guardador sin que preceda el
inventario solemne. Y el artculo 378 precisa que este inventario debe realizarse "en los noventa das
subsiguientes al discernimiento y antes de tomar parte alguna en la administracin, sino en cuanto fuere
absolutamente necesario". "El juez, segn las circunstancias, podr restringir o ampliar este plazo". Este es un
requisito de la mayor importancia, pues si no existe inventario mal podra rendir cuenta el guardador al trmino
de su gestin.

(ii) Caractersticas del inventario.

Debe ser solemne. El artculo 381 establece que "El inventario deber ser hecho ante escribano y testigos en la
forma que en el Cdigo de Enjuiciamiento se prescribe". El Cdigo de Procedimiento Civil, trata de esta materia
en los artculos 858 al 865. Por excepcin, se permite el inventario simple, "si el tutor o curador probare que los
bienes son demasiado exiguos para soportar el gasto de la confeccin de inventario..." (art. 380). El inventario
debe contener una descripcin lo ms completa posible de todos los bienes en la forma que sealan los artculos
382 y siguientes.

(iii) Sancin a la falta de inventario.

Si bien el artculo 374 establece que no se dar la administracin de bienes, sin que preceda inventario, la
sancin cuando se incumple la norma no es la nulidad de los actos realizados por el guardador. La sancin es
especfica y est establecida en el artculo 378 inciso 3: remocin del cargo e indemnizacin de perjuicios.

7. ADMINISTRACIN DE LOS TUTORES Y CURADORES.

7.1. Facultad de los guardadores, para autorizar al pupilo en los actos judiciales y extrajudiciales,
representarlo en estos actos, y administrar sus bienes. Hay que distinguir tres situaciones diferentes:

i. Que haya un solo guardador.

Es la ms simple de todas las situaciones. El guardador acta libremente, debiendo ceirse a las facultades que
la ley contempla. En la medida que acte dentro de sus facultades y se atenga a las limitaciones y prohibiciones
legales, sus actos van a obligar al pupilo.

ii. Que haya un guardador y un consultor.

Al efecto el Artculo 392 dispone lo siguiente: Si en el testamento se nombrare una persona a quien el guardador
haya de consultar en el ejercicio de su cargo, no por eso ser ste obligado a someterse al dictamen del
consultor; ni hacindolo, cesar su responsabilidad. Si en el testamento se ordenare expresamente que el
guardador proceda de acuerdo con el consultor, tampoco cesar la responsabilidad del primero por acceder a la
opinin del segundo; pero habiendo discordia entre ellos no proceder el guardador sino con autorizacin del
juez, que deber concederla con conocimiento de causa.

iii. Que existan varios guardadores.

Cuando hay varios guardadores debe hacerse una distincin, segn se hayan dividido o no las funciones.
Si no hay divisin de funciones, deben actuar todos de consuno (art. 413 inc. 1, primer parte). El inciso 2 de
esta norma agrega que "Se entender que los tutores o curadores obran de consuno, cuando uno de ellos lo
hiciere a nombre de los otros, en virtud de un mandato en forma; pero subsistir en este caso la responsabilidad
solidaria de los mandantes".

Si los guardadores no actuaren de consuno, o sea intervinieren slo algunos de ellos, el acto adolecera de
nulidad relativa. Somarriva, piensa que en doctrina la sancin pudiera ser la inoponibilidad. Esta ltima a
Ramos le parece la solucin correcta. Si no hay acuerdo entre los distintos guardadores, debe decidir el juez (art.
413 inc. 3). La sancin si no se acta de este modo es la nulidad relativa. Si entre los distintos guardadores se
han dividido las funciones, no hay problemas, pues cada uno actuar dentro de la esfera de sus atribuciones,
como si fuera administrador nico.

7.2. Facultades del guardador de autorizar y representar al pupilo.

El artculo 390 establece que "toca al tutor o curador representar o autorizar al pupilo en todos los actos
judiciales o extrajudiciales que le conciernan, y puedan menoscabar sus derechos o

imponerle obligaciones". De acuerdo a los principios generales, si el pupilo es absolutamente incapaz no cabe la
autorizacin, slo procede la representacin. Si el guardador acta dentro de la esfera de sus atribuciones, sus
actos obligan al patrimonio del pupilo (artculo 1448). El artculo 411, con el claro objeto de defender los
intereses del pupilo, establece que "En todos los actos y contratos que ejecute o celebre el tutor o curador en
representacin del pupilo, deber expresar esta circunstancia en la escritura del mismo acto o contrato; so pena
de que omitida esta expresin, se repute ejecutado el acto o celebrado el contrato en representacin del pupilo, si
fuere til a ste, y no de otro modo".

7.3. Facultades del guardador en la administracin de bienes del pupilo.

(i) Actos que el guardador puede ejecutar libremente.

El artculo 391 establece que "el tutor o curador administra los bienes del pupilo, y es obligado a la
conservacin de estos bienes y a su reparacin y cultivo. Su responsabilidad se extiende hasta la culpa leve
inclusive". Se trata de actos de simple administracin, ya que estn dedicados a la conservacin, reparacin y
cultivo de los bienes. Equivalen a los que el mandatario general puede realizar por el mandante, de acuerdo al
artculo 2132. Dentro de esta idea, el Cdigo seala una serie de actos que el guardador puede realizar por el
pupilo: recibir pagos (arts. 405 y 1579); prestar dinero ocioso (art. 406); cobrar deudas (art. 408); interrumpir
prescripciones (art. 409).

(ii) Actos que el guardador puede realizar cumpliendo ciertas formalidades legales.

a. Enajenacin y gravamen de bienes races del pupilo.

Esta materia est tratada en los artculos 393 y 394. La primera de estas normas establece que "No ser lcito al
tutor o curador, sin previo decreto judicial, enajenar los bienes races del pupilo, ni gravarlos con hipoteca,
censo o servidumbre, ni podr el juez autorizar estos actos, sino por causa de utilidad o necesidad manifiesta",
y el artculo 394 agrega: "La venta de cualquiera parte de los bienes del pupilo enumerados en los artculos
anteriores, se har en pblica subasta". En relacin con estas disposiciones podemos sealar lo siguiente:

a) No se aplican al caso de la donacin de bienes races, materia que est sujeta a reglas especiales. El
artculo 402, las prohbe;

b) No rige la limitacin para las enajenaciones forzadas. As lo dice el artculo 395 inciso 1: "No obstante la
disposicin del artculo 393, si hubiere precedido decreto de ejecucin y embargo sobre los bienes races del
pupilo, no ser necesario nuevo decreto para su enajenacin";

c) Tampoco quedan comprendidos los gravmenes no voluntarios, como las servidumbres legales ni "la
constitucin de hipotecas, censos o servidumbres, sobre bienes races que se han transferido al pupilo con la
carga de constituir dicha hipoteca, censo o servidumbre" (art. 395 inciso 2); En caso de incumplimiento de estas
formalidades la sancin es la nulidad relativa porque se habran omitido requisitos establecidos por la ley en
consideracin al estado o capacidad de las partes.

b. Enajenacin o gravamen de bienes muebles preciosos o que tengan valor de afeccin.

dem artculos 393 y 394. Respecto de los dems bienes muebles que no sean considerados preciosos o con valor
de afeccin, el guardador los puede enajenar con absoluta libertad, salvo el caso de las donaciones, que estn
sujetas a reglas especiales (art. 402). La sancin es tambin la nulidad relativa si se han omitido las
formalidades.

c. Donacin de bienes muebles.

El artculo 402, en su inciso 1 prohbe la donacin de los inmuebles del pupilo. Y en el inciso 2 agrega: "Slo
con previo decreto del juez podrn hacerse donaciones en dinero u otros bienes muebles del pupilo; y no las
autorizar el juez, sino por causa grave, como la de socorrer a un consanguneo necesitado, contribuir a un
objeto de beneficencia pblica, u otro semejante, y con tal que sean proporcionadas a las facultades del pupilo, y
que por ellas no sufran menoscabo notable los capitales productivos" (inc. 2). La donacin de bienes muebles
sin cumplirse con las exigencias del artculo 402 inciso 2, adolece de nulidad relativa, por omitirse un requisito
establecido por la ley en atencin al estado o calidad de las partes.

d. Fianzas del pupilo.

El Cdigo es muy exigente con el guardador respecto de las fianzas que pueda constituir por el pupilo. Al efecto,
establece en el artculo 404: "El pupilo es incapaz de ser obligado como fiador sin previo decreto judicial, que
slo autorizar esta fianza a favor de un cnyuge, de un ascendiente o descendiente y por causa urgente y
grave". Segn Somarriva, si se constituye fianza en favor de otras personas distintas de las sealadas en el
artculo 404, la sancin es la nulidad absoluta, porque se tratara de un acto prohibido. En cambio, si se otorga
en favor de alguna de las personas que la norma indica, sin autorizacin judicial, la sancin ser la nulidad
relativa, por haberse omitido un requisito establecido en consideracin al estado o calidad de la partes. En el
mismo sentido Fueyo.

e. Actos o contratos en que tenga inters el guardador o alguna de las personas indicadas en el artculo
412.

Regla esta situacin el artculo 412: "Por regla general, ningn acto o contrato en que directa o indirectamente
tenga inters el tutor o curador o su cnyuge, o cualquiera de sus ascendientes o descendientes, o de sus
hermanos, o de sus consanguneos o afines hasta el cuarto grado inclusive, o de algunos de sus socios de
comercio, podr ejecutarse o celebrarse sino con autorizacin de los otros tutores o curadores generales, que no
estn implicados de la misma manera, o por el juez en subsidio". El inciso 2 agrega que "Pero ni aun de este
modo podr el tutor o curador comprar bienes races del pupilo, o tomarlos en arriendo; y se extiende esta
prohibicin a su cnyuge, y a sus ascendientes o descendientes".

Como se ve el Cdigo es cuidadoso. Trata de evitar que el guardador aprovechndose de su condicin, pueda
contratar para s o para parientes cercanos. Exige que los otros guardadores generales, cuando los haya,
autoricen el acto. En caso contrario la autorizacin deber darla el juez. Y todava tratndose de ciertos actos -
compra o arriendo de bienes races- simplemente impide su realizacin. Si el guardador incumple el artculo 412,
inciso 1, la sancin es la nulidad relativa (Claro Solar, Arturo Alessandri R.).

f. Transacciones y compromisos en bienes del pupilo.

El artculo 400, se refiere a estas situaciones: "Se necesita asimismo previo decreto para proceder a
transacciones o compromisos sobre derechos del pupilo que se valen en ms de un centavo, y, sobre sus
bienes races; y en cada caso la transaccin o el fallo del compromisario se sometern a la aprobacin
judicial, so pena de nulidad". Si se celebra alguno de estos actos sin cumplir con los requisitos del art. 400, la
sancin es la nulidad relativa.

g. Aceptacin y repudiacin de asignaciones o donaciones hechas al pupilo.

De acuerdo a lo establecido en los artculos 397 y 1250 inciso 2, las herencias dejadas al pupilo deben ser
aceptadas con beneficio de inventario. Y en el caso de donaciones o legados, si imponen obligaciones o
gravmenes al pupilo, no se pueden aceptar sin previa tasacin (art. 398).Para repudiar una herencia dejada al
pupilo, el guardador requiere de autorizacin judicial dada con conocimiento de causa (arts. 397 y 1236). Lo
mismo para repudiar una donacin o legado de un bien raz o de bienes muebles que valgan ms de un centavo
(arts. 398 y 1236). En el caso de la aceptacin de las herencias sin beneficio de inventario, la sancin es la
inoponibilidad, de acuerdo al artculo 1250 inciso final. En el caso de las donaciones o legados aceptados sin
tasacin, Ramos estima que la sancin es la nulidad relativa porque se ha omitido un requisito establecido por la
ley en consideracin al estado o calidad de las partes. Respecto de la repudiacin de una herencia, legado o
donacin, sin autorizacin judicial, la sancin tambin es la nulidad relativa por la misma razn sealada para el
caso anterior.

h. Actos relacionados con la particin de bienes en que tiene inters el pupilo.

Hay una serie de actos, respecto de los cuales el guardador se encuentra limitado:

a) Para provocar la particin de bienes en que tiene inters el pupilo, se requiere de autorizacin judicial
con conocimiento de causa (arts. 396 y 1322). Si la particin la provoca otro comunero, no se requiere de
autorizacin judicial (art. 396 inc. 2).
 b) Cuando entre los interesados en una particin existe un pupilo, el nombramiento de partidor hecho por
el testador o por los herederos de comn acuerdo, debe ser aprobado por la justicia (art. 1326); y

c) La particin de bienes hereditarios o de bienes races en que tenga inters una persona sometida a
guarda, debe ser aprobada judicialmente (arts. 399 y 1342). La sancin cuando se incumple con las formalidades
a que se refieren las letras a) y b), ser la nulidad. La sancin por la no aprobacin de la particin, es que la
particin no queda a firme (Claro Solar).

(iii) Actos prohibidos.

a) Arrendamiento de bienes races del pupilo por ms de 8 aos si son rsticos o por ms de 5 si son
urbanos ni por ms nmero de aos que los que le falten al pupilo para llegar a los 18 aos (art. 407). Si estos
contratos se celebraren no afectaran al pupilo o a quien le suceda en el dominio del bien ms all de los plazos
indicados (art. 407 inc. 2). Luego la sancin es la inoponibilidad.

b) Donacin de bienes races del pupilo. El artculo 402 inciso 1 prohbe la donacin de bienes races del
pupilo aun con previo decreto del juez. La sancin ser la nulidad absoluta, por tratarse de un contrato
prohibido por la ley (artculos 10, 1466 y 1682); y

c) El guardador no puede comprar para s o tomar en arriendo, bienes races del pupilo, prohibicin que se
extiende a su cnyuge y a sus ascendientes o descendientes (art. 412 inciso 2). La sancin a la infraccin de esta
norma es la nulidad absoluta, por tratarse de contratos prohibidos por la ley (artculos 10, 1466 y 1682).

8. RESPONSABILIDAD DEL GUARDADOR.

La responsabilidad del guardador se extiende hasta la culpa leve inclusive. As lo dice el artculo 391, parte
final, que confirma la regla segn la cual todo el que administra bienes ajenos responde hasta de esa culpa
(padres: art. 256; albacea: 1299; mandatario: 2129). Cuando hay varios guardadores conjuntos, su
responsabilidad es solidaria (art. 419). Lo mismo cuando existiendo varios uno acta con mandato de los otros
(art. 413 inc. 2) o cuando, por acuerdo privado, dividen la administracin entre ellos (art. 421). En el caso en
que habiendo varios guardadores, el testador o el juez hayan dividido la administracin, tienen una
responsabilidad directa por los actos que ejecutan y otra subsidiaria, por los que ejecutan los dems, si no
hubieren ejercitado el derecho que les confiere el artculo 416 inciso 2 para solicitar al juez la exhibicin de la
cuenta de administracin (art. 419).

9. OBLIGACIONES DEL GUARDADOR.

9.1. Obligaciones previas al ejercicio del cargo.

Antes de entrar a desempear el cargo, el guardador debe cumplir con las obligaciones ya estudiadas, de hacer
un inventario de los bienes del pupilo y rendir caucin.

9.2. Obligaciones durante el ejercicio.

En realidad es una sola: llevar una cuenta fiel, exacta y en lo posible documentada de su gestin (art. 415). En
cualquier momento, el juez de oficio puede ordenar la exhibicin de estas cuentas (art. 416 inc. 1). Tambin
pueden provocar esta exhibicin las personas indicadas en el inc. 2 del art. 416.

9.3. Obligaciones posteriores al trmino de la guarda.

Rendir cuenta (art. 415, inc. 1); restituir los bienes del pupilo (art. 417) y pagar los saldos que resulten a favor
del pupilo (art. 424). Privilegio de que goza el pupilo. El crdito que tiene el pupilo en contra de su guardador,
por la administracin de sus bienes, goza de un privilegio de cuarta clase, establecido en el artculo 2481 N 5.
Este privilegio se extiende a los bienes sealados en el art. 2483.

10. PRESCRIPCIN DE LAS ACCIONES DEL PUPILO CONTRA EL GUARDADOR.

El artculo 425 establece que: "Toda accin del pupilo contra el tutor o curador en razn de la tutela o
curadura, prescribir en cuatro aos, contados desde el da en que el pupilo haya salido del pupilaje" (inc. 1), y
agrega en el inciso 2: "Si el pupilo fallece antes de cumplirse el cuadrienio, prescribir dicha accin en el tiempo
que falte para cumplirlo".

11. GUARDADOR APARENTE O DE HECHO.

Guardador aparente es el que sin serlo verdaderamente, ejerce el cargo de tutor o curador. Trata de esta
situacin el artculo 426, que dispone lo siguiente: El que ejerce el cargo de tutor o curador, no lo siendo
verdaderamente, pero creyendo serlo, tiene todas las obligaciones y responsabilidades del tutor o curador
verdadero, y sus actos no obligarn al pupilo, sino en cuanto le hubieren reportado positiva ventaja. Si se le
hubiere discernido la tutela o curadura, y hubiere administrado rectamente, tendr derecho a la retribucin
ordinaria, y podr conferrsele el cargo, no presentndose persona de mejor derecho a ejercerlo. Pero si hubiere
procedido de mala fe, fingindose tutor o curador, ser precisamente removido de la administracin, y
privado de todos los emolumentos de la tutela o curadura, sin perjuicio de la pena a que haya lugar por la
impostura.

12. GUARDADOR OFICIOSO.

Es aquella persona que sin ser guardador toma la administracin de los bienes del pupilo, en caso de necesidad
con el fin de ampararlo. As se desprende del artculo 427, que seala: El que en caso de necesidad, y por
amparar al pupilo, toma la administracin de los bienes de ste, ocurrir al juez inmediatamente para que provea
a la tutela o curadura, y mientras tanto proceder como agente oficioso y tendr solamente las obligaciones y
derechos de tal. Todo retardo voluntario en ocurrir al juez, le har responsable hasta de la culpa levsima.

13. INCAPACIDADES Y EXCUSAS PARA DESEMPEAR LAS GUARDAS.

La ley ha establecido la incapacidad de ciertas personas para desempear los cargos de guardador. Estas
incapacidades son de orden pblico. Con ello se busca la proteccin de los pupilos. Tambin ha considerado la
ley algunas excusas para que las personas llamadas a servir las guardas, puedan liberarse de cumplir este deber.
Naturalmente que estas excusas estn establecidas en favor del guardador por lo que queda entregada a su
voluntad el invocarlas o no. El Cdigo ha hecho la distincin entre incapacidad y excusa en el artculo 496: "Hay
personas a quienes la ley prohbe ser tutores o curadores, y personas a quienes permite excusarse de servir la
tutela y curadura". En seguida, trata las incapacidades en el prrafo 1 (arts. 497-513); de las excusas en el
prrafo 2 (arts. 514-523) y, finalmente, da en el prrafo 3 "reglas comunes a las incapacidades y excusas" (arts.
524-525).

13.1. Las Incapacidades.

(i) Incapacidades relativas a defectos fsicos o morales.

Las trata el art. 497, el que establece que son incapaces las siguientes personas:
1 Los ciegos;
2 Los mudos;
3 Los dementes, aunque no estn bajo interdiccin;
4 Los fallidos mientras no hayan satisfecho a sus acreedores;
5 Los que estn privados de administrar sus propios bienes por disipacin;
6 Los que carecen de domicilio en la Repblica;
7 Los que no saben leer ni escribir;
8 Los de mala conducta notoria;
9 Los condenados por delito que merezca pena aflictiva, aunque se les haya indultado de ella;
11 El que ha sido privado de ejercer la patria potestad segn el artculo 271;
12 Los que por torcida o descuidada administracin han sido removidos de una guarda anterior, o en el juicio
subsiguiente a sta han sido condenados, por fraude o culpa grave, a indemnizar al pupilo.

(ii) Incapacidades relativas a profesiones, empleos o cargos pblicos.

Es una sola y est contemplada en el artculo 498: Los que tienen que ejercer por largo tiempo, o por tiempo
indefinido, un cargo o comisin pblica fuera del territorio chileno.

(iii) Incapacidades relativas a la edad.

Trata de estas incapacidades el art. 500: No pueden ser tutores o curadores los que no hayan cumplido veintin
aos; ello pese que en la actualidad la mayora de edad se alcanza a los 18 aos. Sin embargo, el inciso segundo
agrega que si es deferida una tutela o curadura al ascendiente o descendiente, que no ha cumplido veintin
aos, se aguardar que los cumpla para conferirle el cargo, y se nombrar un interino para el tiempo intermedio.
El inciso 3 agrega: Se aguardar de la misma manera al tutor o curador testamentario que no ha cumplido
veintin aos. Pero ser invlido el nombramiento del tutor o curador menor, cuando llegando a los veintiuno
slo tendra que ejercer la tutela o curadura por menos de dos aos.

(iv) Incapacidades relativas a relaciones de familia.

El Cdigo establece tres casos:

a. El padrastro no puede ser tutor o curador de su entenado (art. 502). Este es el nico caso en que el
Cdigo emplea la voz padrastro.

b. El marido y la mujer no podrn ser curadores del otro cnyuge si estn totalmente separados de bienes.
Con todo, esta inhabilidad no regir en el caso del artculo 135, en el de separacin convencional ni en el evento
de haber entre los cnyuges rgimen de participacin en los gananciales, en todos los cuales podr el juez,
oyendo a los parientes, deferir la guarda al marido o a la mujer (art. 503).

c. El hijo no puede ser curador de su padre disipador (art. 504).

(v) Incapacidades relativas a la oposicin de intereses o diferencia de religin entre el guardador o pupilo.

Tratan esta materia los arts. 505 a 508, que reglamentan varias situaciones:

a. No podr ser tutor o curador de una persona el que le dispute o haya disputado su estado civil.

b. No pueden ser solos tutores o curadores de una persona los acreedores o deudores de la misma, ni los
que litiguen con ella, por intereses propios o ajenos. El juez, segn le pareciere ms conveniente, les agregar
otros tutores o curadores que administren conjuntamente, o los declarar incapaces del cargo. Al cnyuge y a
los ascendientes y descendientes del pupilo no se aplicar la disposicin de este artculo.

Lo anterior no se aplica al tutor o curador testamentario, si se prueba que el testador tena conocimiento del
crdito, deuda o litis, al tiempo de nombrar a dicho tutor o curador. Ni se extienden a los crditos, deudas o litis
que fueren de poca importancia en concepto del juez.

c. Los que profesan diversa religin de aquella en que debe ser o ha sido educado el pupilo, no pueden ser
tutores o curadores de ste, excepto en el caso de ser aceptados por los ascendientes, y a falta de stos por los
consanguneos ms prximos.

(vi) Incapacidades sobrevinientes.

a. Las causas antedichas de incapacidad, que sobrevengan durante el ejercicio de la tutela o curadura,
pondrn fin a ella (art. 509).

b. La demencia del tutor o curador viciar de nulidad todos los actos que durante ella hubiere ejecutado,
aunque no haya sido puesto en interdiccin (art. 510).

c. Si la mujer que ejerce la tutela o curadura contrajere matrimonio, continuar desempendola, siempre
que por el hecho del matrimonio no haya de quedar sujeto el pupilo a la patria potestad del marido o de la
mujer. En este caso cesar dicha guarda (art. 511).

(vii) Reglas relativas a las incapacidades.

a. Los tutores o curadores que hayan ocultado las causas de incapacidad que existan al tiempo de
deferrseles el cargo o que despus hubieren sobrevenido, adems de estar sujetos a todas las responsabilidades
de su administracin, perdern los emolumentos correspondientes al tiempo en que, conociendo la incapacidad,
ejercieron el cargo.

b. Las causas ignoradas de incapacidad no vician los actos del tutor o curador; pero, sabidas por l, pondrn
fin a la tutela o curadura.

c. El guardador que se creyere incapaz de ejercer la tutela o curatela que se le defiere, tendr para provocar
el juicio sobre su incapacidad los mismos plazos que para el juicio sobre sus excusas se prescriben en el artculo
520.

Sobreviniendo la incapacidad durante el ejercicio de la tutela o curadura, deber denunciarla al juez dentro de
los tres das subsiguientes a aquel en que dicha incapacidad haya empezado a existir o hubiere llegado a su
conocimiento; y se ampliar este plazo de la misma manera que el de treinta das que en el artculo 520 se
prescribe. La incapacidad del tutor o curador podr tambin ser denunciada al juez por cualquiera de los
consanguneos del pupilo, por su cnyuge, y aun por cualquiera persona del pueblo.

13.2. Las Excusas.

Establecen los arts. 514, 517 y 518 quienes pueden excusarse del desempeo de la guarda. Las excusas deben
alegarse al tiempo de deferirse la guarda; pero tambin sern admisibles si sobrevienen durante ella, en cuyo
caso no prescriben por ninguna demora en alegarlas (arts. 519 y 522).

14. REMUNERACIN DE LOS GUARDADORES.

14.1. Monto de la remuneracin.

La remuneracin del guardador, por regla general, es la dcima parte de los frutos que administra (art. 526).
Esta remuneracin slo se refiere a los guardadores generales y adjuntos. Los curadores de bienes y los
especiales tienen como remuneracin la que les seale el juez, pudiendo ser esta una cantidad determinada o una
parte proporcional de los frutos que administre (art. 538). Estos cargos debern servirse gratuitamente, si los
frutos del patrimonio del pupilo fueren tan escasos que apenas basten para su precisa subsistencia (art. 534).

14.2. Situaciones en que el guardador no tiene derecho a remuneracin.

El Art. 533 dispone que el tutor o curador que administra fraudulentamente o que contraviene a la disposicin
del artculo 116, pierde su derecho a la dcima, y estar obligado a la restitucin de todo lo que hubiere
percibido en remuneracin de su cargo. Si administra descuidadamente, no cobrar la dcima de los frutos en
aquella parte de los bienes que por su negligencia hubiere sufrido detrimento o experimentado una considerable
disminucin de productos. En uno y otro caso queda adems salva al pupilo la indemnizacin de perjuicios. Por
su parte el Art. 534 seala que si los frutos del patrimonio del pupilo fueren tan escasos que apenas basten para
su precisa subsistencia, el tutor o curador ser obligado a servir su cargo gratuitamente; y si el pupilo llegare a
adquirir ms bienes, sea durante la guarda o despus, nada podr exigirle el guardador en razn de la dcima
correspondiente al tiempo anterior.

15. REMOCIN DE LOS GUARDADORES.

15.1. Concepto.

Consiste en la privacin de la guarda, por sentencia judicial cuando concurre una causa legal.

15.2. Personas que pueden provocar la remocin.

La remocin podr ser provocada por cualquiera de los consanguneos del pupilo, y por su cnyuge, y aun por
cualquiera persona del pueblo. Podr provocarla el pupilo mismo, que haya llegado a la pubertad, recurriendo al
respectivo defensor. El juez podr tambin promoverla de oficio. Sern siempre odos los parientes, y el
ministerio pblico.

15.3. Causales de remocin.

Se encuentran indicadas en el Artculo 539, que dispone que los tutores o curadores sern removidos:
1 Por incapacidad;
2 Por fraude o culpa grave en el ejercicio de su cargo, y en especial por las sealadas en los artculos 378 y 434;
3 Por ineptitud manifiesta;
4 Por actos repetidos de administracin descuidada;
5 Por conducta inmoral, de que pueda resultar dao a las costumbres del pupilo.

15.4. Efectos.

El guardador removido no puede seguir ejercitando su cargo y deber indemnizar al pupilo por los perjuicios
ocasionados. Eventualmente, tambin podr tener responsabilidad penal. Si el guardador ejerca varias guardas
y es removido de una de ellas, ser tambin removido de las otras (art. 541).

16. REGLAS ESPECIALES RELATIVAS A LA TUTELA.

i. Personas sujetas a tutela. Estn sujetos a tutela los impberes, estos es, los varones menores de 14 aos
y las mujeres menores de 12 (art. 341).

ii. Tutelas se extienden a la persona y bienes del impber. La tutela y las curaduras generales se extienden
no slo a los bienes sino a la persona de los individuos sometidos a ellas (art. 340). La excepcin a esta regla es
la tutela que ejerza un banco, la que slo se extiende a los bienes.

iii. La tutela puede ser testamentaria, legtima o dativa. En primer lugar, los padres o el adoptante pueden
designar tutor en el testamento. A falta de tutela testamentaria, entra a operar la tutela legtima, siendo
llamadas las personas indicadas en el art. 367. Por ltimo, a falta de los expresados, corresponder al juez
designar a un guardador dativo.

iv. Reglas referentes a la administracin de los bienes y al cuidado personal del impber. Respecto a la
administracin de los bienes, en el Ttulo XXI del Libro I se contienen las reglas de esta administracin,
materia que ya ha sido analizada.

Respecto del cuidado de la persona del impber, se dan las siguientes reglas:

a. En lo tocante a la crianza y educacin del pupilo es obligado el tutor a conformarse con la voluntad de la
persona o personas encargadas de ellas, segn lo ordenado en el Ttulo IX, sin perjuicio de ocurrir al juez,
cuando lo crea conveniente. Pero el padre o madre que ejercen la tutela no sern obligados a consultar sobre
esta materia a persona alguna (Art. 428).

b. El tutor, en caso de negligencia de la persona o personas encargadas de la crianza y educacin del pupilo,
se esforzar por todos los medios prudentes en hacerles cumplir su deber, y si fuere necesario ocurrir al juez
(Art. 429).

c. El pupilo no residir en la habitacin o bajo el cuidado personal de ninguno de los que, si muriese,
habran de suceder en sus bienes. No estn sujetos a esta exclusin los ascendientes (Art. 430).

d. Cuando los padres no hubieren provisto por testamento a la crianza y educacin del pupilo, suministrar
el tutor lo necesario para estos objetos, segn competa al rango social de la familia; sacndolo de los bienes del
pupilo, y en cuanto fuere posible, de los frutos. El tutor ser responsable de todo gasto inmoderado en la crianza
y educacin del pupilo, aunque se saque de los frutos. Para cubrir su responsabilidad, podr pedir al juez que, en
vista de las facultades del pupilo, fije el mximum de la suma que haya de invertirse en su crianza y educacin
(Art. 431).

e. Si los frutos de los bienes del pupilo no alcanzaren para su moderada sustentacin y la necesaria
educacin, podr el tutor enajenar o gravar alguna parte de los bienes, no contrayendo emprstitos ni tocando
los bienes races o los capitales productivos, sino por extrema necesidad y con la autorizacin debida (Art. 432).

f. En caso de indigencia del pupilo, recurrir el tutor a las personas que por sus relaciones con el pupilo
estn obligadas a prestarle alimentos, reconvinindolas judicialmente, si necesario fuere, para que as lo hagan
(Art. 433).

g. La continuada negligencia del tutor en proveer a la sustentacin y educacin del pupilo, es motivo
suficiente para removerle de la tutela (Art. 434).

17. REGLAS ESPECIALES RELATIVAS A LA CURADURA DEL MENOR.

i. Personas a quienes se aplican estas reglas. La curadura del menor de que se trata en este ttulo, es
aquella a que slo por razn de su edad est sujeto el adulto emancipado (art. 435). Es decir, se aplica al menor
adulto no sujeto a patria potestad.

ii. La curadura del menor puede ser testamentaria, legtima o dativa. En primer lugar, los padres o el
adoptante pueden designar curador en el testamento. A falta de curadura testamentaria, entra a operar la
curatela legtima, siendo llamadas las personas indicadas en el art. 367. Por ltimo, a falta de los expresados,
corresponder al juez designar a un guardador dativo.

iii. Cuando el impber llega a la pubertad, su tutor pasa de pleno derecho a desempear esta curadura.
Seala el art. 436 que llegado el menor a la pubertad, su tutor entrar a desempear la curatela por el solo
ministerio de la ley. Agrega la norma que en consecuencia, no ser necesario que se le discierna el cargo, ni que
rinda nuevas cauciones, ni que practique inventario. Las cuentas de la tutela y de la curatela se rendirn
conjuntamente.

iv. El menor adulto que careciere de curador puede proponerlo al juez. As lo dispone el art. 437: El menor
adulto que careciere de curador debe pedirlo al juez, designando la persona que lo sea. Si no lo pidiere el menor,
podrn hacerlo los parientes; pero la designacin de la persona corresponder siempre al menor, o al juez en
subsidio. El juez, oyendo al defensor de menores, aceptar la persona designada por el menor, si fuere idnea.

v. Facultades del curador en relacin con la crianza y educacin del pupilo. El Art. 438 dispone que podr
el curador ejercer, en cuanto a la crianza y educacin del menor, las facultades que en el ttulo precedente se
confieren al tutor respecto del impber.

vi. Representacin del menor. El art. 340 dispone que el curador representa al menor, de la misma manera
que el tutor al impber. Agrega la norma que podr el curador, no obstante, si lo juzgare conveniente, confiar al
pupilo la administracin de alguna parte de los bienes pupilares; pero deber autorizar bajo su responsabilidad
los actos del pupilo en esta administracin. Se presumir la autorizacin para todos los actos ordinarios anexos a
ella. El curador ejercer tambin, de pleno derecho, la tutela o curatela de los hijos bajo patria potestad del
pupilo.

vii. El menor administra por s solo su peculio profesional o industrial. As se desprende del art. 439, en
cuanto dispone que el menor que est bajo curadura tendr las mismas facultades administrativas que el hijo
sujeto a patria potestad, respecto de los bienes adquiridos por l en el ejercicio de un empleo, oficio, profesin o
industria.

viii. Derecho del pupilo para reclamar de la conducta de su curador. Dispone el art. 441 que el pupilo tendr
derecho para solicitar la intervencin del defensor de menores, cuando de alguno de los actos del curador le
resulte manifiesto perjuicio; y el defensor, encontrando fundado el reclamo, ocurrir al juez.

18. REGLAS ESPECIALES DE LAS PERSONAS SOMETIDAS A INTERDICCIN.

En el caso de los disipadores, de los dementes y de los sordos o sordomudos que no pueden darse a entender
claramente, se requiere, como trmite previo a la designacin de curador, que se les declare en interdiccin. Ello
implica una resolucin judicial, que los priva de la administracin de sus bienes.

La declaracin de interdiccin, en el caso de los disipadores, es un requisito de su incapacidad. Segn el artculo

1447, son relativamente incapaces, "los disipadores que se hallen en interdiccin de administrar lo suyo". No
ocurre lo mismo tratndose de los dementes y de los sordos o sordomudos que no pueden darse a entender
claramente, en que se es incapaz -y en estos casos absolutamente incapaz- aun antes de la interdiccin. En el
caso del demente la interdiccin tiene importancia en materia de prueba, puesto que si no hay interdiccin, tiene
que probar la demencia quien la alega; en cambio si hay decreto de interdiccin, se presume de derecho la
incapacidad (artculo 465).

18.1. Curadura del disipador.

i. Concepto. En general se entiende que es disipador la persona que gasta su fortuna sin lgica alguna, en
forma inmoderada, sin relacin a lo que tiene. El Cdigo no ha definido el concepto, pero s seal ejemplos,
afirmando que autorizan a la interdiccin el juego habitual en que se arriesguen porciones considerables del
patrimonio, donaciones cuantiosas sin causa adecuada, y gastos ruinosos (art. 445.2).

ii. Juicio de interdiccin. No tiene un procedimiento especial, por lo que se rige por las reglas del juicio
ordinario.

Como la tramitacin es larga y puede ser urgente la declaracin de interdiccin, el art. 446 permite la
interdiccin provisoria: Mientras se decide la causa, podr el juez, a virtud de los informes verbales de los
parientes o de otras personas, y odas las explicaciones del supuesto disipador, decretar la interdiccin
provisoria.

iii. Designacin de curador. Declarada la interdiccin definitiva o provisoria, debe procederse a designrsele
un curador. El art. 442 dispone al efecto que a los que por prdigos o disipadores han sido puestos en entredicho
de administrar sus bienes, se dar curador legtimo, y a falta de ste, curador dativo.

iv. Alcances de la incapacidad del disipador. La incapacidad del disipador alcanza nicamente a los actos
patrimoniales, no a los de familia, los que puede realizar personalmente, sin intervencin del curador.

Debe tenerse presente que de conformidad al art. 453 el disipador conservar siempre su libertad, y tendr para
sus gastos personales la libre disposicin de una suma de dinero, proporcionada a sus facultades, y sealada por
el juez. Slo en casos extremos podr ser autorizado el curador para proveer por s mismo a la subsistencia del
disipador, procurndole los objetos necesarios.

v. Rehabilitacin del disipador. El disipador ser rehabilitado para la administracin de lo suyo, si se

juzgare que puede ejercerla sin inconveniente; y rehabilitado, podr renovarse la interdiccin, si ocurriere
motivo (art. 454).

18.2. Curadura del demente.

i. Concepto. El Cdigo Civil emplea reiteradamente la voz demente, pero no la define. Unnimemente la
doctrina estima que demencia implica cualquier tipo de privacin de razn, sin importar cual sea el nombre
tcnico de la enfermedad que la produce. No quedan comprendidas en la voz demencia las privaciones pasajeras
de razn, como seran los casos del ebrio, del drogado, del sonmbulo o del hipnotizado.

El artculo 456 del Cdigo Civil exige "estado habitual de demencia" para que se le prive de la administracin de
sus bienes.

ii. Interdiccin provisoria. Al igual que en el juicio de interdiccin del disipador, se puede pedir la
interdiccin provisoria (art. 461 en relacin con 446).

iii. Curador para el demente interdicto. La curadura del demente puede ser testamentaria, legtima o dativa
(art. 456.2).

iv. Eficacia de los actos del demente. El art. 465 dispone que los actos y contratos del demente, posteriores
al decreto de interdiccin, sern nulos; aunque se alegue haberse ejecutado o celebrado en un intervalo lcido.

Y por el contrario, los actos y contratos ejecutados o celebrados sin previa interdiccin, sern vlidos; a menos
de probarse que el que los ejecut o celebr estaba entonces demente.

v. Inversin de los dineros del demente. Los frutos de sus bienes, y en caso necesario, y con autorizacin
judicial, los capitales, se emplearn principalmente en aliviar su condicin y en procurar su restablecimiento
(art. 467).

vi. Rehabilitacin del demente. El demente puede ser rehabilitado para la administracin de sus bienes si
aparece que ha recuperado permanentemente la razn.

18.3. Curadura del sordo o sordomudo que no puede darse a entender claramente.

i. Slo procede la interdiccin del sordomudo que ha llegado a la pubertad. As se desprende del art. 469.

ii. No hay interdiccin provisoria en estos casos. As se desprende del hecho de que el artculo 470, no haga
aplicable al sordo o sordomudo los artculos 446 y 461, que se refieren a la interdiccin provisoria.

iii. Inversin de los dineros del sordomudo. Los frutos de los bienes del sordo o sordomudo que no pueda
darse a entender claramente, y en caso necesario, y con autorizacin judicial, los capitales, se emplearn
especialmente en aliviar su condicin y en procurarle la educacin conveniente (art. 471).

iv. Rehabilitacin del sordomudo. Cesar la curadura cuando el sordo o sordomudo se haya hecho capaz de
entender y de ser entendido claramente, si l mismo lo solicitare, y tuviere suficiente inteligencia para la
administracin de sus bienes; sobre lo cual tomar el juez los informes competentes (art. 472).

19. CURADURAS DE BIENES.

El Cdigo Civil no defini lo que entenda por curaduras de bienes, limitndose a sealar en el artculo 343 que
estas curaduras se dan a los bienes del ausente, a la herencia yacente, y a los derechos eventuales del que est
por nacer.

Caractersticas de las curaduras de bienes:

1. Tienen por objeto velar por la seguridad e integridad de determinados patrimonios, que no tiene titular
que los administre;

2. A diferencia de las curaduras generales que se extienden a la persona de los individuos sometidos a ella
y al cuidado de sus bienes, las curaduras de bienes se extienden exclusivamente a los bienes;

3. La funcin de los curadores de bienes es la custodia y conservacin del patrimonio puesto a su cuidado,
el cobro de los crditos y pago de deudas. Slo por excepcin, y previa autorizacin judicial, podrn enajenar
bienes y todava, en este caso, para destinar lo que con ello se obtenga a la efectiva conservacin del patrimonio.

19.1. Curador de Bienes del Ausente.

Cuando desaparece una persona, sin que se tengan noticias de su existencia, la ley se preocupa de proteger su
patrimonio, y lo hace permitiendo que se designe curador que se encargue del cuidado, conservacin y
administracin de esos bienes. El Cdigo Civil en el artculo 473, seala que "en general habr lugar al
nombramiento de curador de los bienes de una persona ausente cuando se renan las circunstancias siguientes:

"1 Que no se sepa de su paradero, o que por lo menos haya dejado de estar en comunicacin con los suyos, y de
la falta de comunicacin se originen perjuicios graves al mismo ausente o a terceros".

2 Que no haya constituido procurador, o que slo le haya constituido para cosas o negocios especiales".
Fuera de los casos generales contemplados en el artculo 473, hay algunas situaciones particulares, en que
tambin se hace necesario nombrar un curador de bienes. Ello ocurre: a) respecto del deudor que se oculta. As
lo dice el artculo 474 inciso final del Cdigo Civil; y b) respecto de la persona a quien se pretende demandar
cuando se teme que en breve se alejar del pas, se puede solicitar como medida prejudicial que "constituya en el
lugar donde va a entablarse el juicio, apoderado que le represente y que responda por las costas y multas en que
sea condenado, bajo apercibimiento de nombrrsele un curador de bienes". De manera que si esta persona no
designa el apoderado, se le deber nombrar un curador de bienes (arts. 844 y285 del Cdigo de Procedimiento
Civil). La curadura de los derechos del ausente expira a su regreso; o por el hecho de hacerse cargo de sus
negocios un procurador general debidamente constituido; o a consecuencia de su fallecimiento; o por el decreto
que en el caso de desaparecimiento conceda la posesin provisoria (art. 491.1). Adems, toda curadura de bienes
cesa por la extincin o inversin completa de los mismos bienes (art. 491.4).

19.2. Curador de la Herencia Yacente.

En conformidad al artculo 1240, "si dentro de quince das de abrirse la sucesin no se hubiere aceptado la
herencia o una cuota de ella, ni hubiere albacea a quien el testador haya conferido la tenencia de los bienes y que
haya aceptado su encargo, el juez a instancia del cnyuge sobreviviente, o de cualquiera de los parientes o
dependientes del difunto, o de otra persona interesada en ello, o de oficio, declarar yacente la herencia.... y se
proceder al nombramiento del curador de la herencia yacente". A su turno el artculo 481, prescribe que "se
dar curador a la herencia yacente, esto es a los bienes de un difunto, cuya herencia no ha sido aceptada". Si se
comparan las dos normas recin transcritas, se ver que la segunda resulta incompleta, pues la herencia puede
no haber sido aceptada y no obstante ello no procede la designacin de un curador. As ocurre cuando hay
albacea con tenencia de bienes que haya aceptado el cargo. La razn de ser de la curadura de la herencia yacente
se encuentra, en primer lugar, en la proteccin de los bienes hereditarios y, en seguida, que los acreedores del
difunto tengan contra quien dirigirse. El artculo 484 faculta al curador para solicitar autorizacin para vender
los bienes hereditarios, cuando han transcurrido 4 aos desde el fallecimiento del difunto. La curadura de la
herencia yacente cesa por la aceptacin de la herencia, o en el caso del artculo 484, por el depsito del producto
de la venta en las arcas del Estado (art. 491.2). Adems, toda curadura de bienes cesa por la extincin o
inversin completa de los mismos bienes (art. 491.4).

19.3. Curador de los derechos eventuales del que est por nacer.

El ser humano es sujeto de derechos desde el momento de su concepcin. El artculo 77, seala que "los
derechos que se deferiran a la criatura que est en el vientre materno, si hubiese nacido vivo y viviese, estarn
suspensos hasta que el nacimiento se efecte...". Por su parte, el artculo 485 establece que "los bienes que han
de corresponder al hijo pstumo si nace vivo, y en el tiempo debido, estarn a cargo del curador que haya sido
designado a este efecto por el testamento del padre, o de un curador nombrado por el juez, a peticin de la
madre, o a peticin de cualquiera de las personas que han de suceder en dichos bienes, si no sucede en ellos el
pstumo". "Podrn nombrarse dos o ms curadores, si as conviniere". De manera que es necesario nombrar un
curador de los derechos eventuales del hijo pstumo que est por nacer. Ello no ocurre si la patria potestad le
correspondiere a la madre (art. 486 inc. 2). La curadura de los derechos eventuales del que est por nacer, cesa
a consecuencia del parto (art. 491.3). Adems, toda curadura de bienes cesa por la extincin o inversin
completa de los mismos bienes (art. 491.4).

20. CURADORES ADJUNTOS.

De acuerdo con el artculo 344 "se llaman curadores adjuntos los que se dan en ciertos casos a las personas que
estn bajo potestad de padre o madre, o bajo tutela o curadura general, para que ejerzan una administracin
separada". Conforme al art. 492, los curadores adjuntos tienen sobre los bienes que se pongan a su cargo las
mismas facultades administrativas que los tutores, a menos que se agreguen a los curadores de bienes; en este
caso no tendrn ms facultades que las de curadores de bienes. El art. 493 agrega que los curadores adjuntos
son independientes de los respectivos padres, maridos, o guardadores. La responsabilidad subsidiaria que por el
artculo 419 se impone a los tutores o curadores que no administran, se extiende a los respectivos padres,
maridos, o guardadores respecto de los curadores adjuntos.

21. CURADORES ESPECIALES.

De acuerdo al artculo 345 "curador especial es el que se nombra para un negocio particular". Caractersticas:
1. Son siempre dativas (art. 494)

2. Cuando se trata de un curador ad litem, no se exige que el discernimiento se reduzca a escritura pblica
(art. 854 del Cdigo de Procedimiento civil); y cuando se designa a un procurador del nmero, ni siquiera
requieren que se discierna el cargo (art. 494 del Cdigo Civil).

3. No estn obligados a hacer inventario, sino slo a otorgar recibo de los documentos, cantidades o
efectos que se pongan a su disposicin para el desempeo de su cargo, y de que dar cuenta fiel y exacta. (art.
495)

4. No estn obligados a rendir caucin (art. 375 N 3).

5. Los curadores especiales los nombra el tribunal, con audiencia del defensor respectivo, sin perjuicio de la
designacin que corresponda al menor en conformidad a la ley (art. 852 del Cdigo de Procedimiento Civil).

6. El nombramiento de curador especial que represente al incapaz debe hacerse en cada juicio en que a
stos toque intervenir; no procede nombrar un curador especial para varios asuntos a la vez.
 LEY N 20.830
ACUERDO DE UNIN CIVIL
1. Concepto

Es un contrato celebrado entre dos personas que comparten un hogar, con el propsito de regular los efectos
jurdicos derivados de su vida afectiva en comn, de carcter estable y permanente. Los contrayentes se
denominarn convivientes civiles y sern considerados parientes para los efectos previstos en el artculo 42 del
Cdigo Civil.

2. Estado Civil
Confiere el estado civil de conviviente civil.

3. Caractersticas:
a. Es un acto jurdico bilateral
b. Es un acto solemne

4. Formalidad
a. Se debe celebrar en el Servicio de Registro Civil, ante cualquier oficial, quien levantar acta de
todo lo obrado, la que ser firmada por l y por los contrayentes. La celebracin podr
efectuarse en el local de su oficina o en el lugar que sealaren los contrayentes, siempre que se
hallare ubicado dentro de su territorio jurisdiccional.
b. El acta levantada por el oficial del Registro Civil se inscribir en el Registro Especial de
Acuerdos de Unin Civil y, deber incluir las siguientes referencias: nombre completo y sexo de
los contrayentes; fecha, hora, lugar y comuna en la que se celebra este contrato; y la
certificacin, realizada por el oficial del Registro Civil, del cumplimiento de los requisitos
establecidos para su celebracin.

5. Requisitos
a. Es puro y simple: no puede sujetarse a plazo, condicin, modo ni gravamen alguno. Tampoco
podr prometerse se celebracin.
b. Los contrayentes no deben encontrarse ligados por vnculo matrimonial no disuelto o un
acuerdo de unin civil vigente. Tampoco podrn celebrar este contrato entre s los ascendientes
y descendientes por consanguinidad o afinidad, ni los colaterales por consanguinidad en el
segundo grado.1
c. Los contrayentes deben ser mayores de edad y deben tener la libre administracin de sus
bienes. No obstante ello, el disipador que se halle en interdiccin de administrar lo suyo podr
celebrar, por s mismo, este acuerdo.
d. Es un acuerdo voluntario libre y espontneo, entre dos personas que pueden o no ser del mismo
sexo. 2

1
Si el acuerdo no rene estos requisitos, los presuntos convivientes civiles pueden entablar una accin de nulidad. Se aplica
lo mismo en el caso de estar afecto al vicio de la voluntad fuerza
2
Se entiende que falta cuando ha habido error en la identidad de la persona del otro contrayente o, si ha habido fuerza en
los trminos del art. 1456 y 1457 del Cdigo Civil.
 6. Derechos y Obligaciones
a. Los convivientes civiles se debern ayuda mutua. Asimismo, estarn obligados a solventar los
gastos generados por su vida en comn, de conformidad a sus facultades econmicas y al
rgimen patrimonial que exista entre ellos.
b. Los convivientes civiles conservarn la propiedad, goce y administracin de los bienes
adquiridos a cualquier ttulo antes de la celebracin del contrato y de los que adquieran durante
la vigencia de ste, a menos que se sometan de manera expresa a las reglas que se establecen a
continuacin, las que debern ser acordadas por los contrayentes al momento de celebrarse el
acuerdo de unin civil:
1. Los bienes adquiridos a ttulo oneroso durante la vigencia del acuerdo se
considerarn indivisos por mitades entre los convivientes civiles, excepto los muebles
de uso personal necesario del conviviente que los ha adquirido.
2. Para efectos de esta ley, se tendr por fecha de adquisicin de los bienes aquella en
que el ttulo haya sido otorgado.
3. Se aplicarn a la comunidad formada por los bienes a que se refiere este artculo las
reglas del Prrafo 3 del Ttulo XXXIV del Libro IV del Cdigo Civil.
Si los convivientes civiles hubieren pactado el rgimen de comunidad podrn sustituirlo
por el de separacin total de bienes.
El pacto que los convivientes civiles celebren para sustituir el rgimen de comunidad
deber otorgarse por escritura pblica y no surtir efectos entre las partes ni respecto
de terceros, sino desde que esa escritura se subinscriba al margen de la respectiva
inscripcin del acuerdo de unin civil.
7. Efectos:
a. Entre un conviviente civil y los consanguneos de la persona con la que est unida por un
acuerdo de unin civil existir, mientras ste se encuentre vigente, parentesco por afinidad.
b. Cada conviviente civil ser heredero intestado y legitimario del otro y concurrir en su sucesin
de la misma forma y gozar de los mismos derechos que corresponden al cnyuge sobreviviente.
El conviviente civil podr tambin ser asignatario de la cuarta de mejoras.
c. El conviviente civil tendr legitimacin activa para reclamar las indemnizaciones derivadas de
los perjuicios a que hubiere lugar por el hecho ilcito de un tercero que hubiere causado el
fallecimiento de su conviviente civil o que lo imposibilite para ejercer por s mismo las acciones
legales correspondientes, sin perjuicio de las otras indemnizaciones a que tenga derecho, con
arreglo a las prescripciones del derecho comn.
d. Para efectos de la presuncin de paternidad, en caso de convivientes civiles de distinto sexo se
estar a las normas que la regulan en el artculo 184 del Cdigo Civil3

8. Trmino del Acuerdo Civil

a. Por muerte natural de uno de los convivientes civiles.
b. Por muerte presunta de uno de los convivientes civiles, de conformidad a lo dispuesto en el
artculo 43 de la ley N 19.947, sobre matrimonio civil. Terminar tambin por la comprobacin
judicial de la muerte de uno de los convivientes civiles efectuada por el juez del ltimo domicilio
que el difunto haya tenido en Chile, en los trminos prescritos en los artculos 95 y 96 del

3
Se presumen hijos del marido los nacidos despus de la celebracin del matrimonio y dentro de los trescientos das
siguientes a su disolucin o a la
separacin judicial de los cnyuges.
 Cdigo Civil.
c. Por el matrimonio de los convivientes civiles entre s, cuando proceda.
d. Por mutuo acuerdo de los convivientes civiles, que deber constar por escritura pblica o acta
otorgada ante oficial del Registro Civil.
e. Por voluntad unilateral de uno de los convivientes civiles, que deber constar por escritura
pblica o acta otorgada ante oficial del Registro Civil.

En cualquiera de estos casos, deber notificarse al otro conviviente civil, mediante gestin voluntaria ante el
tribunal con competencia en materias de familia, en la que podr comparecer personalmente.
La notificacin deber practicarse por medio de receptor judicial, dentro de los veinte das hbiles siguientes a
la subinscripcin de la referida escritura o acta, al margen de la inscripcin del acuerdo de unin civil, efectuada
en el registro especial.

f. Por declaracin judicial de nulidad del acuerdo. La sentencia ejecutoriada en que se declare la
nulidad del acuerdo de unin civil deber subinscribirse al margen de la inscripcin a que se
hace mencin en el artculo 6 y no ser oponible a terceros sino desde que esta subinscripcin
se verifique.

El trmino del acuerdo de unin civil pondr fin a todas las obligaciones y derechos cuya titularidad y ejercicio
deriven de la vigencia del contrato.

9. Compensacin econmica
Si como consecuencia de haberse dedicado al cuidado de los hijos o a las labores propias del hogar comn, uno
de los convivientes civiles no pudo desarrollar una actividad remunerada o lucrativa durante la vigencia del
acuerdo de unin civil, o lo hizo en menor medida de lo que poda y quera, tendr derecho a que, cuando se
produzca el trmino del acuerdo por las causales sealadas en las letras d), e) y f) del artculo precedente, se le
compense el menoscabo econmico sufrido por esta causa.
Esta compensacin se regular y determinar en la forma prevista en los artculos 62 a 66 de la ley N 19.947
de Matrimonio Civil.

10. Matrimonio entre contrayentes del mismo sexo celebrados en el extranjero

Los matrimonios celebrados en el extranjero por personas del mismo sexo sern reconocidos en Chile como
acuerdos de unin civil si cumplen con las reglas establecidas en esta ley, y sus efectos sern los mismos del
referido acuerdo.