Versin generada por el usuario Mary Cruz Verdejo Veit

Copyright 2017, vLex. Todos los Derechos Reservados.

Copia exclusivamente para uso personal. Se prohibe su distribucin o reproduccin.

Embargabilidad del derecho social de un socio en una

sociedad de personas, por un acreedor personal suyo

Enrique Munita Becerra - Profesor Extraordinario de Derecho Comercial de la Universidad de

Chile.

Autor: Enrique Munita Becerra

Cargo del Autor: Profesor Extraordinario de Derecho Comercial de la Universidad de Chile.

Pginas: 171-185

Id. vLex: VLEX-232316893

Link: http://vlex.com/vid/embargabilidad-social-socio-acreedor-232316893

Resumen

Se me ha conferido el honor de solicitar mi opinin acerca de un punto de derecho que dice

relacin con un juicio ejecutivo que se tramita actualmente ante un tribunal de mayor cuanta de
este Departamento.Impuesto de los antecedentes de hecho que han motivado esta consulta e
informe, he tomado conocimiento de que un acreedor personal de un socio de una sociedad civil
de responsabilidad limitada inici en contra de su deudor un juicio ejecutivo, cuyo ttulo,
tramitacin, requerimiento, traba de embargo, procedimiento de apremio, gestiones tendientes a
la realizacin del bien embargado, etc., se han llevado con estricta sujecin a los preceptos
legales y con minuciosa acuciosidad, hasta llegar a encontrarse la litis en estado de fijarse da y
hora para la subasta que ha de realizarse conforme a las bases presentadas en los autos. Es
necesario advertir que la parte ejecutada no ha formulado u opuesto excepciones y no ha
reclamado de ninguna gestin, ni en el cuaderno principal o ejecutivo, ni en el cuaderno de
apremio. Tampoco ha reclamado de la inembargabilidad del bien sobre el cual se trab el
embargo (artculo 519, inciso 2 del Cdigo de Procedimiento Civil) ni se ha deducido ninguna
tercera en el curso del juicio. El acreedor, en uso de derechos conferidos por la ley, con la
anuencia del Tribunal y sin reclamo, como se ha dicho, ni del deudor, ni de terceros interesados,
seal como bienes sobre los cuales deba trabarse el embargo, y as se hizo en forma procesal
correcta, los derechos sociales que al deudor ejecutado pertenecen en la sociedad civil de
responsabilidad limitada de que ste forma parte.(...)

Texto

Contenidos
31 Aug 2017 20:42:21 1/13
Versin generada por el usuario Mary Cruz Verdejo Veit

Page 171

Fuente: RDJ Doctrina, Tomo LVII, Nros. 5 y 6, 89 a 103

Cita Westlaw Chile: DD27422010

Se me ha conferido el honor de solicitar mi opinin acerca de un punto de derecho que dice

relacin con un juicio ejecutivo que se tramita actualmente ante un tribunal de mayor cuanta de
este Departamento.

Impuesto de los antecedentes de hecho que han motivado esta consulta e informe, he tomado
conocimiento de que un acreedor personal de un socio de una sociedad civil de responsabilidad
limitada inici en contra de su deudor un juicio ejecutivo, cuyo ttulo, tramitacin, requerimiento,
traba de embargo, procedimiento de apremio, gestiones tendientes a la realizacin del bien
embargado, etc., se han llevado con estricta sujecin a los preceptos legales y con minuciosa
acuciosidad, hasta llegar a encontrarse la litis en estado de fijarse da y hora para la subasta que
ha de realizarse conforme a las bases presentadas en los autos. Es necesario advertir que la
parte ejecutada no ha formulado u opuesto excepciones y no ha reclamado de ninguna gestin,
ni en el cuaderno principal o ejecutivo, ni en el cuaderno de apremio. Tampoco ha reclamado de
la inembargabilidad del bien sobre el cual se trab el embargo (artculo 519, inciso 2 del
Cdigo de Procedimiento Civil) ni se ha deducido ninguna tercera en el curso del juicio. El
acreedor, en uso de derechos conferidos por la ley, con la anuencia del Tribunal y sin reclamo,
como se ha dicho, ni del deudor, ni de terceros interesados, seal como bienes sobre los
cuales deba trabarse el embargo, y as se hizo en forma procesal correcta, los derechos
sociales que al deudor ejecutado pertenecen en la sociedad civil de responsabilidad limitada de
que ste forma parte.

Sin peticin de parte -como se desprende de lo expresado anteriormente- parece que al Tribunal
le ha sugerido dudas la procedencia del Page 172 embargo de derechos sociales de un socio
en una sociedad de personas, su consiguiente realizacin y la posible adjudicacin de ellos en
la subasta que ha de producirse dentro de la natural secuela del juicio: pueda ser que estas
lneas lleven alguna luz al elevado criterio de ese ilustre magistrado, que se ve hombre de
estudio y celoso cumplidor de sus deberes en la delicada misin de administrar justicia.

Hay que reconocer que el punto, materia de consulta y que ha promovido esas posibles dudas
del seor juez, es susceptible de discusin y ha originado opiniones controvertidas: es a ello lo
que deseo o pretendo, dentro de mis alcances, cooperar a esclarecer, exponiendo mi personal
manera de pensar, llegando a dar una solucin que estimo ser ajustada a derecho y que creo
conformarse con preceptos legales que rigen la materia y guardar armona con el contexto
general de la legislacin y con la equidad natural.

Es necesario tambin tener presente que el punto en examen se encuentra contemplado, en

forma breve y sucinta, en unos apuntes de clases de los profesores de Derecho Civil de la
Universidad de Chile, seores Arturo Alessandri Rodrguez y Manuel Somarriva Undurraga,
tomados y publicados por don Antonio Vodanovic H. -Editorial Nascimento-. Aos 1939/42,
texto que en las pginas 529 y siguientes del tomo IV, N 756, dice: Los acreedores personales
de los socios no tienen respecto de los derechos que corresponden a stos en la sociedad otros
derechos que los que sealan los dos ltimos incisos del artculo 2069, y que son: a ) Ejercitar
31 Aug 2017 20:42:21 2/13
Versin generada por el usuario Mary Cruz Verdejo Veit

contra la sociedad las acciones indirecta y subsidiaria que se les conceden por el artculo 2094,
o sea, las que competen al socio para que la sociedad le reembolse las sumas que l hubiere
adelantado con conocimiento de ella, por las obligaciones que para negocios sociales hubiere
contrado legtimamente y de buena fe, y le resarza los perjuicios que los peligros de su gestin
le hubieren ocasionado, y que le otorga el artculo 2089; y b ) Embargar las asignaciones que se
hagan al socio deudor por cuenta de los beneficios sociales o de sus aportes o acciones. Segn
esto, los acreedores no pueden embargar la cuota que el socio tiene dentro de la sociedad, pues
para hacerse pago de esta cuota necesariamente tendra que admitirse dentro de la sociedad a
una persona extraa al contrato de sociedad. No pasa lo mismo en las sociedades annimas, en
las que, como son sociedades de capitales, cada socio puede perfectamente disponer de su
cuota a su antojo, y es obvio, por lo tanto, que esa cuota pueda ser embargada, pues poco
importa en cuyas manos est radicado el derecho a esa cuota-capital. (Cdigo de Comercio,
artculo 453). Vase la opinin contraria de los autores franceses, citada ms adelante.

Por su parte, en los apuntes de clases del profesor de Derecho Comercial, seor Gabriel Palma
Rogers, tomados por los seores Hugo Page 173 Guerra B. y Antonio Vodanovic H., Editorial
Nascimento. Santiago, ao 1941, tomo II, pgina 135 y en el Manual de Derecho Comercial
del profesor seor Julio Olavarra vila, Editorial Jurdica de Chile. Santiago, ao 1950, tomo II,
N 209, pginas 81/82, ni siquiera se plantea el problema en examen: ambos textos copian, sin
mayor comentario, los artculos 2096 del Cdigo Civil y 380 del Cdigo de Comercio. En verdad,
y a pesar de mis bsquedas, no he encontrado ningn tratadista chileno, y tampoco
jurisprudencia de nuestros Tribunales de Justicia, que se hayan ocupado o resuelto esta
materia, que en muchos aspectos es un tanto peculiar a nuestro derecho positivo.

De la opinin transcrita y atribuida a los seores profesores Alessandri y Somarriva se

desprenden dos ideas fundamentales, a saber: a ) que los acreedores personales de un socio
no pueden embargar los derechos de ste en la sociedad de personas de que forma parte; y b )
que lo anterior es consecuencia del principio de que no se puede obligar a los dems socios a
aceptar la incorporacin de un tercero extrao, en calidad de socio, en una sociedad del mismo
tipo de aquellas a que se refiere la letra precedente. Sabido es que son sociedades de
personas, en nuestro derecho, las colectivas, las en comandita con respecto a los socios
gestores y las de responsabilidad limitada de la Ley N 3918, del ao 1923, las que se rigen, en
principio, por las reglas de las primeras.

En esta materia es indiferente que la sociedad sea de carcter civil o comercial, pues las
disposiciones legales contenidas en los Cdigos respectivos son anlogas e inspiradas en
principios similares.

Con respecto al primer punto, o sea, a la inembargabilidad, materia de este informe, se debe
tener presente que esta situacin de un bien es excepcional o de derecho estricto, pues todos
los bienes de un deudor responden de sus obligaciones, exceptundose solamente los no
embargables (artculo 2465 del Cdigo Civil). De suerte que para tener un bien la calidad
jurdica de inembargable debe estar expresamente exceptuada por medio de una ley. De ah
que el Cdigo Civil enumera estos bienes, como regla excepcional del artculo 2465, en su
artculo 1618, comprendido en el prrafo del pago por cesin de bienes, institucin sta que
alcanza o abarca a todos los bienes, derechos y acciones del deudor, excepto los no
embargables. Complementa, y an modifica en algunos aspectos, a la citada disposicin el
artculo 445 del Cdigo de Procedimiento Civil que hace tambin una enumeracin de esta
31 Aug 2017 20:42:21 3/13
Versin generada por el usuario Mary Cruz Verdejo Veit

clase de bienes y en su N 18 establece que son inembargables los dems bienes que leyes
especiales prohiban embargar. La misma idea se consigna en el artculo 2 de la Ley de
Quiebras, institucin sta que, al igual que la anterior, comprende todos los bienes del fallido,
salvo aquellos bienes y obligaciones que la ley expresamente excepte. Lo mismo declara el
artculo 61 de la Ley ciPage 174tada, al establecer que el desasimiento -principal efecto de la
quiebracomprende todos los bienes presentes del deudor fallido, salvo aquellos que sean
inembargables. Diversas leyes de la Repblica han declarado la inembargabilidad de ciertos
bienes, como por ejemplo, el Cdigo del Trabajo, algunas leyes de previsin y de ahorro, como
la Ley Orgnica de la Caja Nacional de Empleados Pblicos y Periodistas (Decreto con fuerza
de ley N 1340, bis, de 6 de agosto de 1930, en su artculo 52), la Ley Orgnica de la Caja de
Retiro de los Ferrocarriles del Estado (Ley N 3379, modificada por el Decreto con fuerza de ley
N 309, del ao 1953, en su artculo 20, inciso 4), la Ley Orgnica de la Caja Nacional de
Ahorros, hoy Banco del Estado de Chile (vanse artculos 22 y 22 bis de la Ley N 6811; hoy
Decreto con Fuerza de Ley N 126, 12 de junio de 1953, artculo
43); Ley Orgnica de la Corporacin de la Vivienda -CORVI- (artculo 36 del Decreto con
Fuerza de Ley N 2, de 31 de julio de 1959), etc. La nica inembargabilidad que yo he podido
encontrar -y cuyo carcter es relativo-que emana de una declaracin de voluntad, es la
constituida por el testador o el donante respecto a bienes legados o donados con esa expresa
condicin o calidad, la que se contempla y reglamenta en los artculos 1618, N 10 del Cdigo
Civil y 445, N 16 del Cdigo de Procedimiento Civil. En consecuencia, se debe descartar -
siendo ello un principio indiscutido e indiscutible- que una inembargabilidad pudiera emanar de
interpretaciones legales, de analogas, de aplicacin de preceptos por extensin y menos an,
de opiniones de tratadistas o de resoluciones de tribunales que no se basen en textos claros,
explcitos y terminantes de la ley expresa. Creo que lo que hay en la especie es una confusin
de ideas o de conceptos que ha llevado a algunos a considerar y a aceptar la inembargabilidad
que ahora trato de examinar y que constituye el objetivo de este informe. Para estos efectos se
deben distinguir tres elementos de juicio que son de importancia, a saber: a) el derecho social
de un socio en la sociedad a que pertenece: b) los beneficios, asignaciones, dividendos, etc., a
que tenga derecho en la sociedad, provenientes de utilidades legtimamente obtenidas y
comprobadas en un ejercicio o en la gestin social; y c) el aporte hecho en la sociedad por los
socios que la componen. Estos elementos tienen un tratamiento jurdico diferente, en cuanto a
su embargabilidad o inembargabilidad, frente a las acciones y derechos de los acreedores
personales de los socios, que es la que ahora nos ocupa, ya que la situacin de los acreedores
sociales es clara y sencilla, frente a los bienes de su deudor, que es la sociedad como persona
jurdica titular de un patrimonio propio. Vanse los artculos 2053, inciso 2 del Cdigo Civil,
concordado con los artculos 2089, 2091, 2092, 2094, 2095 y 2096 del mismo Cdigo; 380, 381,
375, 365 a 374 del Cdigo de Comercio; 1 y 2, 41 y 46 de la Ley de Quiebras, etc.

Page 175

A. El derecho social de un socio en la sociedad de que forma parte nace desde la

constitucin misma de sta. Es un bien que l incorpora a su patrimonio, recae en forma
ideal sobre el conjunto del patrimonio social de manera alcuota e indeterminada, no se
puede ejercitar sobre uno o ms bienes especficos de dicho patrimonio, como sucede o
puede suceder en la comunidad. Ello es una consecuencia de la personalidad jurdica que
adquiere la sociedad por el solo hecho de constituirse con arreglo a la ley y por el solo
ministerio de la misma (artculo 2053, inciso 2 del Cdigo Civil). Si es un derecho ideal,

31 Aug 2017 20:42:21 4/13

Versin generada por el usuario Mary Cruz Verdejo Veit

no por ello deja de ser tangible, claro, preciso y valorable. Es un derecho mueble,
sometido al rgimen jurdico de tal, trasmisible, transferible y, como se demostrar,
embargable; sin perjuicio que, segn el tipo de sociedad y segn, a veces, la estipulacin
de las partes, su trasmisin y su transferencia sean ms o menos amplias o liberadas o
reglamentadas, pero jams prohibidas, pues no se trata de un derecho personalsimo
como el uso y la habitacin, mencionados expresamente como inembargables, debido a
ese carcter, en los artculos 1618, N 9 del Cdigo Civil y 445, N 15 del Cdigo de
Procedimiento Civil; como los sueldos y salarios, las pensiones alimenticias y otros as
tambin considerados en los artculos referidos o en leyes especiales. Como derecho
mueble que es, ingresa al haber absoluto de la sociedad conyugal, su enajenacin, en
principio no est sujeta a solemnidades, salvas las que sean una consecuencia del
rgimen jurdico y modificaciones que ella importe a la sociedad en que incida, como
sucede en las sociedades mercantiles que todas son solemnes y en las de
responsabilidad limitada civiles o comerciales, regidas por la Ley N 3918, del ao 1923;
como sucede en la transferencia de acciones, nominativas de una sociedad annima, con
respecto al traspaso e inscripcin en el registro de accionistas, etc.

En consecuencia, este bien patrimonial del socio queda comprendido en el llamado

derecho de prenda general de sus acreedores, cuya base legal se encuentra en el
artculo 2465 del Cdigo Civil. No hay ninguna disposicin o texto de ley que declare su
inembargabilidad y, por lo tanto, queda sujeto a las reglas generales sobre esta materia.
En el rgimen procesal, dentro de un juicio ejecutivo, queda sometido a que el acreedor
ejecutante del socio deudor lo seale para la traba de embargo (artculo 447 del Cdigo de
Procedimiento Civil); que, en subsidio, lo seale el mismo deudor, conforme al artculo 448
del citado Cdigo; o que sobre l trabe embarco el ministro de fe, si ni una ni otra parte del
juicio hace la designacin, de acuerdo con la facultad y orden de prelacin que le da el
artculo 449, N 2, comprendindose en el concepto de otros bienes muebles que
contiene esa disposicin legal. Al igual que este derecho, desde este punto de vista, se
encuentran los crditos que tenga el deudor ejecutado, los derechos que posea en una
comunidad ordinaria o herePage 176ditaria, etc., que tambin son bienes muebles. Su
realizacin dentro del juicio ejecutivo se somete a la regla general establecida para los
dems bienes no comprendidos en los tres artculos anteriores y que consigna el artculo
485 del Cdigo de Procedimiento Civil y al cual se remite, para el caso de quiebra, el
artculo 101, inciso 4 de la Ley respectiva, o sea, se realiza previa tasacin y se vende en
remate pblico ante el tribunal que conoce de la ejecucin o de la quiebra, en su caso.

Georges Ripert, en su Tratado Elemental de Derecho Comercial; traduccin de Felipe Sol

Caizares, Librairie Gnral de Droit et de Jurisprudence, Pars, y Tipogrfica Editora
Argentina, Buenos Aires, ao 1954, tomo II, Sociedades, nmeros 668 y 669, pginas 80-
81, dice: La constitucin de la prenda del derecho de un socio en una sociedad de
personas tiene sentido slo porque la parte del derecho de un socio o parte de inters es
embargable (el autor antes haba tambin aceptado -N 668- la constitucin en prenda de
este derecho y la haba sometido a las reglas de la prenda sobre crditos). Todo acreedor,
agrega, puede hacer embargar los derechos que su deudor posee en una sociedad. No
puede objetarse que existe una indivisin contraria al embargo en virtud del artculo 2205
del Cdigo Civil (se refiere a la situacin en el Derecho francs en que los acreedores de
un coheredero no pueden embargar los inmuebles hereditarios antes de la particin o de

31 Aug 2017 20:42:21 5/13

Versin generada por el usuario Mary Cruz Verdejo Veit

la licitacin), pues la sociedad no es una indivisin; ni que la parte es inembargable por

ser incesible, pues la incesibilidad proviene, nicamente, del respeto del contrato. El
procedimiento de embargo es el del saisie arrt contra la sociedad, siendo considerado
el socio como acreedor de la misma, pero las consecuencias no pueden ser las que
produce generalmente el saisie arrt. Si el socio tiene calidad de comerciante, el
embargo tendr por consecuencia la declaracin de quiebra y, por lo tanto, la disolucin
de la sociedad. Pero si no es comerciante, habr que disolver la sociedad, para poner en
venta su parte social, a menos que los consocios acepten que entre en la sociedad el
adjudicatario de la parte que se haya puesto en venta. De esta conclusin o consecuencia
que saca el autor de su primera y clara premisa, yo salvo mi opinin, con todo el respeto
que merece el eminente tratadista francs, pues no concuerdo con ella, tal como se
explicar ms adelante. El mismo Ripert cita, en Nota 102 de la pgina 81, a Bastian,
Saisie et vente force de parts dintrts dans les societs de personnes, Soc. 1934; y a
Guibert, La sasie des valeurs mobilires, Pars, 1935. A conclusiones semejantes,
aunque no tan claras y absolutas como las de Georges Ripert, llegan, para el derecho
argentino (especialmente frente al artculo 417 del Cdigo de Comercio argentino) los
autores Ernesto Guelpern y Nelson Lodi; Sociedades Comerciales, Editorial
Bibliogrfica Argentina, Buenos Aires, ao 1958, pginas 65 y 68; 151 y 152. No aceptan
ampliamente el embargo, pero reconocen el derecho de

Page 177

B. Es un elemento de la esencia del contrato social la mira, finalidad o aspiracin a obtener

beneficios, tal como lo establece el artculo 2053, inciso 3 del Cdigo Civil, al definir la
sociedad, y el artculo 2055, incisos 2 y 3 del mismo, al decir: Tampoco hay sociedad sin
participacin de beneficios y No se entiende por beneficio el puramente moral, no
apreciable en dinero. El derecho a los beneficios es uno de los elementos constitutivos o
integrantes del derecho social a que se refiere la letra anterior de este informe, junto con el
derecho a tomar ingerencia en la marcha general de la sociedad o en los negocios
sociales en particular, en la forma, condiciones, amplitud o con las limitaciones
determinadas por la ley o el contrato, habida consideracin tambin al tipo de sociedad de
que se trate; junto con el derecho a participar en la distribucin final del capital o haber
social, una vez liquidada totalmente la sociedad y junto con el derecho a ceder por acto
entre vivos o por sucesin por causa de muerte este derecho social, en la forma y
condiciones establecidas por las leyes o por el contrato y tambin, segn sea el tipo de
sociedad a que corresponda.

La distribucin de beneficios -y prdidas- no se entender ni respecto de la gestin de

cada socio, ni respecto de cada negocio en particular. Los negocios en que la sociedad
sufre prdida debern compensarse con aquellos en que reporte beneficio y las cuotas
estipuladas recaern sobre el resultado definitivo de las operaciones sociales. Sin
embargo, los socios comanditarios o annimos no son obligados a colacionar los
dividendos recibidos de buena fe (artculo 2070 del Cdigo Civil).

Los acreedores de un socio no tienen accin sobre los bienes sociales, sino por hipoteca,
anterior a la sociedad, o por hipoteca posterior, cuando el aporte del inmueble no conste
por inscripcin en el competente Registro (artculo 2096, inciso primero del Cdigo Civil).
Esto es natural consecuencia de que estos bienes aportados pertenecen a una persona
31 Aug 2017 20:42:21 6/13
Versin generada por el usuario Mary Cruz Verdejo Veit

jurdica -la sociedad- distinta de los socios individualmente considerados (artculo 2053,
inciso segundo del Cdigo Civil). Estos acreedores personales de un socio pueden
intentar contra la sociedad las acciones indirecta y subsidiaria que se les conceden por el
artculo 2094, como dice el artculo 2096 en su inciso segundo, del Cdigo Civil, esto es,
acciones de in rem verso, ajenas al tema materia de este informe.

Como el derecho a los beneficios es patrimonio del socio, sus acreedores personales
pueden tambin pedir que se embarguen a su favor las asignaciones que se hagan a su
deudor por cuenta de los beneficios soPage 178ciales o de sus aportes o acciones, tal
como expresa el artculo 2096, ya citado, en su inciso tercero.

En armona con estos preceptos del Cdigo Civil, el Cdigo de Comercio establece, en su
artculo 380, que, los acreedores personales de un socio no podrn embargar durante la
sociedad el aporte que ste hubiere introducido. Esto es perfectamente lgico, pues este
aporte no es del socio deudor, sino, de la sociedad, persona jurdica distinta y con
patrimonio propio. Es aplicacin de la regla del artculo 2096 del Cdigo Civil, pues se
trata de un bien social y este aporte, en unin de todos los dems hechos por los otros
socios, compone el fondo social, de que habla el artculo 375 del Cdigo de Comercio.

El citado inciso primero del artculo 380 del Cdigo de Comercio agrega: ...pero les ser
permitido solicitar la retencin de la parte de inters que en ella tuviere para percibirla al
tiempo de la divisin social; y el inciso segundo del mismo artculo dice: Tampoco podrn
concurrir en la quiebra de la sociedad con los acreedores sociales; -pues no son
acreedores de la sociedad fallida- pero tendrn derecho para perseguir la parte que
corresponda a su deuda en el residuo de la masa concursada, pues este residuo es un
bien que se incorpora, en ese momento, al trmino de la quiebra, liquidados los bienes y
pagados todos los acreedores sociales, al patrimonio personal del socio deudor. De la
aplicacin e interpretacin de este artculo, en relacin con los artculos 2070, 2096 y otros
del Cdigo Civil, parece haberse producido aquella confusin de ideas o haberse incurrido
en esos errores de conclusin, a que se ha hecho referencia al comienzo de este trabajo.

Advirtase que el artculo 2096 del Cdigo Civil habla en su inciso primero de accin
sobre los bienes sociales, la que puede traducirse en ejecucin y embargo o en retencin;
y en el inciso tercero habla slo de embargo de asignaciones por cuenta de beneficios. Y
el artculo 380 del Cdigo de Comercio habla de prohibicin de embargar el aporte, que
es la misma idea consignada al comienzo del artculo 2096 del Cdigo Civil, como
principio general en estas materias. A continuacin, este mismo inciso permite al acreedor
personal de un socio solicitar la retencin de la parte de inters que en ella -en la
sociedad- tuviere para percibirla al tiempo de la divisin social. La palabra inters que
emplea este artculo est contrapuesta a aporte, o sea, se refiere tanto al derecho social,
como a los beneficios o utilidades probables a obtener en la marcha de los negocios
sociales. El Diccionario Razonado de Legislacin y Jurisprudencia de Joaqun Escriche -
Librera de Rosa, Bouret y Ca., Pars, ao 1851- texto que es sabido era muy usual e
importante a la poca de la redaccin de nuestros Cdigos Civil y de Comercio, define en
la pgina 907, inters, como la accin o parte que uno tiene Page 179 en alguna
sociedad, empresa o negociacin y tambin, como el provecho, utilidad o ganancia que
se saca de alguna cosa y agrega: Vase accin en su artculo primero. En la pgina 48
se dice que accin es en el comercio una fraccin del fondo social, es decir, una de las
31 Aug 2017 20:42:21 7/13
Versin generada por el usuario Mary Cruz Verdejo Veit

partes o porciones en que se divide el fondo o capital de una compaa o establecimiento

pblico de comercio. La reunin de las acciones forma el capital... etc.

En otros trminos, el artculo 380 del Cdigo de Comercio no establece ninguna regla
nueva, sino que repite las mismas ideas establecidas en el Cdigo Civil, en sus artculos
2096 y 2070, o sea, no hay accin ni derecho alguno de los acreedores personales de un
socio sobre los bienes sociales, sean stos constituidos por los aportes de los socios o
fondo social, por otros bienes adquiridos por la sociedad misma con posterioridad, por
utilidades capitalizadas, fondos de reserva, etc.; hay accin para embargar, si se puede
con el debido ttulo ejecutivo, las asignaciones que se hagan al socio deudor por cuenta
de los beneficios sociales o de sus aportes o acciones; hay accin para retener, como
medida precautoria cuando no se tiene un ttulo ejecutivo, la parte de inters que en la
sociedad tuviere el socio deudor para percibirla al tiempo de la divisin social; hay accin
y derecho -retencin probable, como precautoria- frente a la quiebra de la sociedad, para
perseguir la parte que corresponda a ste en el residuo de la masa concursada. Sabido es
que dentro de la quiebra proceden medidas precautorias, conforme a la letra y correcta
aplicacin del artculo 67, inciso final de la Ley de Quiebras. Se ve as cmo un acreedor
personal de un socio de una sociedad de personas puede encontrarse en las siguientes
situaciones y cmo puede actuar, procesalmente, de alguna de las maneras que a
continuacin se expresan:

a. si carece de ttulo ejecutivo, podr impetrar una medida precautoria de retencin

sobre la parte de inters que en la sociedad tuviere el socio deudor para percibirla al
tiempo de la divisin social. Vase Gaceta de Tribunales, ao 1927, 2 semestre,
nmero 174, pgina 731;

b. si carece de ttulo ejecutivo, podr impetrar una medida precautoria de retencin

sobre las asignaciones que se hagan al socio deudor por cuenta de los beneficios
sociales o de sus aportes o acciones;

c. frente a la quiebra de la sociedad a que pertenece como socio su deudor, podr

impetrar, como medida precautoria, una retencin de los posibles derechos de ste,
para perseguir la parte que corresponda a su deuda en el residuo de la masa
concursada. Si tiene, en la especie, un ttulo ejecutivo, podr tambin embarcar estos
posibles derechos, en los mismos trminos ya expresados, pues sabido es tambin
que pueden Page 180 proceder embargos en las quiebras, de acuerdo con el citado
artculo 67, inciso final de la Ley respectiva;

d. si tiene un ttulo ejecutivo, podr embargar, tanto las asignaciones, como la parte de
inters del socio deudor, a que se refieren las letras
a) y b), en la misma forma y condiciones all consignadas.

Slo queda por examinar y dilucidar el caso concreto que ahora a todos nos preocupa,
esto es, si el acreedor personal de un socio de una sociedad de personas, que est
premunido de un ttulo ejecutivo, puede embargar durante la vida de la sociedad el
derecho social, esa parte de inters, que su deudor tuviere en la sociedad a que
pertenece. Pueden aqu presentarse dos situaciones, a saber: a) si embarga ese derecho o
parte de inters para percibirlo al tiempo de la divisin social; y b) si lo embarga para
31 Aug 2017 20:42:21 8/13
Versin generada por el usuario Mary Cruz Verdejo Veit

llevar adelante la ejecucin conforme a las reglas generales del juicio ejecutivo,
subastarlo, adjudicarlo, hacindose dueo de l el subastador, pagndose el acreedor
ejecutante y embargante de su crdito con el producto del remate, todo ello, sin esperar la
divisin -liquidacin- social, ingresando el subastador a la sociedad como subrogante del
socio deudor ejecutado, sin que se produzca, en principio, la disolucin parcial ni total de
la sociedad de que se trata. En el caso a) no hay problema, pues este embargo no puede
ser discutido, ya que queda sometido, en buena interpretacin, aplicacin y doctrina, a la
misma regla de la retencin que se contempla en la segunda parte del inciso primero del
artculo 380 del Cdigo de Comercio, y se puede colegir tambin del contexto de
disposiciones del Cdigo Civil, tales como los artculos 2070, 2096, 2465 y tambin del
mismo artculo 380, inciso segundo del Cdigo de Comercio.

Para el caso b) debe tenerse presente que no hay ninguna disposicin legal, como ya se
ha dicho anteriormente, que prohiba este embargo y, consecuencialmente, su tramitacin
ulterior hasta llegar a la realizacin del bien embargado, de acuerdo con las reglas del
Cdigo de Procedimiento Civil. Conforme a ello y a lo expresado en orden a la
embargabilidad como principio general de derecho y a la inembargabilidad como precepto
de excepcin y de derecho estricto, se debe concluir que este embargo es procedente y en
cuanto a la realizacin y adjudicacin en remate del derecho o parte de inters
embargados, slo queda por examinarlas frente a la objecin que se desprende de la cita
hecha de los apuntes tomados de clases de Derecho Civil por el seor Vodanovic, esto es,
que no sera procedente por infringir la prohibicin o el principio de que no se puede
incorporar a una sociedad de personas un tercero extrao, sin el consentimiento unnime
de los otros consocios, modificar la sociedad en cumplimiento de las solemnidades
legales, en su caso, etc. Vanse los artculos 2054, incisos 2 y 3 del Cdigo Civil; 350,
Page 181 inciso 2, 404, N 3 del Cdigo de Comercio y tambin el artculo 2088 del
Cdigo Civil. Pueden consultarse con respecto a esta misma objecin y su fundamento, a
Paul Pic, Trait Gnral Thorique et Pratique de Droit Commercial; Des Societs
Commerciales, Pars, Arthur Rousseau, Editeur, 1908, N 216, pginas 277 y siguientes; a
Lyon Caen et Renault, Trait de Droit Commercial, tomo II, Des Societs, Pars, Librairie F.
Pichons, ao 1900; N 273, pginas 205 y siguientes, quienes no son claros al
pronunciarse sobre el problema, como puede verse con la sola lectura del acpite citado,
al igual que el mismo Paul Pic, ya referido, quien, despus de formular la objecin, parece
aceptar la tesis contraria, en el N 224; pginas 288 y siguientes y en presencia del artculo
557 del Cdigo de Procedimiento Civil francs. Tambin se pueden consultar algunas
legislaciones extranjeras que aceptan la embargabilidad, pero slo permiten a los
acreedores o al adjudicatario del derecho a pedir la disolucin de la sociedad a que
pertenece el socio deudor, ejecutado y embargado, tales como el Cdigo de Comercio
alemn de 1861, artculo 126; el Cdigo hngaro, artculo 101; el Cdigo Suizo de las
Obligaciones, artculo 574, etc. Este aspecto de la cuestin que es, naturalmente de suma
importancia, ser materia que paso a analizar frente al derecho chileno, en el Captulo
siguiente, signado con la letra C.

C. El argumento que pretende establecer la inembargabilidad del derecho o parte de

inters social de un socio en una sociedad de personas, basndose en que al ser este
derecho subastado y adjudicado dentro de un juicio ejecutivo a un tercero, importara
introducir a ste a la sociedad sin el consentimiento de los dems socios, es de una fuerza

31 Aug 2017 20:42:21 9/13

Versin generada por el usuario Mary Cruz Verdejo Veit

de conviccin ms aparente que real. No hay duda de que las disposiciones legales antes
citadas importan una prohibicin impuesta a todos y a cada uno de los socios de esta
clase de sociedades para incorporar a ellas a un tercero extrao sin el consentimiento de
los dems; pero es necesario advertir que contempla el caso de una incorporacin
voluntaria o convencional de un socio, como es el caso del artculo 2088 del Cdigo Civil,
que supone la incorporacin como un acto administratorio y ejecutado dentro de una
situacin normal; el artculo 2054, incisos 2 y 3 tambin se colocan en un caso de
absoluta normalidad, relativo a una modificacin del pacto social producida y acordada por
la incorporacin de un tercero a la sociedad, lo mismo que el caso de cesin de este
derecho, a que se refieren los artculos 350, inciso 2 y 404, N 3 del Cdigo de Comercio.
Sin embargo, se debe reconocer tambin que el legislador contempl casos anormales o
excepcionales o que escapan a la voluntad de los socios y que obligan a aceptar o tolerar
la incorporacin de un tercero a una sociedad de personas, como paso a demostrarlo, a fin
de colocarlos en parangn con lo que ahora se ha estudiado, ya que tambin la subasta y
adjudicacin a un extrao del derecho social de un Page 182 socio deudor de un tercero
que lo ejecuta, y embarga ese derecho social, es anormal y ajena a la voluntad de dicho
deudor y de sus consocios, quienes slo la pueden impedir pagando la acreencia y
alzando el embargo trabado.

La muerte de un socio produce en principio la disolucin de la sociedad, por ese carcter

intuito personae de las sociedades de que ahora se trata (artculo 2103 del Cdigo Civil).
Pero sta puede continuar con los herederos del fallecido si lo establece la ley por
clusula o estipulacin subentendida, como en el caso del artculo 2104 del Cdigo Civil
(sociedades cuyo giro es el arrendamiento de inmuebles o el laboreo de minas y tambin
en las de responsabilidad limitada, a virtud del artculo 4, inciso 2 de la Ley N 3918, del
ao 1923) o si lo han pactado los socios. Si por la muerte no haya de continuar la
sociedad, sta se disuelve y liquida parcialmente respecto al fallecido y sus herederos
adquieren los derechos de su causante en el estado que tuvieren a la fecha de dicho
fallecimiento (artculo 2105, inciso 1 del Cdigo Civil).

En una situacin semejante se halla la sociedad frente a la incapacidad sobreviniente de

un socio, en que debe admitir en ella al curador del que cae en demencia, por ejemplo,
como en el caso del artculo 2106, inciso 2 del Cdigo Civil y tambin en el evento en que
la mujer soltera que es socia y contrae matrimonio bajo el rgimen normal o de sociedad
conyugal, en que la representa y reemplaza el marido dentro de la sociedad de que
formaba parte, conforme al artculo 2106, inciso 3 del mismo Cdigo citado.

El Cdigo Civil, en este mismo artculo 2106, contempla el caso de la insolvencia de un

socio, la que tambin produce, en principio, como dice el inciso primero, la disolucin de la
sociedad. Sabido es que no son trminos sinnimos el de insolvencia y quiebra y que
esta ltima no produce, entonces, por s misma, dicha disolucin. La sociedad en quiebra
no se disuelve ipso jure y la insolvencia debe ser judicialmente declarada, pues de lo
contrario no podra proponer y aceptar un convenio, no se podra continuar ni provisional ni
definitivamente el giro de la sociedad fallida, etc., pues ella habra expirado y carecera,
por tanto, de la personalidad jurdica indispensable para realizar estos actos y seguir
actuando frente a ella los acreedores o el sndico, en su caso. Sin embargo, del texto del
artculo 2106 del Cdigo Civil aparece que se hubieren considerado ambos trminos de
insolvencia y de quiebra como sinnimos, pues el inciso segundo dice: Podr, con
31 Aug 2017 20:42:21 10/13
Versin generada por el usuario Mary Cruz Verdejo Veit

insolvencia y de quiebra como sinnimos, pues el inciso segundo dice: Podr, con
todo, continuar la sociedad con el incapaz o el fallido -calidad esta ltima propia del que
est en quiebra- y en tal caso el curador o los acreedores ejercern sus derechos en las
operaciones sociales. Es natural que estos acreedores, en el caso de la quiebra, acten
representados por el sndico, a virtud del Page 183 derecho de representacin amplia que
le da a ste el artculo 21, inciso primero de la Lev de Quiebras, en todos los intereses
generales de los acreedores, en lo concerniente a la quiebra y tambin en los derechos
del fallido, en cuanto puedan interesar a la masa. De suerte que en el caso propuesto, nos
encontramos con una sociedad de personas en que un socio que est en insolvencia
(declarada) o en quiebra, no puede continuar en ella y lo representan los acreedores o el
sndico, segn el caso. Esta es la forma lgica y correcta de interpretar y aplicar el artculo
2106 del Cdigo Civil, en relacin con las disposiciones y principios generales de la Ley
de Quiebras.

En consecuencia, en el caso de una ejecucin, que se puede parangonar, con perfecto

derecho, a la quiebra, que no es sino una ejecucin universal y colectiva, nada impide
concluir que, al embargarse el derecho social, pueda el acreedor embargante actuar en la
sociedad por su deudor y si ese derecho social embargable llega a subastarse, el
adjudicatario subroga al socio deudor ejecutado en sus derechos sociales y tambin
contina con l la sociedad. Adems, si a este subastador no lo admiten los otros socios,
qu inconveniente habra en aplicar por analoga el precepto del artculo 2105, inciso
primero del Cdigo Civil, relativo a los herederos del socio fallecido, y disolver y liquidar
parcialmente la sociedad con respecto al socio ejecutado y embargado y reclamar y dar al
subastador lo que tocare al socio al tiempo de la subasta, segn el estado de los negocios
sociales a esa fecha? Naturalmente, esta solucin requiere la anuencia o consentimiento
del acreedor embargante o del subastador, en su caso, porque, de lo contrario, sera slo
reconocer al acreedor ese derecho a retener la parte de inters para percibirla al tiempo
de la divisin social, el que es indiscutido, por el texto expreso del artculo 380, inciso
primero del Cdigo de Comercio; sera tambin llegar a esa conclusin, que se ha
criticado, a que alude Georges Ripert y que es contraria a su premisa de aceptar el
embargo del derecho social o a las conclusiones ms o menos obscuras o elctricas de
Paul Pic, de Lyon Caen y Renault o de los Cdigos alemn, hngaro y suizo, citadas
anteriormente. Yo creo que hay que ser consecuente y al aceptar una doctrina, aceptarla
con todas sus consecuencias y que nada impide, pues no hay, como he dicho, ninguna ley
expresa que lo prohiba o excluya, que el acreedor o subastador del derecho social
embargado y subastado en el juicio ejecutivo, intervenga y siga actuando como sucesor,
subrogante o causahabiente de su deudor en la sociedad a que ste perteneca. Si, como
repito, no hay ley que expresamente declare la inembargabilidad del derecho social, ste
se sujeta a las reglas generales de los bienes muebles del deudor y a las del juicio
ejecutivo en cuanto a su realizacin, previa tasacin y remate verificados ante el tribunal
que conoce de la causa (artculo 485 del Cdigo de Procedimiento Civil). Sostener esa
inembargabilidad por Page 184 interpretaciones, por extensin de textos legales o por
analoga, es crear una situacin de privilegio, manifiestamente injusta y perjudicial a los
derechos e intereses de los acreedores personales de un socio y ms an, sera abrir la
puerta a abusos y ocultacin maliciosa de bienes ms o menos cuantiosos por parte de
deudores inescrupulosos que por medio de constitucin de una o ms sociedades de
personas a las que aporten el todo o parte de su patrimonio, puedan burlar los legtimos
derechos y acciones de sus acreedores, a quienes se les deja imposibilitados de perseguir
31 Aug 2017 20:42:21 11/13
Versin generada por el usuario Mary Cruz Verdejo Veit

el pago de sus crditos, ya que quedaran sujetos a la mera expectativa de percibir

beneficios eventuales que pudieran corresponder al socio durante la vigencia de la
sociedad o a esperar recibir lo que a ste correspondiera en la liquidacin final, una vez
verificada la total divisin del haber social, despus de disuelta la sociedad a que
pertenece (artculos 2094, 2096 del Cdigo Civil v. 380 del Cdigo de Comercio).

Conclusiones

De lo anteriormente expuesto se puede concluir lo siguiente:

Primero. Los acreedores personales de un socio no tienen accin ni derecho alguno -

embargo o retencin- sobre los bienes sociales, pues pertenecen a una persona jurdica
distinta de los socios individualmente considerados (artculos 2053, 2465, 2096, inciso 1
del Cdigo Civil, concordados con el artculo 2095 del mismo; 380 del Cdigo de
Comercio; 1, 2 y 61 de la Lev de Quiebras).

Segundo. Estos acreedores no pueden, en consecuencia, embargar ni retener todo lo que

constituye el capital o patrimonio social, el que se forma con el conjunto de los aportes o
fondo social (artculo 375 del Cdigo de Comercio), con los otros bienes adquiridos, a
cualquier ttulo por la sociedad durante su vigencia y con las utilidades o beneficios
capitalizados, durante igual lapso, con los fondos de reserva, etc.

Tercero. Los acreedores personales de un socio, si no tienen un ttulo ejecutivo que hacer
valer, pueden, como medida precautoria, retener la parte de inters que el socio deudor
en la sociedad tuviere, para percibirla al tiempo de la divisin social (artculo
380, inciso primero, segunda parte, del Cdigo de Comercio) y tambin pueden retener,
con el mismo carcter de precautoria, las asignaciones que se hagan al socio deudor por
cuenta de los beneficios sociales o de sus aportes o acciones, como consecuencia del
derecho de embargo que les da sobre estas asignaciones el artculo 2096, inciso tercero
del Cdigo Civil.

Cuarto. De acuerdo con las conclusiones primera y segunda, no pueden intervenir en la

quiebra de la sociedad, estos acreedores personales de un socio; pero, en armona con la
conclusin tercera, podrn persePage 185guir y para ello retener -pues en la quiebra
puede haber medidas precautorias- la parte que corresponda a su deuda en el residuo de
la masa concursada (artculo 380, inciso segundo del Cdigo de Comercio y artculo 6,
inciso final de la Ley de Quiebras).

Quinto. Si estos mismos acreedores personales de un socio tienen en contra de ste una
obligacin lquida, actualmente exigible y que conste de un ttulo ejecutivo, podrn
embargar, y con mayor razn o a mayor abundamiento, retener, los bienes,
asignaciones, beneficios, parte de inters, etc., a que refieren las conclusiones tercera y
cuarta.

Sexto. Todo bien es embargable, salvo que una ley expresa lo excluya de tal carcter y,
por tanto, no puede determinarse la inembargabilidad por interpretacin, extensin o
analoga de disposiciones legales hechas por el tribunal y menos deducirla de opiniones
de tratadistas (artculos 2465, 1618 del Cdigo Civil; 445 del Cdigo de Procedimiento
Civil; 1, 2 y 61 de la Ley de Quiebras y otras leyes especiales que declaran
31 Aug 2017 20:42:21 12/13
Versin generada por el usuario Mary Cruz Verdejo Veit

Civil; 1, 2 y 61 de la Ley de Quiebras y otras leyes especiales que declaran

inembargabilidades en favor de determinados bienes del deudor).

Sptimo. El acreedor investido de un ttulo ejecutivo puede embargar y llegar,

naturalmente, a subastar el derecho social del socio deudor y el subastador podr o hacer
liquidar parcialmente la sociedad a su favor y obtener lo que al socio cupiere o
correspondiere en la sociedad a esa fecha, o bien, continuar en la sociedad como sucesor,
subrogante o causahabiente del socio deudor embargado y as espera y recibe despus lo
que hubiere al tiempo de la divisin social, sin perjudicar ni al acreedor embargante que
ha recibido el precio de la subasta, ni a la sociedad que prosigue su marcha y tampoco se
perjudicara el mismo que ha preferido pagar aquel precio de la subasta y entrar en un
negocio con legtimas expectativas de lucro, pero corriendo, al mismo tiempo,
contingencias de prdidas.

Octavo. Lo anterior no obsta a que en los eventos propuestos hayan de cumplirse los
trmites o solemnidades exigidos por las leyes para modificar el pacto social, como en el
caso de las sociedades comerciales de personas o las de la Ley N 3918, ya que habra
cambio o retiro de un socio, incorporacin de un tercero extrao a la sociedad, en una
palabra, alteraciones substanciales del contrato social (artculo 350 del
Cdigo de Comercio).

31 Aug 2017 20:42:21 13/13