FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIA POLITICA

CARRERA PROFESIONAL DE DERECHO

TEMA:
TEORIAS CONSTITUCIONALES DE LOS DERECHOS
FUNDAMENTALES

ASIGNATURA: DERECHO CONSTITUCIONAL II

DOCENTE: QUISPE AYALA YESENIA

ALUMNO: LUCERO ORTIZ HUAYAPA

MARGARETH SALGUERO JACHO

EDY LEBITA MEDRANO

ALEX QUISPE HANCO

 INTRODUCCION
En la actualidad la constitucin no es nicamente la norma fundamental y suprema del
ordenamiento y no puede ser nicamente instrumentalizada como regla de reconocimiento del
resto de las normas jurdica

la constitucin tambin masca contenido en sus reglas, principios y valores la constitucin define
bienes jurdicos y si es una constitucin de integracin, plasma el conflicto social de intereses
describiendo procedimientos para reglarlos. Es pues en este terreno donde debemos situar el
anlisis de los derechos en una estructura constitucional compleja dotada de una seri de
funciones.
 LA TEORIA CONSTITUCIONAL DE LOS DERECHOS
FUNDAMENTALES
El doctor CESAR LANDA sostiene que a partir de que la constitucin dejo de ser entendida como
un sistema de garantas para convertirse en un sistema de valores fundamentales, con principios
de justicia social derechos econmicos y sociales, se dio lugar al desarrollo de una rica
jurisprudencia de los tribunales constitucionales europeos y en particular el alemn, sobre el
contenido concreto de los derechos fundamentales, el cual ha estado alimentado por viejas y
nuevas teoras constitucionales, que han incidido en el fortalecimiento del Estado constitucional.
En tal sentido, se pueden identificar a las principales teoras de los derechos fundamentales.

LA TEORIA DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES ENTRE EL

IUSNATURALISMO Y EL IUSPOSITIVISMO

EL IUSNATURALISMO
Las pinceladas que nos pueden dar la imagen del iusnaturalismo jurdico seran de
este talante: Caracteriza a las posiciones iusnaturalistas el aserto de que el derecho
vale y, consecuentemente, obliga, no porque lo haya creado un legislador humano
o tenga su origen en cualquiera de las fuentes formales, sino por la bondad o justicia
intrnsecos de su contenido.

El conjunto de reglas (de derecho) procedentes de la razn natural (A las

cuales) se llama derecho natural en sentido objetivo, o simplemente por
traslacin de lenguaje como hemos dicho- derecho natural El derecho
natural o conjunto de normas jurdicas naturales- est constituido por
prescripciones de la razn natural que enuncian un deber de justicia
(HERVADA, 1996)
En trminos generales, y sin entrar a matices, los iusnaturalistas consideran que el
derecho es parte de la naturaleza la ley natural.

su aspecto ontolgico, la ley natural es un orden ideal que se refiere a las

acciones humanas, una lnea que separa las aguas de lo que conviene y lo
que no conviene, de lo propio y lo impropio, que depende de la naturaleza o
esencia humana y de las necesidades inmutables que estn enraizadas en
ella. Para el hombre, la ley natural es una ley moral, porque el hombre la
obedece o desobedece libremente, no por necesidad (MARITAIN, 1997)

Es claro que Bonfante hace una similitud muy abierta para establecer que, en cierto
modo, si todo dependen de lo econmico, y esto es lo natural, tambin el derecho
estar determinado por ese elemento-fundamento natural, y, por consiguiente, por
extrapolacin, recibir tambin la denominacin de derecho natural.

Dentro del iusnaturalismo, como veremos, hay concepciones que difieren, unas, en
matices; otras, en puntos fundamentales. Incluso hay autores que han calificado de
iusnaturalista la concepcin marxista del derecho.

EL IUSPOSITIVISMO
Si hemos de caracterizar en unos cuantos trazos al positivismo jurdico.

la caracterstica bsica del positivismo jurdico consiste en que sus

defensores conciben el derecho como un conjunto de normas puestas (e
impuestas) por seres humanos, y en que sealan como tarea, a la ciencia del
mismo, estudiar y, a la prctica, aplicar e imponer el derecho as concebido
(GARCIA MAYNEZ, 1999)

Es decir, el objeto del derecho son las leyes emanadas del rgano facultado por otra
ley, superior, para hacerlo, sin que se tenga que cuestionar nada acerca del
contenido de las mismas, sino, en todo caso, constatar que formalmente hayan
cumplido con los requisitos de promulgacin.

Si nos atenemos a lo que dice Kelsen sobre su teora pura del derecho, sta se
limita a conocer nica y exclusivamente su propio objeto. Se propone contestar a
esta pregunta: qu es y cmo es del Derecho?, mas no le interesa plantearse la
cuestin en torno a cmo debe ser, con arreglo a qu criterio debe ser construido.

En palabras de Bobbio: La teora pura del derecho de Kelsen Lo que caracteriza

al derecho no es sta o aquella materia de la reglamentacin sino la forma de la
reglamentacin Aqu, forma es entendida en el sentido ms comn de
recipiente, es decir, de un continente que no cambia con el cambio del contenido.

Bobbio identifica al positivismo como teora y como ideologa.

Como teora es aquella concepcin particular del derecho que vincula el fenmeno
jurdico a la formacin de un poder soberano capaz de ejercitar la coaccin: el
Estado.

Se trata de aquella comn identificacin del positivismo jurdico con la teora estatal
del derecho. Histricamente esta teora es la expresin o la toma de conciencia, por
parte de los juristas, de aquel complejo fenmeno en la formacin del Estado
moderno, que es la monopolizacin del poder de produccin jurdica por parte del
Estado.

Como ideologa Bobbio considera que el positivismo

representa la creencia en ciertos valores, y sobre la base de esta creencia,

confiere al derecho que es, por el solo hecho de existir, un valor positivo,
prescindiendo de toda consideracin acerca de su correspondencia con el
derecho ideal la ideologa positivista est vinculada a la exaltacin del
Estado. (BOBBIO, 1992)

En la voluntad estatal la que determina lo que es ley; y es el Estado el que la

impone. Prevalece, sobre cualquier valor, incluso sobre cualquier opinin
discordante, lo establecido por la voluntad estatal.
Se podra decir, en trminos generales, que el positivismo, independientemente del
matiz o rasgo de presentacin que pueda tener, afirma la validez de las leyes, sin
importarle el contenido material que stas puedan tener. Es decir, siempre que la
balanza se incline por el peso especfico que se le d a las leyes, en cuanto tales,
podemos decir que estamos en el campo del positivismo jurdico.

LA TEORA LIBERAL DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES

Los derechos fundamentales, son derechos de libertad del individuo frente al

estado, es decir, se concibe a los derechos y libertades como derechos de defensa.

Se pone el acento en el estatus negativo de la libertad, frente y contra el estado.

En este sentido clsico de los derechos fundamentales, no se permite forma alguna

de restriccin de la libertad personal, en la medida en que, como reza el art, cuarto
de la declaracin de los derechos y del ciudadano.

la libertad consiste en hacer todo lo que no perturbe a los otros, en

consecuencia el ejercicio de los derechos naturales de cada hombre solo tiene
los lmites que aseguren a los otros miembros de la sociedad, el disfrute de
los mismos derechos, esos lmites no pueden estar determinados en la ley
(ALEXY ROBERT, 1997)

la libertad es garantizada sin condicin material alguna es decir no est sometida al

cumplimiento de determinados objetivos o funciones del poder, porque la autonoma
de la voluntad no es objeto de normacin sino en la medida que sea compatible
con el marco general, abstracto y formal de la ley, por ello se han dado garantas
tales como:

Nadie est obligado a hacer lo que la ley no manda ni impedido de hacer lo que
ella no prohbe. y la prohibicin de la retroactividad de la ley n 250 en este sentido,
se puede decir que la defensa de la libertad humana se convierte en el fin supremo
de la sociedad y del estado, actuando como principio delimitador de los derechos
fundamentales, as como soporte del modelo constitucional liberal.

En virtud de ello, los derechos fundamentales producen efectos privados de defensa

de la persona y efectos pblicos de contencin de la autoridad, pero, en caso de
colisin no siempre se resuelve con el indubio pro librtate, sino a travs del
principio de proporcionalidad de los derechos fundamentales, que suponen integrar
la libertar y la autoridad, sin afectar el ncleo, duro de los derechos fundamentales,
mediante el principio de armonizacin y proporcionalidad.

Un aspecto relevante de esta concepcin liberal de los derechos fundamentales en

cuantos derechos subjetivos, es la vinculacin negativa del legislador a los mismos,
entendido como un mandato estatal de dejar hacer en el sentido anotado,
descartando el sentido positivo de asegurar la realizacin de la libertad mediante
obligaciones de hacer del estado.

De ello, se deprende la nocin de lmite de la injerencia de la ley sobre la libertad,

descuidando los presupuestos sociales y valorativos que dan lugar a la realizacin
de los derechos fundamentales en la medida que:

Los derechos fundamentales garantizan la proteccin del estado real de la

libertad socialmente ya existente o en formacin. (MEDINA, 1997)

Esto solo es posible a partir de una concepcin tica de los derechos

fundamentales, la teora de los valores de los derechos fundamentales.

LA TEORIA DE LOS VALORES DE LOS DERECHOS

FUNDAMENTALES

Teora de los valores La teora axiolgica de los Derechos Fundamentales tiene su

origen en la teora de la integracin de la entre guerra; para la cual

"los Derechos Fundamentales son los representantes de un sistema de

valores concreto, de un sistema cultural que resume el sentido de la vida
estatal contenida en la Constitucin... este es el pilar en que debe apoyarse
toda interpretacin de los Derechos Fundamentales". (IPSEN, 1974)

El Estado se desarrolla en un proceso dinmico de integracin nacional de una

comunidad cultural de valores. Por ello, los Derechos Fundamentales estn
condicionados histricamente y otorgan legitimidad al ordenamiento jurdico
positivo. En este sentido, se busca evitar los formalismos del positivismo jurdico,
prescindiendo del texto literal de la norma jurdica en favor del contenido material,
es decir que se busca el sentido esencial del derecho fundamental en cuestin, y
se relaciona o integra el derecho fundamental con la totalidad del orden de vida y
los valores constitucionales vigentes.

Esta concepcin de los derechos se relanza con la tica material de los

valores material donde los Derechos Fundamentales, asumiendo sus
contenidos axiolgicos como emanacin de la comunidad estatal, se
manifiestan a travs de decisiones valorativas En tal entendido, los Derechos
Fundamentales son concebidos como normas ticas objetivas, fiel expresin
del orden valorativo de la sociedad que se va expresando en normas legales
y sentencias. (HARTMANN, 1926)

La teora de los valores subordina el mtodo jurdico a los contenidos axiolgicos

de la sociedad sobre los Derechos Fundamentales; dejando abierta la pregunta
acerca de cmo identificar los valores supremos o superiores de la comunidad.

Al parecer, corresponde aplicar el mtodo de las ciencias del espritu para conocer
la jerarqua de la conciencia valorativa de la comunidad; que es alcanzable como
una evidencia preferentemente intuitiva, o mediante el juicio de valor cultural y moral
del momento, que no est exento de un juicio de valor superior frente a otro inferior.
Someter los Derechos Fundamentales a la valoracin intuitiva o al estado de
conciencia social, en etapas de rpidas transformaciones y cambios, permite
suponer el cambio o la afectacin de los valores supremos y eternos de una
sociedad, de donde el carcter preexistente y vinculante de los principios y valores
que dan sentido a la unidad de una comunidad, no permanezcan estables o
inmodificables.

En este sentido, los Derechos Fundamentales se relativizan a su tiempo y espacio,

revalundose o devalundose segn las circunstancias del estado de conciencia o
del espritu del momento. Es evidente que la perspectiva de la teora del valor tiende
a uniformizar, en torno a determinados presuntos valores supremos objetivos, a los
valores minoritarios; pero en la prctica de las sociedades tradicionales, la dialctica
del conflicto entre los valores sociales no termina integrndose, sino que: "en la
jerarqua de valores contrariamente valen otras relaciones, que se justifican en que
el valor destruye al antivalor y el valor ms alto trata como inferior al valor menor".

Por ello, los Derechos Fundamentales, en un sentido objetivo valorativo como

subjetivo liberal, terminan tiranizando a aquellos sectores minoritarios o
desvinculndose de las mayoras sociales; lo que abre paso a replantear la teora
de los Derechos Fundamentales a partir de la teora institucional.

LA TEORIA INSTITUCIONALISTA DE LOS DERECHOS

FUNDAMENTALES

Los derechos fundamentales entendidos como derechos objetivos absolutos o

como derechos subjetivos individualistas, resultan ser una concepcin insuficiente
que no responde a las demandas del desarrollo jurdico-social; de ah que la teora
de la institucin provea el marco terico de una renovada y compleja comprensin
de los derechos fundamentales, acorde con los cambios econmicos y polticos del
Estado constitucional.

En tal sentido, se debe partir comprendiendo que para Hauriou, los derechos
fundamentales tienen un doble carcter constitucional:
como derechos de la persona y como un orden institucional; de modo que:
los derechos individuales son a la vez instituciones jurdicas objetivas y
derechos subjetivos". (HAURIOU, 1965)

Pero es precisamente mediante la actuacin estatal de las mayoras parlamentarias

transitorias como derechos objetivos, que los derechos pueden ser desconocidos,
desvirtuados o vaciados de contenido. Por eso, Schmitt traz una divisoria entre los
derechos de libertad y la garanta institucional, con el fin de evitar la vulneracin de
las libertades en manos del legislador.

"la garanta institucional no es un derecho fundamental en sentido autntico,

pero significa una proteccin constitucional contra la supresin legislativa,
segn es caracterstica de la garanta institucional" (SCHMITT, 1981)

Por otro lado, cabe precisar que los derechos fundamentales en tanto gozan junto
al carcter subjetivo de un carcter objetivo, requieren de la actuacin del Estado
para la proteccin y desarrollo de la libertad, configurndose as el doble carcter
de los derechos fundamentales. Pero es Hberle quien desarrolla la categora de
los lmites del legislador en relacin con los derechos fundamentales, reformulando
la tesis de la reserva de ley y postulando la tesis central de contenido
esencial Wesensgehaltgarantie de los derechos fundamentales, como frmula
sinttica que encierra el concepto de valor que se encuentra en cada derecho
fundamental.
Se puede decir, entonces, que a la luz del pensamiento institucional de los derechos
fundamentales, es posible identificar el contenido esencial de los mismos, a partir
de la idea de la libertad como instituto, es decir como un dato objetivo que se realiza
y despliega en la sociedad abierta; pero que encuentra en los conceptos jurdicos
diversos elementos que inciden directa o indirectamente en la formacin, proceso y
resultado de la norma constitucional.
 "el contenido y los lmites de los derechos fundamentales deben
determinarse partiendo de la totalidad del sistema constitucional de los
valores al que hace en su esencia, referencia todo derecho fundamental"
(HABERLE, 1994)
.
Por ello, se puede hablar de una teora absoluta que indaga sobre el mnimo
intangible de un derecho fundamental, y de una teora relativa que busca otros
valores y bienes constitucionales que justifiquen limitar los derechos fundamentales.

En esa tarea de integracin propia del desarrollo dinmico de los derechos

fundamentales se trata de ponderar diversos bienes jurdicos Gterabwgung, en el
marco de la totalidad de los valores y bienes jurdicos constitucionales.
La realizacin prctica del sistema de derechos fundamentales supone el
reconocimiento de un status activus processualis que permite la tutela jurisdiccional
de los derechos ciudadanos.49 En ese sentido, los derechos fundamentales son
vinculantes, en tanto se les concibe como categoras jurdico-positivas; lo cual
alcanza a las clusulas sociales y econmicas del Estado constitucional.50 Sin
embargo, la Constitucin no puede pues resolver por s sola la cuestin social, sino
solamente aparecer como un marco de una determinada realidad y de un programa
social res publica semper reformanda.

Esto significa que el ejercicio de los derechos fundamentales slo adquiere visos de
realidad como libertades sociales, cuando el bien comn como objetivo humano
reclama de la accin del Estado acciones concretas. En ese sentido:
Los derechos fundamentales no son nicamente algo dado, organizado,
institucional, y de tal modo objetivado como status; sino que ellos, en cuanto
institutos, justamente a consecuencia del obrar humano devienen en realidad vital,
y como tal se entiende el derecho como gnero.

Por ello, la ley ya no se presenta como limitacin a la intervencin del legislador en

la libertad dada, sino ms bien como la funcin legislativa de promocin y realizacin
de la libertad instituida; esto permite dejar atrs la clsica nocin de reserva de ley
del Estado liberal minimalista y asumir un concepto de ley; que tambin puede
conformar y determinar el contenido esencial de un derecho fundamental cuando la
Constitucin no lo haya previsto jurdicamente, pero respetando la ltima barrera
del contenido institucional de la libertad Schranken-Schrank. De aqu, la importancia
de establecer una teora de los lmites inmanentes directos o indirectos del
legislador que hagan inmunes el contenido esencial de los derechos fundamentales
de las mayoras parlamentarias transitorias, en la medida que los derechos se
encuentran vinculados a la sociedad Gemeinschafts-bindung.

En consecuencia, la ley en el sentido institucional est orientada concretamente a

la realizacin del objetivo de la libertad como instituto; es decir, que la garanta
institucional de la libertad tiende a penetrar en la realidad que se halla detrs del
concepto jurdico de libertad. En este sentido,los derechos fundamentales son
institutos, slo cuando pueden ser efectivamente reivindicados por los titulares -
cambiar el hecho por la norma-, es decir cuando son regla.
El rico desarrollo de la doctrina institucional de los derechos fundamentales ha dado
lugar a dos subteoras institucionales que a continuacin se esbozan.

a. Teora sistmica

Parte de una interpretacin propia del derecho en el marco de la teora del sistema
social y del mtodo estructural-funcionalista. En ese sentido, los derechos
fundamentales de libertad y dignidad tienen una importante funcin de proteger
dicha esfera social contra las decisiones de una intromisin estatal, la cual podra
paralizar el potencial expresivo (simblico-comunicativo) de la personalidad.

Pero es de destacar que el anlisis sistmico de los derechos fundamentales

tambin incorpora la variable social compleja; es decir, que el ejercicio de los
derechos y libertades se encuentra en correspondencia con el sistema jurdico, que
depende del sistema social existente, moderno o tradicional.
En este sentido, los derechos fundamentales quedan as relegados a la condicin
de meros subsistemas cuya funcin prioritaria reside en posibilitar la conservacin
y estabilidad del sistema social, perdiendo, de este modo, su dimensin
emancipatoria y reivindicativa de exigencias y necesidades individuales y colectivas.

b. Teora multifuncional

Busca superar la unilateralidad de las distintas teoras sobre los derechos

fundamentales, dada la pluralidad de fines y de intereses sociales que abarca el
Estado constitucional. As, las demandas para democratizar la sociedad sobre la
base de la participacin ciudadana, as como para cumplir con los objetivos del
Estado social del derecho, delimitando la libertad con las fronteras de la igualdad,
son factibles de realizar mediante la articulacin prctica de las distintas funciones
de los derechos fundamentales.

As, se puede decir que la diversidad de funciones constitucionales de los derechos

fundamentales est en relacin directa con las funciones de la propia Constitucin
que la doctrina constitucional suiza ha aportado al desarrollo constitucional.

En este sentido, se puede sealar que no slo la Constitucin, sino tambin los
derechos fundamentales participan de las funciones: racionalizadora, ordenadora,
estabilizadora, unificadora, contralora del poder; as como del aseguramiento de la
libertad, la autodeterminacin y la proteccin jurdica de la persona, el
establecimiento de la estructura organizativa bsica del Estado y del desarrollo de
los contenidos materiales bsicos del Estado.

.
 LA TEORA DE LA GARANTA PROCESAL DE LOS DERECHOS
FUNDAMENTALES

La teora segn la cual los derechos fundamentales son garantas procesales,

proviene del inters de otorgar eficacia en la aplicacin y protec-cin concreta de
los derechos humanos; pero, profundizando y avanzando ms all del status activus
processualis planteado por Hberle.

los derechos fundamentales son valiosos en la medida que cuentan con

garantas procesales, que permiten accionar no slo ante los tribunales, sino
tambin ante la administracin. (HABERLE, 1994)

La tutela de los derechos fundamentales a travs de procesos, conduce

necesariamente a dos cosas: primero, que se asegure la tutela judicial efectiva de
los ciudadanos y, segundo, que se garantice el debido proceso material y formal.
De esta manera, la tutela judicial y el debido proceso se incorporan al contenido
esencial de los derechos fundamentales como elementos del ncleo duro de los
mismos. Permitiendo de esta manera que a un derecho corresponda siempre una
accin y que una accin suponga siempre un derecho. En consecuencia:

Las garantas de los derechos fundamentales dan la oportunidad material de

ejercer el derecho contra el Legislativo, Ejecutivo y Judicial, no slo en un
sentido formal. En tal entendido, los derechos fundamentales como garantas
procesales estn vinculados con una amplia concepcin del proceso.
(GOERLICH, 1981)

En efecto, plantearse los derechos fundamentales como garantas procesales

materiales o sustantivas, supone actualizar las garantas procesales con el fin de
proteger los propios derechos fundamentales; sin embargo, esto no supone crear
una estructura organizacional determinada, en tanto que ya existe el Tribunal
Constitucional, los tribunales ordinarios y hasta los tribunales administrativos, que
tambin cautelan parcelas de los derechos fundamentales, sino traspasar
adecuadamente institutos, elementos y principios del derecho procesal a los
procesos constitucionales.

En tal sentido, los derechos fundamentales como garantas procesales, se

convierten tanto en derechos subjetivos como en derechos objetivos
fundamentales.

Pero la teora de la garanta procesal no se reduce a los procesos constitucionales,

judiciales y administrativos; sino que tambin se extiende al proceso parlamentario.
Si bien la seguridad procesal de las partes y del proceso son valores fundamentales
en la proteccin de los derechos humanos, stas adquirirn toda su potencialidad
en la elaboracin de las propias normas procesales del legislador democrtico,
quien en el proceso parlamentario tambin debe respetarla, incorporndola a la
prctica parlamentaria, como una garanta procesal y como una garanta
democrtica de los derechos fundamentales de la participacin de las minoras
polticas y de la oposicin parlamentaria.
 CONCLUSIONES

En conclusin las diversas teoras de los Derechos Fundamentales constituyen

aportes adecuados para el desarrollo de los derechos de libertad en sus realidades,
como tambin resultan insuficientes para resolver por s solas los problemas
contemporneos de la falta de realizacin de los Derechos Fundamentales en todas
las regiones con culturas diferentes.

Por eso, hay que recordar que junto a las teoras de los Derechos Fundamentales,
se encuentran diversas concepciones jurdicas culturales de Estado, sociedad,
economa y naturaleza, que deben poner en relacin de interdependencia a los
Derechos Fundamentales con las variables culturales de cada Estado
constitucional, para afrontar integralmente la teora y la praxis de los Derechos
Fundamentales.

En este entendido, la realidad constitucional latinoamericana est caracterizada

bsicamente por la necesidad de desarrollar o de ajustar la dogmtica de los
Derechos Fundamentales a las demandas y desafos contemporneos; proceso en
el cual, el perfeccionamiento de la jurisdiccin de la libertad con base en la mirada
atenta a la realidad y tambin a la dogmtica europea, ayudar a la recuperacin
del sentido de la teora y de la prctica de los Derechos Fundamentales para el
fortalecimiento del Estado democrtico constitucional.

De lo contrario, los Derechos Fundamentales quedarn reducidos a un ejercicio

semntico de los mismos y sometidos a los poderes fcticos de turno, experiencia
propia de los Estados neoliberales en Amrica Latina
Bibliografa
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