Derecho de Familia Sam 4 PDF

Filiacin
Filiacin
A continuacin abordaremos el estudio de la filiacin, en particular la filiacin
biolgica y la referida a la filiacin a travs de tcnicas de reproduccin humana
asistida, para luego abordar la filiacin adoptiva en la prxima lectura.
Definicin
La filiacin es el vnculo jurdico, determinado por la procreacin entre los
progenitores y sus hijos. En un principio, el Cdigo Civil no solo estableci
originariamente la categora de hijos legtimos e ilegtimos sino que adems
entre estos ltimos distingua los hijos sacrlegos, incestuosos, adulterinos y
naturales.
Los sacrlegos eran los hijos de clrigos de rdenes mayores o de

padre o madre ligados por voto solemne de castidad en orden religiosa
aprobada por la Iglesia Catlica. Esta categora desapareci con la
sancin de la ley 2.3931.
Los incestuosos eran los nacidos de quienes eran hermanos,

ascendientes o descendientes.
Los adulterinos eran aquellos cuyos padres no podan casarse a la poca

de la concepcin del hijo por tener, uno de ellos o ambos, impedimento
de ligamen.
Respecto a todos ellos, la ley proclama que no tenan padre ni madre, ni

derecho a investigar la paternidad o la maternidad. Slo se les permita
reclamar alimentos hasta los 18 aos de edad si haban sido reconocidos
voluntariamente y estaban imposibilitados para proveer sus necesidades.
Los hijos naturales nacidos de quienes habran podido contraer

matrimonio al tiempo de la concepcin del hijo, tenan cierto estado de
familia ya que se les permita demandar por reclamacin de filiacin,
solicitar alimentos y tenan porcin hereditaria a la muerte de sus padres,
aunque concurriendo con hijos legtimos, esa porcin equivala a un
cuarto de la parte de stos.
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Ley 2.393 - Matrimonio Civil. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
La ley 14.367 de 1954 elimin las calificaciones entre los hijos
extramatrimoniales y les confiri a todos, los derechos que hasta ese momento
tenas los hijos naturales, adems elev su porcin hereditaria de la cuarta
parte a la mitad de la que correspondera a un hijo matrimonial.
La ley 23.264 (de Cdigo Civil y Cdigo de Comercio) de 1985 estableci que la
filiacin matrimonial y extramatrimonial producen los mismos efectos; sin
embargo, las categoras de hijos matrimoniales y extramatrimoniales se
mantienen, pero n o para crear distingos entre unos y otros en cuanto a
derechos reconocidos, sino porque es diversa la forma de establecer la
paternidad en el caso de hijos matrimoniales y extramatrimoniales, segn
veremos.
Fuentes de la filiacin
La filiacin es el vnculo jurdico que une a una persona con sus progenitores.
Tres son las clases de filiacin que se conocen:
Filiacin por naturaleza o biolgica: la que tiene su origen en la unin

sexual de un hombre y una mujer.
Adoptiva: es la que no corresponde a la realidad biolgica sino a un

vnculo paternofilial creado por el derecho. Puede ser simple o plena,
segn se extinga o no el vnculo biolgico, respectivamente.
Dispone a este respecto el artculo 558 del Cdigo Civil y Comercial: La

filiacin puede tener lugar por naturaleza, mediante tcnicas de
reproduccin humana asistida, o por adopcin4.
Tcnicas de reproduccin humana asistida: esta tercera fuente de

filiacin se ha incorporado con la aprobacin del nuevo Cdigo Civil y
Comercial, no existiendo esta como tal con anterioridad.
Todas estas clases de filiacin pueden ser a su vez:
Matrimonial: si el nio nace encontrndose los progenitores unidos en

matrimonio.
Extramatrimonial: si el nio nace no encontrndose los progenitores

casados.
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Artculo 558 Ley 26.994 - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
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Cabe destacar que, fundado en el principio de igualdad, todas las clases o
fuentes de filiacin surten los mismos efectos jurdicos (artculo 558)5.
Principios que la informan

La igualdad de los hijos y la verdad biolgica representan dos de las ideas claves
que han inspirado al legislador en la reforma de la filiacin completndose con
el de la proteccin a la familia.
El principio de la igualdad. La ley no discrimina, y por lo tanto, la igualdad

de los hijos es el primer principio que inspira en materia de filiacin. Los
hijos son todos iguales ante la ley.
Pero tambin la igualdad se evidencia en que todos los hijos (sin

lmite alguno) tienen derecho a la verdad de su origen: toda filiacin por
naturaleza puede ser establecida.
El principio de la verdad biolgica. Ha influido decididamente en la

admisin de las pruebas biolgicas para determinar la filiacin. El
progreso de la medicina y de la biologa, mediante sus descubrimientos,
aseguran resultados objetivos (cientficamente) en la determinacin del
padre gentico. El grado de certeza acumulativo en la determinacin de
la paternidad alcanza el 100% en las pruebas que hoy se realizan en el
pas. En la determinacin judicial de la filiacin es donde adquiere
mayor relevancia el principio de la verdad biolgica, ya que las pruebas
biolgicas en las acciones respectivas pueden decretarse an de oficio
(artculo 579)6.
Respecto a la filiacin por adopcin, este principio tambin se ve

resguardado en el artculo 596 el cual establece:
El expediente judicial y administrativo debe contener la mayor

cantidad de datos posibles de la identidad del nio y de su
familia de origen referidos a ese origen, incluidos los relativos a
enfermedades transmisibles.
Los adoptantes deben comprometerse expresamente a hacer
conocer sus orgenes al adoptado, quedando constancia de esa
declaracin en el expediente7.
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Art. 558 - Ley 26.994 - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
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Respecto a las tcnicas de reproduccin humana asistida, el artculo 564
establece la posibilidad de revelar la identidad del donante, por razones
debidamente fundadas, evaluadas por la autoridad judicial8.
El principio de proteccin a la familia. Se lo denota en la restriccin a la

legitimacin activa en la impugnacin de la paternidad matrimonial: la
accin solo puede ser ejercida por el esposo y por el hijo, previndose el
supuesto de muerte del marido en cuyo caso se legitima a sus sucesores
en las condiciones previstas en la norma.
La proteccin a la familia se perfila tambin en la creacin de un requisito

de admisibilidad en la accin de impugnacin en la paternidad: la previa
acreditacin de la verosimilitud de los hechos en que se funda la peticin,
exigencia que opera tambin en la accin de impugnacin preventiva de
la paternidad matrimonial por expresa disposicin de la ley. La
circunstancia que hemos marcado, y otras junto a la revalorizacin de la
posesin de estado debidamente acreditado en juicio, nos permite
afirmar que la proteccin a la familia en la cual el hijo se desarrolla
realmente pone freno a lo que puede considerarse como un avance
inusitado del nexo biolgico. Es decir que el principio de la verdad
biolgica se modera con el de la proteccin del ncleo familiar.
Filiacin por tcnicas de reproduccin

humana asistida
El avance de la tecnologa en materia de reproduccin ha producido grandes
debates y la necesidad de que el ordenamiento jurdico tomara cartas en el
asunto y legislara acerca de esta realidad.
Este tipo de tcnicas no solo son una manera de que parejas heterosexuales
accedan a la maternidad o a la paternidad, sino que tambin permite que
parejas del mismo sexo accedan a la misma.
Consideraciones generales en torno a las tcnicas de

reproduccin humana asistida (Ley 26.862). Reglas
generales
La ley 26.862 (de Reproduccin mdicamente asistida, sancionada por el
Congreso de la Nacin) regula el acceso integral a los procedimientos y tcnicas
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mdico-asistenciales de reproduccin mdicamente asistida. La misma tiene
por objeto garantizar el acceso integral a los procedimientos y tcnicas mdico-
asistenciales de reproduccin mdicamente asistida.9
Segn esta ley,
se entiende por reproduccin mdicamente asistida a los

procedimientos y tcnicas realizados con asistencia mdica para
la consecucin de un embarazo. Quedan comprendidas las
tcnicas de baja y alta complejidad que incluyan o no la
donacin de gametos y/o embriones10.
Asimismo, se establece la creacin de un registro nico en el que deben estar

inscriptos todos aquellos establecimientos sanitarios habilitados para realizar
procedimientos y tcnicas de reproduccin mdicamente asistida. Quedan
incluidos los establecimientos mdicos donde funcionen bancos receptores de
gametos y/o embriones11. Los procedimientos de tcnicas de reproduccin
humana asistida slo pueden realizarse en dichos establecimientos.
A los fines de cumplir con el objeto de la ley, el Ministerio de Salud de la Nacin

deber:
a) Arbitrar las medidas necesarias para asegurar el derecho al

acceso igualitario de todos los beneficiarios a las prcticas
normadas por la presente.
b) Publicar la lista de centros de referencia pblicos y privados
habilitados, distribuidos en todo el territorio nacional con
miras a facilitar el acceso de la poblacin a las mismas.
c) Efectuar campaas de informacin a fin de promover los
cuidados de la fertilidad en mujeres y varones.
d) Propiciar la formacin y capacitacin continua de recursos
humanos especializados en los procedimientos y tcnicas de
reproduccin mdicamente asistida12.
Respecto a los beneficiarios:
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Art. 1 - Ley 26.862 - Reproduccin mdicamente asistida. Honorable Congreso de la Nacin.
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tiene derecho a acceder a los procedimientos y tcnicas de
reproduccin mdicamente asistida, toda persona mayor de
edad que, de plena conformidad con lo previsto en la ley 26.529,
de derechos del paciente en su relacin con los profesionales e
instituciones de la salud, haya explicitado su consentimiento
informado. El consentimiento es revocable hasta antes de
producirse la implantacin del embrin en la mujer13.
En relacin a la cobertura,
todos aquellos agentes que brinden servicios mdico-

asistenciales a sus afiliados independientemente de la figura
jurdica que posean, incorporarn como prestaciones
obligatorias y a brindar a sus afiliados o beneficiarios, la
cobertura integral e interdisciplinaria del abordaje, el
diagnstico, los medicamentos y las terapias de apoyo y los
procedimientos y las tcnicas que la Organizacin Mundial de la
Salud define como de reproduccin mdicamente asistida14.
Consentimiento informado. Forma y requisitos del

consentimiento
o Consentimiento informado
El artculo 560 del Cdigo Civil y Comercial establece pautas acerca del
consentimiento en las tcnicas de reproduccin humana asistida, expresando
que:
El centro de salud interviniente debe recabar el consentimiento

previo, informado y libre de las personas que se someten al uso
de las tcnicas de reproduccin humana asistida. Este
consentimiento debe renovarse cada vez que se procede a la
utilizacin de gametos o embriones15.
Marisa Herrera (2015) explica la importancia del consentimiento, atento a que

en este tipo de filiacin el vnculo filial queda determinado entre la persona
nacida y quien/es hayan prestado el consentimiento. Por ello, el
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Art. 560 - Ley 26.994- Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
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consentimiento debe ser previo, es decir, antes de iniciar cada tratamiento
detcnicas de reproduccin humana asistida , informado, para comprender
cabalmente el procedimiento y los alcances del mismo, y libre, ya que no debe
haber coaccin en ninguna de sus formas.
o Forma y requisitos del consentimiento
El artculo 561 establece que:
la instrumentacin de dicho consentimiento debe contener los

requisitos previstos en las disposiciones especiales, para su
posterior protocolizacin ante escribano pblico o certificacin
ante la autoridad sanitaria correspondiente a la jurisdiccin. El
consentimiento es libremente revocable mientras no se haya
producido la concepcin en la persona o la implantacin del
embrin16.
Es importante, entonces, destacar que la expresin del consentimiento es

formal, que debe ser por escrito y protocolizado por escribano pblico o
certificado ante la autoridad sanitaria correspondiente.
Asimismo, tiene enorme relevancia el hecho de que el consentimiento es

libremente revocable mientras no se haya producido la concepcin en la
persona o la implantacin del embrin17.
Voluntad procreacional
Como lo establece el artculo 562 del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin,
los nacidos por las tcnicas de reproduccin humana asistida son

hijos de quien dio a luz y del hombre o de la mujer que tambin
ha prestado su consentimiento previo, informado y libre (),
debidamente inscripto en el Registro del Estado Civil y Capacidad
de las Personas, con independencia de quin haya aportado los
gametos18.
En esta frmula legislativa, se percibe que la paternidad y/o maternidad se

determina por el elemento volitivo, que es la voluntad procreacional. Por ello,
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Art. 561 Ley 26.994 Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
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la filiacin corresponde a quien desea ser padre/madre, a quien quiere llevar
adelante un proyecto parental, y para ello ha prestado el debido
consentimiento.
Derecho a la informacin
En concordancia con el derecho a la identidad, el artculo 563 del Cdigo Civil y
Comercial de la Nacin, expresa que la informacin relativa a que la persona
ha nacido por el uso de tcnicas de reproduccin humana asistida con gametos
de un tercero debe constar en el correspondiente legajo base para la
inscripcin del nacimiento20.
En esta temtica, es importante preguntarse qu informacin podra requerirse

del centro de salud que ha intervenido en el procedimiento.
El artculo 564 del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin expresa que:
A peticin de las personas nacidas a travs de las tcnicas de

reproduccin humana asistida, puede:
a) obtenerse () informacin relativa a datos mdicos del
donante, cuando es relevante para la salud;
b) revelarse la identidad del donante, por razones debidamente
fundadas, evaluadas por la autoridad judicial por el
procedimiento ms breve que prevea la ley local21.
Con esta norma, se ha pretendido resguardar la intimidad del donante, ya que

de lo contrario se correra el riesgo de que pocos accedieran a donar material
gentico para este tipo de prcticas. Sin embargo, este principio de anonimato
tiene excepciones que ceden ante el inters del requirente, con dos
limitaciones: a) el acceso a la informacin debe brindarse slo a aquel que la
solicit y b) la utilizacin de los datos brindados slo puede ser utilizado a los
fines para los que fueron requeridos (Gonzlez Magaa 2014).
Determinacin de la maternidad.
Principio general
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El artculo 56522 se refiere a la determinacin de la maternidad por naturaleza
para la filiacin matrimonial y extramatrimonial, puesto que se fija de la misma
manera. La determinacin de la maternidad importa sealar jurdicamente,
quin es la madre de una persona. Tal definicin legal de la madre se obtiene
por la prueba del nacimiento y la identidad del nacido, aunque la mujer no
reconozca expresamente al hijo.
En este supuesto, la ley, por su propio imperio, teniendo en cuenta el hecho

biolgico del parto de la mujer de quien naci la persona que se inscribe,
establece la filiacin del nacido, la determinacin de la maternidad es
entonces legal.
La prueba del nacimiento exigida por el artculo es la prueba del parto de la

mujer, es decir, el hecho biolgico del alumbramiento del hijo. En conclusin,
tanto el nacimiento como la identidad del nacido se probarn con un
certificado del mdico u obstetra o de un agente de salud si corresponde que
haya atendido el parto de la mujer cuya maternidad se determina con la
inscripcin de ese certificado.
La inscripcin en el Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas del

certificado mdico u obsttrico o de un agente de salud que haya atendido el
parto de la mujer puede realizarse a peticin de quien lo presente.
La inscripcin del certificado en el Registro determina la maternidad, aun

contra la voluntad de la madre, comprobado el hecho biolgico del nacimiento,
la madre es cierta y as se fija registralmente.
Cuando se produce la inscripcin de un hijo matrimonial o extramatrimonial,

por un tercero (que no sea su cnyuge) la notificacin a la mujer no tiene otro
alcance que ponerla al corriente de un hecho fundamental; que se le ha
atribuido un hijo. En virtud de ese dato registral podr impugnar la filiacin que
ha quedado establecida por la ley.
En todos los casos la inscripcin del certificado mdico tiene por efecto atribuir
la maternidad.
Determinacin de la filiacin
matrimonial
El principio general se sienta en el artculo 566 que establece que:
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se presumen hijos del o de la cnyuge los nacidos despus de la
celebracin del matrimonio y hasta los trescientos das
posteriores a la interposicin de demanda de divorcio o nulidad
del matrimonio su disolucin, anulacin, divorcio, de la
separacin de hecho de los cnyuges o de la muerte24.
Presuncin de filiacin. Carcter de la presuncin

La presuncin de filiacin establece que el nio nacido de la esposa durante el
matrimonio es hijo del o de la cnyuge, quien es reputado/a progenitor/a del
nacido.
El carcter de la presuncin es iuris tantum, es decir que admite prueba en

contrario.
Es importante destacar, que segn el artculo 566 bajo anlisis, esta presuncin
no rige en los supuestos de tcnicas de reproduccin humana asistida si el o la
cnyuge no prest el consentimiento pleno, informado y libre25 para dicho
procedimiento.
Situacin en la separacin de hecho

Como observamos, del artculo 566 surge que una de las causales de cese de la
presuncin de filiacin es que el nio nazca despus de los 300 das de la
separacin de hecho26.
Sin embargo, esta situacin tiene ciertas particularidades. En este sentido,

aunque falte la presuncin de filiacin en razn de la separacin de hecho de
los cnyuges, el nacido debe ser inscripto como hijo de estos, si concurre el
consentimiento de ambos. En el caso de que el nio hubiese sido concebido
mediante tcnicas de reproduccin humana asistida se debe haber cumplido,
adems, con el consentimiento previo, informado y libre (artculo 56727).
Matrimonios sucesivos
El artculo 568 del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin, supone dos
matrimonios sucesivos de la madre y un nacimiento ocurrido dentro de los 300
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das de la disolucin o anulacin del primer matrimonio y a la vez dentro de los
180 das de la celebracin del segundo matrimonio.
El artculo 568 plantea dos supuestos:
El hijo nacido dentro de los trescientos das de la disolucin o

anulacin del primer matrimonio y dentro de los ciento ochenta das de
la celebracin del segundo28. En tal caso el hijo tiene vnculo filial con
el primer cnyuge.
El hijo nacido dentro de los trescientos das posteriores a la disolucin o

anulacin del primer matrimonio y despus de los ciento ochenta das de
la celebracin del segundo matrimonio29. En este caso, el hijo tiene
vnculo filial con el segundo cnyuge.
Cabe destacar que el cdigo circunscribe esta situacin a los supuestos de

filiacin por naturaleza, no pudindose extender a los casos de filiacin por
tcnicas de reproduccin humana asistida.
Formas de la determinacin y prueba

El ttulo de estado de familia es el instrumento pblico o conjunto de
instrumentos pblicos de los cuales resulta el estado de familia de una persona
y que conforman la prueba legalmente establecida para acreditar ese
estado.
El artculo 569 establece cules son los medios de prueba del estado de hijo
matrimonial. Es decir que los ttulos comprendidos en los incisos de dicho
artculo acreditan el emplazamiento en el estado de filiacin matrimonial. Ellas
son: la partida de nacimiento del hijo y la partida de matrimonio; la sentencia
firme dictada en el juicio de filiacin y, para las tcnicas de reproduccin
humana asistida , el consentimiento previo, libre, informado, inscripto en el
registro civil30.
El ttulo de estado habilita para ejercer todos los derechos emergentes de l,

sin ms gestin que la de exhibirlos. Esta autosuficiencia del ttulo de estado
solo puede ser destruida por el ejercicio de una accin que desplace a la
persona del estado de familia en que se encuentra.
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Determinacin de la filiacin
extramatrimonial
En la filiacin extramatrimonial, a diferencia de la matrimonial, el hijo se
vincula con sus progenitores, pero ellos no estn unidos por el vnculo
matrimonial.
Principio general
Siguiendo a la Doctora Herrera (2014), en materia de filiacin extramatrimonial,
se establece un doble sistema de filiacin, establecido en el artculo 570 del
Cdigo Civil y Comercial de la Nacin:
Voluntario: que se produce por el reconocimiento o por la voluntad

procreacional expresada mediante consentimiento previo, libre, e
informado en las tcnicas de reproduccin humana asistida.
Forzoso: que se produce cuando la determinacin de la filiacin surge de

una sentencia.
El artculo 570 establece un doble sistema de emplazamiento: La filiacin

extramatrimonial queda determinada por el reconocimiento, por el
consentimiento previo, informado y libre al uso de las tcnicas de
reproduccin humana asistida, o por la sentencia en juicio de filiacin que
la declare tal31.
Formas del reconocimiento. Notificacin del

reconocimiento. Caracteres del reconocimiento.
Reconocimiento del hijo por nacer
Formas de reconocimiento
El reconocimiento es el acto jurdico familiar en virtud del cual una persona emplaza a
otra en el estado de hijo, auto sealndose como progenitor.
El reconocimiento en los trminos del artculo 571 del Cdigo Civil y Comercial
de la Nacin, es la declaracin espontnea del progenitor que expresa que una
persona es su hijo.
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El artculo 571 enumera diversos modos de efectuar el reconocimiento del hijo,
mediante la declaracin de voluntad en:
El Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas: esta hiptesis

trata el supuesto de que el reconocimiento est contenido en la partida
inscripta en el registro. Puede ocurrir que ambos padres concurran al
registro a inscribir el reconocimiento del hijo conjuntamente, o bien que
inscripto por uno de ellos o atribuida la maternidad, el reconocimiento
del otro progenitor sea posterior.
Instrumento pblico o privado debidamente reconocido: los

instrumentos pblicos son los del artculo 289, en consecuencia, el
reconocimiento puede ser formulado en:
a) las escrituras pblicas y sus copias o testimonios;

b) los instrumentos que extienden los escribanos o los
funcionarios pblicos con los requisitos que establecen las leyes;
c) los ttulos emitidos por el Estado nacional, provincial o la
Ciudad Autnoma de Buenos Aires, conforme a las leyes que
autorizan su emisin32.
En el caso del reconocimiento formulado por instrumento privado, el

mismo deber ser homologado judicialmente para acreditar su
autenticidad.
Tanto el instrumento pblico como privado, debe inscribirse en el registro

civil.
Disposiciones contenidas en actos de ltima voluntad: es el

reconocimiento a travs de testamento33.
Notificacin del reconocimiento
El artculo 572 del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin, expresa que el Registro
Civil debe notificar el reconocimiento a la madre y al hijo o su representante
legal34.
Cabe destacar que en el Cdigo de Vlez Srsfield, no exista norma similar al

respecto, siendo una novedad en nuestro ordenamiento jurdico actual.
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Caracteres del reconocimiento (art. 573)
El reconocimiento es irrevocable, es puro y simple, y es unilateral.
Irrevocable: una vez efectuado no puede ser revocado, incluso cuando el

reconocimiento se haya realizado mediante testamento y este sea
revocado.
Puro y simple: no puede estar sujeto a condiciones, plazos o modos.
Unilateral: se perfecciona como un acto jurdico por una sola realizacin

sin que requiera la aceptacin del hijo. La unilateralidad del
reconocimiento, lo es sin perjuicio de la accin de impugnacin que
puede entablar el hijo contra el reconocimiento efectuado.
El reconocimiento post mortem del hijo

El reconocimiento del hijo ya fallecido no atribuye derechos en su sucesin a
quien lo formula ni a los dems ascendientes de su rama, excepto que haya
habido posesin de estado de hijo35.
La ley no quita que dicho reconocimiento est guiado por fines nobles,
pero por otra parte la ley declara indigno de suceder al hijo a aquellos padres
que no lo hubieran reconocido voluntariamente en la menor edad o no le
hubiesen prestado asistencia y alimentos (ocasionndole perjuicios).
Reconocimiento del hijo por nacer (artculo 574)
Como novedad, el Cdigo Civil y Comercial implementa la figura del

reconocimiento del hijo por nacer, figura no receptada en el Cdigo de Vlez
Srsfield.
En virtud de ello, es posible el reconocimiento del hijo por nacer, quedando

sujeto al nacimiento con vida37.
Como explica Herrera (2015):
La postura legislativa que se adopta es acertada toda vez que

favorece el emplazamiento filial del por nacer-como corolario
del derecho constitucional de identidad-, frente a situaciones
excepcionales como las sealadas que, de lo contrario,
quedaran sin respuesta jurdica. (Herrera, 2015, pp. 576-577).
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Determinacin en las tcnicas de reproduccin humana
asistida
Como hemos mencionado, el elemento que determina la filiacin en las
tcnicas de reproduccin humana asistida es la voluntad procreacional, que se
deriva del consentimiento previo, informado y libre. Por ello, en estos casos, la
determinacin de la filiacin deriva de dicho consentimiento.
Asimismo, el artculo 575 expresa que cuando en el proceso reproductivo se

utilicen gametos de terceros, no se genera vnculo jurdico alguno con stos,
excepto a los fines de los impedimentos matrimoniales38.
Acciones de filiacin
Son acciones de estado de familia que tienden a reclamar la vinculacin jurdico
paternofilial o a impugnar la que se haya establecido. Es la pretensin de
ostentar el estado de familia que ha sido desconocido o bien de requerir la
exclusin del que se ostenta en discordancia con la realidad.
Caracteres. Inadmisibilidad de la demanda.

Consecuencias de la regla general del doble vnculo
filial. Prueba gentica: material gentico utilizable,
valoracin de la negativa a su realizacin. Competencia
Caracteres
1. Imprescriptible: porque participan de los caracteres del estado de

familia, el cual es por s mismo imprescriptible y adems porque
expresamente lo dispone el art. 576 del Cdigo Civil y Comercial de la
Nacin39.
Este carcter no impide que la accin est sujeta a plazos de caducidad,

lo cual importa que, transcurrido el plazo que establece la ley, se
consolide el estado de familia del que se goza, y se extinga el derecho a
cuestionar el estado de familia determinado. En la caducidad se acenta
el inters social por la estabilidad y certeza de las relaciones jurdicas. El
efecto del cumplimiento de los plazos de caducidad es la extincin de
la accin de filiacin de que se trata, la que ya no podr ser intentada.
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Prescripcin de los derechos patrimoniales: el artculo 576 del Cdigo Civil
y Comercial de la Nacin, en su ltima parte, opera respecto de las
personas que entablen acciones de filiacin, logrando su objetivo en la
determinacin de su origen. La norma establece que los derechos de
contenido econmico prescriben porque se trata de derechos
patrimoniales. La seguridad en el trfico jurdico impide al hijo emplazado
en el estado de familia correspondiente revisar la adquisicin de un
inmueble por prescripcin que favoreci a un tercero sobre un bien de su
ahora progenitor fallecido y sobre el cual hubiese concurrido a la sucesin
con su flamante vocacin hereditaria.
2. Irrenunciable: no se admite ni la renuncia expresa ni tcita ya que su

ejercicio responde a intereses de orden pblico.
3. Inalienable: dado que son acciones que importan el ejercicio de

derechos no patrimoniales emergentes del estado de familia, que es
inalienable, estas acciones tambin lo son: no pueden ser cedidas.
4. Inherencia personal: el estado de familia es inherente a la persona y

las acciones tambin lo son, pero con algunas limitaciones. Por regla
general, no son transmisibles por va sucesoria, pero en ciertos casos la
ley si la otorga.
Inadmisibilidad de la demanda
Con la incorporacin a nuestro ordenamiento jurdico argentino de las tcnicas
de reproduccin humana asistida, hubo que reformar ciertos aspectos para
establecer reglas claras en lo que a este tipo de filiacin se refiere. En este
sentido, el nio nacido mediante tcnicas de reproduccin humana asistida no
funda su filiacin en base al material gentico, sino que el vnculo con sus
progenitores surge exclusivamente de la voluntad procreacional, que en estos
casos prevalece sobre el material gentico. Por ello, es importante destacar que
el donante de material gentico no tendr vnculo alguno con el nio nacido
bajo dicha tcnica de reproduccin, as como tambin una vez prestado el
consentimiento previo, libre e informado para la realizacin de tcnicas de
reproduccin humana asistida , no es posible impugnar dicho vnculo (Bueres,
2015).
En virtud de lo expresado, el artculo 577 establece que:
No es admisible la impugnacin de la filiacin matrimonial o

extramatrimonial de los hijos nacidos mediante el uso de
tcnicas de reproduccin humana asistida cuando haya mediado
consentimiento previo, informado y libre a dichas tcnicas, de
conformidad con este Cdigo y la ley especial, con
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independencia de quin haya aportado los gametos. No es
admisible el reconocimiento ni el ejercicio de accin de filiacin
o de reclamo alguno de vnculo filial respecto de ste40.
Consecuencias de la regla general del doble vnculo filial
Si se reclama una filiacin que importa dejar sin efecto una anteriormente
establecida, debe previa o simultneamente, ejercerse la correspondiente
accin de impugnacin41.
La razn es que no pueden sumarse estados filiales que sean contradictorios,

para poder reclamar una filiacin es necesario desplazar primeramente la ya
existente.
La accin de impugnacin puede entablarse de manera independiente y una

vez resuelta y triunfante la accin de reclamacin podr proceder. Pero ambas
acciones pueden acumularse, en cuyo caso el juez las resolver en una
misma sentencia.
Prueba gentica: material gentico utilizable, valoracin de la negativa a su

realizacin
En el proceso de reclamacin de la filiacin debe suministrarse la prueba de la

maternidad o la paternidad cuya declaracin se pretende; por lo tanto en el
primer caso, debe demostrarse el parto de la madre y la identidad del
reclamante con el nacido de dicho parto, y en el segundo, que el demandado
fue quien engendr al hijo.
Todo medio de prueba es admisible; as lo confirma expresamente el artculo

579 del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin segn el cual en las acciones de
filiacin se admiten toda clase de pruebas, incluso las genticas, las que
podrn ser decretadas de oficio o a peticin de parte42.
As la confesin expresa en juicio, pone fin a este, pues constituye por s sola un
reconocimiento voluntario que hace innecesaria la sentencia.
El Cdigo tambin expresa que ante la imposibilidad de efectuar la prueba

gentica a alguna de las partes, los estudios se pueden realizar con material
gentico de los parientes por naturaleza hasta el segundo grado, priorizndose
los ms prximos43.
La negativa a prestarse al examen sanguneo o a la prueba H.L.A. que no

puede ser realizada sin la colaboracin de ambas partes- constituye una
40
41
42
43
17
presuncin contraria a quien se niega, pues revela evidentemente su temor
frente a su posible resultado. Por ello, el juez valora la negativa [a realizarse la
prueba] como un indicio grave contrario a la posicin del renuente44.
El ordenamiento jurdico actual regula una situacin que ya haba sido resuelta
por la jurisprudencia: el caso de la prueba gentica post mortem. Por ello, el
artculo 580 establece:
En caso de fallecimiento del presunto padre, la prueba puede

realizarse sobre material gentico de los dos progenitores
naturales de ste.
Ante la negativa o imposibilidad de uno de ellos, puede
autorizarse la exhumacin del cadver.
El juez puede optar entre estas posibilidades segn las
circunstancias del caso45.
Competencia
El Cdigo Civil y Comercial, ha establecido una norma de competencia en esta

materia, expresando que:
Cuando las acciones de filiacin sean ejercidas por personas

menores de edad o con capacidad restringida, es competente el
juez del lugar donde el actor tiene su centro de vida o el del
domicilio del demandado, a eleccin del actor46.
Queda claro que la norma citada es nicamente cuando el actor es menor de

edad o persona con capacidad restringida; de lo contrario, deber interponer la
accin ante el juez del domicilio del demandado (Bueres, 2014).
Acciones de reclamacin de filiacin matrimonial y

extramatrimonial. Posesin de estado
Acciones de reclamacin de la filiacin matrimonial (artculo 582)
44
45
46
18
En el mbito extrajudicial, la filiacin matrimonial se determina y se prueba con
la inscripcin del nacimiento del hijo en el Registro del Estado Civil y Capacidad
de las Personas, juntamente con la partida de matrimonio de los padres.
El objetivo de la accin es emplazar al hijo en ese estado de familia que le

corresponde y que no surge de las inscripciones registrables que son idneas
para determinar dicho estado: inscripcin de la partida de nacimiento y de la
partida de matrimonio de los progenitores.
La falta de ttulo hace necesario recurrir a la va judicial para determinar la

filiacin.
Si el hijo goza de una filiacin establecida, ser necesario desplazarla a travs

de la accin pertinente y luego ejercer la de reclamacin en virtud de lo
dispuesto por el artculo 57847.
Legitimacin activa:
1) El hijo: es el primer interesado en establecer su filiacin y

puede reclamarla en todo tiempo, siendo mayor o menor de edad
y no se fija plazo de caducidad.
2) Los herederos del hijo: comprende a herederos legtimos e

instituidos por testamento. Estos pueden continuar la accin
iniciada por l, as como tambin pueden entablarla si el hijo
hubiera muerto en la menor edad, o siendo incapaz.
Pueden invocarla:
o Si el hijo muere siendo menor de edad.
o Si el hijo muere siendo incapaz.
o Si el hijo muere antes de transcurrir un ao desde que alcanz la

mayora de edad o la plena capacidad, o durante el primer ao
siguiente al descubrimiento de las pruebas en que se haya de
fundar la demanda por todo el tiempo que falta para completar
esos plazos.
Caducidad: la accin caduca de pleno derecho para los herederos solo en

caso de que el hijo fallezca siendo mayor de edad y capaz, que haya
transcurrido un ao de ella y si las pruebas eran ya conocidas desde antes.
Legitimacin pasiva:
47
19
o Ambos padres, si uno ha muerto sus herederos.
Prueba:
o a) al nacimiento del hijo de la madre contra la cual se reclama la

filiacin.
o b) el matrimonio de los progenitores contra los cuales se acciona.
o c) el nacimiento dentro del matrimonio de los progenitores.
o d) en caso de controvertirse la paternidad por va de

reconocimiento, las pruebas tendern a acreditar que el hijo lo es
del padre contra el cual se reclama la filiacin.
Accin de reclamacin de la filiacin extramatrimonial
Los hijos extramatrimoniales pueden reclamar su filiacin contra quien

consideren su progenitor, aun conjuntamente a ambos progenitores en los
supuestos en que no est determinado ningn vnculo filial.
Legitimacin activa: es igual que en la reclamacin de la filiacin

matrimonial, agregndose el Ministerio Pblico (artculo 583).48-
Legitimacin pasiva: progenitores extramatrimoniales conjunta o

separadamente, si no est determinado ningn vnculo filial.
Caducidad: Igual que en la reclamacin de filiacin matrimonial.
Prueba: Rige el principio de amplitud probatoria.
Cabe destacar que el artculo 585 establece una presuncin: La convivencia de

la madre durante la poca de la concepcin hace presumir el vnculo filial a
favor de su conviviente, excepto oposicin fundada49.
Cabe destacar que en el supuesto en el que est determinada solo la

maternidad, el artculo 583 establece que:
el Registro Civil debe comunicar al Ministerio Pblico, el cual

debe procurar la determinacin de la paternidad y el
reconocimiento del hijo por el presunto padre. A estos fines, se
debe instar a la madre a suministrar el nombre del presunto
padre y toda informacin que contribuya a su individualizacin y
48
Art. 583- Ley 26.994- Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
49
20
paradero. La declaracin sobre la identidad del presunto padre
debe hacerse bajo juramento; previamente se hace saber a la
madre las consecuencias jurdicas que se derivan de una
manifestacin falsa.
Antes de remitir la comunicacin al Ministerio Pblico, el jefe u
oficial del Registro Civil debe citar a la madre e informarle sobre
los derechos del nio y los correlativos deberes maternos, de
conformidad con lo dispuesto en la ley especial. Cumplida esta
etapa, las actuaciones se remiten al Ministerio Pblico para
promover accin judicial50.
Posesin de Estado
La posesin de estado es el goce de hecho de determinado estado de familia,

con ttulo o sin l.
Nuestra ley le asigna a dicha posesin el valor de reconocimiento. As el artculo

584 dispone: la posesin de estado debidamente acreditada en juicio tiene el
mismo valor que el reconocimiento, siempre que no sea desvirtuada por
prueba en contrario sobre el nexo gentico51.
Acciones de impugnacin de filiacin: Impugnacin de la

maternidad. Impugnacin de la filiacin presumida por
ley. Accin de negacin de filiacin presumida por ley.
Impugnacin preventiva de la filiacin presumida por
ley. Impugnacin del reconocimiento
La accin de impugnacin se dirige a excluir el nexo biolgico entre padre e
hijo, emplazados ambos en la relacin de filiacin determinada.
Impugnacin de la maternidad
El artculo 588 del legisla la accin de impugnacin de la maternidad

matrimonial y extramatrimonial. En ambos casos la accin tiende a destruir el
vnculo existente con el hijo y que est determinado. La mujer no reviste la
calidad de madre. La causa de impugnacin de la maternidad es que la mujer
no es la madre del hijo determinado como suyo. El hijo no ha nacido de la
mujer que aparece como progenitora; ya sea:
50
51
21
Porque ha habido suposicin de parto: es el caso en que la presunta
madre no ha tenido hijo y, sin embargo, se realiza la anotacin de una
criatura con certificado de mdico y obsttrico o de un agente de salud, o
la declaracin de dos testigos que dicen haber visto al nacido como si
fuera hijo de la mujer.Porque ha habido sustitucin del hijo: la mujer ha
dado a luz, hubo parto, pero se anota como propio no el hijo que ha
tenido sino otro. Este caso es difcil que se produzca por decisin
deliberada de los padres, pero es posible que haya dolo (por ejemplo
cuando el hijo nace muerto y se anota como propia otra criatura). Lo ms
probable es que se produzca por error, por ejemplo, una confusin en la
clnica donde han nacido las criaturas que luego se anotan
equivocadamente en cuanto a sus padres. Si se ejerce la accin de
impugnacin de la maternidad matrimonial, la sentencia favorable
destruir la presuncin de filiacin del cnyuge operada a favor del hijo.
Legitimacin activa:
o E l o l a cnyuge: la ley legitima al cnyuge a impugnar la

maternidad de su propia esposa.
o El hijo.
o Todo tercero que invoque un inters legtimo: tal inters

deber ser atendido en la valoracin judicial.
o La madre.
Caducidad: para el hijo no caduca nunca, con lo cual podr promover la

accin en cualquier tiempo. Para los otros legitimados, caduca al ao de
la inscripcin del nacimiento o desde que se conoci la sustitucin o
incertidumbre sobre la identidad del hijo.
Prueba: no hay ninguna limitacin en cuanto a las pruebas que las partes
puedan aportar. Al actor no le conviene limitarse a aportar las pruebas
tendientes a acreditar el hecho de la sustitucin o suposicin del parto o
la maniobra por la cual la mujer se ha hecho pasar por la madre del
supuesto hijo, le convendr aportar adems otras pruebas cientficas que
demuestren que el vnculo de sangre es imposible o sumamente
improbable.
Cabe destacar que en los supuestos de filiacin por tcnicas de

reproduccin humana asistida, lgicamente, la falta de vnculo gentico
no puede invocarse para impugnar la maternidad, siempre y cuando haya
mediado consentimiento previo, informado y libre52.
Impugnacin de la filiacin presumida por ley

52
22
El artculo 589 comprende una accin que tiende a destruir el vnculo filial que
surgi con base en la presuncin del artculo 566 (presuncin de filiacin
matrimonial). Esta accin se dirige a excluir el nexo biolgico entre un
progenitor y su hijo, emplazados ambos en la relacin de filiacin determinada.
El objetivo es demostrar que el o la cnyuge no es el progenitor del hijo que dio
a luz la madre. La pretensin del accionante descansa en la presuncin del
artculo 566, que admite prueba en contrario53; esa prueba en contrario se ha
de producir precisamente mediante el ejercicio de esta accin. Esta accin se
refiere a todos los hijos nacidos durante el matrimonio o dentro de los 300 das
posteriores a la interposicin de la demanda de divorcio, nulidad de
matrimonio, separacin de hecho, muerte o presuncin de fallecimiento,
alegando no poder ser el progenitor, o que la filiacion presumida por la ley no
debe ser razonablemente mantenida de conformidad con las pruebas que la
contradicen o en el interes del nino54.
Esta disposicion no se aplica en los supuestos de tecnicas de reproduccion

humana asistida cuando haya mediado consentimiento previo, informado y
libre, con independencia de quienes hayan aportado los gametos55.
Legitimacin activa
La accin de impugnacin de la filiacin del o la cnyuge de quien da a luz

puede ser ejercida por ste o sta, por el hijo, por la madre y por cualquier
tercero que invoque un inters legtimo56.
Caducidad
El hijo puede iniciar la accin en cualquier tiempo. Para los

dems legitimados, la accin caduca si transcurre un ao desde
la inscripcin del nacimiento o desde que se tuvo conocimiento
de que el nio podra no ser hijo de quien la ley lo presume.
En caso de fallecimiento del legitimado activo, sus herederos
pueden impugnar la filiacin si el deceso se produjo antes de
transcurrir el trmino de caducidad establecido en este artculo.
En este caso, la accin caduca para ellos una vez cumplido el
plazo que comenz a correr en vida del legitimado57.
Prueba
53
54
55
56
57
23
Se prevn dos conductas del cnyuge para impugnar su paternidad, aunque
ambas tienen un mismo fin: excluir la filiacin establecida.
o a) Alegar que l no puede ser el progenitor: deber probar que

existi absoluta imposibilidad fsica de relacionarse ntimamente
con la cnyuge en el momento de la concepcin (por ausencia,
prisin, etctera). Probado ello, ser suficiente elemento para
excluir la filiacin impugnada, sin necesidad de probar el nexo
biolgico.
o b) Alegar que la filiacin presumida por la ley no debe ser

razonablemente mantenida en razn de pruebas que la
contradicen, deber aportar la prueba sobre el nexo biolgico.
En ambos casos est autorizado para valerse de todo medio de prueba, hay
solo una restriccin: la sola declaracin de la madre (indisponibilidad del estado
de familia, afirmar su propio adulterio) no ser necesaria para excluir la
filiacin.
Accin de negacin de filiacin presumida por ley

Esta accin prevista en el artculo 591 recibe esta denominacin pues el
progenitor se limita a negar la filiacin en virtud de que el nacimiento se ha
producido dentro de los 180 das posteriores a la celebracin del matrimonio.
Condiciones:
o a) la filiacin matrimonial debe estar establecida: ya que el fin de

la accin es destruir el emplazamiento en el estado de familia en
que se halla el hijo.
o b) el nacimiento del hijo debe haberse acaecido dentro de los 180

das posteriores a la celebracin del matrimonio.
o c) el cnyuge no deba tener conocimiento del embarazo de su

mujer al tiempo de la celebracin del matrimonio
o d) No debe haber habido posesin de estado de hijo.
Legitimacin activa: exclusivamente el cnyuge de la mujer que dio a luz.

Los herederos, en todo caso, podrn ejercer (continuar la accin iniciada
por el marido) la accin de impugnacin rigurosa de la paternidad,
prevista por el art. 590 a la muerte del esposo.
Caducidad: un ao desde la inscripcin del nacimiento o desde que tuvo

conocimiento de que el nio podra no ser hijo de quien la lay lo presume.
Legitimacin pasiva: la accin se dirigir contra el hijo a quien ser

conveniente designarle un tutor ad litem y contra la madre.
24
Prueba:
o el cnyuge solo deber acreditar las fechas de nacimiento del

hijo y la de su matrimonio con la madre. Esto no quiere decir que
deber asumir una actitud pasiva, por el contrario, deber
aportar la prueba que est a su alcance producir para llevar al
nimo del juez la conviccin de que no se dieron alguno de los
supuestos del artculo 591.
o -el hijo y la madre debern probar que se han dado alguno de los
supuestos del artculo 591, o que al margen de ellos, el marido es
el verdadero padre.
Se admitir todo medio de prueba en uno y otro caso.
El artculo deja a salvo, en todos los casos, la accin de impugnacin del artculo
589, ya sea que el cnyuge no puede ejercer esta accin de negacin porque
conoca el embarazo al momento de casarse, o porque lo reconoci expresa o
tcitamente, o porque le dio su apellido. Pues, si el cnyuge puede desconocer
la filiacin de los hijos concebidos durante el matrimonio, ms an puede
desconocer los concebidos antes58.
Cabe destacar que la accin de negacin de filiacin presumida por ley no se

aplica en los supuestos de tcnicas de reproduccin humana asistida cuando
haya mediado consentimiento previo, informado y libre59.
Impugnacin preventiva de la filiacin presumida por ley
Lo singular de la accin es que no hay filiacin establecida al tiempo de

interponerse la pretensin impugnatoria, a diferencia de las restantes acciones
de filiacin. Esta accin tiene por fin desconocer al hijo concebido por la
cnyuge pero an no nacido, es decir, a la persona por nacer. En caso de que el
nacimiento se produzca y la accin haya sido entablada y pendiente el juicio, no
operar la presuncin de paternidad del marido hasta que exista sentencia
firme en uno u otro sentido. Pero si la accin fuere rechazada, s opera la
presuncin.
Legitimacin
o El o la cnyuge.
o La madre.
o Cualquier tercero que invoque un inters legtimo.
58
59
25
Esta accin no procede en los supuestos de tcnicas de reproduccin humana
asistida cuando haya mediado consentimiento previo, informado y libre60.
Impugnacin del reconocimiento
Esta accin est prevista en el artculo 593. La accin se dirige a destruir el nexo
biolgico que une al hijo con los padres, nexo que ha sido recibido
jurdicamente por medio del reconocimiento acaecido. Tal reconocimiento
emplaz al hijo en la relacin filial establecida.
Legitimacin activa: el hijo y los terceros que tengan un inters legtimo.

El inters de los terceros deber ser digno de tutela y proteccin legal.
Por ejemplo, herederos del reconociente.
Caducidad: la accin del hijo puede ser entablada en todo tiempo. Pero
los dems interesados slo pueden ejercer la accin dentro del ao de
haber tomado conocimiento del reconocimiento o desde que se tuvo
conocimiento de que el nio podra no ser el hijo.61 Se trata del
conocimiento real.
Legitimacin pasiva:
o si acciona el hijo: contra el o los progenitores,
o si acciona tercero: contrael hijo y el o los progenitores.
Prueba: por cualquier medio deber demostrarse que los padres no son
biolgicamente sus progenitores. Adquirirn relevancia las pruebas
biolgicas que podrn decretarse an de oficio.
Esta accin no procede en los supuestos de tcnicas de reproduccin humana

asistida cuando haya mediado consentimiento previo, informado y libre62.
Condiciones legales para el ejercicio de cada accin.

Prueba. Legitimacin activa y pasiva. Trminos.
Caducidad. Efectos
Estos puntos han sido tratados al momento de desarrollar cada accin, con lo
cual se remite al alumno a dichos apartados.
60
61
Art. 593- Ley 26.994 - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
62
Art. 593- Ley 26.994 - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
26
Adopcin
Como hemos estudiado, nuestro ordenamiento jurdico consagra tres clases de
filiacin: biolgica, por tcnicas de reproduccin humana y adoptiva. En esta
lectura nos ocuparemos de esta ltima clase de filiacin.
Filiacin adoptiva
A continuacin estudiaremos la filiacin adoptiva, es decir aquella que surge de
una sentencia judicial y con los efectos previstos segn sea la adopcin simple,
plena o de integracin.
Definicin
La adopcin es una institucin del derecho de familia en virtud de la cual, y por
medio de una sentencia judicial, se crea entre personas no ligadas por lazos
biolgicos prximos un vnculo jurdico de parentesco idntico o similar al que
surge de la filiacin consangunea establecida.
A su vez, el Cdigo Civil y Comercial 2014 incorpora en su articulado una

definicin de adopcin, estableciendo que:
la adopcin es una institucin jurdica que tiene por objeto

proteger el derecho de nios, nias y adolescentes a vivir y
desarrollarse en una familia que le procure los cuidados
tendientes a satisfacer sus necesidades afectivas y materiales,
cuando stos no le pueden ser proporcionados por su familia de
origen.
La adopcin se otorga solo por sentencia judicial y emplaza al
adoptado en el estado de hijo, conforme con las disposiciones de
este Cdigo63.
63
27
Antecedentes y evolucin histrica
a) Ya aparece regulada en los documentos escritos ms antiguos. As,
en el Cdigo Hammurabi (1800 a.C) y, por la misma poca, en el Cdigo
de Man.
Las antiguas legislaciones, cuando reglamentaban la adopcin, lo hacan

en inters del adoptante o de su familia (procurar un hijo a quien no
tiene ni espera tener descendencia, o suministrar mano de obra para
tareas agrcolas a falta de esclavos) ignorando o relativizando al
mximo el inters del adoptado y la funcin protectora y asistencial que
esta institucin cumple actualmente respecto de los menores. Adems,
en general, slo se adoptaban varones por la propia funcin que
desempeaba la adopcin.
b) Tambin en el derecho romano antiguo y clsico esta institucin

persegua un fin religioso y poltico, que era garantizar que el jefe de la
familia, el pater familias, a cuyo cargo estaba el culto familiar y
domstico, tuviera un sucesor que mantuviera el culto a los antepasados
y la continuidad de la jefatura poltica. Era as, tambin una manera de
afianzar la perpetuacin de la familia.
c) Ms tarde la adopcin cumple un importante rol sociopoltico en los

estados divididos en clases sociales jerarquizadas ya que a travs de ella
se tiende a asegurar la transmisin de los ttulos de nobleza slo a
varones.
En todas estas pocas y sistemas, la adopcin, en general, se organiza a favor

de la familia adoptante y el adoptado no es ms que un instrumento de
perpetuacin.
En ningn pas del Common Law se conoca la adopcin, y sta era desconocida
como institucin legal.
En los pases cuyas legislaciones pertenecen al sistema romano germnico de

derechos, las codificaciones del siglo XIX evidencian un rechazo a esta
institucin (as concebida) y muchos como el Cdigo Civil de los Pases Bajos, el
portugus, el chileno y nuestro propio Cdigo Civil, la excluyen completamente;
y en otros, se la mantiene pero languideciendo o vegetando pues es rara su
aplicacin.
Concepcin Moderna
A comienzos del siglo XX la institucin se revitaliza frente a la necesidad de

solucionar una de las consecuencias ms desgraciadas de las guerras mundiales
que asolaron nuestro planeta. Se impona atender a la proteccin de menores
hurfanos y abandonados a raz de los conflictos blicos. Los estados no podan
28
permanecer impvidos frente a esta dramtica situacin, confiados en la
beneficencia particular, y pronto se advirti que la adopcin de menores era
el instrumento jurdico adecuado para atender o paliar estas desgracias, y as
la institucin se revigoriza, pero con un sentido moderno.
La adopcin a partir de las guerras mundiales mira y se orienta decididamente

hacia el menor sin distincin de sexo y, en especial, al menor abandonado o en
peligro. Se establece para brindarle al menor no solo lo que en Derecho se
llaman alimentos, sino que su finalidad primordial es insertar al menor
hurfano o abandonado dentro de una familia que pueda contenerlo
adecuadamente, ofrecindole las posibilidades de una integracin familiar
indispensable para formar su personalidad.
Antecedentes nacionales
La legislacin argentina reconoce la adopcin a partir de 1948. El Cdigo Civil

sancionado y promulgado en 1869, que entra en vigencia el 1 de enero de
1871, la desconoce porque, segn explicaba Vlez Srsfield, no responda a
nuestras costumbres, ni lo exiga ningn bien social y slo se la haba practicado
en situaciones muy excepcionales.
En 1948 se sancion la ley 13.252 que introduca lo que hoy llamamos la

adopcin simple. En 1971 se aprob la ley 19.134, cuyo ordenamiento integral
ampli los efectos y alcances de la adopcin, adecundola a los principios de
las legislaciones ms avanzadas de la poca y reconoci las dos clases de
adopcin: la plena y la simple. Las leyes 23.264 (de 1985) y 23.515 (de 1987)
introdujeron modificaciones tendientes a compatibilizar la adopcin con los
principios de equiparacin jurdica de todas las filiaciones, con el divorcio
vincular y con los impedimentos matrimoniales.
La ley 24.779 publicada el 1 de abril de 1997, modific el rgimen de la

adopcin, introduciendo su reglamentacin dentro del articulado del Cdigo
Civil.
Por ltimo, el 1 de Octubre de 2014 se aprueba un nuevo Cdigo Civil y

Comercial Unificado de la Nacin, introduciendo modificaciones en materia de
adopcin, por ejemplo: reduce el plazo de guarda, incorpora un nuevo tipo de
adopcin (adopcin de integracin), implementa una nueva etapa dentro del
proceso de adopcin denominada declaracin de adoptabilidad, etctera.
Principios generales
El artculo 595 detalla los principios de la adopcin, los cuales explicaremos a
continuacin. La adopcin se rige por los siguientes principios:
29
a) el inters superior del nio64: Es el eje en torno al cual gira toda la
adopcin de menores. Respecto al contenido del inters superior del
nio, resulta muy significativo un importante fallo en el que luego de
preguntarse a qu se refiere el inters superior del nio reiterado por la
Convencin, responde:
el principio es de contenido indeterminado sujeto a la

comprensin y extensin propios de cada sociedad y momento
histrico de modo tal que (aquello que) hoy se estima beneficia
al nio o joven maana se puede pensar que lo perjudica.
Constituye un instrumento tcnico que otorga poderes a los
jueces quienes deben apreciar tal inters en concreto de acuerdo
a las circunstancias del caso (Grossman, C; 1993, p.X)
b) El respeto por el derecho a la identidad66: el adoptante se ha

comprometido a hacer conocer al adoptado su realidad biolgica. El
adoptado tendr derecho a conocer su realidad biolgica y podr acceder
al expediente de adopcin.
Es responsabilidad de los padres no engaar a sus hijos adoptivos,

pero corresponde a ellos elegir con entera libertad la forma y
oportunidad adecuada de revelar la verdad, de acuerdo con el nivel de
comprensin y madurez que paulatinamente presencien en el nio.
Como el incumplimiento de este compromiso carece de sancin legal,
podra decirse que se trata de un deber moral.
c. El agotamiento de las posibilidades de permanencia en la familia de

origen o ampliada67: La adopcin tiende a brindar al nio desamparado
la oportunidad de una integracin familiar indispensable para la
formacin y desarrollo de su personalidad, evitando la internacin y
tratamiento del menor desvalido en una institucin pblica o privada.
La subsidiariedad de la adopcin significa que ella slo debe aflorar, o

actualizarse como posibilidad jurdica, cuando la familia biolgica-
nuclear o ampliada- no est determinada o, hallndose determinada, se
encuentra impedida de contener en su seno al menor en las condiciones
mnimas que exigen su desarrollo fsico y formacin integral; o cuando el
grupo lo rechaza o cuando sus padres biolgicos abdican de sus
funciones y responsabilidades, de sus derechos-deberes paternos, a
travs de actos u omisiones que evidencian el estado de desamparo en el
64
Art. 595 inciso a - Ley 26.994- Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
66
Art. 595 inciso b - Ley 26.994- Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
67
Art. 595 inciso c - Ley 26.994- Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
30
que ha cado el menor. En tales situaciones es el propio inters superior
del menor el que reclama su insercin en un grupo familiar subsidiario.
d) la preservacin de los vnculos fraternos, priorizndose la adopcin de

grupos de hermanos en la misma familia adoptiva o, en su defecto, el
mantenimiento de vnculos jurdicos entre los hermanos, excepto razones
debidamente fundadas68.
e) el derecho a conocer los orgenes69: Este principio va de la mano con

el derecho a la identidad. El nio tiene derecho a saber que es adoptado y
los padres adoptivos tienen el deber de hacrselo saber.
f) el derecho del nio, nia o adolescente a ser odo y a que su opinin

sea tenida en cuenta segn su edad y grado de madurez, siendo
obligatorio requerir su consentimiento a partir de los diez aos70.
Derecho a conocer los orgenes

Como hemos estudiando, uno de los principios en materia de adopcin es el
derecho a conocer los orgenes. Este principio se materializa en el artculo 596
del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin, que expresa que:
el adoptado con edad y grado de madurez suficiente tiene

derecho a conocer los datos relativos a su origen y puede
acceder, cuando lo requiera, al expediente judicial y
administrativo en el que se tramit su adopcin y a otra
informacin que conste en registros judiciales o
administrativos71.
Como se observa, no hay una edad determinada para que el adoptado pueda
ejercer estos derechos, sino que habr que estar al caso concreto, en virtud del
principio de la autonoma progresiva de nios y adolescentes.
En caso de que el adoptado sea menor de edad,
el juez puede disponer la intervencin del equipo tcnico del

tribunal, del organismo de proteccin o del registro de
68
Art. 595 inciso d - Ley 26.994- Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
69
Art. 595 inciso e - Ley 26.994- Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
70
Art. 595 inciso f - Ley 26.994 - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
71
31
adoptantes para que presten colaboracin. La familia adoptante
puede solicitar asesoramiento en los mismos organismos.
El expediente judicial y administrativo debe contener la mayor
cantidad de datos posibles de la identidad del nio y de su
familia de origen referidos a ese origen, incluidos los relativos a
enfermedades transmisibles.
Los adoptantes deben comprometerse expresamente a hacer
conocer sus orgenes al adoptado, quedando constancia de esa
declaracin en el expediente72.
Asimismo, el adoptado adolescente est facultado para iniciar una accin

autnoma a los fines de conocer sus orgenes, en cuyo caso debe contar con
asistencia letrada73.
Normas generales
A continuacin estudiaremos las normas generales del instituto, que se aplican
a cualquier clase de adopcin.
Requisitos en el adoptante
La ley fija reglas generales para la adopcin, cualquiera que sea el tipo:
El nio, nia o adolescente puede ser adoptado por:
un matrimonio;
por ambos integrantes de una unin convivencial.
Cabe destacar que en esos dos supuestos las personas solo pueden adoptar si
lo hacen conjuntamente, y excepcionalmente la adopcin por personas casadas
o en unin convivencial puede ser unipersonal si:
o el cnyuge o conviviente ha sido declarado persona incapaz o de

capacidad restringida, y la sentencia le impide prestar
consentimiento vlido para este acto. En este caso debe orse al
Ministerio Pblico y al curador o apoyo y, si es el pretenso
adoptante, se debe designar un curador o apoyo ad litem;
72
73
32
o los cnyuges estn separados de hecho;
o por una nica persona.
Respecto a la edad, el
adoptante debe ser por lo menos diecisis aos mayor que el

adoptado, excepto cuando el cnyuge o conviviente adopta al
hijo del otro cnyuge o conviviente.
En caso de muerte del o de los adoptantes u otra causa de
extincin de la adopcin, se puede otorgar una nueva adopcin
sobre la persona menor de edad74.
Cabe resaltar el supuesto en el que la ley acepta la adopcin conjunta de

personas divorciadas o cesada la unin convivencial cuando durante el
matrimonio o la unin convivencial mantuvieron estado de madre o padre con
una persona menor de edad, pudiendo adoptarla conjuntamente an despus
del divorcio o cesada la unin. El juez debe valorar especialmente la incidencia
de la ruptura al ponderar el inters superior del nio.75
Por ltimo, la ley contempla la situacin en la que el proceso de adopcin es

conjunto y fallece de uno de los guardadores. En ese caso,
el juez puede otorgar la adopcin al sobreviviente y generar

vnculos jurdicos de filiacin con ambos integrantes de la pareja.
En este caso, el adoptado lleva el apellido del adoptante,
excepto que fundado en el derecho a la identidad se peticione
agregar o anteponer el apellido de origen o el apellido del
guardador fallecido76.
Requisitos en el adoptado
La ley exige que se trate de un menor no emancipado declarado en situacin
de adoptabilidad, o cuyos padres hayan sido privados de la responsabilidad
parental77.
Esta regla, tiene excepciones, que tienen por objeto fortalecer el vnculo
familiar, reconocindose un lazo afectivo preexistente (Herrera, 2015), y por
ende, se podr adoptar a una persona mayor de edad cuando:
74
75
76
77
Art. 597- Ley 26.994- Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
33
Se trate del hijo del cnyuge o conviviente de la persona que se pretende
adoptar.
Cuando hubo posesin de estado de hijo mientras era menor de edad,

fehacientemente comprobada78.
Nmero de adoptantes y de adoptados

Respecto al nmero de adoptantes, el cdigo establece, tal como lo vimos en la
filiacin biolgica y por tcnicas de reproduccin humana asistida, el sistema de
doble vnculo filial. Es decir que una persona no puede tener ms de dos
progenitores. Este supuesto se aplica tambin a este tipo de filiacin, con lo
cual los adoptantes podrn ser dos, ya sea que ambos estn unidos en
matrimonio o hayan constituido una unin convivencial. Asimismo, el
adoptante puede ser una sola persona.
Respecto al nmero de adoptados, el artculo 598 establece que:
pueden ser adoptadas varias personas, simultnea o

sucesivamente.
La existencia de descendientes del adoptante no impide la
adopcin. En este caso, deben ser odos por el juez, valorndose
su opinin de conformidad con su edad y grado de madurez.
Todos los hijos adoptivos y biolgicos de un mismo adoptante
son considerados hermanos entre s79.
Residencia en el pas
A los fines de evitar la adopcin por parte de extranjeros no residentes (Bueres,
2015),
puede adoptar la persona que:

a) resida permanentemente en el pas por un perodo mnimo de
cinco aos anterior a la peticin de la guarda con fines de
adopcin; este plazo no se exige a las personas de nacionalidad
argentina o naturalizadas en el pas;
b) se encuentre inscripta en el registro de adoptantes80.
78
79
34
Restricciones para adoptar
No puede adoptar:
a) quien no haya cumplido veinticinco aos de edad, excepto
que su cnyuge o conviviente que adopta conjuntamente
cumpla con este requisito: Es decir, en el caso del adoptante
individual se requiere veinticinco aos de edad, en tanto que
esta edad no se requiere cuando demanda la adopcin una
pareja de cnyuges o convivientes, en el cual al menos uno de
ellos cumpla con este requisito.
b) el ascendiente a su descendiente;
c) un hermano a su hermano o a su hermano unilateral81.
Estas ltimas dos restricciones tienen en cuenta que ya existen los lazos
afectivos naturales que permiten que el menor halle un entorno familiar
adecuado a falta de sus padres.
Declaracin judicial de la situacin de

adoptabilidad
El Cdigo Civil y Comercial, recepta esta prctica judicial consolidada como un
procedimiento con reglas propias para demarcar correctamente el rol de la
familia de origen y de la pretensa familia adoptante en todo el proceso hasta la
adopcin de un nio, nia o adolescente (Roveda y Alonso Reina, 2014).
Se trata de un proceso judicial cuyo objetivo consiste en definir

si un nio se encuentra, efectivamente, en condiciones para ser
dado en adopcin, o que la satisfaccin del derecho a vivir en
familia se ver efectivizado si el nio se inserta en otro grupo
familiar que el de origen (Herrera, 2015, p. 85).
Supuestos
Conforme lo manifestado en el punto anterior, el artculo 607 establece:
80
81
35
La declaracin judicial de la situacin de adoptabilidad se dicta
si:
a) un nio, nia o adolescente no tiene filiacin establecida o sus
padres han fallecido, y se ha agotado la bsqueda de familiares
de origen por parte del organismo administrativo competente en
un plazo mximo de treinta das, prorrogables por un plazo igual
slo por razn fundada;
b) los padres tomaron la decisin libre e informada de que el
nio o nia sea adoptado.
Esta manifestacin es vlida slo si se produce despus de los
cuarenta y cinco das de producido el nacimiento;
c) las medidas excepcionales tendientes a que el nio, nia o
adolescente permanezca en su familia de origen o ampliada, no
han dado resultado en un plazo mximo de ciento ochenta das.
Vencido el plazo mximo sin revertirse las causas que motivaron
la medida, el organismo administrativo de proteccin de
derechos del nio, nia o adolescente que tom la decisin debe
dictaminar inmediatamente sobre la situacin de adoptabilidad.
Dicho dictamen se debe comunicar al juez interviniente dentro
del plazo de veinticuatro horas.
La declaracin judicial de la situacin de adoptabilidad no puede
ser dictada si algn familiar o referente afectivo del nio, nia o
adolescente ofrece asumir su guarda o tutela y tal pedido es
considerado adecuado al inters de ste82.
Este fragmento de la norma, se inspira en el principio de prioridad sobre la

familia de origen.
Asimismo, la ley impone plazos, estableciendo que el juez debe resolver sobre
la situacin de adoptabilidad en el plazo mximo de noventa das83.
Por ltimo, el artculo 610 establece que la sentencia de privacin de la

responsabilidad parental equivale a la declaracin judicial en situacin de
adoptabilidad84.
82
83
84
36
Sujetos del procedimiento
El procedimiento, que concluye con la declaracin judicial de la

situacin de adoptabilidad, requiere la intervencin:
a) con carcter de parte, del nio, nia o adolescente, si tiene
edad y grado de madurez suficiente, quien comparece con
asistencia letrada;
b) con carcter de parte, de los padres u otros representantes
legales del nio, nia o adolescentes85.
Otras intervenciones:
a) del organismo administrativo que particip en la etapa extrajudicial;
b) del Ministerio Pblico.
El juez tambin puede escuchar a los parientes y otros referentes afectivos86.
Reglas del procedimiento

Tal como explican Roveda y Alonso Reina (2014), el Cdigo establece las reglas
del procedimiento de la declaracin judicial de adoptabilidad relativas a la
competencia, la entrevista obligatoria del juez con los padres si es posible, y la
remisin de los legajos para acelerar los tiempos en la eleccin de los pretensos
adoptantes y el efecto de la sentencia.
De este modo, este proceso es regulado como un proceso autnomo con reglas
claras que respetan los derechos de los principales actores: el nio y sus
progenitores.
As, el artculo 609 establece que se aplican al procedimiento bajo anlisis las
siguientes reglas:
a) tramita ante el juez que ejerci el control de legalidad de las

medidas excepcionales;
b) es obligatoria la entrevista personal del juez con los padres, si
existen, y con el nio, nia o adolescente cuya situacin de
adoptabilidad se tramita;
c) la sentencia debe disponer que se remitan al juez interviniente
en un plazo no mayor a los diez das el o los legajos
85
86
37
seleccionados por el registro de adoptantes y el organismo
administrativo que corresponda, a los fines de proceder a dar
inicio en forma inmediata al proceso de guarda con fines de
adopcin87.
Guarda con fines de adopcin

El propsito de la ley, al imponer el plazo de la guarda, que no puede exceder
los seis meses, es permitir no slo la reflexin del adoptante, sino adems que
el jue analice en qu medida ha surgido a travs del tiempo una armnica y
afectiva relacin entre adoptante y adoptado.
Prohibicin de la guarda de hecho

La ley prohbe expresamente la entrega directa en guarda de nios, nias y
adolescentes mediante escritura pblica o acto administrativo, as como la
entrega directa en guarda otorgada por cualquiera de los progenitores u otros
familiares del nio88.
Asimismo, el Cdigo establece una sancin cuando se viola dicha norma,

estableciendo que:
la transgresin de la prohibicin habilita al juez a separar al nio

transitoria o definitivamente de su pretenso guardador, excepto
que se compruebe judicialmente que la eleccin de los
progenitores se funda en la existencia de un vnculo de
parentesco, entre stos y el o los pretensos guardadores del
nio89.
Asimismo, y para concluir, el Cdigo establece que ni la guarda de hecho, ni los

supuestos de guarda judicial o delegacin del ejercicio de la responsabilidad
parental deben ser considerados a los fines de la adopcin90. Ello porque el
paso del tiempo no puede consolidar ni convalidar una situacin que contrara
la regulacion jurdica(Herrera, 2015, p.611).
87
88
89
90
38
Competencia
Conforme el artculo 612, es competente, para discernir sobre la guarda con
fines de adopcin, el juez que dicta la sentencia que declara la situacin de
adoptabilidad.
Eleccin del guardador e intervencin del organismo

administrativo
Es importante conocer quin y de qu manera se selecciona a guardadores, que
son los pretensos adoptantes.
En este sentido, la norma establecida en el artculo 613 expresa que el juez

que declar la situacin de adoptabilidad selecciona a los pretensos adoptantes
de la nmina remitida por el registro de adoptantes91.
Para ello, convoca a la autoridad administrativa que intervino en el proceso de

la declaracin en situacin de adoptabilidad92.
Para la seleccin, se tendrn en cuenta,
entre otras pautas: las condiciones personales, edades y

aptitudes del o de los pretensos adoptantes; su idoneidad para
cumplir con las funciones de cuidado, educacin; sus
motivaciones y expectativas frente a la adopcin; el respeto
asumido frente al derecho a la identidad y origen del nio, nia o
adolescente.
El juez debe citar al nio, nia o adolescente cuya opinin debe
ser tenida en cuenta segn su edad y grado de madurez,
garantizando de esta manera el derecho del nio a ser odo93.
Plazo. Sentencia
Cumplidas las medidas relativas a la eleccin del guardador, el juez dicta la
sentencia de guarda con fines de adopcin.
El Cdigo Civil y Comercial ha reducido el plazo de guarda, estableciendo que

ste no puede exceder los seis meses94.
91
92
93
39
Juicio de adopcin
Una vez que ha culminado el plazo de guarda, el juez interviniente, de oficio o
a pedido de parte o de la autoridad administrativa, inicia el proceso de
adopcin95.
Competencia
Sera competente en el juicio de adopcin el juez que otorg la guarda con fines
de adopcin o lo pretensos adoptantes podrn elegir el del lugar en el que el
nio tiene su centro de vida si el traslado fue tenido en consideracin en esa
decisin96.
Partes
Son partes en el juicio de adopcin:
Los pretensos adoptantes.
El pretenso adoptado. Asimismo, si el pretenso adoptado tiene edad y

grado de madurez suficiente, debe comparecer con asistencia letrada97.
Reglas de procedimiento
El juicio de adopcin se rige por las siguientes reglas, contenidas en el artculo
617 del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin:
a) son parte en el proceso de adopcin los pretensos adoptantes

y el pretenso adoptado;
b) el juez debe or personalmente al pretenso adoptado y tener
en cuenta su opinin segn su edad y grado de madurez;
c) debe intervenir el Ministerio Pblico y el organismo
administrativo;
94
95
96
97
40
d) el pretenso adoptado mayor de diez aos debe prestar
consentimiento expreso;
e) las audiencias son privadas y el expediente, reservado98.
La sentencia y sus efectos

La sentencia que otorga la adopcin tiene efecto retroactivo a la fecha de la
sentencia que otorga la guarda con fines de adopcin99.
Si bien esa es la regla, en el supuesto de adopcin del hijo del cnyuge o

conviviente, los efectos de la sentencia se retrotraen a la fecha de promocin
de la accin de adopcin.
Tipos de adopcin
Hasta el momento, hemos estudiado las reglas y normas relativas a todo
proceso de adopcin. A continuacin abordaremos cada clase de adopcin en
particular.
Enumeracin. Plena, simple y de integracin. Definicin

El Cdigo prev tres tipos de adopcin (artculos 619 y 620):
Adopcin plena: es aquella que confiere al adoptado la condicin de hijo

y extingue los vnculos jurdicos con la familia de origen100. El adoptado
tiene en la familia adoptiva los mismos derechos y obligaciones de todo
hijo101. El adoptado deja de pertenecer a su familia de sangre y se
extingue el parentesco con los integrantes de sta, as como todos sus
efectos jurdicos, a excepcin de los impedimentos matrimoniales.
adopcin simple: confiere el estado de hijo al adoptado, pero no crea

vnculos jurdicos con los parientes ni con el cnyuge del adoptante103
(excepto disposicin en contrario que expresamente establezca el
Cdigo).
98
99
100
101
103
41
adopcin de integracin: este tipo de adopcin fue incorporada con el
Cdigo Civil y Comercial de la Nacin 2014 y se configura cuando se
adopta al hijo del cnyuge o del conviviente104.
Facultades judiciales. Conversin

Si bien hay distintos tipos de adopcin, es el juez quien otorga la adopcin
plena o simple segn las circunstancias y atendiendo fundamentalmente al
inters superior del nio105.
El Cdigo Civil y Comercial trae novedades en materia de adopcin, y entre ellas

est la facultad del juez de flexibilizar tanto los efectos propios de la adopcin
simple como de la plena. Esto implica que habr casos en que el rgimen de la
adopcin simple o plena no sern puros. Es por ello que el artculo 621
establece que:
cuando sea ms conveniente para el nio, nia o adolescente, a

pedido de parte y por motivos fundados, el juez puede mantener
subsistente el vnculo jurdico con uno o varios parientes de la
familia de origen en la adopcin plena, y crear vnculo jurdico
con uno o varios parientes de la familia del adoptante en la
adopcin simple. En este caso, no se modifica el rgimen legal de
la sucesin, ni de la responsabilidad parental, ni de los
impedimentos matrimoniales regulados en este Cdigo para
cada tipo de adopcin106.
Asimismo, una adopcin que en su momento fue simple, podr convertirse en

plena a peticin de parte y por razones fundadas. El juez evaluar en el caso
concreto si es conveniente esta modificacin.
En caso de proceder la conversin, sta tiene efecto desde que la sentencia

queda firme y para el futuro.
Prenombre del adoptado

Fundado en el derecho a la identidad del nio, nia o adolescente, se ha
dispuesto que el prenombre del adoptado debe ser respetado.
104
105
106
42
Solo a modo de excepcin,
y por razones fundadas en las prohibiciones establecidas en las

reglas para el prenombre en general o en el uso de un
prenombre con el cual el adoptado se siente identificado, el juez
puede disponer la modificacin del prenombre en el sentido que
se le peticione107.
Adopcin plena. Irrevocabilidad.

Supuestos. Efectos. Apellido
Irrevocabilidad
Tal como en el Cdigo de Vlez Srsfield, la adopcin plena es irrevocable.
Sin embargo, una novedad que trae el Cdigo Civil y Comercial es la posibilidad
de que el adoptado inicie accin de filiacin contra sus progenitores biolgicos
o que stos lo reconozcan. Sin embargo, sta posibilidad slo es admisibles a
los efectos de posibilitar los derechos alimentarios y sucesorios del adoptado,
sin alterar los otros efectos de la adopcin.
Supuestos en los que se otorga la adopcin plena
El artculo 625, establece que:
la adopcin plena se debe otorgar, preferentemente, cuando se

trate de nios, nias o adolescentes hurfanos de padre y madre
que no tengan filiacin establecida.
Tambin puede otorgarse la adopcin plena en los siguientes
supuestos:
a) cuando se haya declarado al nio, nia o adolescente en
situacin de adoptabilidad;
b) cuando sean hijos de padres privados de la responsabilidad
parental;
c) cuando los progenitores hayan manifestado ante el juez su
decisin libre e informada de dar a su hijo en adopcin108.
107
108
43
Apellido
Conforme el artculo 626,
el apellido del hijo por adopcin plena se rige por las siguientes
reglas:
a) si se trata de una adopcin unipersonal, el hijo adoptivo lleva
el apellido del adoptante; si el adoptante tiene doble apellido,
puede solicitar que ste sea mantenido;
b) si se trata de una adopcin conjunta, se aplican las reglas
generales relativas al apellido de los hijos matrimoniales;
c) excepcionalmente, y fundado en el derecho a la identidad del
adoptado, a peticin de parte interesada, se puede solicitar
agregar o anteponer el apellido de origen al apellido del
adoptante o al de uno de ellos si la adopcin es conjunta;
d) en todos los casos, si el adoptado cuenta con la edad y grado
de madurez suficiente, el juez debe valorar especialmente su
opinin109.
Adopcin simple. Efectos. Revocacin

Como hemos estudiado, la adopcin simple es aquella que confiere el estado
de hijo al adoptado, pero no crea vnculos jurdicos con los parientes ni con el
cnyuge del adoptante.
Los efectos de este tipo de adopcin son:
a) como regla, los derechos y deberes que resultan del vnculo

de origen no quedan extinguidos por la adopcin; sin embargo,
la titularidad y el ejercicio de la responsabilidad parental se
transfieren a los adoptantes;
b) la familia de origen tiene derecho de comunicacin con el
adoptado, excepto que sea contrario al inters superior del nio;
c) el adoptado conserva el derecho a reclamar alimentos a su
familia de origen cuando los adoptantes no puedan
proverselos;
d) el adoptado que cuenta con la edad y grado de madurez
suficiente o los adoptantes, pueden solicitar se mantenga el
apellido de origen, sea adicionndole o anteponindole el
109
44
apellido del adoptante o uno de ellos; a falta de peticin
expresa, la adopcin simple se rige por las mismas reglas de la
adopcin plena;
e) el derecho sucesorio se rige por lo dispuesto en el Libro
Quinto110.
Despus de acordada la adopcin simple se admite el ejercicio por el adoptado

de la accin de filiacin contra sus progenitores, y el reconocimiento del
adoptado.
Ninguna de estas situaciones debe alterar los efectos de este tipo de

adopcin111.
Revocacin
A diferencia de la adopcin plena, la adopcin simple es revocable en los

siguientes supuestos:
a) por haber incurrido el adoptado o el adoptante en las causales

de indignidad
previstas en este Cdigo;
b) por peticin justificada del adoptado mayor de edad;
c) por acuerdo de adoptante y adoptado mayor de edad
manifestado judicialmente112.
Los efectos de la revocacin son los siguientes:
o Se extingue la adopcin desde que la sentencia queda firme y

para el futuro113.
o El adoptado pierde el apellido de adopcin. Sin embargo, con

fundamento en el derecho a la identidad, puede ser autorizado
por el juez a conservarlo114.
Adopcin de integracin. Efectos. Reglas

aplicables. Revocacin
110
111
112
113
114
45
La adopcin de integracin se configura cuando se adopta al hijo del cnyuge o
del conviviente.
Los efectos de este tipo de adopcin son:
Entre el adoptado y su progenitor de origen: La adopcin de integracin

siempre mantiene el vnculo filiatorio y todos sus efectos entre el adoptado y su
progenitor de origen, cnyuge o conviviente del adoptante115.
entre el adoptado y el adoptante: La adopcin de integracin

produce los siguientes efectos entre el adoptado y el adoptante:
a) si el adoptado tiene un solo vnculo filial de origen, se inserta
en la familia del adoptante con los efectos de la adopcin plena;
las reglas relativas a la titularidad y ejercicio de la
responsabilidad parental se aplican a las relaciones entre el
progenitor de origen, el adoptante y el adoptado;
b) si el adoptado tiene doble vnculo filial de origen se aplica lo
dispuesto en el artculo 621116.
Es decir lo relativo a las facultades judiciales del juez respecto a lo que sea ms
conveniente para el nio, nia o adolescente.
Asimismo, este tipo de adopcin tiene ciertas reglas particulares, entre ellas:
a) los progenitores de origen deben ser escuchados, excepto

causas graves debidamente fundadas;
b) el adoptante no requiere estar previamente inscripto en el
registro de adoptantes;
c) no se aplican las prohibiciones en materia de guarda de hecho;
d) no se exige declaracin judicial de la situacin de
adoptabilidad;
e) no se exige previa guarda con fines de adopcin;
f) no rige el requisito relativo a que las necesidades afectivas y
materiales no puedan ser proporcionadas por su familia de
origen117.
Este tipo de adopcin tambin es revocable por las mismas causales previstas
para la adopcin simple.
115
116
117
46
Nulidad e inscripcin. Nulidades
absolutas y relativas. Inscripcin
Si perjuicio de las nulidades que resulten de las disposiciones de nuestro Cdigo
Civil y Comercial, estudiaremos las nulidades absolutas y relativas de la
adopcin.
Nulidades absolutas
Adolece de nulidad absoluta la adopcin obtenida en violacin a

las disposiciones referidas a:
a) la edad del adoptado;
b) la diferencia de edad entre adoptante y adoptado;
c) la adopcin que hubiese tenido un hecho ilcito como
antecedente necesario, incluido el abandono supuesto o
aparente del menor proveniente de la omisin de un delito del
cual hubiera sido vctima el menor o sus padres;
d) la adopcin simultnea por ms de una persona, excepto que
los adoptantes sean cnyuges o pareja conviviente;
e) la adopcin de descendientes;
f) la adopcin de hermano y de hermano unilateral entre s;
g) la declaracin judicial de la situacin de adoptabilidad;
h) la inscripcin y aprobacin del registro de adoptantes;
i) la falta de consentimiento del nio mayor de diez aos, a
peticin exclusiva del adoptado118.
Nulidades relativas
Adolece de nulidad relativa la adopcin obtenida en violacin a

las disposiciones referidas a:
a) la edad mnima del adoptante;
b) vicios del consentimiento;
c) el derecho del nio, nia o adolescente a ser odo, a peticin
exclusiva del adoptado119.
118
119
47
Inscripcin
La adopcin, su revocacin, conversin y nulidad deben inscribirse en el

Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas120.
120
48
Responsabilidad
parental
Responsabilidad parental
A continuacin estudiaremos la unidad correspondiente a la responsabilidad
parental, como instituto que regula los derechos y deberes entre los
progenitores y sus hijos menores de edad.
Definicin
El Cdigo Civil y Comercial nos brinda un concepto de responsabilidad parental,
estableciendo en su artculo 638 que es el conjunto de deberes y derechos que
corresponden a los progenitores sobre la persona y bienes del hijo, para su
proteccin, desarrollo y formacin integral mientras sea menor de edad y no se
haya emancipado121.
Evolucin
El Cdigo de Vlez Srsfield, en su redaccin originaria, se conceptuaba a la
entonces llamada patria potestad, como el conjunto de los derechos de los
padres respecto de las personas y bienes de sus hijos menores no
emancipados. Esta nocin responda al criterio imperante en la poca de
redaccin del Cdigo acerca de la relacin entre los padres y los hijos, en virtud
de la cual estos no gozaban de derechos ante aquellos; pues lo determinante en
la estructura del grupo familiar era la voluntad del padre de familia.
Los conceptos cambiaron en virtud de la transformacin en la vida en sociedad,

y en 1919 la ley 10.903 introduce una profunda modificacin a la nocin de la
llam ad a patria potestad, ya que esta es considerada en virtud del nuevo
texto, el conjunto de derechos y obligaciones que corresponde a los padres
sobre las personas y bienes de sus hijos.
121
49
Esta nocin adecuada tcnicamente, se mantuvo en el rgimen de la ley
23.264, no aludiendo a obligaciones, concepto propio de las relaciones
patrimoniales, sino a deberes y adems pona el acento en el inters del hijo,
desde cuya perspectiva, en definitiva, habr de ser analizado todo conflicto
que se suscite durante el ejercicio de la patria potestad.
As defina a la patria potestad como:
el conjunto de deberes y derechos que corresponde a los padres

sobre las personas y bienes de los hijos, para su formacin y
proteccin integral, desde la concepcin de stos y mientras
sean menores de edad y no se hayan emancipado122.
Con la sancin del Cdigo Civil y Comercial, se modifica la denominacin patria

potestad por responsabilidad parental, lo que resulta ms adecuado a la
realidad de nuestros das para describir las relaciones entre los progenitores y
los hijos (Bueres, 2015, pp. 430431).
Principios generales
El Cdigo Civil y Comercial, trajo consigo la enunciacin de los principios
generales que regirn la responsabilidad parental, siendo stos:
a) el inters superior del nio;

b) la autonoma progresiva del hijo conforme a sus
caractersticas psicofsicas, aptitudes y desarrollo. A mayor
autonoma, disminuye la representacin de los progenitores en
el ejercicio de los derechos de los hijos;
c) el derecho del nio a ser odo y a que su opinin sea tenida en
cuenta segn su edad y grado de madurez123.
Figuras legales: titularidad y ejercicio de la

responsabilidad parental, cuidado personal del hijo, y
guarda del hijo a un tercero
Conforme el artculo 640, este Cdigo regula:
122
Art. 264 - Ley 23.264 - Patria Potestad. Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
123
50
a) la titularidad y el ejercicio de la responsabilidad parental;
b) el cuidado personal del hijo por los progenitores;
c) la guarda otorgada por el juez a un tercero124.
En virtud de ello, esta unidad comprender el estudio de cada uno de esos

institutos.
Titularidad y ejercicio
La diferencia entre estos dos conceptos no parece fcilmente precisable, sin
embargo, es pasible advertir que la titularidad es el conjunto de los derechos
y deberes, que, en principio, corresponden a ambos progenitores e
independientemente, mientras que el ejercicio es la facultad de actuar
concretamente en virtud de esos derechosdeberes y que corresponden en
unos casos a uno u otro o a ambos progenitores.
De manera que puede haber en algunos supuestos titularidad con ejercicio

actual de la responsabilidad parental y en otros, si bien se comparte la
titularidad, se carece de ese ejercicio.
Distintos supuestos
El artculo 641, establece distintos supuestos de hecho, y en base a ello
determina a quin corresponde el ejercicio de la responsabilidad parental:
a) en caso de convivencia con ambos progenitores, a stos. Se

presume que los actos realizados por uno cuentan con la
conformidad del otro, con excepcin de los supuestos
contemplados en el artculo 645, o que medie expresa oposicin;
b) en caso de cese de la convivencia, divorcio o nulidad de
matrimonio, a ambos progenitores. Se presume que los actos
realizados por uno cuentan con la conformidad del otro, con las
excepciones del inciso anterior. Por voluntad de los progenitores
o por decisin judicial, en inters del hijo, el ejercicio se puede
atribuir a slo uno de ellos, o establecerse distintas
modalidades;
124
51
c) en caso de muerte, ausencia con presuncin de fallecimiento,
privacin de la responsabilidad parental o suspensin del
ejercicio de un progenitor, al otro;
d) en caso de hijo extramatrimonial con un solo vnculo filial, al
nico progenitor;
e) en caso de hijo extramatrimonial con doble vnculo filial, si
uno se estableci por declaracin judicial, al otro progenitor. En
inters del hijo, los progenitores de comn acuerdo o el juez
pueden decidir el ejercicio conjunto o establecer distintas
modalidades125.
Intervencin de los jueces en caso de desacuerdo de los

progenitores
Como hemos estudiado, se presume que los actos realizados por uno de los
progenitores cuentan con la conformidad del otro, con excepcin de los
supuestos contemplados en el artculo 645 (en los que se requiere el
consentimiento de ambos progenitores), o que medie expresa oposicin126. Y
separadamente, el artculo 642 establece que cuando hay desacuerdo,
cualquiera de ellos puede acudir ante el juez para que resuelva en definitiva
segn la conveniencia del nio, nia o adolescente.
La oposicin puede ser formulada para evitar que el otro progenitor realice un
determinado acto, o aun, si ya lo hubiere realizado (por ejemplo, si han
anotado al hijo en un colegio) para que no tenga efectos, es decir, para que
no se concreten los hechos que dara lugar el consentimiento prestado por el
otro progenitor.
En este supuesto, se ofrece la oportunidad a ambos progenitores, de acudir al

juez para que resuelva las diferencias de criterios entre ellos.
As, en caso de desacuerdo entre los progenitores, cualquiera de ellos puede

acudir al juez competente, quien debe resolver por el procedimiento ms breve
previsto por la ley local, previa audiencia de los progenitores con intervencin
del Ministerio Pblico127.
Asimismo, la ley prev el caso de que los desacuerdos se den en forma

reiterada, o si concurriese
125
126
127
52
cualquier otra causa que entorpece gravemente el ejercicio de la
responsabilidad parental, el juez podr atribuir el ejercicio de la
responsabilidad parental total o parcialmente a uno de los
progenitores, o distribuir entre ellos sus funciones, por un plazo
que no puede exceder de dos aos. Asimismo, el juez tiene
facultades para ordenar medidas de intervencin
interdisciplinaria y someter las discrepancias a mediacin128.
Delegacin del ejercicio

El Cdigo Civil y Comercial incorpora la posibilidad de que el o los progenitores
deleguen, siempre y cuando se cumplimente con los requisitos exigidos por la
ley, el ejercicio de la responsabilidad parental. Esta figura deja de lado uno de
los caracteres de la antes llamada patria potestad, el de la indelegabilidad de la
misma. Esta nueva norma determina que el ejercicio de la responsabilidad
parental puede delegarse en virtud de que el inters superior del menor lo
exija.
En virtud de lo expuesto, el artculo 643 establece que en el inters del hijo y

por razones suficientemente justificadas, los progenitores pueden convenir que
el ejercicio de la responsabilidad parental sea otorgado a un pariente130.
El acuerdo con la persona que acepta la delegacin debe ser homologado

judicialmente, debiendo orse necesariamente al hijo131.
La ley establece que le plazo mximo de duracin de la delegacin del ejercicio

de la responsabilidad parental es de un ao, pudiendo renovarse
judicialmente por razones debidamente fundadas, por un perodo ms con
participacin de las partes involucradas132.
Asimismo, los progenitores conservan la titularidad de la responsabilidad

parental, y mantienen el derecho a supervisar la crianza y educacin del hijo en
funcin de sus posibilidades133.
128
130
131
132
133
53
Progenitores adolescentes
Se debe tener especial consideracin en aquellas situaciones en las cuales los
padres de un nio sean adolescentes, es decir que sean mayores de 13 aos
pero menores de 18, momento en el cual se adquiere la mayora de edad.
En estos casos, la ley establece que los progenitores adolescentes () ejercen

la responsabilidad parental de sus hijos pudiendo decidir y realizar por s
mismos las tareas necesarias para su cuidado, educacin y salud134.
Asimismo,
las personas que ejercen la responsabilidad parental de un

progenitor adolescente que tenga un hijo bajo su cuidado
pueden oponerse a la realizacin de actos que resulten
perjudiciales para el nio; tambin pueden intervenir cuando el
progenitor omite realizar las acciones necesarias para preservar
su adecuado desarrollo.
El consentimiento del progenitor adolescente debe integrarse
con el asentimiento de cualquiera de sus propios progenitores si
se trata de actos trascendentes para la vida del nio, como la
decisin libre e informada de su adopcin, intervenciones
quirrgicas que ponen en peligro su vida, u otros actos que
pueden lesionar gravemente sus derechos. En caso de conflicto,
el juez debe decidir a travs del procedimiento ms breve
previsto por la ley local135.
Como explica la Doctora. Herrera (2015), hay que distinguir entre los actos
cotidianos de la vida del nio, y aquellos que son de mayor gravedad o
trascendencia. En el primero de los casos los progenitores adolescentes ejercen
la responsabilidad parental, y en los otros se requiere adems el asentimiento
de los padres de los adolescentes.
Intervencin conjunta de los progenitores

Hay ciertos actos que son de tal trascendencia en la vida del nio, nia o
adolescente que se requiere el consentimiento expreso de ambos progenitores.
Estos actos, conforme el artculo 645 del son:
134
135
54
a) autorizar a los hijos adolescentes entre diecisis y dieciocho
aos para contraer matrimonio;
b) autorizarlo para ingresar a comunidades religiosas, fuerzas

armadas o de seguridad;
c) autorizarlo para salir de la Repblica o para el cambio de

residencia permanente en el extranjero;
d) autorizarlo para estar en juicio, en los supuestos en que no

puede actuar por s; e. administrar los bienes de los hijos,
excepto que se haya delegado la administracin de conformidad
con lo previsto en este Captulo.
En todos estos casos, si uno de los progenitores no da su

consentimiento o media imposibilidad para prestarlo, debe
resolver el juez teniendo en miras el inters familiar.
Asimismo, teniendo en cuenta la capacidad progresiva del

menor, cuando el acto involucra a hijos adolescentes, es
necesario su consentimiento expreso136.
Derechos-deberes de los progenitores

El conjunto de derechosdeberes que implica la responsabilidad parental es
muy amplio. No se agota el deber de los padres en la satisfaccin de las
necesidades materiales, sino que alcanza al cumplimiento de deberes de ndole
espiritual, como es el cuidado y formacin tica y espiritual del hijo, asegurar su
educacin, de acuerdo con sus posibilidades, etctera.
Enumeracin. Prohibicin
El artculo 646 enumera los deberes de los progenitores, que son:
a) cuidar del hijo, convivir con l, prestarle alimentos y educarlo;

b) considerar las necesidades especficas del hijo segn sus
caractersticas psicofsicas, aptitudes y desarrollo madurativo;
c) respetar el derecho del nio y adolescente a ser odo y a
participar en su proceso educativo, as como en todo lo
referente a sus derechos personalsimos;
136
55
d) prestar orientacin y direccin al hijo para el ejercicio y
efectividad de sus derechos;
e) respetar y facilitar el derecho del hijo a mantener relaciones
personales con abuelos, otros parientes o personas con las
cuales tenga un vnculo afectivo;
f) representarlo y administrar el patrimonio del hijo137.
Adems de estos deberes se menciona en el artculo 647 la prohibicin expresa

de malos tratos al nio, nia o adolescente, prohibiendo el castigo corporal
(), los malos tratos y cualquier acto que lesione fsica o squicamente a los
mismos138.
A los fines de colaborar y orientar a los progenitores en situaciones delicadas,

en los cuales sea difcil lograr un ejercicio idneo de la responsabilidad
parental, se prev tambin que los progenitores puedan solicitar el auxilio de
los servicios de orientacin a cargo de los organismos del Estado.
Cuidado personal. Clases

Se denomina cuidado personal a los deberes y facultades de los progenitores
referidos a la vida cotidiana del hijo139. Implica la proteccion que debe recibir
el menor en todo momento por parte de sus progenitores (Bueres, 2015, p.
436).
Cuando los padres no conviven, el cuidado personal puede ser de dos maneras:
Puede ser asumida por un solo progenitor.
Puede ser asumida por ambos progenitores.
Cuidado personal Compartido. Modalidades. Reglas

generales
El cuidado personal compartido puede ser:
Alternado: En esta modalidad el hijo pasa perodos de tiempo con cada

uno de los progenitores, segn la organizacin y posibilidades de la
familia141.
137
138
139
141
56
Indistinto: En esta modalidad el hijo reside de manera principal en el
domicilio de uno de los progenitores, pero ambos comparten las
decisiones y se distribuyen de modo equitativo las labores atinentes a su
cuidado143.
Como principio general, el juez debe otorgar, como primera alternativa, el

cuidado compartido del hijo con la modalidad indistinta, excepto que no sea
posible o resulte perjudicial para el hijo144.
En caso de que cuidado pernal sea atribuido a un solo progenitor, el otro tiene
el derecho y el deber de mantener una adecuada comunicacin con el hijo145.
Cuidado personal unilateral. Deber de informar

Como hemos expresado, la regla general es que el cuidado personal del hijo
debe ser compartido e indistinto. Sin embargo, si de manera excepcional el
cuidado personal del menor fuera unilateral:
el juez debe ponderar

a) la prioridad del progenitor que facilita el derecho a mantener
trato regular con el otro;
b) la edad del hijo;
c) la opinin del hijo;
d) el mantenimiento de la situacin existente y respeto del
centro de vida del hijo.
El otro progenitor tiene el derecho y el deber de colaboracin
con el conviviente146.
El derecho del nio de mantener vnculo con ambos padres, es un derecho

humano (Herrera, 2015), por ello, cada progenitor debe informar al otro sobre
cuestiones de educacin, salud y otras relativas a la persona y bienes del
hijo147.
Plan de parentalidad. Determinacin judicial del plan de

parentalidad
143
144
145
146
147
57
El ordenamiento jurdico actual respeta la autonoma de la voluntad de los
progenitores a quienes incentiva a elaborar un plan de parentalidad para
decidir cmo organizar la convivencia con el hijo en el caso de no convivencia
de los padres
En este sentido, y segn el artculo 655 del Cdigo Civil y Comercial de la

Nacin:
Los progenitores pueden presentar un plan de parentalidad

relativo al cuidado del hijo, que contenga:
a) lugar y tiempo en que el hijo permanece con cada progenitor;
b) responsabilidades que cada uno asume;
c) rgimen de vacaciones, das festivos y otras fechas
significativas para la familia;
d) rgimen de relacin y comunicacin con el hijo cuando ste
reside con el otro progenitor.
El plan de parentalidad propuesto puede ser modificado por los
progenitores en funcin de las necesidades del grupo familiar y
del hijo en sus diferentes etapas.
Los progenitores deben procurar la participacin del hijo en el
plan de parentalidad y en su modificacin149.
En el plano familiar, es lgico que lo ideal sera el acuerdo entre los

progenitores, la presentacin de dicho acuerdo ante el juez competente y la
consiguiente homologacin del acuerdo. Sin embargo,
qu sucede si no hay acuerdo o si habindolo no se ha

homologado judicialmente?
En dicho casos, el juez debe fijar el rgimen de cuidado de los hijos y150, como
ya hemos visto, priorizar la modalidad compartida indistinta, excepto que por
razones fundadas resulte ms beneficioso el cuidado unipersonal o
alternado151. Asimismo, se aclara que:
149
150
151
58
cualquier decisin en materia de cuidado personal del hijo debe
basarse en conductas concretas del progenitor que puedan
lesionar el bienestar del nio o adolescente no siendo admisibles
discriminaciones fundadas en el sexo u orientacin sexual, la
religin, las preferencias polticas o ideolgicas o cualquier otra
condicin152.
Otorgamiento de la guarda a un pariente

Otorgamiento de la guarda a un tercero
El artculo 657 establece que:
en supuestos de especial gravedad, el juez puede otorgar la

guarda a un pariente por un plazo de un ao, prorrogable por
razones fundadas por otro perodo igual. Vencido el plazo, el
juez debe resolver la situacin del nio, nia o adolescente
mediante otras figuras que se regulan en este Cdigo.
El guardador tiene el cuidado personal del nio, nia o
adolescente y est facultado para tomar las decisiones relativas
a las actividades de la vida cotidiana, sin perjuicio de que la
responsabilidad parental quede en cabeza del o los progenitores,
quienes conservan los derechos y responsabilidades emergentes
de esta titularidad y ejercicio153.
La Doctora Herrera (2015) explica que la diferencia de esta figura con la de la

delegacin de la responsabilidad parental radica en que el otorgamiento de la
guarda es judicial y luego de evaluar exhaustivamente la conflictiva de dicha
familia en el caso concreto.
Alimentos. Regla general. Contenido. Tareas de cuidado

personal. Legitimacin. Hijo mayor de edad. Hijo mayor
que se capacita. Hijo no reconocido. Mujer embarazada.
Cuidado personal compartido. Hijo fuera del pas o
152
153
59
alejado de sus progenitores. Reclamo a ascendientes.
Alimentos impagos. Medidas ante el incumplimiento
Los progenitores tienen la obligacin y el derecho de criar a sus hijos,
alimentarlos y educarlos conforme a su condicin y fortuna154.
La obligacin de alimentos comprende la satisfaccin de las necesidades de los

hijos en manutencin, educacin y esparcimiento, vestimenta, habitacin,
asistencia y gastos por enfermedad y los gastos necesarios para adquirir una
profesin u oficio155. La forma de efectivizar la prestacin es a travs de pagos
en dinero o en especie y son proporcionales a las posibilidades econmicas de
los obligados y necesidades del alimentado156.
En caso de divorcio, separacin de hecho o nulidad de matrimonio, incumbe

siempre a ambos progenitores el deber de dar alimentos a sus hijos y educarlos,
no obstante que el cuidado personal sea ejercida por uno de ellos.
Si bien la mayora de edad se adquiere a los 18 aos, la obligacin alimentaria

de los progenitores respecto de los hijos se extiende hasta los 21 aos de edad,
excepto que el obligado acredite que el hijo mayor de edad cuenta con recursos
suficientes para proverselos por s mismo.
Tareas de cuidado personal
Partiendo del principio de que el trabajo en el hogar debe ser reconocido, el

artculo 660 establece que las tareas cotidianas que realiza el progenitor que
ha asumido el cuidado personal del hijo tienen un valor econmico y
constituyen un aporte a su manutencin157.
Legitimacin
En caso de que el progenitor falte a la prestacin de alimentos

podr ser demandado por:
a) el otro progenitor en representacin del hijo;
b) el hijo con grado de madurez suficiente con asistencia letrada;
c) subsidiariamente, cualquiera de los parientes o el Ministerio
Pblico158.
Hijo mayor de edad
154
155
156
157
158
60
El progenitor que convive con el hijo mayor de edad tiene legitimacin para
obtener la contribucin del otro hasta que el hijo cumpla veintin aos159, ya
que como hemos visto la obligacin alimentaria se extiende hasta dicha edad,
excepto que el hijo tenga recursos suficientes para su manutencin.
Puede iniciar el juicio alimentario o, en su caso, continuar el

proceso promovido durante la minora de edad del hijo para que
el juez determine la cuota que corresponde al otro progenitor.
Tiene derecho a cobrar y administrar las cuotas alimentarias
devengadas.
Las partes de comn acuerdo, o el juez, a pedido de alguno de
los progenitores o del hijo, pueden fijar una suma que el hijo
debe percibir directamente del progenitor no conviviente. Tal
suma, administrada por el hijo, est destinada a cubrir los
desembolsos de su vida diaria, como esparcimiento, gastos con
fines culturales o educativos, vestimenta u otros rubros que se
estimen pertinentes160.
Hijo mayor que se capacita
La obligacin alimentaria de los padres a los hijos se puede

extender incluso hasta los 25 aos si la prosecucin de estudios
o preparacin profesional de un arte u oficio, le impide
proveerse de medios necesarios para sostenerse
independientemente.
Pueden ser solicitados por el hijo o por el progenitor con el cual
convive; debe acreditarse la viabilidad del pedido161.
Hijo no reconocido
El ordenamiento jurdico regula la situacin del hijo extramatrimonial no

reconocido, estableciendo que tiene derecho a alimentos provisorios
mediante la acreditacin sumaria del vnculo invocado162.
Asimismo, se aclara que:
159
160
161
162
61
si la demanda se promueve antes que el juicio de filiacin, en la
resolucin que determina alimentos provisorios el juez debe
establecer un plazo para promover dicha accin, bajo
apercibimiento de cesar la cuota fijada mientras esa carga est
incumplida163.
Mujer embarazada
La mujer embarazada tiene derecho a reclamar alimentos al progenitor

presunto con la prueba sumaria de la filiacin alegada164.
La norma otorga el derecho a reclamar alimentos a la mujer embarazada, pero

dichos alimentos son para el hijo. Teniendo en cuenta que la persona existe
desde la concepcin, el hijo tiene el derecho alimentario, desde el momento en
que es concebido, y la madre es quien pueda reclamarlos en su representacin
(Pitrau, 2014).
Cuidado personal compartido
Cuando el cuidado personal fuese compartido hay que tener en cuenta dos
supuestos:
si ambos progenitores cuentan con recursos equivalentes, cada

uno debe hacerse cargo de la manutencin cuando el hijo
permanece bajo su cuidado;
si los recursos de los progenitores no son equivalentes, aquel
que cuenta con mayores ingresos debe pasar una cuota
alimentaria al otro para que el hijo goce del mismo nivel de vida
en ambos hogares. Los gastos comunes deben ser solventados
por ambos progenitores165.
Hijo fuera del pas o alejado de sus progenitores
Ya en el Cdigo de Vlez Srsfield se prevea la situacin en la cual:
el hijo que no convive con sus progenitores, que se encuentra

en un pas extranjero o en un lugar alejado dentro de la
Repblica, y tenga necesidad de recursos para su alimentacin u
163
164
165
62
otros rubros urgentes, puede ser autorizado por el juez del lugar
o por la representacin diplomtica de la Repblica, segn el
caso, para contraer deudas que satisfagan sus necesidades166.
La novedad del Cdigo Civil y Comercial es que si el menor es adolescente

(mayor a trece aos) no necesita autorizacin alguna; slo el asentimiento del
adulto responsable, de conformidad con la legislacin aplicable.167
Reclamo a ascendientes
Los alimentos a los ascendientes pueden ser reclamados en el

mismo proceso en que se demanda a los progenitores o en
proceso diverso; adems de lo previsto en el ttulo del
parentesco, debe acreditarse verosmilmente las dificultades del
actor para percibir los alimentos del progenitor obligado168.
Alimentos impagos y medidas ante el incumplimiento (artculos 669 y 670)
Los alimentos se deben desde el da de la demanda o desde el

da de la interpelacin del obligado por medio fehaciente,
siempre que se interponga la demanda dentro de los seis meses
de la interpelacin.
Por el perodo anterior, el progenitor que asumi el cuidado del
hijo tiene derecho al reembolso de lo gastado en la parte que
corresponde al progenitor no conviviente169.
Medidas ante el incumplimiento: Las disposiciones de este Cdigo relativas al

incumplimiento de los alimentos entre parientes son aplicables a los alimentos
entre padres e hijos170, en virtud de ello, podrn adoptarse medidas cautelares
para asegurar el pago de alimentos futuros, el juez podr adoptar medidas
razonables para asegurar la eficacia de la sentencia, etctera.
166
167
168
169
170
63
Deberes de los hijos. Enumeracin
Son deberes de los hijos, segn el artculo 671:
a) respetar a sus progenitores;

b) cumplir con las decisiones de los progenitores que no sean
contrarias a su inters superior;
c) prestar a los progenitores colaboracin propia de su edad y
desarrollo y cuidar de ellos u otros ascendientes en todas las
circunstancias de la vida en que su ayuda sea necesaria171.
Deberes y derechos de los progenitores e

hijos afines. Alcances. Deberes del
progenitor afn. Delegacin en el
progenitor afn. Ejercicio conjunto con el
progenitor afn. Alimentos
El Cdigo Civil y Comercial regula las relaciones entre progenitor afn e hijo afn.
Se denomina progenitor afn al cnyuge o conviviente que vive con quien tiene
a su cargo el cuidado personal del nio o adolescente172.
Conforme los fundamentos de la reforma,
se reconoce el vnculo afectivo que se genera entre el progenitor

y los hijos de su pareja cuando conviven, otorgando ciertos
derechos a los primeros sin excluir los derechos y deberes de los
progenitores como principales responsables de los hijos173.
Deberes del progenitor afn
Conforme el artculo 673:

171
172
173
Fundamentos del anteproyecto de reforma del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
64
El cnyuge o conviviente de un progenitor debe cooperar en la
crianza y educacin de los hijos del otro, realizar los actos
cotidianos relativos a su formacin en el mbito domstico y
adoptar decisiones ante situaciones de urgencia. En caso de
desacuerdo entre el progenitor y su cnyuge o conviviente
prevalece el criterio del progenitor.
Esta colaboracin no afecta los derechos de los titulares de la
responsabilidad parental174.
Delegacin en el progenitor afn
As como el art 643 permite, bajo ciertas circunstancias, delegar

el ejercicio de la responsabilidad parental a un pariente ,
tambin se permite que el progenitor a cargo del hijo delegue a
su cnyuge o conviviente el ejercicio de la responsabilidad
parental cuando no estuviera en condiciones de cumplir la
funcin en forma plena por razones de viaje, enfermedad o
incapacidad transitoria, y siempre que exista imposibilidad para
su desempeo por parte del otro progenitor, o no fuera
conveniente que este ltimo asuma su ejercicio.
Esta delegacin requiere la homologacin judicial, excepto que
el otro progenitor exprese su acuerdo de modo fehaciente175.
Ejercicio conjunto con el progenitor afn
El Cdigo prev que en casos excepcionales como la
muerte, ausencia o incapacidad del progenitor, el otro

progenitor puede asumir dicho ejercicio conjuntamente con su
cnyuge o conviviente.
Este acuerdo entre el progenitor en ejercicio de la
responsabilidad parental y su cnyuge o conviviente debe ser
homologado judicialmente. En caso de conflicto prima la opinin
del progenitor.
Este ejercicio se extingue con la ruptura del matrimonio o de la
unin convivencial.
174
175
65
Tambin se extingue con la recuperacin de la capacidad plena
del progenitor que no estaba en ejercicio de la responsabilidad
parental176.
Alimentos
El progenitor afn tiene una obligacin alimentaria respecto de sus hijos afines,
pero esta obligacin tiene carcter subsidiario.
Asimismo, esa obligacin subsidiaria cesa
en los casos de disolucin del vnculo conyugal o ruptura de la

convivencia. Sin embargo, si el cambio de situacin puede
ocasionar un grave dao al nio o adolescente y el cnyuge o
conviviente asumi durante la vida en comn el sustento del hijo
del otro, puede fijarse una cuota asistencial a su cargo con
carcter transitorio, cuya duracin debe definir el juez de
acuerdo a las condiciones de fortuna del obligado, las
necesidades del alimentado y el tiempo de la convivencia177.
Representacin, disposicin y
administracin de los bienes del hijo
menor de edad
A continuacin abordaremos la representacin de los padres en procesos
judiciales y cmo se rige la administracin y disposicin de los bienes del hijo
menor de edad.
Representacin: oposicin al juicio, juicio contra los

progenitores, contratos permitidos y prohibidos
Los padres son los representantes legales de sus hijos, y en consecuencia
pueden estar en juicio por ellos, como actores o demandados.178 Asimismo,
reconociendo la capacidad progresiva del hijo, cuando este tenga ms de 13
aos se presume que cuenta con suficiente autonoma para intervenir en un
176
177
178
66
proceso conjuntamente con sus progenitores, o de manera autnoma con
asistencia letrada179.
Si uno o ambos progenitores se oponen a que el hijo adolescente

inicie una accin civil contra un tercero, el juez puede autorizarlo
a intervenir en el proceso con la debida asistencia letrada, previa
audiencia del oponente y del Ministerio Pblico180.
El artculo establece que el hijo menor de edad puede reclamar a sus

progenitores por sus propios intereses sin previa autorizacin judicial, si cuenta
con la edad y grado de madurez suficiente y asistencia letrada181.
Contratos permitidos y prohibidos
A los fines de establecer cules son los contratos por servicios permitidos y los
prohibidos, hay que diferenciar los casos en los cuales el hijo es mayor de 16
aos y en los cuales es menor de dicha edad.
Contratos por servicios del hijo menor de diecisis aos. El hijo menor de
diecisis aos no puede ejercer oficio, profesin o industria, ni obligar a
su persona de otra manera sin autorizacin de sus progenitores182.
Se presume que el hijo mayor de diecisis aos que ejerce algn empleo,
profesin o industria, est autorizado por sus progenitores para todos los actos
y contratos concernientes al empleo, profesin o industria183.
Contratos por servicios del hijo mayor de diecisis aos.Los progenitores

no pueden hacer contratos por servicios a prestar por su hijo adolescente
o para que aprenda algn oficio sin su consentimiento184.
Cabe destacar que los contratos de escasa cuanta de la vida cotidiana

celebrados por el hijo, se presumen realizados con la conformidad de los
progenitores185.
Respecto a los contratos prohibidos, se establece que
179
180
181
182
183
184
185
67
los progenitores no pueden hacer contrato alguno con el hijo
que est bajo su responsabilidad, excepto lo dispuesto para las
donaciones sin cargo ().
No pueden, ni aun con autorizacin judicial, comprar por s ni
por persona interpuesta, bienes de su hijo ni constituirse en
cesionarios de crditos, derechos o acciones contra su hijo; ni
hacer particin privada con su hijo de la herencia del progenitor
prefallecido, ni de la herencia en que sean con l coherederos o
colegatarios; ni obligar a su hijo como fiadores de ellos o de
terceros186.
Respecto de los contratos con terceros, los progenitores pueden celebrar

contratos con terceros en nombre de su hijo en los lmites de su
administracin. Deben informar al hijo que cuenta con la edad y grado de
madurez suficiente187.
Administracin: excepciones, designacin del

administrador, desacuerdos, prdida de la
administracin, remocin. Actos que requieren
autorizacin judicial. Obligacin de inventario. Rentas de
los hijos menores de edad
Como principio general, se establece que la administracin de los bienes del
hijo es ejercida en comn por los progenitores cuando ambos estn en ejercicio
de la responsabilidad parental188.
Asimismo, los actos conservatorios pueden ser otorgados indistintamente por

cualquiera de los progenitores, con independencia de que el cuidado sea
unipersonal o compartido189.
No obstante el principio general, hay ciertos bienes que no administrarn los

progenitores:
a) los adquiridos por el hijo mediante trabajo, empleo, profesin

o industria, que son administrados por ste, aunque conviva con
sus progenitores;
186
187
188
189
68
b) los heredados por el hijo por indignidad de sus progenitores;
c) los adquiridos por herencia, legado o donacin, cuando el
donante o testador haya excluido expresamente la
administracin de los progenitores190.
Los progenitores pueden acordar que uno de ellos administre los bienes del
hijo; en ese caso, el progenitor administrador necesita el consentimiento
expreso del otro para todos los actos que requieran tambin autorizacin
judicial191. El Cdigo establece que en caso de graves o persistentes
desacuerdos sobre la administracin de los bienes, cualquiera de los
progenitores puede recurrir al juez para que designe a uno de ellos o, en su
defecto, a un tercero idneo para ejercer la funcin192.
Se necesita autorizacin judicial para disponer los bienes del hijo. Los actos
realizados sin autorizacin pueden ser declarados nulos si perjudican al hijo193.
La ley establece que en los tres meses subsiguientes al

fallecimiento de uno de los progenitores, el sobreviviente debe
hacer inventario judicial de los bienes de los cnyuges o de los
convivientes, y determinarse en l los bienes que correspondan
al hijo, bajo pena de una multa pecuniaria a ser fijada por el juez
a solicitud de parte interesada194.
Los progenitores pierden la administracin de los bienes del hijo

cuando ella sea ruinosa, o se pruebe su ineptitud para
administrarlos. El juez puede declarar la prdida de la
administracin en los casos de concurso o quiebra del progenitor
que administra los bienes del hijo195.
Asimismo, los progenitores pierden la administracin de los bienes del hijo

cuando son privados de la responsabilidad parental196.
Removido uno de los progenitores de la administracin de los bienes, sta

corresponde al otro. Si ambos son removidos, el juez debe nombrar un tutor
especial197.
190
191
192
193
194
195
196
197
69
Las rentas que produzcan los bienes de los hijos corresponden a
ellos. Por lo tanto, los progenitores estn obligados a
preservarlas cuidando de que no se confundan con sus propios
bienes. Slo pueden disponer de las rentas de los bienes del hijo
con autorizacin judicial y por razones fundadas, en beneficio de
los hijos. Los progenitores pueden rendir cuentas a pedido del
hijo)198.
Los progenitores pueden utilizar las rentas de los bienes del hijo
sin autorizacin judicial pero con la obligacin de rendir cuentas,
cuando se trata de solventar los siguientes gastos:
a) de subsistencia y educacin del hijo cuando los progenitores
no pueden asumir esta responsabilidad a su cargo por
incapacidad o dificultad econmica;
b) de enfermedad del hijo y de la persona que haya instituido
heredero al hijo;
c) de conservacin del capital, devengado durante la minoridad
del hijo199.
Fin de la responsabilidad parental

A continuacin estudiaremos las tres maneras por las cuales puede finalizar la
responsabilidad parental.
Extincin de la titularidad: causas

En los casos de extincin de la titularidad de la responsabilidad parental, sta se
acaba por circunstancias que no significan juicio disvalioso respecto de la
conducta de los padres sino simplemente por no encontrarse ellos bajo la
esfera de su vigilancia o autoridad.
Las causas son:
a) muerte del progenitor o del hijo;

b) profesin del progenitor en instituto monstico;
c) alcanzar el hijo la mayora de edad;
d) emancipacin, excepto lo dispuesto en el artculo 644;
198
199
70
e) adopcin del hijo por un tercero, sin perjuicio de la posibilidad
de que se la restituya en caso de revocacin y nulidad de la
adopcin; la extincin no se produce cuando se adopta el hijo
del cnyuge o del conviviente200.
Privacin: causas, rehabilitacin.

Se trata de actos de los progenitores que merecen reproche y determinan la
necesidad, para seguridad del nio, nia o adolescente, de sustraerlo de la
esfera de autoridad del progenitor.
Causas:
a) ser condenado como autor, coautor, instigador o cmplice de

un delito doloso contra la persona o los bienes del hijo de que se
trata;
b) abandono del hijo, dejndolo en un total estado de
desproteccin, aun cuando quede bajo el cuidado del otro
progenitor o la guarda de un tercero;
c) poner en peligro la seguridad, la salud fsica o psquica del hijo;
d) haberse declarado el estado de adoptabilidad del hijo201.
La privacin de la responsabilidad parental puede ser dejada sin efecto por el

juez si los progenitores, o uno de ellos, demuestra que la restitucin se justifica
en beneficio e inters del hijo202.
Suspensin del ejercicio: causas. Subsistencia del deber

alimentario
Suspensin del ejercicio
En estos casos, no se trata de reproche al progenitor, sino que este material o

judicialmente no puede ejercerla. Son consecuencias de tales hechos que
operan ministerio legis, sin necesidad de resolucin judicial.
Las causas son:
a) la declaracin de ausencia con presuncin de fallecimiento;
b) el plazo de la condena a reclusin y la prisin por ms de tres aos;
200
201
202
71
c) la declaracin por sentencia firme de la limitacin de la capacidad por
razones graves de salud mental que impiden al progenitor dicho ejercicio;
d) la convivencia del hijo con un tercero, separado de sus progenitores por

razones graves, de conformidad con lo establecido en leyes especiales.
Subsistencia del deber alimentario
Por ms que la responsabilidad parental se vea suspendida o privada, los

alimentos a cargo de los progenitores subsisten203.
203
72
Tutela
Tutela
A continuacin abordaremos la tutela como instituto protectorio de los nios,
nias o adolescentes que no tiene capacidad plena, ni un adulto que ejerza la
responsabilidad parental.
Definicin. Principios generales

El artculo 104 define la tutela como aquella institucin destinada a brindar
proteccin a la persona y bienes de un nio, nia o adolescente que no ha
alcanzado la plenitud de su capacidad civil cuando no haya persona que ejerza
la responsabilidad parental204.
Los principios generales en materia de tutela, son los mismos que respecto a la
responsabilidad parental, es decir:
a) el inters superior del nio;

b) la autonoma progresiva del hijo conforme a sus
caractersticas psicofsicas, aptitudes y desarrollo. A mayor
autonoma, disminuye la representacin de los progenitores en
el ejercicio de los derechos de los hijos;
c) el derecho del nio a ser odo y a que su opinin sea tenida en
cuenta segn su dad y grado de madurez205.
Caracteres
Los caracteres de la tutela son:
La tutela puede ser ejercida por una o ms personas, conforme aquello

que ms beneficie al nio, nia o adolescente206.
204
205
206
73
Es intransmisible207: Ya que el cargo es personalsimo, no pudiendo ser
transferido por voluntad del designado (Bueres, 2015, p. 133).
Capacidad
Segn el artculo 110:
no pueden ser tutores las personas:

a) que no tienen domicilio en la Repblica;
b) quebradas no rehabilitadas;
c) que han sido privadas o suspendidas en el ejercicio de la
responsabilidad parental, o han sido removidas de la tutela o
curatela o apoyo de otra persona incapaz o con capacidad
restringida, por causa que les era atribuible;
d) que deben ejercer por largo tiempo o plazo indefinido un
cargo o comisin fuera del pas;
e) que no tienen oficio, profesin o modo de vivir conocido, o
tienen mala conducta notoria;
f) condenadas por delito doloso a penas privativas de la libertad;
g) deudoras o acreedoras por sumas considerables respecto de
la persona sujeta a tutela;
h) que tienen pleitos con quien requiere la designacin de un
tutor. La prohibicin se extiende a su cnyuge, conviviente,
padres o hijos;
i) que, estando obligadas, omiten la denuncia de los hechos que
dan lugar a la
apertura de la tutela;
j) inhabilitadas, incapaces o con capacidad restringida;
k) que hubieran sido expresamente excluidas por el padre o la
madre de quien requiere la tutela, excepto que segn el criterio
del juez resulte beneficioso para el nio, nia o adolescente208.
Clases
La tutela puede ser:
Designada por los padres: Los padres pueden designar tutores, siempre y
cuando no se encuentren privados o suspendidos del ejercicio de la
207
208
74
responsabilidad parental. La designacin puede ser por testamento o por
escritura pblica. Esta designacin debe ser aprobada judicialmente.
Asimismo, la ley establece que se tendrn
por no escritas las disposiciones que eximen al tutor de hacer

inventario, lo autorizan a recibir los bienes sin cumplir ese
requisito, o lo liberan del deber de rendir cuentas.
Si los padres hubieran delegado el ejercicio de la responsabilidad
parental en un pariente, se presume la voluntad de que se lo
nombre tutor de sus hijos menores de edad, designacin que
debe ser discernida por el juez que homolog la delegacin o el
del centro de vida del nio, nia o adolescente, a eleccin del
pariente.
Si existen disposiciones de ambos progenitores, se aplican unas y
otras conjuntamente en cuanto sean compatibles. De no serlo, el
juez debe adoptar las que considere fundadamente ms
convenientes para el tutelado209.
Tutela dativa: Esta clase de tutela se da ante la ausencia de designacin

paterna de tutor o tutores o ante la excusacin, rechazo o imposibilidad
de ejercicio de aquellos designados, [por lo que] el juez debe otorgar la
tutela a la persona que sea ms idnea para brindar proteccin al nio,
nia o adolescente, debiendo fundar razonablemente los motivos que
justifican dicha idoneidad210.
En este tipo de tutela, el Cdigo establece que:
el juez no puede conferir la tutela dativa:

a) a su cnyuge, conviviente, o parientes dentro del cuarto
grado, o segundo por afinidad;
b) a las personas con quienes mantiene amistad ntima ni a los
parientes dentro del cuarto grado, o segundo por afinidad;
c) a las personas con quienes tiene intereses comunes;
d) a sus deudores o acreedores;
e) a los integrantes de los tribunales nacionales o provinciales
que ejercen sus funciones en el lugar del nombramiento; ni a los
que tienen con ellos intereses comunes, ni a sus amigos ntimos
o los parientes de stos, dentro del cuarto grado, o segundo por
afinidad;
209
210
75
f) a quien es tutor de otro menor de edad, a menos que se trate
de hermanos menores de edad, o existan causas que lo
justifiquen211.
Tutela especial: Esta tutela se establece para un acto o negocio

especialmente determinado.
Conforme el artculo 109:
Corresponde la designacin judicial de tutores especiales en los

siguientes casos:
a) cuando existe conflicto de intereses entre los representados y
sus representantes; si el representado es un adolescente puede
actuar por s, con asistencia letrada, en cuyo caso el juez puede
decidir que no es necesaria la designacin del tutor especial;
b) cuando los padres no tienen la administracin de los bienes
de los hijos menores de edad;
c) cuando existe oposicin de intereses entre diversas personas
incapaces que tienen un mismo representante legal, sea padre,
madre, tutor o curador; si las personas incapaces son
adolescentes, rige lo dispuesto en el inciso a);
d) cuando la persona sujeta a tutela hubiera adquirido bienes
con la condicin de ser administrados por persona determinada
o con la condicin de no ser administrados por su tutor;
e) cuando existe necesidad de ejercer actos de administracin
sobre bienes de extraa jurisdiccin al juez de la tutela y no
pueden ser convenientemente administrados por el tutor;
f) cuando se requieren conocimientos especficos o particulares
para un adecuado ejercicio de la administracin por las
caractersticas propias del bien a administrar;
g) cuando existen razones de urgencia, hasta tanto se tramite la
designacin del tutor que corresponda212.
211
212
76
Discernimiento de la tutela.
Discernimiento judicial. Audiencia con la
persona menor de edad. Actos anteriores
al discernimiento de la tutela. Inventario
y avalo. Rendicin de cuentas
Nuestro Cdigo establece que la tutela es siempre discernida por el juez,
teniendo en cuenta que ser competente el juez del lugar donde el nio, nia o
adolescente tiene su centro de vida213.
Asimismo, y siguiendo los preceptos de la Convencin de los derechos del nio,

para el discernimiento de la tutela () el juez debe:
a) or previamente al nio, nia o adolescente;
b) tener en cuenta sus manifestaciones en funcin de su edad y madurez;
c) decidir atendiendo primordialmente a su inters superior214.
Respecto a aquellos actos que haya realizado el tutor antes del discernimiento
de la tutela, la ley establece que quedan confirmados por el nombramiento,
siempre y cuando dichos actos no resulten perjudiciales para el nio, nia o
adolescente215.
Una vez discernida la tutela, los bienes del tutelado deben ser
entregados al tutor, previo inventario y avalo que realiza quien
el juez designa.
Si el tutor tiene un crdito contra la persona sujeta a tutela,
debe hacerlo constar en el inventario; si no lo hace, no puede
reclamarlo luego, excepto que al omitirlo haya ignorado su
existencia.
Hasta tanto se haga el inventario, el tutor slo puede tomar las
medidas que sean urgentes y necesarias.
213
214
215
77
Los bienes que el nio, nia o adolescente que adquieran por
sucesin u otro ttulo deben inventariarse y tasarse de la misma
forma216.
Rendicin de cuentas
Si el tutor sucede a alguno de los padres o a otro tutor anterior, debe pedir
inmediatamente, al sustituido o a sus herederos, rendicin judicial de cuentas y
entrega de los bienes del tutelado217.
Ejercicio de la tutela. Alcances.

El tutor es el representante legal del nio, nia o adolescente en todas aquellas
cuestiones de carcter patrimonial. No obstante este principio, habr que
tener presente aquellos casos en los cuales los tutelados puedan actuar
personalmente en ejercicio a su derecho a ser odo y el progresivo
reconocimiento de su capacidad218.
Responsabilidad
Como representante legal del nio, nia o adolescente, cuya finalidad es la
proteccin de los mismos,
el tutor es responsable del dao causado al tutelado por su

culpa, por accin u omisin, en el ejercicio o en ocasin de sus
funciones. El tutelado, cualquiera de sus parientes, o el
Ministerio Pblico pueden solicitar judicialmente las
providencias necesarias para remediarlo, sin perjuicio de que
sean adoptadas de oficio219.
Educacin y alimentos
216
217
218
219
78
El juez debe fijar las sumas requeridas para la educacin y alimentos del nio,
nia o adolescente, ponderando la cuanta de sus bienes y la renta que
producen220.
La suma debe comprender la cobertura de salud, la locacin o el

gasto de manutencin de la vivienda, vestuario, las actividades
educativas curriculares y extracurriculares, las deportivas que
debe llevar a cabo el nio/a, y las de otra ndole que fueran
adecuadas para su formacin integral (Baliero de Burundarena,
2015, p. 246).
Puede suceder que los recursos de la persona sujeta a tutela no sean

suficientes para atender a su cuidado y educacin, en cuyo caso el tutor
puede, con autorizacin judicial, demandar alimentos a los obligados a
prestarlos221.
Actos prohibidos
Al ser el tutor el representante legal del nio, nia o adolescente que carece de
responsabilidad parental, este no podr, ni con autorizacin judicial, celebrar
con su tutelado los actos prohibidos a los padres respecto de sus hijos menores
de edad. Incluso, no podr celebrar contrato alguno con el tutelado antes de
aprobada judicialmente la cuenta final de la tutela222.
Actos que requieren autorizacin judicial

Conforme el artculo 121 el tutor debe requerir autorizacin judicial para
realizar aquellos actos en los cuales los progenitores tambin deberan
requerirla. Sin embargo, se agregan otros:
a) adquirir inmuebles o cualquier bien que no sea til para

satisfacer los requerimientos alimentarios del tutelado;
b) prestar dinero de su tutelado. La autorizacin slo debe ser
concedida si existen garantas reales suficientes;
c) dar en locacin los bienes del tutelado o celebrar contratos
con finalidad anloga por plazo superior a tres aos. En todos los
220
Art.119 - Ley 26.994 - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
221
222
79
casos, estos contratos concluyen cuando el tutelado alcanza la
mayora de edad;
d) tomar en locacin inmuebles que no sean la casa habitacin;
e) contraer deudas, repudiar herencias o donaciones, hacer
transacciones y remitir crditos aunque el deudor sea
insolvente;
f) hacer gastos extraordinarios que no sean de reparacin o
conservacin de los
bienes;
g) realizar todos aquellos actos en los que los parientes del tutor
dentro del cuarto grado o segundo de afinidad, o sus socios o
amigos ntimos estn directa o indirectamente interesados223.
Derechos reales sobre bienes del tutelado. Forma de la

venta. Sumas de dinero. Fideicomiso y otras inversiones
seguras. Sociedades. Fondo de comercio
Derechos reales sobre bienes del tutelado
El artculo 122 expresa que:
el juez puede autorizar la transmisin, constitucin o

modificacin de derechos reales sobre los bienes del nio, nia o
adolescente slo si media conveniencia evidente.
Los bienes que tienen valor afectivo o cultural slo pueden ser
vendidos en caso de absoluta necesidad224.
Forma de la venta
La venta debe hacerse en subasta pblica, excepto que se trate

de muebles de escaso valor, o si a juicio del juez, la venta
extrajudicial puede ser ms conveniente y el precio que se
ofrece es superior al de la tasacin225.
223
224
225
80
Sumas de dinero
Luego de ser cubiertos los gastos de la tutela, el dinero del

tutelado debe ser colocado a inters en bancos de reconocida
solvencia, o invertido en ttulos pblicos, a su nombre y a la
orden del juez con referencia a los autos a que pertenece. El
tutor no puede retirar fondos, ttulos o valores sin autorizacin
judicial226.
Fideicomiso y otras inversiones seguras
El juez tambin puede autorizar que los bienes sean transmitidos en

fideicomiso a una entidad autorizada para ofrecerse pblicamente como
fiduciario, siempre que el tutelado sea el beneficiario.
Asimismo, puede disponer otro tipo de inversiones seguras, previo dictamen

tcnico227.
Sociedad
Si el tutelado tiene parte en una sociedad, el tutor est facultado

para ejercer los derechos que corresponden al socio a quien el
tutelado ha sucedido. Si tiene que optar entre la continuacin y
la disolucin de la sociedad, el juez debe decidir previo informe
del tutor228.
Fondo de comercio
Si el tutelado es propietario de un fondo de comercio, el tutor

est autorizado para ejecutar todos los actos de administracin
ordinaria propios del establecimiento. Los actos que exceden de
aqulla, deben ser autorizados judicialmente.
Si la continuacin de la explotacin resulta perjudicial, el juez
debe autorizar el cese del negocio facultando al tutor para
enajenarlo, previa tasacin, en subasta pblica o venta privada,
segn sea ms conveniente. Mientras no se venda, el tutor est
226
227
228
81
autorizado para proceder como mejor convenga a los intereses
del tutelado229.
Retribucin del tutor. Cese del derecho a la retribucin.

Deber de rendir cuentas. Rendicin final. Gastos de la
rendicin. Gastos de la gestin. Daos
El tutor, por el desempeo de su funcin, tiene derecho a una retribucin que
se fijar judicialmente teniendo en cuenta la importancia de los bienes del
tutelado y el trabajo que ha demandado su administracin en cada perodo.
Si la tutela hubiera sido ejercida por dos personas, la remuneracin debe ser
nica y distribuida entre ellos segn criterio judicial.
El mximo de la retribucin por las funciones ejercidas ser la dcima parte de

los frutos lquidos de los bienes del menor de edad 230.
El tutor no tiene derecho a retribucin en los siguientes casos:
a) si nombrado por un testador, ste ha dejado algn legado que

puede estimarse remuneratorio de su gestin. Puede optar por
renunciar al legado o devolverlo, percibiendo la retribucin legal;
b) si las rentas del pupilo no alcanzan para satisfacer los gastos
de sus alimentos y educacin;
c) si fue removido de la tutela por causa atribuible a su culpa o
dolo, caso en el cual debe tambin restituir lo percibido, sin
perjuicio de las responsabilidades por los daos que cause;
d) si contrae matrimonio con el tutelado sin la debida dispensa
judicial231.
A los fines de la tutela se lleve a cabo con total transparencia, es una de las
obligaciones del tutor
llevar cuenta fiel y documentada de las entradas y gastos de su

gestin. Debe rendir cuentas [en los siguientes momentos]: al
trmino de cada ao, al cesar en el cargo, cuando el juez lo
ordena, de oficio, o a peticin del Ministerio Pblico. La
obligacin de rendicin de cuentas es individual y su aprobacin
slo libera a quien da cumplimiento a la misma.
229
Art.127 - Ley 26.994- Cdigo Civil y Comercial de la Nacin.
230
231
82
Aprobada la cuenta del primer ao, puede disponerse que las
posteriores se rindan en otros plazos, cuando la naturaleza de la
administracin as lo justifique232.
Rendicin final
Terminada la tutela, quien la ejerza o sus herederos deben entregar los bienes
de inmediato, e informar de la gestin dentro del plazo que el juez seale,
aunque el tutelado en su testamento lo exima de ese deber233.
Los gastos de sta rendicin de cuentas deben ser adelantados por quien
ejerce la tutela y deben ser reembolsados por el tutelado si son rendidas en
debida forma234.
Gastos de la gestin
Quien ejerce la tutela tiene derecho a la restitucin de los gastos razonables

hechos en la gestin, aunque de ellos no resulte utilidad al tutelado. Los saldos
de la cuenta devengan intereses235.
Daos
Si el tutor no rinde cuentas, no lo hace debidamente o se

comprueba su mala administracin atribuible a dolo o culpa,
debe indemnizar el dao causado a su tutelado. La
indemnizacin no debe ser inferior a lo que los bienes han
podido razonablemente producir236.
Conclusin de la tutela
A continuacin, estudiaremos las causales de la extincin de la tutela.
Causas. Remocin del tutor. Suspensin provisoria

Las causas de culminacin de la tutela son:
232
233
234
235
236
83
a) por la muerte del tutelado, su emancipacin o la desaparicin
de la causa que dio lugar a la tutela;
b) por la muerte, incapacidad, declaracin de capacidad
restringida, remocin o renuncia aceptada por el juez, de quien
ejerce la tutela. En caso de haber sido discernida a dos personas,
la causa de terminacin de una de ellas no afecta a la otra, que
se debe mantener en su cargo, excepto que el juez estime
conveniente su cese, por motivos fundados.
En caso de muerte del tutor, el albacea, heredero o el otro tutor
si lo hubiera, debe ponerlo en conocimiento inmediato del juez
de la tutela. En su caso, debe adoptar las medidas urgentes para
la proteccin de la persona y de los bienes del pupilo237.
Son causas que ocasionan la remocin del tutor:
a) quedar comprendido en alguna de las causales que impide ser

tutor;
b) no hacer el inventario de los bienes del tutelado, o no hacerlo
fielmente;
c) no cumplir debidamente con sus deberes o tener graves y
continuados problemas de convivencia238.
Los legitimados para demandar la remocin son el tutelado, el Ministerio

Pblico, y el juez de oficio239.
Suspensin provisoria: Durante la tramitacin del proceso de remocin, el

juez puede suspender al tutor y nombrar provisoriamente a otro240.
Sistema de proteccin integral de los

nios, nias y adolescentes
La ley 26.061
tiene por objeto la proteccin integral de los derechos de las

nias, nios y adolescentes que se encuentren en el territorio de
237
238
239
240
84
la Repblica Argentina, para garantizar el ejercicio y disfrute
pleno, efectivo y permanente de aquellos reconocidos en el
ordenamiento jurdico nacional y en los tratados internacionales
en los que la Nacin sea parte.
Los derechos aqu reconocidos estn asegurados por su mxima

exigibilidad y sustentados en el principio del inters superior del
nio.
La omisin en la observancia de los deberes que por la presente

corresponden a los rganos gubernamentales del Estado habilita
a todo ciudadano a interponer las acciones administrativas y
judiciales a fin de restaurar el ejercicio y goce de tales derechos,
a travs de medidas expeditas y eficaces241.
Principios. Organismo
Los principios establecidos por la Ley 26.061 son:
Principio de igualdad y no discriminacin. Las disposiciones de esta ley se

aplicarn por igual a todos las nias, nios y adolescentes, sin
discriminacin alguna242.
Principio de efectividad. Los Organismos del Estado debern adoptar

todas las medidas administrativas, legislativas, judiciales y de otra ndole,
para garantizar el efectivo cumplimiento de los derechos y garantas
reconocidos en esta ley243.
Deber de comunicar. Los miembros de los

establecimientos educativos y de salud, pblicos o
privados y todo agente o funcionario pblico que
tuviere conocimiento de la vulneracin de derechos de
las nias, nios o adolescentes, deber comunicar
dicha circunstancia ante la autoridad administrativa de
proteccin de derechos en el mbito local, bajo
apercibimiento de incurrir en responsabilidad por
dicha omisin244.
241
Art. 1 - Ley 26.061- Proteccin integral de los derechos de las nias, nios y adolescentes.
Honorable Congreso de la Nacin Argentina.
242
243
244
85
Deber del funcionario de recepcionar denuncias. El
agente pblico que sea requerido para recibir una
denuncia de vulneracin de derechos de los sujetos
protegidos por esta ley, ya sea por la misma nia, nio
o adolescente, o por cualquier otra persona, se
encuentra obligado a recibir y tramitar tal denuncia en
forma gratuita, a fin de garantizar el respeto, la
prevencin y la reparacin del dao sufrido, bajo
apercibimiento de considerarlo incurso en la figura de
grave incumplimiento de los Deberes del Funcionario
Pblico245.
rganos administrativos de proteccin de derechos
Los organismos encargados de proteger los derechos de los nios, nias y

adolescentes se dividen segn niveles:
a) Nacional: Es el organismo especializado en materia de

derechos de infancia y adolescencia en el mbito del Poder
Ejecutivo nacional;
b) Federal: Es el rgano de articulacin y concertacin, para el
diseo, planificacin y efectivizacin de polticas pblicas en
todo el mbito del territorio de la Repblica Argentina;
c) Provincial: Es el rgano de planificacin y ejecucin de las
polticas de la niez, cuya forma y jerarqua, determinar cada
provincia y la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, respetando las
respectivas autonomas as como las instituciones
preexistentes246.
Medidas. Revisin
El artculo 37 establece las medidas para llevar a cabo la proteccin integral de
los nios, nias y adolescentes, mencionando las siguientes:
a) Aquellas tendientes a que las nias, nios o adolescentes

permanezcan conviviendo con su grupo familiar;
245
246
86
b) Solicitud de becas de estudio o para jardines maternales o de
infantes, e inclusin y permanencia en programas de apoyo
escolar;
c) Asistencia integral a la embarazada;
d) Inclusin de la nia, nio, adolescente y la familia en
programas destinados al fortalecimiento y apoyo familiar;
e) Cuidado de la nia, nio y adolescente en su propio hogar,
orientando y apoyando a los padres, representantes legales o
responsables en el cumplimiento de sus obligaciones,
juntamente con el seguimiento temporal de la familia y de la
nia, nio o adolescente a travs de un programa;
f) Tratamiento mdico, psicolgico o psiquitrico de la nia, nio
o adolescente o de alguno de sus padres, responsables legales o
representantes;
g) Asistencia econmica247.
Cabe destacar que dicha enunciacin es tan solo ejemplificativa, pudiendo

haber otras que se estimen convenientes.
Asimismo, las medidas pueden ser sustitudas, modificadas o revocadas cuando

las circunstancias que las motivaron hayan variado o desaparecido248.
Ley de violencia familiar

A continuacin abordaremos la violencia familiar, a partir de conceptos
doctrinarios y de la ley 24.417 de proteccin contra la violencia familiar.
Definicin. Distintos supuestos de violencia

La Doctora Graciela Medina (s/f) adhiere al concepto que el Consejo de Europa
otorga a la violencia, como
toda accin u omisin cometida en el seno de la familia por uno

de sus miembros, que menoscaba la vida o la integridad fsica o
psquica o, incluso, la libertad de otro de los miembros de
247
248
87
misma familia que causa un serio dao al desarrollo de su
personalidad (Medina, s/f, p. 14).
El artculo 1 de la ley 24.417 de Proteccin contra la violencia familiar,

establece que:
toda persona que sufriese lesiones o maltrato fsico o psquico

por parte de alguno de los integrantes del grupo familiar podr
denunciar estos hechos en forma verbal o escrita ante el juez
con competencia en asuntos de familia y solicitar medidas
cautelares conexas. A los efectos de esta ley se entiende por
grupo familiar el originado en el matrimonio o en las uniones de
hecho250.
En base a ello, podemos afirmar que la violencia no solo implica lesiones fsicas,
sino tambin psquicas.
Organismos
La persona que sufre violencia familiar debe acudir al juez con competencia en
asuntos de familia.
De las denuncias que se presente se dar participacin al

Consejo Nacional del Menor y la Familia a fin de atender la
coordinacin de los servicios pblicos y privados que eviten y, en
su caso, superen las causas del maltrato, abusos y todo tipo de
violencia dentro de la familia251.
Obligacin de denunciar. Personas obligadas
Cuando los damnificados fuesen menores o incapaces, ancianos

o discapacitados, los hechos debern ser denunciados por sus
representantes legales y/o el ministerio pblico. Tambin
estarn obligados a efectuar la denuncia los servicios
asistenciales sociales o educativos, pblicos o privados, los
profesionales de la salud y todo funcionario pblico en razn de
250
Art. 1 - Ley 24.417 - Proteccin contra la violencia familiar. Honorable Congreso de la Nacin.
251
88
su labor. El menor o incapaz puede directamente poner en
conocimiento de los hechos al ministerio pblico252.
Medidas. Sistema
El juez podr adoptar () las siguientes medidas cautelares:

a) Ordenar la exclusin del autor, de la vivienda donde habita el
grupo familiar;
b) Prohibir el acceso del autor, al domicilio del damnificado
como a los lugares de trabajo o estudio;
c) Ordenar el reintegro al domicilio a peticin de quien ha debido
salir del mismo por razones de seguridad personal, excluyendo al
autor;
d) Decretar provisoriamente alimentos, tenencia y derecho de
comunicacin con los hijos.
El juez establecer la duracin de las medidas dispuestas de
acuerdo a los antecedentes de la causa253.
252
253
89
Referencias
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concordado, Buenos Aires, Argentina: Hammurabi.
Caramelo, G., Herrera, M., y Picasso, S. (2015). Cdigo Civil y Comercial de la

Nacin Comentado. Buenos Aires, Argentina: Infojus.
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Cataldi, M. (junio, 2015). La nocin de coparentalidad y el derecho de los hijos a

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del Nio en las Relaciones de Familia [versin electrnica]. B - 1089. Revista La
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Herrera, M., Kelmenajer de Carlucci, A. y Lamm, E. (2012) Ampliando el campo

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http://www.gracielamedina.com/assets/Uploads/libro/indice/i-vision-
jurisprudencial-de-la-violencia-familiar.pdf
91

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Filiacin

Los sacrlegos eran los hijos de clrigos de rdenes mayores o de

Los incestuosos eran los nacidos de quienes eran hermanos,

Los adulterinos eran aquellos cuyos padres no podan casarse a la poca

Respecto a todos ellos, la ley proclama que no tenan padre ni madre, ni

Los hijos naturales nacidos de quienes habran podido contraer

Filiacin por naturaleza o biolgica: la que tiene su origen en la unin

Adoptiva: es la que no corresponde a la realidad biolgica sino a un

Dispone a este respecto el artculo 558 del Cdigo Civil y Comercial: La

Tcnicas de reproduccin humana asistida: esta tercera fuente de

Todas estas clases de filiacin pueden ser a su vez:

Matrimonial: si el nio nace encontrndose los progenitores unidos en

Extramatrimonial: si el nio nace no encontrndose los progenitores

Principios que la informan

El principio de la igualdad. La ley no discrimina, y por lo tanto, la igualdad

Pero tambin la igualdad se evidencia en que todos los hijos (sin

El principio de la verdad biolgica. Ha influido decididamente en la

Respecto a la filiacin por adopcin, este principio tambin se ve

El expediente judicial y administrativo debe contener la mayor

El principio de proteccin a la familia. Se lo denota en la restriccin a la

La proteccin a la familia se perfila tambin en la creacin de un requisito

Filiacin por tcnicas de reproduccin

Consideraciones generales en torno a las tcnicas de

Segn esta ley,

se entiende por reproduccin mdicamente asistida a los

Asimismo, se establece la creacin de un registro nico en el que deben estar

A los fines de cumplir con el objeto de la ley, el Ministerio de Salud de la Nacin

a) Arbitrar las medidas necesarias para asegurar el derecho al

Respecto a los beneficiarios:

todos aquellos agentes que brinden servicios mdico-

Consentimiento informado. Forma y requisitos del

El centro de salud interviniente debe recabar el consentimiento

Marisa Herrera (2015) explica la importancia del consentimiento, atento a que

o Forma y requisitos del consentimiento

El artculo 561 establece que:

la instrumentacin de dicho consentimiento debe contener los

Es importante, entonces, destacar que la expresin del consentimiento es

Asimismo, tiene enorme relevancia el hecho de que el consentimiento es

los nacidos por las tcnicas de reproduccin humana asistida son

En esta frmula legislativa, se percibe que la paternidad y/o maternidad se

En esta temtica, es importante preguntarse qu informacin podra requerirse

El artculo 564 del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin expresa que:

A peticin de las personas nacidas a travs de las tcnicas de

Con esta norma, se ha pretendido resguardar la intimidad del donante, ya que

En este supuesto, la ley, por su propio imperio, teniendo en cuenta el hecho

La prueba del nacimiento exigida por el artculo es la prueba del parto de la

La inscripcin en el Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas del

La inscripcin del certificado en el Registro determina la maternidad, aun

Cuando se produce la inscripcin de un hijo matrimonial o extramatrimonial,

Presuncin de filiacin. Carcter de la presuncin

El carcter de la presuncin es iuris tantum, es decir que admite prueba en

Situacin en la separacin de hecho

Sin embargo, esta situacin tiene ciertas particularidades. En este sentido,

El artculo 568 plantea dos supuestos:

El hijo nacido dentro de los trescientos das de la disolucin o

El hijo nacido dentro de los trescientos das posteriores a la disolucin o

Cabe destacar que el cdigo circunscribe esta situacin a los supuestos de

Formas de la determinacin y prueba

El ttulo de estado habilita para ejercer todos los derechos emergentes de l,

Voluntario: que se produce por el reconocimiento o por la voluntad

Forzoso: que se produce cuando la determinacin de la filiacin surge de

El artculo 570 establece un doble sistema de emplazamiento: La filiacin

Formas del reconocimiento. Notificacin del