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Unidad I.

Fundamentos, mtodos
y subjetividad en el Derecho
Internacional Pblico
Documento base para los temas:

1. Presupuestos bsicos del Derecho


Internacional Pblico
2. El Mtodo
3. Teora de la Subjetividad Internacional
SERVIEDUCA

2da. Edicin

Queda prohibida la reproduccin o transmisin total o parcial del texto de la presente obra bajo cualquier forma, electrnica o

mecnica, incluyendo el fotocopiado, el almacenamiento en algn sistema de recuperacin de informacin o el grabado, sin el

consentimiento previo y por escrito del editor.

Equipo de Trabajo:

Elizabeth Paredes

Coordinadora de Diseo Instruccional

Lissette Romay

Especialista en Contenido

Yasnelis Gonzlez

Diseadora Instruccional

Juan Manuel Rangel

Especialista en Computacin

Gabriela Gutirrez

Especialista Grfico

Maracaibo, Venezuela - 2010


INTRODUCCIN

Con la presente Unidad se busca distinguir las nociones fundamentales de Derecho

Internacional Pblico, el problema del mtodo, la subjetividad internacional y las

organizaciones internacionales, ya que son la visin del fenmeno jurdico que va unida a la

base social respecto a la que este opera, por lo que si se considera al Derecho en general

como un sistema o conjuntos de normas reguladoras de determinadas relaciones entre los

individuos o sujetos de Derecho Internacional Pblico, en razn de ello, se debe hacer

referencia a la sociedad respecto de su estructura, caracteres y valores compartidos, lo

cual se reflejar en el ordenamiento jurdico de la sociedad que surge, pues la sociedad

internacional es la base del Derecho Internacional Pblico.

En ningn otro campo del Derecho es tan significativo el aforismo ubi societas ibi como en

el plano internacional. En efecto, suele llamarse Sociedad Internacional o Comunidad

Internacional, y es un hecho evidente que no puede ponerse en duda y que no requiere

ser demostrado; es una sociedad compuesta por Estados, Organismos Internacionales y

otros sujetos y que posee unas estructuras propias, reconoce ciertas instituciones jurdicas

y polticas, funciona conforme a unas reglas de comportamientos determinadas. De este

modo, en el Proyecto de Declaracin sobre los Derechos y Deberes de los Estados,

elaborado por la Comisin de Derecho Internacional en 1949, qued plenamente plasmado

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el hecho de que: los Estados del mundo forman una comunidad regida por el Derecho

Internacional.

La Sociedad Internacional funciona con arreglo a una creciente interdependencia y

solidaridad entre sus miembros, hechos que se han acelerado por las dos guerras mundiales

que padeci la humanidad y por los espectaculares avances en la tecnologa, conocimientos

humanos que han roto las barreras que separaban a los pueblos de las naciones, lo cual ha

reducido todas las distancias.

Objetivo

Distinguir las nociones fundamentales del Derecho Internacional Pblico, el


problema del mtodo, la subjetividad internacional y las organizaciones
internacionales.

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TEMA 1. PRESUPUESTOS BSICOS DEL DERECHO
INTERNACIONAL PBLICO

El origen del Derecho Internacional Pblico est en el Derecho Romano, en el cual se

distingua claramente entre el ius civile, aplicable a los ciudadanos romanos, y el ius

gentium, aplicable a todas aquellas personas que no posean la ciudadana. Por lo tanto, el

ius gentium de la poca romana se asemejaba ms a lo que hoy conocemos como el

Derecho Internacional Privado, ya que regulaba transacciones jurdicas que tenan lugar

entre particulares vinculados a diferentes potestades terrenales.

La historia del Derecho Internacional no puede desligarse de la evolucin de la sociedad

internacional, proceso en el cual juega un papel primordial el ao 1648, cuando se firm la

Paz de Westfalia, que le dio trmino a la Guerra de los Treinta Aos y consolid el

nacimiento de los Estados Nacionales en Europa, verdadero presupuesto fctico del

moderno Derecho Internacional. A partir de esa fecha, puede decirse que la evolucin de la

Sociedad Internacional ha sido en un mismo sentido: hacia una ampliacin cada vez mayor

de la misma, hasta convertirse en la Comunidad Internacional.

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Unidad I. Fundamentos, mtodos y subjetividad en el Derecho Internacional Pblico - Pg. 5


1.1. Evolucin histrica del Derecho Internacional Pblico

Para poder conocer cundo surgi el Derecho Internacional Pblico, se debe hacer

referencia a las etapas histricas, como son: Edad Antigua, Edad Media, Edad Moderna y

Edad Contempornea. A continuacin, se explican estas etapas.

1.1.1. Edad Antigua

En la antigedad no exista una comunidad internacional, debido a esto, no exista Derecho

Internacional Pblico. Tan es as, que la comunidad estaba integrada por las relaciones

espontneas entre las naciones, por lo que a stas no se les poda considerar una

comunidad organizada.

El Estado Griego consideraba a las naciones vecinas como salvajes, brbaros o enemigos y

el Estado Romano los asimilaba como pueblos vasallos o vencidos.

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Grfico I.1. Edad Antigua.

En Grecia se encuentran unas instituciones de carcter rudimentario de Derecho

Internacional Pblico, como son: la proxenia, las anfictionas y las ligas helnicas. Estas

instituciones se explican a continuacin.

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Cuadro I.1. Evolucin del Derecho Internacional Pblico en Grecia.

Instituciones Explicacin

Proxenia La proxenia era una institucin mediante la cual se brindaba un


derecho de proteccin a los extranjeros que estuviesen
residenciados o de trnsito por alguna ciudad griega.

Anfictionas Las anfictionas eran reuniones ms o menos peridicas de


naciones griegas, con el propsito de determinar de una manera
mancomunada cuestiones comunes o de inters comn para las
federaciones griegas.

Ligas helnicas Las ligas helnicas fueron constituidas con el propsito de


aprovechar mejor las relaciones econmicas y as establecer una
especie de equilibrio poltico entre las Repblicas que
conformaban la nacin griega.

En Roma existan varias instituciones del Derecho Internacional, como el Ius Gentium y el

Ius Faciale. En el cuadro siguiente se explican estas instituciones.

Cuadro I.2. Evolucin del Derecho Internacional Pblico en Roma.

Instituciones Explicacin

Ius Gentium Era una forma embrionaria del Derecho Internacional, porque era
el conjunto de principios que se aplicaba a los extranjeros
residenciados en Roma.

Ius Faciale Era una prctica religiosa que tena como objeto averiguar el buen
xito o no de una empresa guerrera que se pretenda iniciar.

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1.2. Edad Media

Este largo perodo de la historia no favoreci la formacin del Derecho Internacional. La

existencia del feudalismo y las Cruzadas dificultaron la creacin de la Comunidad

Internacional, a pesar de la presencia del Cristianismo en esta poca, tal como se visualiza

en el siguiente grfico.

Grfico I.2. Edad Media.

Los pueblos germnicos se transformaron en reinos independientes, a saber: los francos en

la Galia, los visigodos en Espaa, los ostrogodos y lombardos en Italia, los anglos, justos y
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sajones en Inglaterra y los vndalos en frica (Occidente cristiano-medieval). Por lo tanto,

ello origin que las relaciones que se establecieron con posterioridad constituyeran una

suerte de ordenamiento internacional que no abandon la violencia expresada en la guerra.

1.2.1. Caractersticas ms importantes de este Derecho Cristiano-Medieval

Entre las caractersticas ms importantes de este Derecho Cristiano-Medieval, podemos

identificar las siguientes:

El esfuerzo de la Iglesia para disminuir las luchas.

Fueron prohibidas las guerras feudales o las denominadas privadas.

La actividad militar era encauzada por el ideal caballeresco, a partir de un Cdigo

de Honor.

Los telogos exigan que la guerra pblica entre reinos respondiese a ciertos

condicionamientos.

Se recurra frecuentemente al arbitraje, en donde el Papa era una instancia

importante.

El Derecho de los tratados se reforzaba por la tradicin, los juramentos y las

prendas o rehenes.

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1.3. Edad Moderna

En este perodos suceden acontecimientos histricos muy importantes para el Derecho

Internacional, como son la Guerra de los Treinta Aos, que se inici por diferencias

religiosas y culmin con tratados de paz, con lo cual se enriqueci el Derecho

Internacional; as como la independencia de las trece (13) colonias britnicas en

Norteamrica, la Revolucin Francesa y la reunin del Congreso de Viena en 1815.

Grfico I.3. Edad Moderna.

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1.3.1. Tratado de Westfalia (1648)

El sistema clsico se inici en el ao 1648 con la Paz de Westfalia, mediante la cual se puso

fin a la Guerra de los Treinta Aos. La Paz de Westfalia, expresada en los tratados de

Osnabruck y Mnster, ha sido la base del Derecho Pblico Europeo (Ius Publicum

Europeaum), denominado tambin Derecho de Gentes Europeo. Esto es lo que permiti que

en el plano internacional se estableciera la igualdad entre el catolicismo y el luteranismo.

Los Estados nacionales que aparecieron en esta poca tenan las siguientes caractersticas:

Gobierno Central Soberano.

Poblacin constante.

Territorio bien definido.

1.3.1.1. Tratado comercial

Un ltimo tratado de este perodo que merece ser destacado es el tratado comercial

suscrito entre Gran Bretaa y Francia en 1786, el cual consagraba la clusula de la nacin

ms favorecida. Abundan igualmente, entre 1713 y 1789, tratados de esclavos.

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Las caractersticas de este perodo pueden resumirse de la siguiente forma:

Igualdad religiosa.

Igualdad relativa de los Estados.

Establecimiento de misiones diplomticas permanentes.

Aplicacin del principio de autodeterminacin de los pueblos.

Adopcin del idioma francs como lengua diplomtica.

Condicin de que los Estados en sus relaciones internacionales no deban

permanecer subordinados al Pontificado.

La ratificacin del Principio del Derecho Divino de los Reyes.

En otras palabras, el trmino Paz de Westfalia se refiere a los dos tratados de paz de

Osnabrck y Mnster, firmados el 15 de mayo y el 24 de octubre de 1648, respectivamente,

este ltimo en la Sala de la Paz del Ayuntamiento de Mnster, en la regin histrica de

Westfalia, y por los cuales finaliz la Guerra de los Treinta Aos en Alemania y la Guerra de

los Ochenta Aos entre Espaa y los Pases Bajos. En estos tratados participaron el

emperador del Sacro Imperio Romano Germnico, Fernando III (Habsburgo), los Reinos de

Espaa, Francia y Suecia, las Provincias Unidas y sus respectivos aliados entre los prncipes

del Sacro Imperio Romano.

La Paz de Westfalia dio lugar al primer congreso diplomtico moderno e inici un nuevo

orden en el centro de Europa basado en el concepto de soberana nacional. Hasta 1806,

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los reglamentos pasaron a formar parte de las leyes constitucionales del Sacro Imperio

Romano. El Tratado de los Pirineos, firmado en 1659, puso fin a la guerra entre Francia y

Espaa y es a menudo considerada como parte del acuerdo global.

Con la transformacin de la sociedad medieval en una pluralidad de Estados Soberanos, que

reclamaban omnipotencia en el interior de su territorio e independencia en sus relaciones

exteriores frente a las autoridades religiosas (el Papado) o polticas (el Imperio), que haba

pretendido regir la cristiandad, se generaliz en Europa desde el siglo XVI y cristaliz

jurdicamente en la llamada Paz de Westfalia, en pleno siglo XVII. En la evolucin de la

Sociedad Internacional y de ese Derecho Internacional Clsico, pueden distinguirse tres (3)

etapas: Repblica Cristiana al Sistema Europeo de Estados; Sistema Europeo de Estados al

Sistema de Civilizacin Cristiana y Sistema de Civilizacin Cristiana al de la llamada

Sociedad de Estados Civilizados, los cuales se visualizan en el siguiente grfico:

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Grfico I.4. Etapas de la evolucin de la Sociedad Internacional.

Partiendo del grfico anterior, se describen las etapas a continuacin:

Cuadro I.3. Etapas de la evolucin de la Sociedad Internacional.

Etapa Descripcin

De la Repblica Cristiana La Paz de Westfalia supuso la desintegracin de la Repblica


al Sistema Europeo de Cristiana, el fin de la idea imperialista de Carlos V, pero al mismo
Estados tiempo, consagro los principios de la libertad religiosa y del
equilibrio poltico en las relaciones internacionales, pero sobre
todo, consagr el nacimiento del Sistema Europeo de Estados
basado en el Estado Moderno. En este mismo orden de ideas, el
derecho de esta Sociedad de Estados Europeos era un derecho
descentralizado e inorgnico, que encontraba su origen en la

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prctica estatal, en tanto que expresin de la voluntad de los
Estados, sin embargo, uno de estos rasgos no ha desaparecido hoy
en da en la Sociedad Internacional, al hacer referencia al
protagonismo del Estado soberano en la vida de relacin
internacional.

Del Sistema Europeo de El Sistema Europeo de Estados conocer una decisiva ampliacin
Estados al Sistema de de su horizonte geogrfico y humano con ocasin de la ocupacin y
Civilizacin Cristiana europeizacin del continente americano. Este hecho originar con
el tiempo la transformacin de ese Sistema Europeo en otro
Sistema de Civilizacin Cristiana, fundamentada en una comn
tradicin cultural llevada por oleadas de emigrantes y en la
consecuente recepcin de los principios fundamentales del
Derecho de Gentes Europeo por las nuevas Repblicas Americanas.

Del Sistema de La Revolucin Industrial del siglo XIX brind los medios para
Civilizacin Cristiana al de acelerar la expansin de la cultura occidental por el resto del
la llamada Sociedad de mundo, culminando el proceso de ampliacin del sistema original
Estados Civilizados en la llamada Sociedad de Estados Civilizados. Determinada por
una concepcin eurocntrica de la historia conforme a la cual la
humanidad extraeuropea gravitaba en torno a Europa. La
aceptacin de los principios del Derecho occidental, inspirados en
ella, constituy la condicin inexcusable para que cualquier poder
extraeuropeo pudiera incorporarse a la familia de las naciones
civilizadas, es decir, pudiera ser reconocido como sujeto del
Derecho Internacional. La consecuencia ms importante del
sistema fue el establecimiento de relaciones de hegemona y
dependencia entre la cultura occidental y otras culturas,
traducidas por ejemplo en los llamados tratados desiguales
impuestos a China, Japn y otros pases asiticos y africanos.

1.3.2. Revolucin Industrial

En la segunda mitad del siglo XVIII se inicia en Inglaterra una profunda transformacin de

las estructuras econmicas y sociales que sirven de base a lo que, en el siglo XIX, fue la

Revolucin Industrial. Esta expresin se comienza a utilizar a principios del XIX para

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contrapesar (econmicamente) lo que en el terreno poltico haba significado la Revolucin

Francesa de 1789.

El conjunto de cambios combina:

Un proceso de crecimiento de la poblacin.

La aplicacin de los descubrimientos cientficos a la industria.

La ampliacin de la utilizacin del capital.

Transformacin de las antiguas comunidades rurales en favor de los conglomerados

urbanos.

Aparicin de nuevas clases sociales.

Otros aspectos importantes de esta poca fueron:

La Independencia de los Estados Unidos de Amrica, ya que trajo como impacto el

liberalismo en el mundo occidental.

La Declaracin de los Derechos del Hombre y el Ciudadano, producto de la

Revolucin Francesa.

El fin de las Guerras Napolenicas tuvo su sello en el Tratado de Pars del 30 de

Mayo de 1814, el cual estableca en el artculo 32 que deba convocarse a un

congreso general de todos los beligerantes, con el objetivo de complementar su

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contenido. En razn de ello, el 20 de noviembre de 1815, se suscribe un tratado en

Pars que modific ciertas normas: el Congreso de Viena.

El Congreso de Viena cumpli con la finalidad de implantar un clima de estabilidad

en Europa, mediante el establecimiento de la paz.

Por otra parte, el acta final del Congreso desarroll el inicio de un Derecho Fluvial

Internacional, estableciendo la libre navegacin en los ros que cruzaban o

separaban varios Estados.

El Congreso de Viena tambin elabor una declaracin de las potencias sobre la

abolicin de la trata de esclavos negros, lo cual consideraban como una humillacin

contraria a los principios de la humanidad y moral universal.

1.4. Edad Contempornea

En esta poca se dan dos acontecimientos importantes: las dos Guerras Mundiales. Uno de

los resultados ms provechosos de la postguerra fue la creacin de la Liga de Naciones, que

puede ser considerada como un primer intento para organizar jurdicamente al mundo, y

que posteriormente dio lugar a la creacin de la Organizacin de las Naciones Unidas

(ONU).

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Grfico I.5. Acontecimientos importantes en la Edad Contempornea.

1.4.1. La I Guerra Mundial

La I Guerra Mundial (1914-1918) comenz el 28 de julio con un enfrentamiento entre el

Imperio Austro-Hngaro y Serbia, pero posteriormente pas a ser una guerra a escala global

en la que participaron 32 naciones. Esta guerra finaliz en 1918. Veintiocho de las naciones

participantes, entre las que se encontraban Gran Bretaa, Francia, Serbia, Rusia, Italia y

Estados Unidos, lucharon contra la coalicin de los llamados Imperios Centrales, integrada

por Alemania, Austria-Hungra, el Imperio Otomano y Bulgaria.

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1.4.1.1. Factores que desencadenaron la I Guerra Mundial

Los verdaderos factores que desencadenaron la I Guerra Mundial fueron los siguientes:

El intenso espritu nacionalista que se extendi por Europa a lo largo del siglo XIX y

comienzos del siglo XX.

La rivalidad econmica y poltica entre las distintas naciones.

El proceso de militarizacin y de vertiginosa carrera armamentista que caracteriz a

la sociedad internacional durante el ltimo tercio del siglo XIX.

1.4.1.2. Fin de la I Guerra Mundial

El fin de la I Guerra Mundial se sell con la Conferencia de Pars de 1919-1920, que elabor

los tratados que jurdicamente pusieron fin a la guerra con los diferentes adversarios. El

objetivo de los vencedores era hacer del mundo un lugar seguro para la democracia.

El reto ms importante de las naciones vencedoras fue la creacin de la Sociedad de las

Naciones, con el propsito de inspirar la paz futura. La idea de esta creacin fue del

entonces presidente de EE.UU., Woodrow Wilson.

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1.4.2. La II Guerra Mundial

La II Guerra Mundial present como antecedente el hecho de que Francia, Gran Bretaa y

Estados Unidos alcanzaron los objetivos previstos en el conflicto iniciado en 1914, pues

haban logrado que Alemania limitara su potencial militar a una magnitud determinada y

reorganizaron Europa y el mundo segn sus intereses. No obstante, los desacuerdos

polticos entre Francia y Gran Bretaa durante el perodo de entre guerra (1918-1939)

fueron frecuentes, y ambos pases desconfiaban de su capacidad para mantener la paz. Por

su parte, Estados Unidos, desengaado de sus aliados europeos que no pagaron las deudas

contradas en la guerra, inici una poltica aislacionista.

1.4.2.1. Fin de la II Guerra Mundial

El fin de la II Guerra Mundial produjo la reorganizacin del sistema internacional y la

creacin de la Organizacin de las Naciones Unidas (ONU), con el cual se convoc al

planeta al concierto de la paz mundial. Con ello se gener una nueva concepcin del

Derecho Internacional Pblico.

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1.4.2.2. Estructura de la Sociedad Internacional Contempornea

La estructura de la Sociedad Internacional Contempornea es: universal, compleja,

heterognea, independiente y descentralizada. Estas caractersticas se describen a

continuacin:

Universal, ya que forma parte de la misma y estn ligados por el Ordenamiento

Internacional general todos los Estados de la Tierra.

Compleja, por la impresionante lista de problemas muy diversos pendientes de

resolver en su seno, desde el imparable aumento de la poblacin y de la pobreza

extrema de muchos pases en desarrollo hasta el deterioro y contaminacin del

medio ambiente.

Heterognea, por la desmesurada desigualdad econmica entre Estados

desarrollados y en desarrollo (Centro-Periferia, Norte-Sur), y tambin por la

desigualdad del poder poltico entre las grandes potencias y el resto de los Estados.

La Sociedad Internacional est muy fragmentada y, consecuentemente, muy poco

integrada, porque su grado de institucionalizacin sigue siendo relativo, a pesar del

nmero de organizaciones internacionales del mbito regional y universal.

Independiente, porque los Estados nunca fueron siquiera relativamente

autosuficientes, todos ellos se encuentran en situacin de dependencia, incluidas

las denominadas grandes potencias.

Descentralizada, bsicamente interestatal y solo parcialmente organizada.

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1.5. Conceptos de Derecho Internacional Pblico

Existen distintas definiciones del Derecho Internacional Pblico: una definicin clsica y

una moderna. A continuacin se explican estas definiciones.

1.5.1. Definicin clsica

Conjunto de normas que regula las relaciones recprocas de nacin a nacin, como

personas morales que son y que tienen, como los individuos, el derecho de asegurar su

existencia y su independencia. Resultados de los deberes y derechos recprocos que se

derivan de esa relacin entre los diversos estados y naciones; estos estipulan convenios o

tratados por medio de los cuales se obligan unos respectos de otros.

1.5.2. Definicin moderna

El Derecho de Gentes o Derecho Internacional Pblico se ocupa, esencialmente, de regular

las relaciones entre los Estados o mejor, entre los sujetos de Derecho Internacional, puesto

que ambos trminos no son sinnimos. Es decir, que los nicos sujetos del Derecho

Internacional Pblico no son los Estados, ya que han surgido otros como el Vaticano y las

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Organizaciones Internacionales, los cuales son capaces de adquirir derechos y obligaciones

de carcter internacional.

En el cuadro siguiente se presentan varias definiciones modernas de Derecho Internacional

Pblico, segn varios autores:

Cuadro I.4. Definiciones de Derecho Internacional Pblico segn varios autores.

Autor Definicin

Paul Fauchile El Derecho Internacional Pblico es el conjunto de reglas que


(1905) determinan los derechos y deberes respectivos de los Estados en
sus mutuas relaciones.

Antonio Truyol El Derecho Internacional Pblico es una acepcin tcnica


(1983) provisional, es decir, es un conjunto de normas jurdicas que
regulan las relaciones de los Estados entre s.

Serra Bonfil Es el conjunto de reglas que determinan los derechos y deberes


(1977) respectivos de los Estados en sus mutuas relaciones. Tambin
llamado para l Derecho de Gentes (Ius Gentium), conjunto de
principios y reglas que buscan el crecimiento y el desarrollo de la
personalidad del individuo dentro de la sociedad.

Carlos Calvo El Derecho Internacional Pblico debe entenderse como el


(1901) conjunto de reglas de conductas observadas por las distintas
naciones en sus relaciones de las unas con las otras.

Alejandro Rodrguez Es el conjunto de normas jurdicas que regulan la sociedad


Carrin internacional y las relaciones de sus miembros en la consecucin
(1996) de intereses sociales colectivos o individuales.

Adolfo Miaja de La Muela Seala que las normas internacionales, por su origen, no se limitan
(1980) hoy a regular las relaciones entre los Estados, sino que rigen en las
relaciones entre las Organizaciones Internacionales entre s y con
los Estados y algunas otras que tienen a los individuos como
titulares directos de derechos y obligaciones.

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Manuel Francisco Mrmol Considera al Derecho Internacional Pblico como el conjunto de
(1997) principios que limita los derechos de los Estados y regula sus
deberes en favor de la estabilidad jurdica de sus relaciones.

Daniel Antokoletz Conjunto de reglas contractuales y consuetudinarias y de


(1974) principios doctrinarios que los Estados admiten, expresa o
tcitamente, en sus relaciones mutuas, con las asociaciones de
Estados, de stas entre s, y con las dems personas
internacionales.

1.6. Objeto y contenido del Derecho Internacional Pblico

El objeto del Derecho Internacional Pblico posee una doble funcin: como ciencia y como

disciplina. En el cuadro siguiente se explica cada una de estas funciones:

Cuadro I.5. Objeto del Derecho Internacional Pblico.

Funcin Explicacin

Como ciencia Estudia los principios jurdicos, histricos, sociales y econmicos


que condicionan la existencia de convenciones internacionales, a
fin de poder explicar los fenmenos jurdicos desde una
concepcin epistemolgica.

Como disciplina Regula la estabilidad necesaria en la comunidad internacional a fin


de dirimir las controversias que se presentan entre los Estados
nacionales u otros sujetos de Derecho Internacional Pblico, con la
necesidad de preservar la paz y establecer un imperio normativo
que posibilite el logro de la justicia internacional.

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El contenido del Derecho Internacional Pblico es:

Realizacin de la estabilidad jurdica de los Estados; en otras palabras, de la

justicia Internacional.

Mediante la vigencia de un conjunto de principios jurdicos que limitan los derechos

y regulan los deberes de los Estados que conforman la Comunidad Internacional.

1.7. Divisin del Derecho Internacional Pblico

El Derecho Internacional Pblico est dividido de la siguiente manera: divisin clsica y

moderna. A continuacin se explican estas dos divisiones:

1.7.1. Divisin clsica

Con respecto a la divisin clsica, el Derecho Internacional Pblico est dividido en: de

Paz, de Guerra, Natural, Positivo, General y Particular. A continuacin se explica esta

divisin.

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Grfico I.6. Mapa conceptual sobre la divisin clsica del Derecho Internacional Pblico.

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Derecho Internacional Pblico de Paz

Regula las relaciones jurdicas internacionales en tiempo de paz.

Derecho Internacional Pblico de Guerra

Establece los derechos y obligaciones entre los Estados en conflicto y los neutrales, dado

que dos o ms Estados se encuentran en situacin de guerra.

Derecho Internacional Pblico Natural

Llamado tambin doctrinario, racional, filosfico, absoluto o primitivo, es el derecho

terico tal como lo concibe la razn, tal como debiera ser teniendo en cuenta las mejores

aspiraciones humanas y la convivencia de los Estados. Segn Nelson Gonzlez, tiende a ser

universal e inmutable y se caracteriza por sus preceptos negativos y los deberes que

impone, pues procura asegurar el triunfo de la justicia, de la equidad y de la moral en las

relaciones internacionales.

Derecho Internacional Pblico Positivo

Llamado tambin prctico, real, voluntario, relativo o secundario. Es considerado como el

conjunto de reglas que han sido establecidas por el hombre para regular las relaciones

entre los Estados. En otras palabras, es el derecho prctico, el que resulta del

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consentimiento expreso o tcito de los Estados, tal como se manifiesta en los tratados y en

las reglas consagradas por la costumbre.

Derecho Internacional Pblico General

Es el derecho obligatorio para todos los Estados. Esto quiere decir que un Estado, cuando

establece una relacin jurdica con otro Estado, debe cumplirla, adquiere obligaciones y

tiene derechos. Un ejemplo de ello son las Embajadas, los Estatutos de la Unin Postal

Universal.

Derecho Internacional Pblico Particular

Tiene un mbito de aplicacin espacial ms restringido y est formado por aquellas normas

que solamente tienen vigencia limitadas a ciertos miembros de la comunidad internacional.

1.7.2. Divisin moderna

Antonio Snchez de Bustamante (1934, p.26) divide el Derecho Internacional Pblico en:

Constitucional, Administrativo, Civil, Penal y Procedimental. A continuacin, se presenta

esta divisin.

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Grfico I.7. Mapa conceptual sobre la divisin moderna del Derecho Internacional Pblico.

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Derecho Internacional Pblico Particular

Es aquel que se ocupa del nacimiento, formacin y extincin de las personas jurdicas

internacionales.

Derecho Internacional Pblico Administrativo

Es el que trata de las funciones de esta categora, realizadas por dichas personas jurdicas.

Derecho Internacional Pblico Civil

Es el que se refiere a ciertos actos e instituciones de carcter civil realizados por estas

personas de Derecho Internacional.

Derecho Internacional Pblico Penal

Es el que se ocupa del estudio de las sanciones de este carcter aplicadas a dichos sujetos.

Derecho Internacional Pblico Procedimental

Es el que se ocupa del procedimiento que siguen los Estados en sus relaciones contenciosas

o no, los organismos internacionales y los rganos judiciales de la Comunidad Internacional.

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1.7.3. Divisin del Derecho Internacional Pblico en razn del elemento
geogrfico

Otra divisin del Derecho Internacional Pblico es en razn del elemento geogrfico, donde

se concibe que exista un Derecho Internacional Pblico Universal y un conjunto de

Derechos Continentales o Regionales, en los cuales este mismo Derecho Universal, en vista

de los intereses inmediatos y especiales que se ventilan en esos continentes, toma

caractersticas particulares, no slo en sus normas y principios sino tambin en sus

instituciones.

1.8. Diferencias entre el Derecho Internacional de la Moral y la


Cortesa Internacional

Es necesario hacer una aclaratoria con respecto a la diferencia existente entre el Derecho

Internacional de la Moral y la Cortesa Internacional, y es que el Derecho Internacional

General se puede definir como el sistema de normas y principios que forman el

ordenamiento jurdico de la Sociedad Internacional Contempornea. El ordenamiento

jurdico al que se hace referencia tiene un carcter jurdico que lo diferencia de la Moral y

la Cortesa Internacional.

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Lo que diferencia los dos rdenes normativos de la Moral y el Derecho es el diferente grado

de sancin y, ms exactamente, a la responsabilidad internacional que la violacin del

Derecho Internacional Pblico origina. La diferencia entre la Cortesa Internacional y el

Derecho radica en que la violacin de las normas de cortesa no engendra responsabilidad

internacional; la infraccin de una norma jurdica, por el contrario, s da origen a la

responsabilidad internacional. La infraccin de un uso social produce, como mximo, una

repulsa de la opinin pblica o un enfriamiento ms o menos grave del clima moral de la

convivencia.

Alfred Verdross (1978) explica que an cuando el Derecho Internacional Pblico, como todo

Derecho Positivo obligatorio, se funda en valores suprapositivos, hemos de distinguir, sin

embargo, entre Moral y Derecho. Ambos sectores normativos integran, desde luego, por

igual, el orden tico del mundo, pero se distinguen por el hecho de que la Moral abarca las

normas que obligan a los hombres en cuanto a personalidades ticas, mientras que el

Derecho regula el comportamiento de los hombres como seres sociales (justitia est ad

alterum). De ah que slo a los deberes jurdicos se contrapongan facultades (derechos

subjetivos) de otras personas. Y estas pueden hacer valer sus derechos con todos los

medios lcitos. La obligatoriedad de la moral para los Estados fue expresamente reconocida

por la resolucin de la 37va. Conferencia Interparlamentaria, celebrada del 6 al 11 de

septiembre de 1648, cuyo artculo 1 establece que:

Pg. 33

Unidad I. Fundamentos, mtodos y subjetividad en el Derecho Internacional Pblico - Pg. 33


Artculo 1 de la Conferencia Interparlamentaria

Las relaciones entre los Estados se rigen por los mismos principios de moral
que las relaciones entre los individuos. La misma idea se expresa en la
encclica Pacem in Terris.

Un ejemplo de norma moral internacional es el siguiente:

Ejemplo I.1. Norma moral internacional

El deber de auxiliar a otros pueblos en caso de escasez, y un ejemplo de una


norma de Cortesa Internacional, el deber del saludo para los buques que se
cruzan en alta mar, as mismo, el uso de tributar determinados honores a un
jefe de misin diplomtica que haya presentado sus cartas credenciales.

1.9. Fundamento del Derecho Internacional Pblico

Es la justificacin cientfica y racional sobre la existencia misma de la disciplina

jurdica, es decir, es la base o soporte racional y jurdico en que descansa el

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Unidad I. Fundamentos, mtodos y subjetividad en el Derecho Internacional Pblico - Pg. 34


Derecho Internacional y que justifica su vigencia y le da razn de ser a dicho

Derecho.

Su fundamento reside en la necesidad de la convivencia internacional; si la

organizacin de la humanidad en Estados es un fenmeno natural, requiere una

reglamentacin ms o menos perfecta que determine las reglas de su coexistencia,

del mismo modo que la agrupacin de los individuos que forman el Estado exige la

sancin de leyes que aseguren su constitucin y delimiten los derechos y deberes de

cada habitante.

Si el mundo formara un Estado universal nico, desaparecera el Derecho

Internacional y el Estado Mundial se regira por el Derecho Pblico Interno.

1.9.1. Importancia

Se refiere es a la base fundamental en que descansa su fuente obligatoria. Existen

diversas escuelas y teoras sobre el fundamento del Derecho Internacional Pblico o

su obligatoriedad, a saber, dentro de las escuelas se encuentran: la Romana,

Pg. 35

Unidad I. Fundamentos, mtodos y subjetividad en el Derecho Internacional Pblico - Pg. 35


Teolgica, Iusnaturalista y Positivista. En el siguiente cuadro se explican estas

escuelas.

Cuadro I.6. Escuelas sobre el Derecho Internacional Pblico.

Escuela Explicacin

Teolgica Considera que el fundamento del Derecho Internacional Pblico es


religioso, por lo cual el Derecho se encuentra subordinado al
concepto de moral y religin. El concepto teolgico ha dejado sus
huellas en la invocacin a la divinidad que figura en el prembulo
de numerosos Tratados Internacionales y en algunas
Constituciones, cuando emplean la expresin Ley Divina.

Romana Supone que el Ius Gentium form parte del Derecho Interno que se
aplic tanto a los extranjeros como a los nacionales,
contrariamente al Ius Civile, que rigi nicamente para los
ciudadanos de Roma. En todo caso, las normas internacionales de
los tiempos romanos fueron demasiado rudimentarias para servir
de fundamento al Derecho Internacional de nuestros das, por
tratarse de normas que eran aplicables a las gentes o naciones,
ms all de las fronteras del Imperio.

Iusnaturalista Consideraba la existencia de un Derecho aplicable a todos los


hombres, a quienes por razn natural les corresponda un derecho
perpetuo e inmutable proveniente de Dios.

Positivista Slo admite como base del Derecho de Gentes el consentimiento,


expreso o tcito, de los Estados. Para ellos, el nico derecho
obligatorio es el que resulta de los Tratados, usos, costumbres y
convenciones, por cuanto es el producto de la voluntad colectiva
de las naciones.

Dentro de las teoras se encuentran las teoras voluntaristas, las teoras no voluntaristas y

la teora de auto obligacin. A continuacin se explican las mismas:

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Unidad I. Fundamentos, mtodos y subjetividad en el Derecho Internacional Pblico - Pg. 36


Cuadro I.7. Teoras sobre el Derecho Internacional Pblico.

Teoras Explicacin

Voluntaristas Tienen su origen en la expresin de la voluntad, el Derecho


Internacional reposa en la voluntad del Estado. En este sentido,
existen diversas teoras voluntaristas: la auto delimitacin, que
sustenta que el Estado no puede obligarse, sino que debe existir el
previo consentimiento, segn el cual el Derecho Internacional
nace de la fusin de las voluntades de los Estados en una voluntad
comn, y la positivista, que sostiene que la intervencin del
Estado es necesaria desde el punto de vista formal.

No Voluntaristas Tienen su origen en la tesis que considera que el Derecho


Internacional no es producto de una voluntad. Tambin existen
diversas teoras no voluntaristas: el Derecho Natural, que consagra
que la razn natural impone ciertas reglas a las relaciones
humanas, aun fuera de toda autoridad social; la Teora
Normativista, que consagra que existe una forma fundamental
(pacta sunt servanda) de donde se derivan todas las reglas de
Derecho.

De la Auto Obligacin Afirma que en virtud de la soberana del Estado, ste no puede
estar sometido a la voluntad ajena. Sin embargo, no es bice para
que el propio Estado pueda limitar su voluntad frente a los dems
Estados.

Dogmtica Afirma que en cada sistema jurdico existe una norma fundamental
que deber admitirse obligatoriamente. Su funcin es servir de
base al Derecho Positivo, del cual forma parte la norma
fundamental.

Pg. 37

Unidad I. Fundamentos, mtodos y subjetividad en el Derecho Internacional Pblico - Pg. 37


1.10. Fundamentacin doctrinal del Derecho Internacional

La fundamentacin doctrinal del Derecho Internacional est basada en la Teora de la

Autolimitacin del Estado, la Teora de la Voluntad Colectiva de los Estados o Pacto

Normativo, Positivismo Crtico o Teora de Kelsen y en la Funcin Social que tiene el

Derecho Internacional.

Grfico I.8. Fundamentacin Doctrinal del Derecho Internacional Pblico.

Pg. 38

Unidad I. Fundamentos, mtodos y subjetividad en el Derecho Internacional Pblico - Pg. 38


En el cuadro siguiente se explican estas teoras:

Cuadro I.8. Fundamentacin Doctrinal del Derecho Internacional Pblico.

Teora Explicacin

De la Autolimitacin del Su principal representante es Jellinek, parte este autor de la idea


Estado de soberana del Estado, pero no de una idea de soberana
absoluta e ilimitada, sino de la idea de soberana como facultad
de determinarse por l mismo exclusivamente, y la autolimitacin
del poder del Estado no se encuentra obligada jurdicamente por
poderes extraos para instituir un orden dado, sobre la base del
cual solamente la actividad del Estado adquiere carcter jurdico.

De la Voluntad Colectiva Su principal representante es Triepel. Este autor explica esta


de los Estados o Pacto concepcin segn la cual, siendo el Derecho una manifestacin de
Normativo voluntad superior, el obligado y no existiendo una entidad social
superior a los Estados, solo podra pensarse en un acuerdo de
voluntades entre los Estados que tuvieron la virtud de crear una
voluntad comn, distinta y por encima de la voluntad particular de
los Estados.

Positivismo Crtico o Su mximo representante es Kelsen. La teora de Kelsen tiene


Teora de Kelsen mrito de haber puesto en evidencia el funcionamiento lgico de
la concepcin monista del Derecho, pero cuando se refiere a la
fundamentacin del Derecho Internacional Pblico, emplea como
sinnimo las expresiones fuerte y fundamento y trata de
encontrar este en una norma hipottica que para l es
fundamental e indemostrable, y que sirve de base a su pirmide
normativa.

Funcin Social Cumple un importante papel para mantener la convivencia y la


armona, pues lo que se busca desde un principio es la idea de un
orden de paz que prohbe el uso de la fuerza de hombre a hombre,
admitindolo tan solo como reaccin a una injuria y ejercido por
la comunidad contra el culpable.

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Unidad I. Fundamentos, mtodos y subjetividad en el Derecho Internacional Pblico - Pg. 39


1.11. Funcin social del Derecho Internacional Pblico

La funcin social en el Derecho Interno tiende a garantizar los derechos fundamentales del

hombre, como son: la vida, la propiedad y la libertad a cada uno de los ciudadanos de un

Estado determinado, base de la convivencia y armona en el mbito de la sociedad

nacional, mientras que la funcin social en el Derecho Internacional consiste en la

prevencin de los actos de violencia, lo que busca es garantizar la paz mundial.

De igual forma, busca regular las competencias de sus sujetos destinatarios como son las

organizaciones internacionales y el Estado, establecindoles deberes, proteger a sus

sujetos destinatarios evitando que los ms fuertes acaben con los ms dbiles, lograr

fomentar el desarrollo econmico, cultural, cientfico en materia de salud, educacin de

sus sujetos a travs de tratados desarrollados por los organismos internacionales y lograr la

paz, la armona internacional y el orden pblico.

A continuacin se representa esta funcin del Derecho Internacional Pblico:

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Unidad I. Fundamentos, mtodos y subjetividad en el Derecho Internacional Pblico - Pg. 40


Grfico I.9. Funcin social del Derecho Internacional Pblico.

1.12. Fuentes del Derecho Internacional Pblico

Arthur Heffer (1920), en su estudio de Derecho Internacional Pblico, entenda que las

fuentes del Derecho Internacional eran las leyes convencionales, las cuales se encontraban

consignadas en los tratados pblicos o reconocidas por el uso cierto y constante de las

naciones europeas y de sus gobiernos. Alcorta (1929) define la fuente como el derecho

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Unidad I. Fundamentos, mtodos y subjetividad en el Derecho Internacional Pblico - Pg. 41


mismo, la naturaleza comn, la conciencia universal, son los medios de manifestacin de

un derecho preexistente.

1.12.1. Clasificacin de las fuentes del Derecho Internacional Pblico

Existen dos (2) concepciones: la positivista y la objetivada.

Cuadro I.9. Fuentes del Derecho Internacional Pblico.

Concepcin Explicacin

Positivista Seala que la nica fuente del D.I.P. es el acuerdo de voluntades,


ya sea en forma expresa o en forma tcita: forma expresa es el
tratado y si es en forma tcita, la costumbre.

Objetivada Se apoya en la distincin entre fuentes formales y fuentes


creadoras. Las fuentes creadoras son verdaderas fuentes de
derecho, porque las crean, las fuentes formales no crean derecho
sino se limitan a formularlo, no son modos de creacin sino de
constatacin. Ejemplo: los tratados, las costumbres.

Pg. 42

Unidad I. Fundamentos, mtodos y subjetividad en el Derecho Internacional Pblico - Pg. 42


1.13. Artculo 38 del Estatuto de la Corte Internacional de Justicia

La enumeracin dada en el artculo 38 del Estatuto del Tribunal Internacional de Justicia

(redactado a semejanza del articulado del antiguo Tribunal Permanente de Justicia) se

describe por varias razones:

El Tribunal Internacional de Justicia est abierto prcticamente para todos los

Estados del mundo, segn se precepta en el artculo 93.2 de la Carta de las

Naciones Unidas.

Otra razn es el nimo de los miembros del Comit de los Diez, redactor del

Estatuto del antiguo Tribunal Permanente de Justicia, quienes pretendan tomar las

fuentes, no de una organizacin internacional sino de la Sociedad Internacional.

Por la modificacin introducida en el Estatuto del Tribunal Internacional de Justicia,

y que consiste en las siguientes palabras: el Tribunal, cuya misin es decidir

conforme al Derecho Internacional las controversias que le sean sometidas.

El artculo 38 del Estatuto del Tribunal Internacional de Justicia establece que son fuentes

de Derecho Internacional las siguientes:

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Unidad I. Fundamentos, mtodos y subjetividad en el Derecho Internacional Pblico - Pg. 43


Artculo 38. Estatuto del Tribunal Internacional de Justicia

1. La Corte, cuya funcin es decidir conforme al Derecho Internacional las


controversias que le sean sometidas, deber aplicar:

a. Las convenciones internacionales, sean generales o particulares, que


establecen reglas expresamente reconocidas por los Estados litigantes.
b. La costumbre internacional como prueba de una prctica
generalmente aceptada como derecho.
c. Los principios generales de Derecho reconocidos por las naciones
civilizadas.
d. Las decisiones judiciales y las doctrinas de los publicistas de mayor
competencia de las distintas naciones, como medio auxiliar para la
determinacin de las reglas de derecho, sin perjuicio de lo dispuesto
en el artculo 59.

2. La presente disposicin no restringe la facultad de la Corte para decidir un


litigio ex aequo et bono, si las partes as lo convinieren.

Para mayor informacin, puedes revisar en la seccin de Recursos de esta materia la

lectura: Convenciones internacionales y otros.

1.14. Jerarqua

No se establece ninguna jerarqua, la costumbre y los tratados se encuentran en un mismo

nivel o rango, sin dejar a un lado, por supuesto, los Principios Generales del Derecho y la
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Unidad I. Fundamentos, mtodos y subjetividad en el Derecho Internacional Pblico - Pg. 44


jurisprudencia internacional. No hay jerarqua entre las fuentes. En caso de conflicto entre

fuentes, los criterios de primaca y derogacin son los generales.

En primer lugar, una norma posterior de contenido contrario deroga a una anterior

de idntico rango (lex posterior derogat priori).

En segundo lugar, una norma especial o particular prima o prevalece sin

derogarla sobre una norma general.

La norma consuetudinaria se establece a travs de una cadena de actos de determinada

condicin que reciben el nombre de precedentes. Un acto slo es precedente, en el

sentido propio, cuando contenga en s dos elementos: el elemento material o de

repeticin (diuturnitas) y el elemento espiritual (opinio iuris), los cuales se describen a

continuacin.

1.14.1. Elemento material

La primera condicin de los actos, en su aspecto material, es que sean imputables a un

Estado. No parece que haya objecin de principio para que las organizaciones

internacionales en su actividad externa puedan contribuir, junto a los Estados, con su

prctica en la formacin de reglas consuetudinarias en aquellas materias. En todo caso, la

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Unidad I. Fundamentos, mtodos y subjetividad en el Derecho Internacional Pblico - Pg. 45


jurisprudencia internacional en la valoracin de los precedentes se viene refiriendo, casi

de modo exclusivo, a los actos que son imputables a los Estados.

El carcter del acto positivo (accin) o negativo (omisin o abstencin), no tiene por s

mismo relevancia. Tambin del silencio puede emanar un valor jurdico y los Cdigos

Penales modernos definen a la conducta relevante a efectos penales como actos u

omisiones. Su valor e importancia en la fijacin de precedentes depende de las

circunstancias de unos y otros (algunos doctrinalistas han apadrinado tambin el concepto

de costumbre instantnea, que permitira prescindir de este elemento de repeticin en

determinadas situaciones).

1.14.2. Elemento espiritual

De ordinario, los hombres al hacer o al omitir algo en determinadas circunstancias,

manifiestan con ello una determinada voluntad. Ha sido frecuente en construcciones

doctrinales presentar a la opinio iuris como la conviccin por parte de los Estados, que

actan de cumplir con ello un deber jurdico. Con razn se ha hecho observar la

incongruencia de esta explicacin. Si la opinio iuris sive necesitatis es necesaria para crear

la norma jurdica consuetudinaria que es resultado de ese actuar, difcilmente se puede

afirmar que los Estados actan bajo esa conviccin.

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Unidad I. Fundamentos, mtodos y subjetividad en el Derecho Internacional Pblico - Pg. 46


Los Estados tienen la facultad de crear colectivamente normas consuetudinarias que

despus les obligan jurdicamente. Los actos por los que los Estados crean norma

consuetudinaria internacional no pueden tener otra motivacin que la conviccin de que

tales comportamientos estn necesariamente exigidos por la adecuada ordenacin de

intereses.

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Unidad I. Fundamentos, mtodos y subjetividad en el Derecho Internacional Pblico - Pg. 47


TEMA 2. EL MTODO

Segn Hernndez Gil (1971), el Mtodo propiamente jurdico se refiere a estudiar las

instituciones propias del Derecho Internacional Pblico. La tarea del jurista es:

Interpretar la norma jurdica.

Sistematizarla.

Construir cientficamente.

Para lograr estas operaciones, es necesario que el ordenamiento jurdico este compuesto

por: tratados, costumbre y principios generales del Derecho.

2.1. Importancia del Mtodo

Norberto Bobbio (citado por Jorge Witker, 1994), dice que el Derecho, como ciencia social

que programa y coordina comportamientos o conductas individuales y sociales, puede

investigarse desde dos perspectivas epistemolgicas que son, a saber: como un sistema de

normas dado, que bloquea el tiempo y que es necesario conservar y reproducir, perspectiva

que bajo el formalismo jurdico tiene su ms ntida expresin, y como un conjunto

dinmico de prescripciones que se adecuan y cambian con las relaciones sociales; exige al
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Unidad I. Fundamentos, mtodos y subjetividad en el Derecho Internacional Pblico - Pg. 48


investigador un esfuerzo interdisciplinario para captar el presente y futuro en una

institucin o regla del Derecho.

2.2. Posturas metodolgicas

Las posturas metodolgicas son la exegtica y la dogmtica. Estas posturas se explican a

continuacin en el cuadro siguiente.

Cuadro I.10. Posturas metodolgicas.

Postura Explicacin

Exegtica Tambin conocida como analtica, se basa en la interpretacin de


las normas jurdicas de un texto legal, de un instrumento. Este
mtodo tuvo gran aplicacin en los siglos XIV al XVII, y naci en la
Universidad de Pars. Los civilistas venezolanos de principios de
siglo, como el Dr. Arminio Borjas, lo utilizaban y de esa forma
estudiaban e investigaban el Derecho.

Hoy en da no tienen gran aplicacin y para el Derecho


Internacional Pblico es de aplicacin limitada, ya que los
resultados obtenidos de este mtodo son desvinculados con la
realidad social.

Dogmtica La dogmtica o racional exige que la construccin cientfica se


haga a base de conceptos jurdicos, sin olvidar la realidad
internacional, a fin de no correr el peligro de realizar una
construccin excesivamente terica.

Examina la realidad social subyacente e investiga la intencin de


aquellos que han tomado parte en la preparacin de los textos
internacionales. La ctedra sigue la postura dogmtica.

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Unidad I. Fundamentos, mtodos y subjetividad en el Derecho Internacional Pblico - Pg. 49


2.3. Mtodos modernos del Derecho Internacional Pblico

Los mtodos modernos del Derecho Internacional Pblico son: Case Method (Mtodo del

Caso), el Mtodo de la Escuela Neopositivista de Viena (Mtodo Kelsiano) y los Mtodos

Jurdico-Sociolgicos. A continuacin se explican dichos mtodos.

2.3.1. Case Method (Mtodo del Caso)

Consiste en estudiar, ensear e investigar el Derecho Internacional Pblico tomando como

base los casos que se presenten en el campo del mismo; aqu los alumnos, en forma

inductiva, encuentran la norma aplicable y as conocen la verdad cientfica.

2.3.2. Mtodo de la Escuela Neopositivista de Viena (Mtodo Kelsiano)

Sealan que se hace necesario erradicar del Derecho Internacional Pblico todos los temas

que no sean jurdicos, dejando slo los que sean estrictamente jurdicos, por lo tanto, los

de ndole de poltica internacional y sociologa internacional deben ser eliminados de la

temtica cosmopolita.

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Unidad I. Fundamentos, mtodos y subjetividad en el Derecho Internacional Pblico - Pg. 50


2.3.3. Mtodos Jurdico-Sociolgicos

Estos mtodos estudian la realidad social en un momento y espacio determinado de la

sociedad, la cual va cambiando a medida que la misma va evolucionando. Son aplicados por

el Instituto de Altos Estudios de Pars y el Instituto de Altos Estudios de Madrid, los cuales

se describen a continuacin:

2.3.3.1. Instituto de Altos Estudios de Pars

Estudia la norma jurdica y el medio social vinculante para el cual tiene vigencia y llegar

as a conclusiones, cuando el mismo no se ajusta a la realidad social internacional.

2.3.3.2. Instituto de Altos Estudios de Madrid

El Derecho Internacional Pblico debe ser estudiado tomando como base la problemtica

internacional, y de esa forma, deducir el Derecho aplicable.

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Unidad I. Fundamentos, mtodos y subjetividad en el Derecho Internacional Pblico - Pg. 51


TEMA 3. TEORA DE LA SUBJETIVIDAD INTERNACIONAL

La Teora General de la Subjetividad Internacional trata de determinar los sujetos cuyo

comportamiento va a estar regido por las normas internacionales.

En el estudio de las entidades a quienes se aplican las normas jurdicas internacionales, se

sola considerar que eran exclusivamente los Estados, admitiendo slo por excepcin

ciertos casos especiales de subjetividad jurdica internacional, como la Santa Sede, la

Orden de Malta o el Comit Internacional de la Cruz Roja.

Un sector muy influyente de la Doctrina emplea la figura de la atribucin de la

subjetividad internacional, sosteniendo que existen a este respecto tres (3) ideas bsicas:

Que existe una norma de Derecho Internacional general con base en la cual se le

atribuye ipso iure la personalidad jurdica internacional a ciertas medidas que

llenen determinados requisitos.

Que existe tambin un procedimiento paralelo consistente en que dos o ms sujetos

preexistentes le otorgan o atribuyen dicha personalidad a un ente nuevo.

Que existen tambin supuestos especiales de subjetividad internacional.

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Unidad I. Fundamentos, mtodos y subjetividad en el Derecho Internacional Pblico - Pg. 52


3.1. Sujetos

Los sujetos se refieren a las personas, quienes a su vez adquieren derechos y obligaciones.

3.1.1. Sujeto de Derecho

Es la entidad sobre la cual incide la relacin jurdica. Es la persona natural o jurdica

susceptible de tener derechos y obligaciones en la aplicacin del Derecho.

3.1.2. Sujeto de Derecho Internacional Pblico

Es el destinatario de la norma jurdica internacional, es decir, es el ente capaz de obligar y

obligarse de acuerdo a la capacidad que le es concedida por las normas jurdicas

internacionales.

3.1.2.1. Condicin de sujeto de Derecho Internacional

La condicin de sujeto de Derecho Internacional es la siguiente:

Pg. 53

Unidad I. Fundamentos, mtodos y subjetividad en el Derecho Internacional Pblico - Pg. 53


Un sujeto tiene obligaciones, y por ello, incurre en responsabilidad internacional

por cualquier conducta distinta a la prescrita por el ordenamiento jurdico

internacional.

Un sujeto tambin tiene derechos, y por tanto, capacidad para reclamar los

beneficios que de ellos se desprenden.

Un sujeto posee la capacidad de establecer relaciones contractuales o de cualquier

otra ndole con otros sujetos internacionales.

3.1.2.2. Sujeto de Derecho Internacional con derechos y obligaciones

El sujeto de Derecho Internacional es el titular de derechos y obligaciones conferidos por

normas jurdicas internacionales. Se requiere una aptitud para hacer valer el derecho ante

instancias internacionales o para ser responsable en el plano internacional, en caso de

violacin de la obligacin.

3.1.2.3. Sujeto de Derecho Internacional en trminos de capacidad

El contenido de la personalidad internacional, en trminos de capacidad, no es el mismo en

todos los sujetos, de modo que no sera correcto negar la condicin de sujeto del Derecho

Internacional al individuo, basndose solo en su incapacidad para participar en los procesos

de creacin de normas jurdicas internacionales.

Pg. 54

Unidad I. Fundamentos, mtodos y subjetividad en el Derecho Internacional Pblico - Pg. 54


El Derecho Internacional se ha esforzado en desarrollar una nocin de capacidad de accin

sobre la base de un inters pblico en aquellas reas en las que el Derecho no tenga como

propsito la creacin de derechos y obligaciones sinalagmticos. Esto puede verse en el

ejemplo siguiente:

Ejemplo I.2. Capacidad de accin

Desde la decisin de la Corte Internacional en el caso Sudoeste Africano


(Segunda Fase), en 1966.

Ese caso conllevaba un supuesto paradigmtico de reclamacin pblica, instada por

Etiopa y Liberia contra Sudfrica y relativa a la administracin de este ltimo Estado sobre

frica Sudoccidental (la actual Namibia), bajo el mandato de la Liga de Naciones. El

mandato contena una clusula compromisoria que remita a la jurisdiccin de la Corte

Permanente las controversias surgidas en el mbito del mandato entre los miembros de la

Liga de Naciones. La Corte Internacional de Justicia haba sostenido en 1950 que la

disolucin de la Liga de Naciones en 1946 no extingua el mandato, que an defina los

trminos del ttulo que permita la administracin territorial por parte de Sudfrica.

El ordenamiento jurdico contiene normas jurdicas que determinan cules son los sujetos y

en qu medida estos poseen capacidad jurdica, pues esta misma situacin se da en el

Pg. 55

Unidad I. Fundamentos, mtodos y subjetividad en el Derecho Internacional Pblico - Pg. 55


mbito internacional, pero en este ltimo se carece y no existen instrumentos jurdicos de

carcter general donde se determine qu entes van a ser considerados como sujetos de

Derecho Internacional y los requisitos que han de reunir para tener tal consideracin, ya

que la norma que regula el rgimen de la subjetividad internacional no se encuentra.

Los sujetos de Derecho Internacional son:

Los Estados.

Las Organizaciones Internacionales.

La persona humana o el individuo (dentro de unos ciertos lmites).

Los grupos humanos con aspiracin estatal (como pueden ser, por ejemplo, los

movimientos de liberacin nacional, los beligerantes o insurrectos).

Los pueblos.

Otras entidades con un tratamiento especial, como por ejemplo, la Santa Sede o la

Orden de Malta.

Las Organizaciones No Gubernamentales (ONG), a las que tambin se les conceden

ciertos derechos y obligaciones en el plano internacional, sin adquirir por ello una

verdadera capacidad jurdica.

Pg. 56

Unidad I. Fundamentos, mtodos y subjetividad en el Derecho Internacional Pblico - Pg. 56


Grfico I.10. Sujetos de Derecho Internacional.

3.1.3. Doctrina Tradicional

Esta labor de determinacin de quines son los sujetos del Derecho Internacional tendr

que hacerse sobre la base de un anlisis del Derecho Positivo en un determinado momento

histrico, ya que ser este Derecho quien determinar qu entes, por ser destinatarios de

sus normas jurdico-internacionales, se van a hacer acreedores a la condicin de sujetos.

Pg. 57

Unidad I. Fundamentos, mtodos y subjetividad en el Derecho Internacional Pblico - Pg. 57


En consecuencia, basta que un ente sea titular de derechos y obligaciones para que se le

atribuya la condicin de sujeto de Derecho Internacional, y no porque lo diga una norma

expresamente.

En este sentido, parecen oportunas las palabras del Prof. Casanovas y la frase que seala

que el problema abstracto de quines son sujetos de Derecho Internacional no se puede

plantear como una consecuencia o efecto de una norma jurdica, sino que se ha de

entender como una cuestin emprica que depende de la evolucin histrica.

3.1.3.1. Doctrina Exclusivista de los Dualistas Positivistas

Representada por Triepel y Anzilotti, segn esta doctrina, el nico sujeto del Derecho

Internacional Pblico es el Estado. Esta doctrina corresponde a la primera etapa del

Derecho Internacional Pblico, aproximadamente en el siglo XIX. Para esta poca, esta

teora estaba en lo cierto, porque los nicos sujetos de Derecho Internacional Pblico eran

los Estados por los cuales estaba circunscrita la comunidad internacional, y no se admitan

otros sujetos de Derecho Internacional Pblico.

Max Hochleitner cre la Doctrina del Reconocimiento como acto constitutivo y acoge los

principios de la Doctrina Exclusivista de los Dualistas Positivistas, considerando que, en

principio, el nico sujeto de Derecho Internacional Pblico es el Estado, pero agrega que

para ser Estado, se requiere ser reconocido como tal por la comunidad internacional.

Pg. 58

Unidad I. Fundamentos, mtodos y subjetividad en el Derecho Internacional Pblico - Pg. 58


3.1.3.2. Doctrina Exclusivista de la Escuela Sociolgica Francesa

Representada por Duguit, Scelle y Politis, sostienen que el nico sujeto de Derecho

Internacional Pblico es el hombre, el ser humano, porque es el hombre el nico sujeto de

Derecho, es el destinatario final y nico de toda norma jurdica.

La crtica que se hace a esta doctrina es que se ha venido debatiendo mucho esta tesis por

dos (2) razones:

El hombre no puede ser sujeto de Derecho Internacional, porque en el campo

internacional no tiene presentacin propia.

El hombre no es susceptible de contraer por s mismo derechos y obligaciones en la

sociedad internacional.

Nota

Esta tesis no tiene hoy da verdadera consistencia, an cuando se ha avanzado


mucho en el tratamiento de la persona o del hombre en el campo del Derecho
Internacional.

Pg. 59

Unidad I. Fundamentos, mtodos y subjetividad en el Derecho Internacional Pblico - Pg. 59


3.1.4. Doctrinas Modernas No Exclusivistas

Gidel (1970) considera que los sujetos del Derecho Internacional Pblico pueden ser

normales y artificiales. Los sujetos normales son los Estados, porque son los sujetos por

excelencia en el campo del Derecho Internacional. El Estado es el elemento principal en la

relacin jurdica internacional y el principal destinatario de la norma jurdica; es al mismo

tiempo, el creador y el que tiene capacidad para obligar y obligarse, crear figuras jurdicas

que tienen o que pueden actuar como sujetos de Derecho Internacional. Los sujetos

artificiales son los hombres y otros entes o personas internacionales que actan dentro de

la comunidad internacional, y se les llama artificiales porque son creacin de los Estados

dentro de la interrelacin de unos con otros.

Verdross (1978) seala que los Estados y las Organizaciones Internacionales son los sujetos

pasivos y le dan vida al Derecho Internacional Pblico, y los hombres son los sujetos

pasivos, porque como destinatarios de la norma internacional tienen una sola misin:

recibir la norma.

Pg. 60

Unidad I. Fundamentos, mtodos y subjetividad en el Derecho Internacional Pblico - Pg. 60


3.2. El individuo como sujeto del Derecho Internacional Pblico

No hay un criterio uniforme con respecto a la situacin del hombre. Algunos autores niegan

la posibilidad de que el hombre sea sujeto de Derecho Internacional, argumentando lo

siguiente:

El hombre necesita ser representado para ejercitar sus derechos.

No tiene la cualidad para representarse por s mismo, tampoco puede reclamar el

orden jurdico internacional.

El hombre ejerce la titularidad de derechos, pero esto no lo transforma en sujeto

de Derecho Internacional, sino que es un objeto de Derecho Internacional Pblico.

El contenido de la personalidad internacional, en trminos de capacidad, no es el mismo en

todos los sujetos, de modo que se plantea el siguiente ejemplo:

Ejemplo I.3. Contenido de personalidad internacional

No sera correcto negar la condicin de sujeto del Derecho Internacional al


individuo basndose solo en su incapacidad para participar en los procesos de
creacin de normas jurdicas internacionales.

Pg. 61

Unidad I. Fundamentos, mtodos y subjetividad en el Derecho Internacional Pblico - Pg. 61


3.3. Las Organizaciones Internacionales como sujeto de Derecho
Internacional

Los Organismos Internacionales, las Naciones Unidas (ONU), la Organizacin de Estados

Americanos (OEA), entre otros, pueden considerarse tambin en esta categora de entes de

Derecho, porque en sus relaciones dentro de la comunidad internacional, dichos organismos

obran en forma limitada y las prerrogativas, inmunidades y dems beneficios diplomticos

les pertenecen por concesin que en ese sentido han hecho los Estados que integran dichos

organismos.

La razn de la importancia que tienen en la comunidad internacional puede considerarse

en el mismo plano en que se encuentra el Papado.

El orden jurdico particular de una Organizacin Internacional est constituido por un

Derecho Originario y un Derecho Derivado. El Derecho Originario est formado por el

instrumento constitutivo de la Organizacin Internacional, generalmente un tratado con sus

protocolos y anexos y las normas convencionales.

De este Derecho Originario surge toda una actividad normativa desarrollada por los rganos

de la Organizacin Internacional y que constituye el Derecho Derivado, que se caracteriza

por ser un Derecho secundario, homogneo, unilateral, autoritario, escrito, controlado y

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Unidad I. Fundamentos, mtodos y subjetividad en el Derecho Internacional Pblico - Pg. 62


variablemente autnomo; a travs de este Derecho Derivado la Organizacin Internacional

puede contribuir, directa o indirectamente, a la creacin de normas internacionales.

Grfico I.11. Orden jurdico de una Organizacin Internacional.

Se recoge la capacidad de las Organizaciones Internacionales para celebrar tratados en la

Convencin de Viena de 1986, fundamentada sobre el Derecho de los Tratados entre

Estados y Organizaciones Internacionales o entre Organizaciones Internacionales, y donde

se reconoce el ius contrahendi internacional de las Organizaciones Internacionales. Sigue

de cerca la redaccin de la Convencin de Viena de 1969, destacndose la preocupacin

por afirmar la unidad entre los distintos sectores del Derecho de los Tratados, y slo lo

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Unidad I. Fundamentos, mtodos y subjetividad en el Derecho Internacional Pblico - Pg. 63


rompe en aquellos supuestos donde queda patente la especificidad de las Organizaciones

Internacionales, como ha ocurrido.

La capacidad de las Organizaciones Internacionales para celebrar tratados se encuentra en

el artculo 6 de la Convencin de Viena de 1986, el cual dispone:

Artculo 6 de la Convencin de Viena de 1986

La capacidad de una Organizacin Internacional para celebrar tratados rige


por las reglas de la Organizacin.

Esta remisin a las reglas de la Organizacin no hace ms que recordar la naturaleza

funcional de la personalidad de las Organizaciones Internacionales, la de la situacin de los

Estados miembros de la Organizacin respecto de los acuerdos celebrados por esta: en el

mbito de la celebracin de tratados, resulta de su naturaleza de sujetos derivados, esto

es, frutos de un acuerdo internacional suscrito por otros sujetos y a travs del cual se les

da vida internacional.

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Unidad I. Fundamentos, mtodos y subjetividad en el Derecho Internacional Pblico - Pg. 64


3.4. Atribucin de personalidad internacional al Estado

De la prctica, se puede deducir que, para el Derecho Internacional, un Estado existe

cuando sobre una porcin habitada de la superficie terrestre se organiza un gobierno

efectivo y estable que es independiente de todo poder exterior o interior. Esta nocin de

Estado se ha visto recogida en el Laudo Arbitral del Tribunal Mixto Germano-Polaco del 1

de agosto de 1929, en el asunto Deutsche Continental Geseuschaft y tambin en el

Convenio de Montevideo de 1933 sobre Derechos y Deberes de los Estados, en el cual se

seala que el Estado debe reunir los siguientes requisitos:

Una poblacin permanente.

Un territorio determinado.

Un gobierno con capacidad para entrar en relaciones con los dems Estados.

Desde el momento en que concurren estos requisitos, es que la atribucin de personalidad

internacional al Estado se produce ipso iure, y es tambin en este momento que el Derecho

Internacional se interesa por el Estado, en tanto que destinatario de sus normas jurdicas.

La jurisprudencia arbitral ms reciente seala que el Estado es definido, comnmente,

como una colectividad que se compone de un territorio y de una poblacin sometida a un

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Unidad I. Fundamentos, mtodos y subjetividad en el Derecho Internacional Pblico - Pg. 65


poder poltico organizado (), y se caracteriza por la soberana (Comisin de Arbitraje de

la Conferencia para la Paz de Yugoslavia, 1991).

La realidad impone cierta flexibilidad en estos requisitos, habiendo Estados con problemas

en alguno de ellos (mientras que por otro lado, Estados como Taiwn no son reconocidos

como tales, pese a ser ms Estado que muchos otros).

3.5. Principio de Autodeterminacin de los pueblos

Conocemos como la Carta Magna de la Descolonizacin a la Resolucin 1514 (XV)

nmeros romanos que hacen referencia al periodo de sesiones de la Asamblea General

de la ONU, la cual contiene la Declaracin sobre la Concesin de la Independencia a los

Pases y Pueblos Coloniales.

Ahora bien, el Principio de Autodeterminacin supone para un pueblo colonial su derecho

a ser consultado, y a expresar libremente su opinin sobre cmo desea conformar su

condicin poltica y econmica y el derecho a convertirse en un Estado soberano e

independiente. Su consagracin como principio perteneciente al Derecho Internacional ha

venido de la mano de una serie de importantes resoluciones de la Asamblea General,

empezando por la ya mencionada Resolucin 1514 de 1960. Su contenido dice:

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Unidad I. Fundamentos, mtodos y subjetividad en el Derecho Internacional Pblico - Pg. 66


Resolucin 1514 (1960) o Carta Magna de la Descolonizacin

1. La sujecin de los pueblos a una subyugacin, denominacin y


explotacin extranjeras constituye una denegacin de los derechos
humanos fundamentales, es contraria a la Carta de las UN y
compromete a la causa de la paz y de las cooperaciones mundiales.
2. Todos los pueblos tienen derecho a la libre determinacin: determinan
libremente su condicin poltica y persiguen libremente su desarrollo
econmico, social y cultural.
3. La falta de preparacin en el orden poltico, econmico y social o
educativo no deber servir nunca de pretexto para retrasar la
independencia.
4. A fin de que los pueblos dependientes puedan ejercer pacfica y
libremente su derecho a la independencia completa, deber cesar
toda accin armada o toda medida represiva de cualquier ndole
dirigida contra ellos.
5. En los territorios en fideicomiso y no autnomos y en todos los dems
territorios que no han logrado an su independencia, debern tomarse
inmediatamente medidas para traspasar todos los poderes a los
pueblos de esos territorios, sin condiciones ni reservas.
6. Todo intento encaminado a quebrantar total o parcialmente la unidad
nacional y la integridad territorial de un pas es incompatible con los
propsitos y principios de la Carta de las Naciones Unidas.
7. Todos los Estados debern observar fiel y estrictamente las
disposiciones de la Carta de las Naciones Unidas, de la Declaracin
Universal de los Derechos Humanos y de la presente Declaracin sobre
la base de la igualdad, de la no intervencin en los asuntos internos de
los dems Estados y del respeto de los derechos soberanos de todos los
pueblos y de su integridad territorial.

Los pueblos tienen el derecho de decidir en plena libertad y sin trabas de


ninguna clase su destino poltico y de perseguir en igualdad de condiciones su
desarrollo en los distintos rdenes, sin que su falta de preparacin pretexto
en su da alegado con frecuencia por las potencias coloniales pueda servir de
excusa para retrasar el ejercicio de tal derecho, ligado en la propia
Declaracin al desenlace de la independencia. En la medida que estos pueblos
son titulares de este derecho y poseen capacidad para ponerlo en prctica,
son, sin duda, sujetos de Derecho Internacional.

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Unidad I. Fundamentos, mtodos y subjetividad en el Derecho Internacional Pblico - Pg. 67


Nota

La Resolucin 1514 reconoce la libre asociacin con un Estado independiente o


la integracin en un Estado independiente. El Principio de la Autodeterminacin
de los pueblos ha pasado a pertenecer al sector del ius cogens internacional.

3.5.1. Lmites al Principio de Libre Determinacin

El derecho de la Libre Determinacin se presenta como un principio de valor universal, que

trascendiendo en su aplicacin las situaciones coloniales, alcanza a los pueblos de

cualquier Estado.

Sus lmites, el Derecho Internacional, obra de los Estados soberanos, no avala bajo la

invocacin de tal Principio de Libre Determinacin un derecho de secesin, y en este

sentido, los Estados se han cuidado en el plano internacional de ponerle lmites a dicho

principio a travs de clusulas de salvaguardia, como la Resolucin 1514, que declara

contrario a la Carta de Naciones Unidas todo intento dirigido a quebrantar la unidad

nacional y la integridad territorial de un pas, o la que, en la Resolucin 2625, establece

que ninguna de las disposiciones incluidas en esta resolucin bajo el principio de igualdad

de derechos y de la libre determinacin de los pueblos se entender en el sentido de que

autorice o propicie accin alguna encaminada a quebrantar o menoscabar, total o


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Unidad I. Fundamentos, mtodos y subjetividad en el Derecho Internacional Pblico - Pg. 68


parcialmente, la integridad territorial de Estados soberanos e independientes que se

conduzcan de acuerdo con el principio en cuestin y estn, por tanto, dotadas de un

gobierno que represente a la totalidad del pueblo perteneciente al territorio, sin distincin

por motivos de raza, credo o color.

3.6. Excepciones a la inmunidad de jurisdiccin

La distincin entre actos jure imperii y actos jure gestionis han obligado a buscar una

solucin consistente en la determinacin de, en qu casos concretos, deba concederse o

negarse la inmunidad a un Estado Extranjero. Para las excepciones generalmente

admitidas, puede adoptarse como texto de referencia la Convencin Europea de 1972 sobre

la inmunidad de los Estados, donde se recogen las siguientes excepciones que se presentan

en el grfico:

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Unidad I. Fundamentos, mtodos y subjetividad en el Derecho Internacional Pblico - Pg. 69


Grfico I.12. Excepciones de inmunidad de los Estados.

A continuacin se explican estas excepciones:

Sumisin voluntaria del Estado

La sumisin voluntaria del Estado a la jurisdiccin de los tribunales de otro (art. 1):

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Unidad I. Fundamentos, mtodos y subjetividad en el Derecho Internacional Pblico - Pg. 70


Artculo 1 del Convenio Europeo de 1972

La presente Convencin se aplica a la inmunidad de la jurisdiccin de un


Estado y de sus bienes ante los tribunales de otro Estado.

Un Estado que presente una demanda o intervenga en un procedimiento ante un Tribunal

mediante cualquier acto procesal, que no sea la impugnacin de la jurisdiccin, se

entiende que se somete a la jurisdiccin de dicho Tribunal. El consentimiento no puede

sobrentenderse y ha de manifestarse de un modo claro e inequvoco.

La sumisin voluntaria tiene un alcance limitado y no debe entenderse como una sumisin a

la jurisdiccin general del Estado territorial para todos los casos. Si el Estado es

determinante, la parte demandada solo puede presentar reconvencin basada en los

mismos hechos o en la misma relacin jurdica sobre la que versa la demanda. La sumisin

voluntaria tiene alcance limitado al caso concreto y no debe entenderse como una sumisin

a la jurisdiccin general del Estado territorial para todos los casos.

Renuncia como medio formal

La renuncia como medio formal de someterse a la jurisdiccin de otro Estado (art. 2):
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Unidad I. Fundamentos, mtodos y subjetividad en el Derecho Internacional Pblico - Pg. 71


Artculo 2 del Convenio Europeo de 1972

La renuncia presupone la existencia de un derecho cuyo ejercicio se


abandona, vemos que tericamente solo puede operar en los casos en que el
Estado goce de inmunidad. Se trata de una excepcin ms a la regla general
de la inmunidad del Estado. La renuncia puede expresarse de diversos modos,
como un tratado internacional, en un contrato, o en una manifestacin
expresa.

Actividades de naturaleza comercial o mercantil

Las actividades de naturaleza comercial o mercantil realizadas por el Estado o sus

organismos: la Convencin de Europa contempla esta excepcin de un modo ms restrictivo

refirindose a las actividades industriales, comerciales o financieras cuando el Estado

extranjero tenga en el territorio del Estado del foro una oficina, agencia o establecimiento

a travs de los cuales ejerza dichas actividades de la misma forma que una persona privada

(art. 7).

El proyecto de la Comisin de Derecho Internacional excluye, en su artculo 10, las

transacciones mercantiles para cuya determinacin se atender principalmente a la

naturaleza del contrato o de la transaccin, pero se tendr en cuenta tambin su finalidad.

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Unidad I. Fundamentos, mtodos y subjetividad en el Derecho Internacional Pblico - Pg. 72


Asuntos de naturaleza civil

Los asuntos de naturaleza civil, laboral o referente a inmuebles situados en el Estado del

foro generalmente tambin se considera que constituyen excepciones a la inmunidad de los

Estados extranjeros.

La Convencin Europea de 1972, en sntesis, menciona los litigios referentes a las

siguientes materias:

a) Obligaciones contractuales que deben ejecutarse en el territorio del Estado del foro

(art. 4).

b) Contratos de trabajo con personas fsicas, siempre que el trabajo deba realizarse en

el territorio del Estado del foro (art. 5).

c) Participaciones sociales con personas privadas en sociedades y personas jurdicas

con sede en el pas del foro (art. 6).

d) Patentes, marcas y derechos anlogos registrados en el pas del foro (art. 8).

e) Derechos reales sobre inmuebles situados en el territorio del Estado del foro (art.

9).

f) Derechos de carcter sucesorio y donaciones (art. 10).

g) Reparacin de daos materiales y personales derivados de hechos ocurridos en el

territorio del Estado del foro (art. 11).

h) Compromisos de someterse a arbitraje en asuntos civiles o mercantiles (art. 12).

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Unidad I. Fundamentos, mtodos y subjetividad en el Derecho Internacional Pblico - Pg. 73


3.6.1. Relacin de excepciones

La relacin de excepciones contenida en la Convencin Europea de 1972 no es limitativa.

La propia Convencin, en su art. 24, contempla un rgimen facultativo en virtud del cual

los Estados partes podrn ampliar las excepciones.

El profesor Carlos Espsito Massicci, de la Universidad Complutense de Madrid, redact un

artculo acerca de las posibles excepciones que se pueden dar a la inmunidad jurisdiccional

de los Estados, y seala que, en el Derecho Internacional Clsico, ninguna excepcin era

posible a la inmunidad jurisdiccional de los Estados que emanaba del principio per in paren

non habet imperium, pero la rpida transformacin del Derecho Internacional tras la II

Guerra Mundial, ha llevado a matizarse la inmunidad jurisdiccional de los Estados.

Si bien la doctrina ya reconoce la diferenciacin entre los actos del Estado Iure Imperium y

los actos Iure Gestionis, habra que preguntarse si es posible la excepcin de la inmunidad

jurisdiccional de los Estados por violaciones graves de los Derechos Humanos (DDHH). El

Tribunal Europeo de Derechos Humanos (TEDH) dio la razn a un kuwait frente al Reino

Unido, que haba esgrimido la Inmunidad de Jurisdiccin del Estado para ampararse de

delitos contra los DDHH. Con todo, la jurisprudencia no avala la prctica ni la opinio iuris

que hagan que cristalice una costumbre internacional que haga a los DDHH como excepcin

de la Inmunidad Jurisdiccional del Estado, as como tampoco ha sido recogido en los

ordenamientos jurdicos internos de los Estados.

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Unidad I. Fundamentos, mtodos y subjetividad en el Derecho Internacional Pblico - Pg. 74


La doctrina reconoce, al menos, ciertos actos contrarios al Derecho Internacional que no

fueron amparados por la Inmunidad de Jurisdiccin. En el mismo sentido, ha aparecido la

Teora de la Ponderacin de Bienes, en un intento de conjugar la proteccin de los DDHH y

la Inmunidad Jurisdiccional de los Estados. La excepcin a la inmunidad jurisdiccional

vendra siendo la violacin del derecho a la vida y a la integridad fsica del individuo por

accin u omisin, al suponer una violacin grave del Derecho Internacional en asuntos que

han entrado dentro de las normas imperativas del Derecho Internacional General o Ius

Cogens, cuando no hayan concurrido en perodo de conflicto armado, y siempre y cuando el

Estado agresor no haya entrado en un mecanismo de solucin de controversias.

Otros han mostrado la renuncia implcita a la Inmunidad de Jurisdiccin por parte del

Estado. La Convencin de Viena de 1969 de Derecho de los Tratados sita las normas

imperativas de Derecho Internacional o Ius Cogens en la cspide normativa, al no admitir

acuerdo en contrario (art. 53). Se analiza la posibilidad de que las normas del Ius Cogens

desplacen a la inmunidad de jurisdiccin del Estado, pero las prcticas nacionales han sido

renuentes a admitir la excepcin de los DDHH para la inmunidad de jurisdiccin con base al

Ius Cogens.

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3.6.2. Inmunidad e inviolabilidad de los Jefes de Estado

Es cierto que los Jefes de Estado gozan de inviolabilidad e inmunidad, no es posible

juzgarlos ante tribunales estatales pero s ante los tribunales internacionales. El orden

internacional otorga una proteccin especial a los Jefes de Estado, rodendoles de la

debida consideracin. Sus personas son inviolables y, en descargo de ese deber

internacional, las leyes penales internas de los Estados configuran tipos delictivos con

agravacin de penas, a fin de proteger sus vidas y bienes personales. Los Estados que

acogen en su territorio a Jefes de Estados extranjeros contraen, segn este mismo orden

internacional, una obligacin especial de proteccin.

Una forma muy especial de esa proteccin y situacin privilegiada es la inmunidad

jurisdiccional respecto de otros Estados. Tal inmunidad no es un corolario de la regla de la

irresponsabilidad constitucional interna, sino consecuencia del principio general de

Derecho Internacional de igualdad entre los Estados. Por esta inmunidad, estn sustrados a

cualquier forma de jurisdiccin ante tribunales estatales, pero no, en cambio, ante

tribunales internacionales por la conducta que, en tanto que rganos estatales, pudieren

haber tenido como contraria al Derecho Internacional. Esta inmunidad se presume tambin

respecto de actos y relaciones jurdicas que un Jefe de Estado pueda realizar o anudar en

el mbito jurisdiccional de un Estado extranjero.

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Unidad I. Fundamentos, mtodos y subjetividad en el Derecho Internacional Pblico - Pg. 76


La inmunidad de jurisdiccin que han disfrutado tradicionalmente los Jefes de Estado

frente a las acciones penales emprendidas contra ellos ante tribunales extranjeros est

siendo puesta en tela de juicio, al hilo de recientes acontecimientos por parte de la

opinin pblica y por los medios de comunicacin, que perciben este privilegio como un

salvoconducto para la impunidad de tan altos mandatarios.

Adems, y como no poda ser de otra forma, el debate acerca del alcance de este derecho

ha llegado al mbito acadmico e, incluso, se ha planteado en los tribunales de

determinados Estados (entre ellos, los espaoles), debido a la incertidumbre que suscita su

actual regulacin jurdica, en pleno proceso de evolucin como consecuencia del proceso

de erosin sufrido por el propio concepto de soberana estatal, en la que encuentra su

fundamento, y de las transformaciones experimentadas por otros sectores del Derecho

Internacional, destacando a este respecto los avances impulsados en el Derecho

Internacional de los Derechos Humanos y en el Derecho Internacional Penal, con objeto de

evitar o, al menos, de sancionar convenientemente los ms graves crmenes

internacionales.

Es importante destacar que esa inmunidad es meramente funcional, y no ingresa entre las

funciones de ningn Jefe de Estado llevar a cabo crmenes contra la humanidad.

Existen dos formas de que esa inmunidad no opere para los Jefes de Estado: bien por

renuncia a la inmunidad, bien por acciones promovidas ante tribunales penales

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Unidad I. Fundamentos, mtodos y subjetividad en el Derecho Internacional Pblico - Pg. 77


internacionales. Como apunta la Comisin de Derecho Internacional (CDI), resultara

paradjico permitir a los responsables de los crmenes contra la paz y la seguridad de la

humanidad, escudarse tras la inmunidad que les confiere su carcter oficial, mxime

teniendo en cuenta que tales crmenes consternan a la conciencia de la humanidad, violan

algunas de las normas ms fundamentales del Derecho Internacional y amenazan la paz y la

seguridad internacional.

En cuanto a los citados tribunales, el Derecho Internacional es muy difano, y slo es

necesario citar sus estatutos. As, en los casos de los tribunales ad hoc creados por el

Consejo de Seguridad, podemos ver que sus estatutos lo prevn muy claramente.

El Estatuto del Tribunal Internacional para la ex-Yugoslavia cita en su artculo 7.2:

Artculo 7.2 del Estatuto del Tribunal Internacional

La categora oficial de un acusado, ya sea como Jefe de Estado o de


Gobierno, o como alto funcionario, no le exonera de su responsabilidad penal
y no es motivo de disminucin de la pena.

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Unidad I. Fundamentos, mtodos y subjetividad en el Derecho Internacional Pblico - Pg. 78


Y el artculo 6.2 del Estatuto del Tribunal Internacional para Ruanda es similar:

Artculo 6.2 del Estatuto del Tribunal Internacional

La categora oficial de un acusado, ya sea como Jefe de Estado o de


Gobierno, no le exonera de su responsabilidad penal y no es motivo de
disminucin de la pena.

La misma disposicin se recoge en el artculo 6.2 del Tribunal Especial para Sierra Leona.

En cuanto a la Corte Penal Internacional, su estatuto tampoco deja lugar alguno a la duda,

como se demuestra en su artculo 27 (Improcedencia del Cargo Oficial):

Artculo 27 de la Corte Penal Internacional

1. El presente Estatuto ser aplicable por igual a todos sin distincin alguna
basada en el cargo oficial. En particular, el cargo oficial de una persona, sea
Jefe de Estado o de Gobierno, miembro de un gobierno o parlamento,
representante elegido o funcionario de gobierno, en ningn caso la eximir de
responsabilidad penal ni constituir per se motivo para reducir la pena.

2. Las inmunidades y las normas de procedimiento especiales que conlleve el


cargo oficial de una persona, con arreglo al Derecho Interno o al Derecho
Internacional, no obstarn para que la Corte ejerza su competencia sobre
ella.

Pg. 79

Unidad I. Fundamentos, mtodos y subjetividad en el Derecho Internacional Pblico - Pg. 79


Como demuestran los casos de los ex mandatarios Pinochet y Milosevic (por ejemplo), se

est viviendo una poca de erosin de la soberana estatal y mayor preocupacin del

Derecho Internacional por la proteccin de la persona humana y los derechos

fundamentales.

En cuanto a los antiguos Jefes de Estado, dos apuntamientos:

La inmunidad cubre slo los catos de la funcin.

No alcanza a comportamientos que vayan contra normas internacionales

fundamentales. En estos casos, los tribunales extranjeros sern competentes para

conocer de esos litigios.

3.7. Excepciones de la subjetividad internacional

Las excepciones de la subjetividad internacional son: la Santa Sede y la Soberana Orden de

Malta.

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Unidad I. Fundamentos, mtodos y subjetividad en el Derecho Internacional Pblico - Pg. 80


3.7.1. La Santa Sede

A la Santa Sede le hacen falta las caractersticas que perfilan y configuran un Estado, en su

misin fundamental de convivir dentro de la comunidad internacional, realizando fines

materiales conforme a las exigencias de esta ltima. Esto no se observa en el Papado. En

realidad, es ente de Derecho Internacional que, si bien tiene un pequeo territorio, es a

todas luces ficticio, porque en su lugar no podr albergarse un Estado, y si bien tiene

poblacin, es igualmente ficticia, porque si el Estado de la Ciudad del Vaticano concede

una ciudadana especial (la ciudadana vaticana), en realidad esta ciudadana es sui

generis, porque viene siendo dada por cargos administrativos y no por el hecho del

nacimiento.

Igualmente, puede observarse que el Papado no persigue fines materiales, y su gobierno,

por sus especiales condiciones, se diferencia totalmente del de los Estados. La declaracin

de que el Papado est exento de preocupaciones materiales est consignada en el

concordato celebrado con Italia con ocasin de los Tratados de Letrn de 1929, en el cual

la Santa Sede declar no concurrir a congresos internacionales ni intervenir en poltica

internacional.

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3.7.2. La Soberana Orden de Malta

En cuanto a la Orden de Malta, su nombre oficial es Soberana Orden Militar de San Juan de

Jerusaln, de Rodas y de Malta. Se trata de una venerada institucin europea, heredera y

sucesora directa de una de las rdenes de caballera ms antiguas: la Orden de San Juan de

Jerusaln o de los Caballeros Jerosolimitanos.

Hasta 1798, la Orden tuvo su territorio propio y ejerci sin duda soberana territorial,

primero en la Isla de Rodas y luego en la de Malta, pero esto pertenece ya al pasado,

porque la Repblica de Malta es hoy en da un Estado independiente.

La Orden est constituida por un grupo de aristcratas europeos que se dedican a

actividades de caridad y obras sociales en diferentes pases del mundo.

3.7.2.1. Aspectos distintivos de la Orden

Los tres (3) aspectos distintivos de la Orden son:

Carece de territorio, aunque desde 1834 opera desde Roma, donde posee un

palacio.

Al tratarse de una institucin esencialmente religiosa, depende de la Santa Sede y

est sujeta al Derecho Cannico, aunque la misma goza de autonoma.

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Los dos (2) aspectos anteriores, como son la falta de territorio y la dependencia de

la Santa Sede, hacen que la Orden tenga un carcter equvoco, pues un nmero de

Estados la reconocen y mantienen relaciones diplomticas plenas con ella, entre los

que se cuentan muchos pases latinoamericanos, como Colombia.

La cabeza visible de la Orden posee el ttulo de Gran Maestre y la calidad de Prncipe de

Real Sangre y Cardenal de la Iglesia Catlica.

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SINOPSIS

Cuando se habla de Estado en el sentido del Derecho Internacional, se est pensando

generalmente en la figura del Estado Soberano, expresin que apunta al concepto de

soberana, como uno de los elementos constitutivos de dicho Estado, tal y como lo plantea

la Convencin de Montevideo sobre Derechos y Deberes de los Estados de 1933, adoptada

por la VII Conferencia Internacional Americana: cada Estado tiene el deber de respetar la

personalidad de los dems Estados.

Hoy en da las Organizaciones Internacionales poseen personera jurdica plena en el campo

internacional, poseen capacidad jurdica en el territorio de cada Estado miembro, como

suele estipularse en el instrumento constitutivo, gozan junto con sus representantes de

privilegios e inmunidades especiales y poseen lo que la Corte Internacional de Justicia

llam una personalidad internacional objetiva, con capacidad de presentar

reclamaciones internacionales, incluso frente a Estados no miembros.

La Santa Sede encarna el ente central y supremo de la Iglesia Catlica; hasta 1870 el

verdadero sujeto de Derecho Internacional era el ente estatal denominados Estados

Pontificios, que abarcaba unos territorios que estaban sometidos a la soberana temporal

del Papa. En 1929, fecha en que se celebraron los Tratados de Letrn con Italia, por medio

del cual se solucion la llamada cuestin romana, el Papado no tuvo una sede territorial,

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pero a pesar de esto continu siendo destinataria de normas de Derecho Internacional y

desarrollando actividades propias de los sujetos de este sistema normativo, como la

celebracin de tratados (concordatos) y el envo y recepcin de representantes

diplomticos.

El Comit Internacional de la Cruz Roja (CICR) es otra institucin totalmente sui generis, es

una organizacin inter-gubernamental, pero no es una autntica ONG, a pesar de estar

integrada por individuos.

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REFERENCIAS BIBLIOGRFICAS

AGUIAR, A. (1977) Derechos Humanos y Responsabilidad Internacional del Estado.

Universidad Montea vila. Editores Latinoamericana, C.A.

AGUIAR, A. (2006) Cdigo de Derecho Internacional. Universidad Catlica Andrs

Bello. Primera Edicin. Caracas.

CARRILLO, B. T. (2008) La Reclamacin Venezolana sobre la Guayana Esequiba.

Segunda Reimpresin. Academia de Ciencias Polticas y Sociales. Caracas.

FEBRES, F. C. (2005) El Derecho Internacional en tiempo de Globalizacin. Tomo

I, II. Universidad de los Andes. Primera Edicin. Coleccin Ciencias Sociales y

Humanidades. Mrida.

GUERRA I., D. (1985) Derecho Internacional Pblico. Sexta Edicin. Caracas.

ISIDRO, M. P. (2006) La Delimitacin de reas Marinas y Submarinas al Norte de

Venezuela. Academia de Ciencias Polticas y Sociales. Primera Reimpresin.

Caracas.

JAFFE C., A. (2008) Derecho Internacional Pblico. Academia de Ciencias Polticas

y Sociales. Serie Estudios 70. Caracas.

RODRGUEZ, M. A. (2005) La Corte Penal Internacional. Editores Vadell Hermanos.

ROUSSEAU, Ch. (1966) Derecho Internacional Pblico. Tercera Edicin. Ediciones

Ariel. Barcelona.

SNCHEZ, R. M. (2006) Derechos Humanos. Primera Edicin. Caracas, Venezuela.


Pg. 86

Unidad I. Fundamentos, mtodos y subjetividad en el Derecho Internacional Pblico - Pg. 86


TORO, J. F. (2002) Derecho Internacional Pblico. Volumen I, II. Universidad

Catlica Andrs Bello. Caracas.

VERDROSS, A. (1978) Derecho Internacional Pblico. Sexta Edicin. Edicin.

Aguilar, S.A. Espaa.

Vnculos Recomendados

Wikipedia (2010): Derecho Internacional. Disponible:

http://es.wikipedia.org/wiki/Derecho_internacional [Consulta: Agosto, 2010].

Gmez, H. (2010): Concepto, fundamentos y doctrina del Derecho Internacional

Pblico. Disponible: http://www.robertexto.com/archivo2/der_inter_publico.htm

[Consulta: Agosto, 2010].

Pg. 87

Unidad I. Fundamentos, mtodos y subjetividad en el Derecho Internacional Pblico - Pg. 87