Direitos do nascituro e teorias sobre aquisição da personalidade jurídica

LFG CIVIL Aula 01 Prof.
Pablo Stolze Intensivo I 28/01/2009
DIREITO CIVIL
INTENSIVO I 25 aulas
Contedo programtico:
1. Personalidade jurdica. Nascituro. Pessoa fsica.
2. Domiclio. Pessoa jurdica. Desconsiderao da Pessoa Jurdica (Disregard Doctrine).
3. Fato jurdico. Negcio jurdico: plano de existncia, validade (defeitos do negcio
jurdico) e eficcia.
4. Prescrio e decadncia.
5. Direito das obrigaes. Teoria do pagamento.
6. Transmissibilidade da obrigao (cesso de crdito, de dbito e de contrato).
7. Formas especiais de pagamento (principais).
8. Teoria do inadimplemento. Mora. Clusula penal.
9. Responsabilidade civil.
10. Teoria geral do contratos.
11. Posse.
12. Propriedade.
13. Direito de famlia: crtica e constitucional, com nfase na dimenso socioafetiva do
conceito de famlia.
14. Introduo ao direito das sucesses.
As apostilas anexas complementam as informaes dadas em sala de aula. Acessar as

apostilas no www.novodireitocivil.com.br
PARTE GERAL
LIVRO I - DAS PESSOAS

TTULO I - DAS PESSOAS NATURAIS
CAPTULO I - DA PERSONALIDADE E DA CAPACIDADE
CAPTULO II - DOS DIREITOS DA PERSONALIDADE
CAPTULO III - DA AUSNCIA
Seo I - Da Curadoria dos Bens do Ausente
Seo II - Da Sucesso Provisria
Seo III - Da Sucesso Definitiva
1. A PERSONALIDADE JURDICA
1.1. Conceito
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LFG CIVIL Aula 01 Prof. Pablo Stolze Intensivo I 28/01/2009
Personalidade jurdica aptido genrica para se titularizar direitos e contrair

obrigaes na ordem jurdica, ou seja, a qualidade para ser sujeito de direito.
O sujeito de direito s sujeito de direito quando dotado de personalidade. Vc um

sujeito de direito, eu sou sujeito de direito, ns, pessoas fsicas ou naturais, como diria Teixeira
de Freitas, entes de existncia visvel, somos sujeitos de direito dotados de personalidade
jurdica. O curso LFG tambm. Tanto a pessoa fsica, ou natural, quanto a jurdica, sendo sujeitos
de direito, so dotadas de personalidade jurdica, exatamente porque a personalidade jurdica a
qualidade para ser sujeito de direito.
1.2. Aquisio da Personalidade Jurdica (pessoa fsica ou natural)
O grande ponto que nos apresenta nesse incio o momento em que a pessoa fsica
adquire personalidade jurdica. Tema profundo, complexo, que no cansa em cair em concurso.
uma das perguntas mais difceis da civilstica: em que momento a pessoa fsica adquire
personalidade?
A resposta, ao menos em princpio encontra-se no art. 2., do Cdigo Civil:
Art. 2 A personalidade civil da pessoa comea do

nascimento com vida; mas a lei pe a salvo, desde a concepo, os
direitos do nascituro.
Aparentemente, a resposta est a, na primeira parte do art. 2, que diz que adquirida a
partir do nascimento com vida. Mas o que se entende por nascimento com vida? Nascimento
com vida traduz a idia de funcionamento do aparelho cardiorespiratrio. Isso est
consubstanciado h muito tempo no Brasil, desde a Resoluo n 01/88, do Conselho Nacional
de Sade. Quer dizer ento, que se o recm-nascido vem luz e funciona o seu aparelho
cardiorespiratrio, ele adquire personalidade jurdica, ainda que venha a falecer instantes depois.
H um julgado do STJ, da Ministra Nancy Andrighi, espetacular, em que conceitua a

ficada. E dizem que ficar indcio de paternidade. O que fundamenta a investigao de
paternidade? A relao sexual e, com efeito, de uma ficada pode decorrer uma relao sexual.
O mais interessante que ela conceitua ficada como relacionamento afetivo fugaz e
passageiro. Trata-se de um caso em que uma moa engravidou num carnaval em Salvador de
uma ficada. O rapaz, riqussimo. A criana nasce com vida, funcionou o aparelho
cardiorespiratrio, e depois morreu. Os direitos que adquiriu em vida sero transferidos para a
sua me.
OBS. (sempre no obs., e haver muitos, o professor trar informao importante):

Afastando-se do sistema espanhol (art. 30, do Cdigo da Espanha), o direito brasileiro, luz
da dignidade da pessoa humana, no exige para efeito de aquisio de personalidade forma
humana e tempo mnimo de sobrevida.
No sistema espanhol exige-se a forma humana e tempo mnimo de sobrevida de 24 horas.
Se tudo parasse por aqui, estava tudo bem. Acontece, que essa matria mais profunda
do que vc imagina. No pode vir numa prova objetiva por ser extremamente polmica na
doutrina. A maior antinomia (paradoxo) que h no Cdigo Civil o seguinte: num primeiro
momento do CC diz que a personalidade civil comea com nascimento com vida, mas vem
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depois na segunda parte do mesmo artigo e diz: a lei pe a salvo, desde a concepo, os direitos
do nascituro.
Caio Mrio: Se tem direitos, sujeito de direito. Como possvel ter direito sem um
sujeito correspondente?
Fica a pergunta: O nascituro poderia ou no ser considerado uma pessoa?
1.3. Teorias Explicativas do Nascituro
O que se entende por nascituro? Nascituro, com base na doutrina do professor Limongi
Frana, o ente concebido mas ainda no nascido.
Nascituro igual a embrio? Na essncia um embrio, mas com vida intrauterina.

Quando se referir ao embrio conservado em laboratrio (congelado), nunca diga nascituro. O
embrio est na geladeira. No se usa a expresso nascituro para embrio congelado,
criopreservado.
Nascituro tem personalidade jurdica? Existem duas grandes teorias, duas correntes
doutrinrias que se digladiam, tentando responder essa pergunta.
a) Teoria Natalista Defendida por vrios autores (Eduardo Espnola, Vicente Ro,
Silvio Venosa, Silvio Rodrigues, etc.), a Teoria Natalista a teoria clssica do direito brasileiro.
Essa teoria sustenta que o nascituro no considerado pessoa, gozando de mera expectativa de
direito, uma vez que a personalidade jurdica s adquirida a partir do nascimento com vida.
b) Teoria Concepcionista Tem ganhado muita fora no Brasil nos ltimos anos,
defendida por autores de altssimo quilate (Teixeira de Freitas, Clvis Bevilqua, Silmara
Chinelato da PUC/SP, etc.). Esta teoria sustenta que o nascituro considerado pessoa,
inclusive para efeitos patrimoniais, uma vez que a personalidade jurdica adquirida desde a
concepo. Para essa teoria, que sofre influncia inequvoca do direito francs, como se o
nascimento com vida tivesse uma eficcia retroativa, para confirmar a personalidade que j
existia, desde a concepo, momento em que a personalidade adquirida. Por isso, o nascituro
tem direitos (e no mera expectativa), inclusive de ordem patrimonial.
OBS.: Teoria Intermediria: quis avanar e no conseguiu. Essa teoria considera o

nascituro uma espcie de semipessoa. No uma teoria que o professor adotaria em concurso,
mas pode ser que a banca adote. Da ter que pesquisar o pensamento da banca. preciso ter
elegncia para afastar a teoria. A denominada Teoria da Personalidade Formal ou
Condicional, referida por alguns autores, como a professora Maria Helena Diniz, sustenta
que o nascituro teria personalidade apenas para determinados efeitos de ordem no-
patrimonial, porquanto a plena aquisio de sua personalidade, inclusive para efeitos
patrimoniais, s ocorreria a partir do nascimento com vida.
Os concepcionistas, na sua forma mais pura, dizem que o nascituro tem personalidade
jurdica, sujeito de direito. Os adeptos da Teoria da Personalidade Formal ou Condicional, o
nascituro teria uma semipersonalidade, que seria a personalidade apenas para alguns direitos
personalssimos. Ele seria considerado pessoa no que tange ao direito vida, por exemplo. Mas
no que tange direitos patrimoniais, ele s seria considerado pessoa nascendo com vida. No
bem assim. Isso porque existem direitos patrimoniais que so reconhecidos ao nascituro mesmo
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no tendo nascido com vida. Veremos daqui a pouco. O nascituro tem direito, por exemplo, aos
alimentos, que um direito patrimonial. Ento, essa teoria que acaba limitando a personalidade
do nascituro apenas para direitos personalssimos, diz menos do que deveria dizer.
Questo Especial de Concurso: Qual foi a teoria adotada pelo Cdigo Civil
Brasileiro? uma pergunta que, se cair no concurso, pra tomar cuidado. Falamos das teorias
adotadas pelo direito civil, agora a pergunta quer saber a posio do Cdigo. O melhor para
responder Clvis Bevilqua que elaborou o Cdigo de 1916 em 8 meses e alguns artigos do
cdigo novo so quase iguais ao cdigo velho. O art. 2 quase idntico ao que dizia o velho.
Quem responde, pois, Clvis Bevilqua: A melhor teoria, sem dvida, a Concepcionista
porque o nascituro tratado como pessoa no CC. Em vrios pontos do CC o nascituro tem
direitos, como se apresentasse como uma pessoa. Mas o Cdigo, por ser mais prtica, adotou a
teoria natalista. O que ele diz com isso? Aparentemente o cdigo adota a Natalista, mas acaba
sofrendo inequvoca influncia da Concepcionista. A opinio dele no conclusiva. O
codificador Bevilqua abraa a Teoria Natalista quando diz: a personalidade jurdica comea
com o nascimento com vida. Mas, no momento em que reconhece direitos ao nascituro, o
codificador trai a regra geral e sofre clara influncia da Concepcionista. Na hora da resposta do
concurso, vc leva Clvis Bevilqua com vc: Segundo Clvis Bevilqua em seu Cdigo Civil
dos Estados Unidos do Brasil, Edio Histrica, Ed. Rio, 1975, pg. 178, o codificador
aparentemente adota a teoria Natalista, por ser mais prtica (1 parte do art. 2), mas acaba
por sofrer forte influncia da Concepcionista (2 parte do art. 2), ao reconhecer direitos ao
nascituro.
Esse o maior paradoxo do direito civil. Direito no preto e branco. cinza. Quer ver?
Qual foi a teoria adotada pelo Cdigo Civil quanto posse? a Teoria Objetiva de Ihering
reconstruda sociologicamente. Mas sofre influncia de Savigny, mormente, na usucapio.
Que direitos, efetivamente, o nascituro tem? Exemplos: direito vida (inclusive

proteo contra o aborto), direito proteo prenatal (perceba que ele no tem mera expectativa.
Ele tem direitos), direito de receber doao e herana, direito de lhe ser nomeado curador de seus
interesses. O CPC, nos arts. 877 e 878, permite que o juiz possa nomear a me gestante curadora
dos interesses do nascituro. Processualmente, ele se faz presente por sua curadora. A curatela ,
pois, direito conferido ao nascituro pelo direito.
E obrigaes? O nascituro tem obrigaes? O nascituro no est por a firmando

contratos, mas possvel haver situaes em que o nascituro contrai obrigaes. Exemplo:
Imagine que o nascituro receba um bem em doao onerado por uma obrigao tributria. A
obrigao propter rem acoplada ao imvel. A obrigao vai junto como patrimnio transferido.
Se essa obrigao no for paga, a dvida vai seguir o prprio patrimnio que a tranferiu, na esfera
jurdica do nascituro.
OBS.: Embora no seja to comum na casustica, pode-se tambm imputar ao

nascituro obrigao, a exemplo da dvida fiscal que acompanha o imvel que lhe doado.
1.4. Alimentos ao Nascituro
O nascituro tem direitos a alimentos? A jurisprudncia brasileira em geral sempre foi

resistente tese, havendo excees. Em um julgado, o TJ/RS, adotando uma corrente
excepcional, e correta (segundo o professor), admitiu alimentos ao nascituro:
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INVESTIGAO DE PATERNIDADE. ALIMENTOS

PROVISRIOS EM FAVOR DO NASCITURO.
POSSIBILIDADE. ADEQUAO DO QUANTUM.
1. No pairando dvida acerca do envolvimento sexual
entretido pela gestante com o investigado, nem sobre exclusividade
desse relacionamento, e havendo necessidade da gestante,
justifica-se a concesso de alimentos em favor do nascituro.
2. Sendo o investigado casado e estando tambm sua esposa
grvida, a penso alimentcia deve ser fixada tendo em vista as
necessidades do alimentando, mas dentro da capacidade
econmica do alimentante, isto , focalizando tanto os seus ganhos
como tambm os encargos que possui. Recurso provido em parte.
(AGRAVO DE INSTRUMENTO N 70006429096, 7 CMARA
CVEL, TRIBUNAL DE JUSTIA DO RS, RELATOR: SRGIO
FERNANDO DE VASCONCELLOS CHAVES, JULGADO EM
13/08/2003).
Em geral, a jurisprudncia tambm classicamente resistente a tese concepcionista, salvo

alguns julgados como esse que concede direitos a um nascituro. O cidado engravidou a amante.
OBS.: A matria foi pacificada. Recentemente, foi aprovada a lei dos alimentos
gravdicos (Lei n. 11.804/08), que reconheceu e regulou expressamente o direito aos
alimentos do nascituro.
LEI N 11.804, DE 5 DE NOVEMBRO DE 2008.
Art. 1 Esta Lei disciplina o direito de alimentos da

mulher gestante e a forma como ser exercido.
Art. 2 Os alimentos de que trata esta Lei compreendero

os valores suficientes para cobrir as despesas adicionais do
perodo de gravidez e que sejam dela decorrentes, da concepo
ao parto, inclusive as referentes a alimentao especial,
assistncia mdica e psicolgica, exames complementares,
internaes, parto, medicamentos e demais prescries preventivas
e teraputicas indispensveis, a juzo do mdico, alm de outras
que o juiz considere pertinentes.
Pargrafo nico. Os alimentos de que trata este artigo referem-se
parte das despesas que dever ser custeada pelo futuro pai,
considerando-se a contribuio que tambm dever ser dada pela
mulher grvida, na proporo dos recursos de ambos.
Art. 6. Convencido da existncia de indcios da

paternidade, o juiz fixar, alimentos gravdicos que perduraro
at o nascimento da criana, sopesando as necessidades da parte
autora e as possibilidades da parte r.
Pargrafo nico. Aps o nascimento com vida, os
alimentos gravdicos ficam convertidos em penso alimentcia em
favor do menor at que uma das partes solicite a sua reviso.
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Art. 7. O ru ser citado para apresentar resposta em 5

(cinco) dias.
Art. 11. Aplicam-se supletivamente nos processos regulados

por esta Lei as disposies das Leis nos 5.478, de 25 de julho de
1968, e 5.869, de 11 de janeiro de 1973 - Cdigo de Processo
Civil.
Art. 12. Esta Lei entra em vigor na data de sua

publicao.
Vamos estudar essa lei no Intensivo II, por isso, o professor vai apenas responder a uma
pergunta que fizeram: E se depois descobrem que o sujeito no era pai? Se isso acontecer, os
alimentos que ele pagou so irrepetveis. No h como se exigir a devoluo. Ele vai buscar, via
responsabilidade civil, demandar a pessoa que devia prestar os alimentos. Ou at mesmo se a
me tivesse certeza e houvesse atuado de m-f (que sabia que ele no era o pai), exercendo de
forma abusiva o seu direito, ele pode demand-la. Mas se o equvoco justificado, no h como
acion-la.
1.5. Indenizao ao Nascituro por dano moral
O nascituro teria direito indenizao por dano moral? Muito polmica essa teoria. A
primeira vez que o professor tomou contato com essa matria foi lendo uma notcia sobre um
cidado que entrou com uma ao de responsabilidade civil contra o Estado argumentando que
na poca da ditadura, enquanto ele estava ainda na condio de feto em formao, enquanto
nascituro, sua me foi presa por policiais, levada at um poro, amarrada e obrigada a ouvir os
gritos lancinantes de dor do seu pai enquanto era torturado. Ele argumentou que o sofrimento do
seu pai, imposto por via oblqua sua me, justificaria uma indenizao por dano moral
enquanto ele ainda era nascituro.
O STJ tem reafirmado a tese de que o nascituro pode ter direito indenizao por dano
moral. O STJ tem dado passos no sentido de firmar essa tese. Em deciso indita o STJ
reconheceu por unanimidade o direito de um nascituro receber indenizao por dano moral.
O STJ, a exemplo do recente julgado 931556/RS, tem concedido indenizao para

nascituro por danos morais.
RESPONSABILIDADE CIVIL. ACIDENTE DO TRABALHO.

MORTE. INDENIZAO POR DANO MORAL. FILHO
NASCITURO. FIXAO DO QUANTUM INDENIZATRIO. DIES A
QUO. CORREO MONETRIA. DATA DA FIXAO PELO JUIZ.
JUROS DE MORA. DATA DO EVENTO DANOSO. PROCESSO
CIVIL. JUNTADA DE DOCUMENTO NA FASE RECURSAL.
POSSIBILIDADE, DESDE QUE NO CONFIGURDA A M-F DA
PARTE E OPORTUNIZADO O CONTRADITRIO. ANULAO DO
PROCESSO. INEXISTNCIA DE DANO. DESNECESSIDADE.
- Impossvel admitir-se a reduo do valor fixado a ttulo de
compensao por danos morais em relao ao nascituro, em
comparao com outros filhos do de cujus, j nascidos na ocasio
do evento morte, porquanto o fundamento da compensao a
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existncia de um sofrimento impossvel de ser quantificado com

preciso.
- Embora sejam muitos os fatores a considerar para a
fixao da satisfao compensatria por danos morais,
principalmente com base na gravidade da leso que o juiz fixa o
valor da reparao.
- devida correo monetria sobre o valor da indenizao
por dano moral fixado a partir da data do arbitramento.
Precedentes.
- Os juros moratrios, em se tratando de acidente de
trabalho, esto sujeitos ao regime da responsabilidade
extracontratual, aplicando-se, portanto, a Smula n 54 da Corte,
contabilizando-os a partir da data do evento danoso. Precedentes
- possvel a apresentao de provas documentais na
apelao, desde que no fique configurada a m-f da parte e seja
observado o contraditrio. Precedentes.
- A sistemtica do processo civil regida pelo princpio da
instrumentalidade das formas, devendo ser reputados vlidos os
atos que cumpram a sua finalidade essencial, sem que acarretem
prejuzos aos litigantes.
- Recurso especial dos autores parcialmente conhecido e,
nesta parte, provido.
- Recurso especial da r no conhecido.
(REsp 931556/RS, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI,
TERCEIRA TURMA, julgado em 17/06/2008, DJe 05/08/2008)
O que tem de indito nesse julgado o critrio de quantificao. Mas o STJ tem admitido
a tese de dano moral ao nascituro, segundo o que se extrai do seguinte julgado, extrado do site
Consultor Jurdico do UOL, excelente, por sinal :
19/06/2008- Em deciso indita, a 3 Turma do Superior

Tribunal de Justia reconheceu, por unanimidade, o direito de um
nascituro de receber indenizao por danos morais. A indenizao
devida criana antes mesmo do nascimento foi fixada no
Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul pela morte de seu pai,
Andr Rodrigues, em um acidente de trabalho. "Maior do que a
agonia de perder um pai a angstia de jamais ter podido
conhec-lo, de nunca ter recebido dele um gesto de carinho, enfim,
de ser privado de qualquer lembrana ou contato, por mais remoto
que seja, com aquele que lhe proporcionou a vida", afirmou a
ministra Nancy Andrighi, relatora do caso. Depois da morte do
marido, Luciana Rodrigues entrou com ao de indenizao por
danos morais e materiais contra a Rodocar Sul Implementos
Rodovirios, empresa onde o pai de famlia trabalhava. A primeira
instncia no Rio Grande do Sul condenou a empresa ao
pagamento de penso mensal a ttulo de danos materiais. E ainda:
pagamento de danos morais, arbitrados em R$ 39 mil para a viva
e R$ 26 mil para cada filho, inclusive para o que ainda estava em
gesto quando o pai morreu. A empresa apelou do Tribunal de
Justia gacho sem obter sucesso.
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1.6. A tutela jurdica e o natimorto
O natimorto goza de tutela jurdica? O natimorto o nascido morto, aquele que

nasceu morto. Embora tendo nascido morto, o ordenamento jurdico reconhece a ele algum tipo
de proteo jurdica?
A matria complexa, mas o fato que alguns direitos da personalidade se projetam,

vencendo, inclusive, a prpria morte. A doutrina entende que o natimorto tem uma proteo
jurdica adaptada sua condio essencial.
O Enunciado n. 01, da Primeira Jornada de Direito Civil, reconhece determinados

direitos extrapatrimoniais ao natimorto, em respeito ao princpio da dignidade.
Os Enunciados ao Cdigo Civil no so jurisprudncia. So postulados de doutrina

produzidos em encontros de juristas em Braslia. So nortes hermenuticos doutrinrios.
1 Art. 2: a proteo que o Cdigo defere ao nascituro alcana

o natimorto no que concerne aos direitos da personalidade, tais
como nome, imagem e sepultura.
2. CAPACIDADE
Teixeira de Freitas, o grande Augusto Teixeira de Freitas, maior jurista do direito privado
brasileiro, afirmava que a capacidade seria a medida da personalidade.
A capacidade serve para mensurar a personalidade. um critrio que traduz, dimensiona

a personalidade. Por isso que a capacidade se desdobra em: capacidade de direito e capacidade
de fato (ou de exerccio).
Concurso j perguntou: O que resulta quando vc soma a capacidade de direito com a

capacidade de fato? Capacidade civil plena.
OBS.: No confunda capacidade com legitimidade. Esse ponto fundamental para

concurso. Por que no confundir? A falta de capacidade no pode ser confundida com o
impedimento para a prtica de determinado ato.
Uma coisa faltar capacidade, outra coisa legitimidade. Calmon de Passos dizia que a
falta de legitimidade uma ausncia de pertinncia subjetiva para a prtica de determinado ato.
Quando ele afirma isso, significa dizer o seguinte: que possvel haver pessoas capazes, capazes.
Que no tem legitimidade para aquele ato. Que esto impedidas para praticar aquele ato. Em
algumas situaes, a lei estabelece o impedimento: fala-se em falta de legitimidade. Exemplo:
Dois irmos, maiores, podem casar entre si? No. so capazes, mas falta-lhes legitimidade.
Existe na lei brasileira um impedimento especfico para a prtica daquele ato. No confundir
falta de capacidade (genrica) com impedimento (especfico para a prtica de determinado ato).
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Neste desdobramento, temos a capacidade de direito e a capacidade de fato.
2.1. Capacidade de Direito
A capacidade de direito a genrica. Qualquer pessoa tem. No momento em que vc

adquire personalidade jurdica, automaticamente vc adquire capacidade de direito. Mas qual seria
a diferena entre capacidade de direito e personalidade jurdica? Orlando Gomes diz: No
queira visualizar uma diferena entre personalidade jurdica e capacidade de direito. Nos dias
de hoje so conceitos que se confundem. Por isso se diz que toda pessoa tem capacidade de
direito.
2.2. Capacidade de Fato
O que no pode ser confundido a capacidade de fato. Porque essa nem todo mundo tem.
A capacidade de fato a aptido para, pessoalmente, praticar atos na vida civil.
A ausncia de capacidade de fato a chamada incapacidade civil.
Capacidade de DIREITO + Capacidade de FATO = CAPACIDADE CIVIL PLENA
(fim da 1 parte da aula)
3. INCAPACIDADE CIVIL
A falta da capacidade de fato resulta na incapacidade civil, que pode ser absoluta ou
relativa. Os absolutamente incapazes so representados e os relativamente incapazes so
assistidos. Representao e assistncia so institutos protetivos do incapaz. Os incapazes e so
assistidos e representados para sua proteo.
J existiu no direito anterior, um instituto que tratava da proteo do incapaz e que foi
pelo Cdigo de 1916. O Novo Cdigo Civil silente a respeito do instituto, mas ele, de fato, no
existe mais no nosso ordenamento:
OBS.: No sistema protetivo do incapaz no se deve inserir o benefcio de restituio

('restitutio in integrum'). Tal benefcio consistiria na prerrogativa conferida ao incapaz de
desfazer o ato praticado, ainda que formalmente vlido, caso lhe fosse prejudicial.
Quem melhor explicou esse instituto foi Bevilqua: o benefcio de restituio estabelecia
que se o incapaz realizasse um ato formalmente perfeito (devidamente representando). Se esse
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ato lhe fosse, sob qualquer aspecto , prejudicial, esse contrato poderia ser desfeito. O menor
poderia receber de volta o que pagou. Imagine um menor que tivesse patrimnio. Devidamente
assistido celebrou um contrato. Percebendo que fez um mal negcio, o benefcio de restituio
dava ao incapaz o direito de mesmo tendo celebrado um ato perfeito, desfazer o ato, invocando a
situao de incapaz e estabelecendo o status quo ante. Isso viola o direito adquirido e a
segurana nas relaes jurdicas, da no se inserir no sistema protetivo da incapacidade cvel.
Dentro da lea do contrato, no h o que fazer. o risco da vida privada negocial.
O sistema de incapacidade foi profundamente modificado no Cdigo Civil novo. Dizia o

CC anterior:
So absolutamente incapazes: os menores de 16, os loucos de todo gnero, os
ausentes e os surdos-mudos sem capacidade para manifestar vontade.
So relativamente incapazes: os menores entre 16 e 21, os prdigos e os
silvcolas.
O NCC mudou totalmente essa disciplina que foi aperfeioada em 2002.
3.1. Incapacidade Absoluta (art. 3)
Art. 3o So absolutamente incapazes de exercer pessoalmente os

atos da vida civil:
I - os menores de dezesseis anos;
II - os que, por enfermidade ou deficincia mental, no tiverem o
necessrio discernimento para a prtica desses atos;
III - os que, mesmo por causa transitria, no puderem exprimir
sua vontade.
I Menores de 16 anos: so chamados de menores impberes. O menor de 14 anos pode
ser ouvido em audincia? Depende. H situaes no sistema em que deve ser ouvido. O ECA
estabelece que os adolescentes com 12 anos completos devem ser ouvidos. Mas h situaes em
que a lei no fala. O juiz, diante de um menor absolutamente incapaz, poder ouvi-lo? Claro que
sim. A vontade do menor no vinculativa do magistrado. Em direito de famlia, veremos um
projeto de lei sobre a chamada alienao parental. Esse projeto estabelece um sistema que visa
coibir impondo sanes que pode chegar de uma advertncia a perda do poder familiar quando
os pais usam os filhos para atingir o cnjuge. Isso se chama alienao parental. O juiz tem que
verificar o interesse existencial do menor. O juiz vai ouvir um menor de 9 anos sobre guarda. A
vontade dela no vinculativa do juiz, mas deve ser ouvida.
OBS.: A despeito da incapacidade absoluta do menor abaixo dos 16 anos de idade, a

sua vontade relevante, ainda que no vinculativa, no que tange situaes existenciais
(enunciado 138, da 3 Jornada de Direito Civil).
Enunciado 138 (CJF) - Art. 3: A vontade dos absolutamente

incapazes, na hiptese do inc. I do art. 3o, juridicamente
relevante na concretizao de situaes existenciais a eles
concernentes, desde que demonstrem discernimento bastante para
tanto.
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II Quem sofre de enfermidade ou deficincia mental que a prive completamente de

discernimento para a prtica de ato jurdico. Nunca falar em prova que absolutamente incapaz
o louco de todo gnero.
Esta incapacidade absoluta, por enfermidade ou deficincia mental, deve ser aferida
no bojo de um procedimento de interdio (arts. 1.177 e ss., do CPC), nomeando-se ao
incapaz interditado um curador.
Para verificar a enfermidade ou doena mental que prive o incapaz de discernimento o

juiz conduz um procedimento de interdio. Quando o juiz profere a sentena, quee publicada,
registrada, lavrado termo de curatela e o curatelado, aquele que foi reconhecido incapaz, passa
a ter direito a um benefcio previdencirio. Mesmo havendo efeito previdencirio, quem conduz
o procedimento de interdio o juiz de direito e no o juiz federal. Por que isso? Porque se trata
de ao de estado. As aes e procedimentos que dizem respeito ao estado, status, da pessoa,
devem ser conduzidos pelo juiz de direito. No momento em que o juiz de direito profere a
sentena de interdio, reconhecida a incapacidade absoluta, lhe foi nomeado um curador, ele foi
interditado. Os atos que ele venha a praticar a partir da, mesmo que em momentos de lucidez (h
doenas cclicas, com tempo de psicose), se ele praticar um ato sem a participao do seu
curador, o ato vlido?
Se o interditado incapaz vier a praticar um ato, ainda que em momento de lucidez,

sem a participao do seu curador, este ato nulo de pleno direito.
Por isso a sentena publicada, sai edital dando cincia a terceiros...
Imagine a seguinte situao: quando o incapaz interditado todo ato praticado sem o
curador invlido. E na hiptese daquele que padece de enfermidade privativa de discernimento
e que ainda no foi interditado?
O ato praticado pelo incapaz ainda no interditado pode vir a ser impugnado, por
exemplo, por um parente, a posteriori? O direito brasileiro omisso a respeito. O NCC no
responde a essa pergunta. Para responder a essa pergunta, devo ir na doutrina e no direito
comparado:
Orlando Gomes, amparando-se no direito italiano, estabelece que o ato poder ser
invalidado se concorrerem trs requisitos: 1) A demonstrao da incapacidade; 2) A prova do
prejuzo sofrido pelo incapaz; 3) M-f da outra parte.
Como se trata de algo no enfrentado pelo NCC, sempre perigoso em concurso. A

doutrina, em geral, tende a essa posio de Orlando Gomes. Silvio Rodrigues pondera o perito
que existe em torno da m-f da outra parte. A mar da outra parte pode ser deduzida das
circunstncias do negcio. Exemplo: incapaz vende por dez o que valia oitenta. Pode-se deduzir,
por essa circunstncia, a m-f da outra parte.
Silvio Rodrigues conclui que a m-f pode ser circunstancialmente demostrada. O

art. 503, do Cdigo da Frana, refora a tese defensiva da invalidade do ato praticado pelo
incapaz no interditado.
Art. 503, do Cdigo Civil Francs. Os atos anteriores

interdio podero ser anulados se a causa da interdio existia
anteriormente poca em que tais atos foram praticados.
11
A sentena na interdio declaratria da incapacidade. Ela reconhece algo que j existia.

o que diz o art. 503, do Cdigo da Frana. to de natureza declaratria que no momento em
que o juiz reconhece a incapacidade, o ato praticado por ele, mesmo que no interditado, pode
ser invalidado eis que a incapacidade anterior ao reconhecimento judicial.
III Pegadinha de concurso. O inciso III trata do caso da doena mental? No. A doena
mental, como causa de incapacidade absoluta, est no inciso II. O inciso III diz outra coisa: que
absolutamente incapaz aquele que se encontra submetido a uma causa transitria ou permanente
e no pode exprimir a sua vontade. Todo aquele que vivencie situao de falta de discernimento
absolutamente incapaz. Aplicao perfeita disso: algum em coma. O estado de coma tpica
situao transitria ou permanente que priva totalmente a pessoa de discernimento. Imagina o
desespero da famlia se no pudesse levantar o dinheiro do paciente em coma para pagar as
despesas do hospital? Isso perfeitamente possvel com fundamento no inciso III, do art. 3. Isso
no doena mental. causa exgena. Isso pode servir de fundamento para um alvar judicial.
Os surdos-mudos que no conseguem se expressar se englobam no inciso III (o Cdigo

Civil de 1916 era expresso quanto a eles). Hoje no. Por conta de uma causa permanente
(surdez), so considerados, implicitamente pelo inciso III, como absolutamente incapazes.
O inciso III, ao reconhecer a incapacidade absoluta da pessoa que, por causa

transitria ou permanente, esteja impedida de discernimento, implicitamente contemplou o
surdo-mudo sem habilidade especial para manifestar vontade, o qual vtima de uma causa
permanente privativa de discernimento.
Os exemplos so vrios: turista aceitou um chiclete em cidade litornea e caiu no boa-

noite-cinderela e acordou em hotel em subrbio. Se nesse tempo de torpor, tivesse celebrado
contrato, o tpico caso de aplicao do inciso III. A vtima de uma intoxicao fortuita, causa
temporria privativa de discernimento, se praticar um ato, pode pedir anulao. Quem vtima
disso pode alegar incapacidade absoluta. Mas aquele que voluntariamente se coloca no estado de
intoxicao, gerando a incapacidade absoluta, no.
OBS.: Segundo Alvino Lima, em sua tese de ctedra 'Da Culpa ao Risco', a teoria da
'actio libera in causa' tambm deve ser aplicada no direito civil: a pessoa que voluntariamente
se coloca em estado de incapacidade no se isenta de responsabilidade civil.
O ausente, que no Cdigo de 1916 era tratado como absolutamente incapaz, tambm no
est mais aqui. Ele agora estudado no tema morte presumida.
A senilidade no causa de incapacidade civil.
Se a pessoa tem idade avanada e, alm disso, padece de enfermidade mental, pode ser
interditada. Caso contrrio, no h incapacidade. Uma pessoa com mais de 65 anos pode ser
Presidente da Repblica, mas no pode escolher o regime de bens. Mais adiante estudaremos
isso.
3.2. Incapacidade Relativa (art. 4)
Art. 4o So incapazes, relativamente a certos atos, ou maneira

de os exercer:
I - os maiores de dezesseis e menores de dezoito anos;
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II - os brios habituais, os viciados em txicos, e os que, por

deficincia mental, tenham o discernimento reduzido;
III - os excepcionais, sem desenvolvimento mental completo;
IV - os prdigos.
Pargrafo nico. A capacidade dos ndios ser regulada por
legislao especial.
As pessoas entre 16 e 18 anos so chamados de menores pberes e so relativamente

incapazes.
Se embriaguez completa e patolgica, equivalente a doena mental; se a toxicomania

completa e patolgica, equivalente a doena mental; ou a se caso de doena mental grave,
provando completamente do discernimento, a incapacidade absoluta ou relativa? Absoluta.
A embriaguez, a toxicomania e a deficincia aqui no art. 4apenas reduzem o

discernimento. Esses tambm podem ser interditados. E o curador nomeado pelo juiz vai apenas
assisti-los.
Embriaguez gera que tipo de incapacidade? A resposta : depende. Se a embriaguez

completa e patolgica, privando de discernimento, a incapacidade absoluta. Se habitual e
apenas reduz o discernimento, ela relativa.
O excepcional sem desenvolvimento mental completo o codificador de 2002 pensou no

portador de sndrome de Down, por exemplo.
O prdigo tambm pode ser interditado. um relativamente incapaz. O curador do

prdigo vai assisti-lo em atos de cunho patrimonial, apenas. Se o prdigo quiser vender,
hipotecar, doar, praticar ato de cunho patrimonial, o seu curador tem que estar presente. O que
o prdigo?
O prdigo a pessoa que gasta imoderadamente o seu patrimnio, podendo reduzir-se

misria.
um desvio gravssimo de comportamento. No se confunde com o gastador. O prdigo

no tem uma percepo cognitiva racional. Ele gasta de maneira a reduzir-se penria completa.
No basta ser gastador. O que justifica a proteo do prdigo? Isso foi objeto de uma questo do
MP/MG. A proteo ao prdigo exemplo de proteo de uma teoria. A pergunta foi a seguinte:
O que estatuto jurdico do patrimnio mnimo? Trata-se de uma tese desenvolvida

pelo professor Luiz Edson Fachin, segundo a qual, em uma perspectiva constitucional de
promoo da pessoa humana, as normas legais devem resguardar para cada pessoa um
mnimo de patrimnio para que tenha vida digna.
Ns estamos, de certa maneira analisando a dignidade da pessoa humana. Mas o que

significa efetivamente por dignidade da pessoa humana? Como se aplica isso? Os risco da
banalizao o pior dos riscos que vivemos hoje no campo da principiologia constitucional.
Alexy: um princpio constitucional como esse, na condio de intrprete, entre pegar o princpio
e colocar no papel e chegar a uma concluso vc tem o nus da argumentao jurdica. e isso
que Fachin faz. Ele entende que o princpio da dignidade da pessoa humana se constri no
momento em que se reconhece que as normas legais devem sempre reguardar para a pessoa um
mnimo e patrimnio no para que ela subsista, mas que tenha vida digna. Exemplo: normas do
bem de famlia traduzem a aplicao dessa teoria porque essas normas visam resguardar esse
13
mnimo de patrimnio para que vc tenha vida digna. No momento em que o sistema jurdico
tutela o prdigo, visa, em verdade, resguardar um mnimo de patrimnio para que tenha vida
digna e evite que ele bata s portas, inclusive do Estado. Nesse sistema o prdigo busca a
proteo do seu patrimnio para que tenha vida digna.
E os ndios? No se fala mais em silvcolas. Olha a novidade. A capacidade os ndios ser

regulada por lei especial. O NCC lavou as suas mos quanto ao ndio. No trata mais da
capacidade do ndio.
OBS.: O Estatuto do ndio, Lei n. 6.001/73, em seu art. 8, considera como regra
geral a incapacidade absoluta do ndio que no revele conscincia do ato praticado.
Isso para aquele ndio que no tem contato com a civilizao.
4. EFEITOS DA REDUO DA MAIORIDADE CIVIL
Quando o NCC fez reduziu a maioridade, isso gerou uma srie de indagaes. Essa
reduo causou impacto em outros campos do direito. Aqui, vamos trabalhar dois aspectos da
reduo da maioridade civil:
4.1. Efeitos da reduo da maioridade no campo previdencirio
Quando o NCC entrou em vigor, houve polmica porque a regra de pagamento do

dependente da previdncia at 21 anos. O Governo Federal colocou uma p de cal na
discusso. Um dos enunciados tambm coloca.
A nota (isso como se fosse uma instruo normativa) SAJ n 42/2003 da Casa Civil
da Presidncia da Repblica, assim como o Enunciado 03, da 1 Jornada de Direito Civil,
fixaram o entendimento de que no Regime Geral de Benefcios da Previdncia Social, o limite
etrio de pagamento permanece aos 21 anos de idade, em virtude de norma especial.
Ento, a legislao previdenciria, por ser norma especial, continua a ser aplicada. O
benefcio, no sistema da previdncia, permanece o pagamento sendo feito at os 21 anos.
Enunciado 3 da 1 Jornada de Direito Civil Art. 5: A

reduo do limite etrio para a definio da capacidade civil aos
18 anos no altera o disposto no art. 16, I, da Lei n. 8.213/91, que
regula especfica situao de dependncia econmica para fins
previdencirios e outras situaes similares de proteo, previstas
em legislao especial.
4.2. Efeitos da reduo da maioridade no direito aos alimentos
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Esse um assunto de grande impacto, com grande chance de cair em concurso, inclusive
com smula nova.
Dado importante para concurso de magistratura: quando o NCC entrou em vigor, choveu
ao de exonerao de penso alimentcia. Mas a jurisprudncia firme em ampliar a penso
alimentcia at o fim dos estudos, por volta de 24/26 anos.
Na Alemanha aprovaram a reforma do direito aos alimentos. O direito alemo em 2006

equiparou o direito ao alimento dos filhos de dentro e de fora do casamento. Isso foi feito porque
eles perceberam a quantidade de crianas nascidas fora do casamento. E no Brasil nunca houve
distino desde 1938.
Fundamentao perfeita para concurso, com base na jurisprudncia atualizadssima do

STF:
Desde o Informativo 232, passando por diversos julgados,

a exemplo do RESP 442502/SP, o STJ j firmou o entendimento
segundo o qual, atingindo o alimentando a maioridade civil, no se
cancela automaticamente a penso alimentcia. Reforando esse
entendimento, a Smula 358, do STJ obriga a instalao do
contraditrio antes da deciso exoneratria.
Smula 358. O cancelamento de penso alimentcia de

filho que atingiu a maioridade est sujeito deciso judicial,
mediante contraditrio, ainda que nos prprios autos.
Significa dizer que esse cancelamento no automtico. E se o juiz decide exonerar o pai
do pagamento da penso alimentcia, considerando o atingimento da maioridade e o filho no
est estudando? O MP teria legitimidade para recorrer dessa deciso? Concordando ou
discordando, vc precisa conhecer a linha de entendimento do STJ:
O STJ vem firmando entendimento (Resp 982410/DF) no sentido de que o MP no tem

legitimidade para recorrer contra deciso que extingue o dever de prestar alimentos.
5. EMANCIPAO
Regra geral: a menoridade cessa aos 18 anos completos. Art. 5, do Cdigo Civil
Segundo Washington de Barros Monteiro, esta maioridade atingida no primeiro

instante do dia em que se completa 18 anos.
Lembrar do senso comum: Deu meia noite, todos cumprimentam o aniversariante.

Ningum espera o dia acabar.
5.1. Conceito e Espcies
Emancipao traduz uma forma de antecipao da capacidade plena, podendo ser:
15
Voluntria
Judicial
Legal
Emancipao Voluntria (art. 5, nico, I, 1 parte)
Essa emancipao, prevista no art. 5, nico, I (1 parte) aquela concedida pelos pais
ou por um deles na falta do outro, em carter irrevogvel, mediante instrumento pblico
independentemente de homologao do juiz desde que o menor tenha 16 anos completos.
Desde a Constituio de 1988, no h a primazia do pai. um ato dos pais ou de

qualquer deles na falta do outro.
E se s a me tiver a guarda do filho, ela sozinha com toda documentao em dia e com a
guarda do filho homologada na sentena, mas sem a autorizao pai, pode emancipar? Negativo.
A emancipao um ato dos pais. At porque no momento que vc emancipa, vc extingue o poder
familiar. A me pode ter a guarda, mas o pai tem o poder familiar. A emancipao voluntria
um ato conjunto se os dois forem vivos. S na falta de um que pode ser feita s pelo outro.
Alm disso, lavrado em instrumento pblico, registrado no cartrio do registro civil de

nascimento do menor, independentemente de homologao do juiz. No depende de sentena do
juiz.
O menor precisa autorizar a emancipao pelo pai? A lei no diz. O menor no precisa
autorizar a emancipao, at porque menor. Ele participa do ato emancipatrio porque esse ato
repercute na esfera jurdica dele, mas isso no significa que esse menor tem o poder de autorizar
ou no seus pais.
ato irrevogvel. Desde que os pais manifestem a vontade de forma vlida, no podem
revogar a posteriori.
OBS.: Forte parcela da doutrina brasileira, a exemplo do professor Silvio Venosa, na

linha de julgados do prprio STF (RTJ 62/108 RT 494/92) sustenta que, na emancipao
voluntria, persiste a responsabilidade civil dos pais pelo ato ilcito do menor.
Seu filho tem 18 anos, pegou o carro dele e causou um acidente. O pai no ser
responsabilizado. Se tem 17 e emancipado, e como se tivesse atingido 18 anos. ele capaz.
Tem plena responsabilidade jurdica. Em princpio os pais diriam: meu filho causou um dano,
mas emancipado e no tenho responsabilidade sobre ele. a regra, lgico! Porque a
emancipao antecipa a capacidade plena. Ocorre, contudo, que se essa regra no for
relativizada, inequvocas injustias aconteceriam. Pensem no pai e na me que sabem que o filho
de 17 anos no tem parmetro, irresponsvel e o emancipam para evitar que tenham que
assumir eventuais prejuzos causados por esse filho. Se isso fosse possvel, a vtima ficaria
irressarcida.
Assim, a doutrina desenvolveu, especialmente para essa hiptese de emancipao

voluntria (e s para ela), com o intuito de combater raciocnios fraudulentos como esse, a
seguinte tese: na emancipao voluntria, a responsabilidade dos pais persiste at que esse filho
tenha atingido os 18 anos de idade. Apesar de estar tecnicamente emancipado.
Emancipao Judicial (art. 5, nico, I, 2 parte)

16
Na emancipao judicial, o menor emancipado pelo juiz, ouvido o tutor, desde que
tenha 16 anos completos.
Os menores que estejam sob tutela (rfos, por exemplo), so emancipados pelo juiz e
no pelo tutor. O procedimento instaurado. Se no foi o tutor que instaurou, ele vai ser ouvido
em qualquer hiptese porque pode ser at que o MP, no exerccio da curatela dos interesses desse
menor, entenda que ele pode ser emancipado. O juiz ouve o tutor e, se for o caso, emancipa o
menor.
OBS.: O art. 91, da LRP, Lei de Registros Pblicos, Lei 6.015/73, estabelece que
quando o juiz conceder a emancipao, dever comunic-la de ofcio ao oficial de registro
caso no conste dos autos prova de este registro ter sido feito em 8 dias.
uma pegadinha boa: o juiz concede a emancipao ouvido o tutor se no houver prova
nos autos de que foi feito o registro no cartrio de registro civil de pessoas naturais, onde est
registrado o nascimento deste menor. De ofcio, o juiz determina o registro e, a partir da, surte
efeito essa emancipao judicial.
Emancipao Legal (art. 5, nico, II a V)
Essas hipteses de emancipao caem em concurso feito gua. Essa emancipao decorre
da prpria lei e o Cdigo Civil estabelece as hipteses de emancipao legal.
a) Casamento
a primeira hiptese de emancipao legal. o casamento que emancipa e no a unio

estvel. Como se trata de instituto que extingue o poder familiar dos pais, no se deve estender
isso unio estvel. Isso hermenutica. Uma interpretao extensiva seria descabida. A partir
de que idade a mulher pode casar? 16 anos. E o homem? 16 tambm. No era assim. No Cdigo
de 1916, o homem s poderia casar com 18 anos. O Cdigo novo equiparou a capacidade para
casar em 16 anos de idade. Entre 16 e 18, homem e mulher podem casar, mas precisam da
autorizao do seu representante ou do juiz.
O Cdigo Civil, no art. 1520, estabelece duas situaes em que o casamento pode se dar
abaixo dos 16 anos de anos: diante de gravidez e para evitar imposio e cumprimento de pena
criminal. Quando o professor chegar em famlia vai explicar isso.
Ainda que venha a se separar ou divorciar posteriormente, a emancipao decorrente

do casamento permanece.
E se o casamento for anulado ou declarado nulo, a emancipao persiste? Isso foi

perguntado pelo MP. O divrcio gera efeitos ex nunc (dali pra frente), mas a pergunta no essa.
A questo trata de anulao. Essa matria no simples. Em famlia veremos que a doutrina no
se entende quanto aos efeitos da sentena que invalida o casamento. O professor segue a linha
daqueles que entendem que a sentena que declara nulo o casamento no tem efeitos para o
futuro, mas para o passado. O fato que grande parte da doutrina entende que o sujeito que se
casou em 2003 tem o seu casamento anulado por sentena hoje, a sentena retroage os seus
efeitos (eficcia ex tunc), de maneira que se a sentena que invalida o casamento tem efeitos
17
retroativos, logicamente, que a emancipao perder efeitos, salvo na hiptese do casamento

putativo, em que se mantm alguns efeitos do casamento por conta da boa-f.
Quem tem o casamento invalidado retorna ao status civil de solteiro porque o registro
cancelado.
No direito cannico assim. A nica hiptese de se casar novamente perante a Igreja

Catlica quando se tem o primeiro matrimnio anulado porque a anulao faz retroagir os
efeitos do casamento.
Seguindo a corrente que sustenta a retroatividade dos efeitos da sentena que invalida
o casamento (Fbio Tartuce, Fernando Simo, Cristiano Chaves, Zeno Veloso), conclumos
que a emancipao decorrente desaparece.
b) Exerccio de emprego pblico efetivo
Quando o Cdigo Civil diz isso, logicamente que isso se estende ao cargo pblico. Na
verdade, o legislador quis dizer que o exerccio de uma funo publica efetiva (cargo ou
emprego) emancipa. Isso comum? Algum pode se emancipar hoje no Brasil assumindo um
exerccio pblico efetivo abaixo dos 18 anos? No. Isso dificlimo. Mas na funo pblica da
carreira militar, ela pode iniciar aos 17 anos de idade. A carreira militar nos d um bom exemplo
de exerccio de funo pblica que pode emancipar.
c) Colao de grau em curso de ensino superior
De ocorrncia ainda mais difcil que a situao anterior. Algum conhece algum que
tenha concludo curso superior abaixo dos 18 anos de idade. S se conseguir entrar na
universidade com 13 anos e se formar com menos de 18. Mesmo na vigncia do Cdigo anterior,
em que a maioridade civil era alcanada aos 21 anos, isso era difcil de ocorrer. Caiu em uma
prova da AGU confundindo isso com a aprovao no vestibular. Era pra marcar errada.
d) Estabelecimento civil, comercial ou Exerccio da relao de emprego desde que

o menor com 16 anos completos tenha economia prpria.
Emancipa-se por fora de lei (com sentena que decorre de lei).
A diferena entre estabelecimento civil e comercial ser feita na semana que vem. S para
adiantar:
O estabelecimento civil traduz o exerccio de uma atividade no empresarial. Exemplo:

servio artstico ou cientfico. O menor com 16 anos completos um exmio msico e
professor de violo em uma sala alugada. Ele tem um estabelecimento civil. Ou professor de
ingls, de matemtica...
O estabelecimento comercial traduz o exerccio de uma atividade empresarial. Exemplo:

compra e venda de verduras. Acontece muito no interior. O menor monta uma quitanda para
revender os produtos que compra no campo. Por conta deste pequeno estabelecimento comercial,
j com 16 anos completos e economia prpria est emancipado com fora de lei.
18
O NCC inovou quando estabeleceu que h emancipao em virtude da relao de

emprego desde que o menor com 16 anos completos tenha economia prpria. A Constituio
fixou a capacidade laborar em 16 anos. Abaixo disso, o menor pode trabalhar como aprendiz.
Quantos menores, com 17 anos, trabalham no shopping da cidade, vendedor da loja, com
carteira assinada, esto emancipados e nem imaginam. Se algum resolve litigar com esse menor
emancipado, pode colocar em preliminar na inicial que esse menor j emancipado, tem
capacidade plena porque menor empregado, 16 anos completos e economia prpria.
O que significa economia prpria? Quer seja no estabelecimento civil, quer seja no
estabelecimento comercial, quer seja na relao de emprego, o menor com 16 anos completos s
se emancipa tendo economia prpria.
Isso faz lembrar uma prova da magistratura aplicada h pouco que perguntou o seguinte:
O que sistema aberto no direito civil? A resposta a essa indagao nos remeter a resposta
primeira indagao.
Quando o codificador elaborou o cdigo de 2002 deixou claro que um dos princpios do
novo cdigo civil o chamado princpio da operabilidade. O que tem isso a ver com sistema
aberto? Nossa sociedade mudou imensamente. Por conta disso, o legislador percebeu que o
direito no poderia consagrar o sistema fechado, como o cdigo da Frana pretendeu. Hoje, o
direito mundial, consagra sistemas abertos.
Um sistema aberto de normas um sistema permeado de conceitos vagos e clusulas

gerais. Quanto mais conceitos vagos um sistema contiver, melhor a aplicao concreta da norma.
o que Miguel Reale chama de princpio da operabilidade. O operador opera melhor a norma se
ela contiver conceitos vagos a serem preenchidos no caso concreto. Esse conceito de economia
prpria tem tudo a ver com sistema aberto, que um conceito vago a ser preenchido no caso
concreto.
O Cdigo Civil brasileiro integra um sistema jurdico aberto, permeado de clusulas

gerais e conceitos vagos ou indeterminados. Segundo o professor Miguel Reale, luz do
princpio da operabilidade, tais conceitos devero ser preenchidos observando as
caractersticas do caso concreto (economia prpria, justa causa e risco so exemplos de
conceitos vagos ou abertos).
Arruda Alvim diz que os conceitos abertos so expresses de valores. Economia aberta
expresso de valor. Caber ao juiz preencher o que se entende por economia prpria no caso
concreto para melhor aplicar a norma. Por isso, Miguel Reale utiliza a expresso princpio da
operabilidade. O legislador no estabeleceu um critrio para definir economia prpria. Cabe ao
juiz fazer isso no caso concreto. Ento, pergunto: Um menor com 17 anos, empregado, que
percebe 1 salrio mnimo, tem economia prpria? Depende. Um menor mais humilde pode estar
se mantendo com um salrio mnimo. Um salrio mnimo, em tese, no d a algum economia
prpria, mas vai depender da anlise do caso concreto. Um menor de boa condio social que
mora com os pais e ganha um salrio mnimo, no ter economia prpria.
6. EXTINO DA PESSOA FSICA OU NATURAL
19
Cuidado com essa matria morte. Maria Helena Diniz tem um livro O estado atual do
biodireito e que fala muito bem do assunto.
H dcadas atrs, o referencial da morte era a parada cardaca. Mas a comunidade mdica
percebeu que usar esse referencial para a morte porque a parada cardaca pode ser revertida. Ela
um referencial, bvio, mas no um referencial seguro.
O critrio que a comunidade cientfica mundial tem adotado a morte enceflica

como referencial mais seguro do momento da morte, inclusive para efeito de transplante (no
Brasil, ver Resoluo 1480/97, do Conselho Federal de Medicina).
Art. 6, do Cdigo Civil:
Art. 6 A existncia da pessoa natural termina com a

morte; presume-se esta, quanto aos ausentes, nos casos em que a
lei autoriza a abertura de sucesso definitiva.
A primeira parte do artigo traz a regra geral. No momento em que declarado o bito,
este levado a registro.
OBS: (Importante para concurso para notrio): A morte deve ser atestada por um
profissional da medicina, podendo tambm ser declarada por duas testemunhas, na falta do
especialista.
Situao pouco comum. A lei de registros pblicos fala isso, mas a regra no essa. A
regra que seja declarada por um profissional de medicina. O mdico examina o cadver,
declara o bito, a documentao enviada ao cartrio de registro civil que expede a guia de
sepultamento e faz o registro do bito no Livro de bitos. Depois ser aberto inventrio, etc.
Morte REAL: Essa morte, que aferida luz do corpo, do cadver, a morte chamada
de morte real. aquela que pressupe a anlise do corpo morto.
Morte PRESUMIDA: O Cdigo Civil estabelece, alm da hiptese de morte real, duas
hipteses de morte presumida:
1) Morte presumida COM decretao de ausncia.
2) Morte presumida SEM decretao de ausncia so dois os casos:
a) morte provvel de quem estava em perigo de vida;
b) desaparecido/prisioneiro no for encontrado at dois anos aps o

trmino da guerra.
1) Morte presumida COM decretao de AUSNCIA (art. 6, 2 parte)
Art. 6 A existncia da pessoa natural termina com a

morte; presume-se esta, quanto aos ausentes, nos casos em que a
lei autoriza a abertura de sucesso definitiva.
20
Conceito: Ausncia ocorre quando uma pessoa desaparece do seu domiclio sem deixar
do seu domiclio sem deixar notcias ou representante que administre os seus bens (ver apostila
no material de apoio: Texto Complementar 01 pg. 38). O procedimento disciplinado a
partir do art. 22, do Cdigo Civil.
Quando a pessoa desaparece do seu domiclio sem deixar representante, aberto um

procedimento. H na ausncia, uma primeira fase que a fase de sucesso provisria dos bens do
ausente, que so, provisoriamente, transferidos aos seus herdeiros. Expirados os prazos da lei e o
ausente no voltou, o juiz abre a chamada sucesso definitiva. Quando isso acontece, nesse
momento, ele considerado morto por presuno. Esta sentena, que reconhece a morte do
ausente, registrada no livro de bito? No. Existe um livro no cartrio de registro civil de
pessoa natural, um livro prprio pra vc registrar atos como a ausncia. Quando o juiz abre a
sucesso definitiva, nesse momento, ele considerado morto por presuno.
OBS.: A sentena de ausncia no registrada no livro de bito, mas sim, em livro

especial.
O PROFESSOR FOI ENFTICO NA RECOMENDAO DE

ESTUDAR ESSA MATRIA PELA LEI SECA E PELO MATERIAL
DE APOIO. ASSIM, COPIEI NO QUE TANGE AUSNCIA,
TANTO A LEI SECA CORRELATA, QUANTO O COPIADO DO
TEXTO COMPLEMENTAR 01 (PG. 38), DA APOSTILA 01 DO
PROFESSOR PRA POUPAR TRABALHO. O QUE VAI
TRANSCRITO ADIANTE, AT COMEAR A MORTE PRESUMIDA
SEM DECRETAO DE AUSNCIA, QUE A DO ART. 7.
A ausncia , antes de tudo, um estado de fato, em que uma pessoa desaparece de seu
domiclio, sem deixar qualquer notcia.
Visando a no permitir que este patrimnio fique sem titular, o legislador traou o
procedimento de transmisso desses bens (em virtude da ausncia) nos arts. 22 a 39, do NCC e
tambm nos arts. 1.159 a 1.169, do CPC (cuja leitura se recomenda, por se tratar de matria
minuciosamente positivada eu transcrevi).
O NCC reconhece a ausncia como uma morte presumida, em seu art. 6, a partir do
momento em que a lei autorizar a autorizar a abertura da sucesso definitiva.
Para se chegar a esse momento, porm, um longo caminho deve ser cumprido, como a
seguir veremos.
a) Curadoria dos Bens do Ausente.
A requerimento de qualquer interessado direto ou mesmo do MP, ser nomeado curador,

que passar a gerir os negcios do ausente at o seu eventual retorno.
Art. 22. Desaparecendo uma pessoa do seu domiclio sem

dela haver notcia, se no houver deixado representante ou
procurador a quem caiba administrar-lhe os bens, o juiz, a
requerimento de qualquer interessado ou do Ministrio Pblico,
declarar a ausncia, e nomear-lhe- curador.
21
Na mesma situao se enquadrar aquele que, tendo deixado mandatrio, este ltimo se
encontre impossibilidade, fsica ou juridicamente (quando seus poderes outorgados forem
insuficientes), ou simplesmente no tenha interesse em exercer o mnus.
Art. 23. Tambm se declarar a ausncia, e se nomear

curador, quando o ausente deixar mandatrio que no queira ou
no possa exercer ou continuar o mandato, ou se os seus poderes
forem insuficientes.
Art. 24. O juiz, que nomear o curador, fixar-lhe- os

poderes e obrigaes, conforme as circunstncias, observando, no
que for aplicvel, o disposto a respeito dos tutores e curadores.
Observe que essa nomeao no discricionria, estabelecendo a lei uma ordem legal
estrita e sucessiva, no caso de impossibilidade do anterior, a saber:
1. O cnjuge do ausente, se no estiver separado judicialmente, ou de fato por mais

de dois anos antes da declarao da ausncia;
2. Pais do ausente (destaque-s que a referncia somente aos genitores, e no aos
ascendentes em geral);
3. Descendentes do ausente, preferindo os mais prximos aos mais remotos;
4. Qualquer pessoa escolha do magistrado.
Art. 25. O cnjuge do ausente, sempre que no esteja

separado judicialmente, ou de fato por mais de dois anos antes da
declarao da ausncia, ser o seu legtimo curador.
1 Em falta do cnjuge, a curadoria dos bens do ausente
incumbe aos pais ou aos descendentes, nesta ordem, no havendo
impedimento que os iniba de exercer o cargo.
2 Entre os descendentes, os mais prximos precedem os
mais remotos.
3 Na falta das pessoas mencionadas, compete ao juiz a
escolha do curador.
b) Sucesso provisria.
Decorrido um ano da arrecadao dos bens do ausente, ou , se ele deixou representante ou

procurador, em se passando trs anos (art. 26, do NCC), podero os interessados requerer que se
declare a ausncia e se abra provisoriamente a sucesso.
Art. 26. Decorrido um ano da arrecadao dos bens do

ausente, ou, se ele deixou representante ou procurador, em se
passando trs anos, podero os interessados requerer que se
declare a ausncia e se abra provisoriamente a sucesso.
Art. 27. Para o efeito previsto no artigo anterior, somente

se consideram interessados:
I - o cnjuge no separado judicialmente;
II - os herdeiros presumidos, legtimos ou testamentrios;
22
III - os que tiverem sobre os bens do ausente direito

dependente de sua morte;
IV - os credores de obrigaes vencidas e no pagas.
Por cautela, cerca-se o legislador da exigncia de garantia da restituio dos bens, nos
quais os herdeiros se imitiram provisoriamente na posse, mediante a apresentao de penhores
ou hipotecas equivalentes aos quinhes respectivos, valendo-se destacar, inclusive, que o 1, do
art. 30 estabelece:
Art. 30. Os herdeiros, para se imitirem na posse dos bens

do ausente, daro garantias da restituio deles, mediante
penhores ou hipotecas equivalentes aos quinhes respectivos.
1 Aquele que tiver direito posse provisria, mas no

puder prestar a garantia exigida neste artigo, ser excludo,
mantendo-se os bens que lhe deviam caber sob a administrao do
curador, ou de outro herdeiro designado pelo juiz, e que preste essa
garantia.
Esta razovel cautela de exigncia de garantia excepcionada, porm em relao aos

ascendentes, descendentes e o cnjuge, uma vez provada a sua condio de herdeiros ( 2, do
art. 30), o que pode ser explicado pela particularidade de seu direito, em funo dos outros
sujeitos legitimados para requerer a abertura da sucesso provisria, ao qual se acrescenta o MP,
por fora do 1, do art. 28, do NCC.
2 Os ascendentes, os descendentes e o cnjuge, uma vez

provada a sua qualidade de herdeiros, podero,
independentemente de garantia, entrar na posse dos bens do
ausente.
Em todo caso, a provisoriedade da sucesso evidente na tutela legal, haja vista, por
exemplo, o que expressamente determinado pelo art. 31 (Art. 31. Os imveis do ausente s se
podero alienar, no sendo por desapropriao, ou hipotecar, quando o ordene o juiz, para lhes
evitar a runa), bem como pelo que diz o art. 29 (Art. 29. Antes da partilha, o juiz, quando
julgar conveniente, ordenar a converso dos bens mveis, sujeitos a deteriorao ou a
extravio, em imveis ou em ttulos garantidos pela Unio.).
Um aspecto de natureza processual da mais alta significao, na idia de preservao, ao

mximo, do patrimnio do ausente, a estipulao, pelo art. 28, do prazo de 180 dias para
produo de efeitos da sentena que determinar a abertura da sucesso provisria, aps o que,
transitando em julgado, proceder-se- abertura do testamento, caso existente, ou ao inventrio e
partilha dos bens, como se o ausente tivesse falecido.
Art. 28. A sentena que determinar a abertura da sucesso

provisria s produzir efeito cento e oitenta dias depois de
publicada pela imprensa; mas, logo que passe em julgado,
proceder-se- abertura do testamento, se houver, e ao inventrio
e partilha dos bens, como se o ausente fosse falecido.
1 Findo o prazo a que se refere o art. 26, e no havendo
interessados na sucesso provisria, cumpre ao Ministrio Pblico
requer-la ao juzo competente.
23
2 No comparecendo herdeiro ou interessado para

requerer o inventrio at trinta dias depois de passar em julgado a
sentena que mandar abrir a sucesso provisria, proceder-se-
arrecadao dos bens do ausente pela forma estabelecida nos arts.
1.819 a 1.823.
Com a posse dos bens do ausente, passam os sucessores provisrios a representar ativa e
passivamente o ausente, o que lhes faz dirigir contra si todas as aes pendentes e as que de
futuro quele foram movidas.
Na forma do art. 33, os herdeiros empossados, se descendentes, ascendentes ou cnjuges

tero direito subjetivo a todos os frutos e rendimentos dos bens que lhe couberem, o que no
acontecer com os demais sucessores, que devero, necessariamente, capitalizar metade destes
bens acessrios, com prestao anula de contas ao juiz competente.
Se, durante essa posse provisria, porm, se prova o efetivo falecimento do ausente,
converter-se- a sucesso em definitiva, considerando-se a mesma aberta, na data comprovada,
em favor dos herdeiros que o eram quele tempo. Isto, inclusive, pode gerar algumas
modificaes na situao dos herdeiros provisrios, uma vez que no se pode descartar a
hiptese e haver herdeiros sobreviventes na poca efetiva do falecimento de desaparecido, mas
que no estavam mais vivos quando do processo de sucesso provisria.
c) Sucesso definitiva.
Por mais que se queira preservar o patrimnio do ausente, o certo que a existncia de
um longo lapso temporal, sem qualquer sinal de vida, refora as fundadas suspeitas de seu
falecimento.
Posto isto, presumindo efetivamente o seu falecimento, estabelece a lei o momento

prprio e os efeitos da sucesso definitiva.
De fato, dez anos aps o trnsito em julgado da sentena de abertura de sucesso

provisria, converter-se- a mesma em definitiva o que, obviamente, depender de provocao
da manifestao judicial para a retirada dos gravames impostos podendo os interessados
requerer o levantamento das caues prestadas.
Art. 37. Dez anos depois de passada em julgado a

sentena que concede a abertura da sucesso provisria, podero
os interessados requerer a sucesso definitiva e o levantamento das
caues prestadas.
Esta plausibilidade maior do falecimento presumido reforado, em uno da expectativa

mdia de vida do homem, admitindo o art. 38 a possibilidade de requerimento da sucesso
definitiva, provando-se que o ausente conta oitenta anos de idade, e que de cinco datam as
ltimas notcias dele.
Art. 38. Pode-se requerer a sucesso definitiva, tambm,

provando-se que o ausente conta oitenta anos de idade, e que de
cinco datam as ltimas notcias dele.
24
d) Retorno do Ausente.
Admite a lei a possibilidade de ausente retornar. Se este aparece na fase de arrecadao

de bens, no h qualquer prejuzo ao seu patrimnio, continuando ele a gozar plenamente de
todos os seus bens.
Se j estiver sido aberta a sucesso provisria, a prova de que a ausncia foi voluntria e
injustificada, faz com que o ausente perca, em favor do sucessor provisrio, sua parte nos frutos
e rendimento (art. 33, pargrafo nico).
Art. 33. O descendente, ascendente ou cnjuge que for

sucessor provisrio do ausente, far seus todos os frutos e
rendimentos dos bens que a este couberem; os outros sucessores,
porm, devero capitalizar metade desses frutos e rendimentos,
segundo o disposto no art. 29, de acordo com o representante do
Ministrio Pblico, e prestar anualmente contas ao juiz
competente.
Pargrafo nico. Se o ausente aparecer, e ficar provado

que a ausncia foi voluntria e injustificada, perder ele, em favor
do sucessor, sua parte nos frutos e rendimentos.
Em funo, porm, da provisoriedade da sucesso, o seu reaparecimento, faz cessar

imediatamente todas as vantagens dos sucessores imitidos na posse, que ficam obrigados a tomar
medidas assecuratrias precisas, at a entrega dos bens a seu titular (art. 36).
Art. 36. Se o ausente aparecer, ou se lhe provar a

existncia, depois de estabelecida a posse provisria, cessaro
para logo as vantagens dos sucessores nela imitidos, ficando,
todavia, obrigados a tomar as medidas assecuratrias precisas, at
a entrega dos bens a seu dono.
Se a sucesso, todavia, j for definitiva, ter o ausente o direito aos seus bens, se ainda
inclumes, no respondendo os sucessores havidos pela sua integridade, conforme se verifica no
art. 39, nos seguintes termos:
Art. 39. Regressando o ausente nos dez anos seguintes

abertura da sucesso definitiva, ou algum de seus descendentes ou
ascendentes, aquele ou estes havero s os bens existentes no
estado em que se acharem, os sub-rogados em seu lugar, ou o
preo que os herdeiros e demais interessados houverem recebido
pelos bens alienados depois daquele tempo.
Pargrafo nico. Se, nos dez anos a que se refere este

artigo, o ausente no regressar, e nenhum interessado promover a
sucesso definitiva, os bens arrecadados passaro ao domnio do
Municpio ou do Distrito Federal, se localizados nas respectivas
circunscries, incorporando-se ao domnio da Unio, quando
situados em territrio federal.
25
OBS.: Situao interessante diz respeito ao efeito dissolutrio do casamento,

decorrente da ausncia, admitido pelo novo Cdigo Civil, em seu art. 1571, 1:
1 O casamento vlido s se dissolve pela morte de um dos cnjuges

ou pelo divrcio, aplicando-se a presuno estabelecida neste Cdigo quanto
ao ausente.
CDIGO DE PROCESSO CIVIL:
CAPTULO VI
DOS BENS DOS AUSENTES
Art. 1.159. Desaparecendo algum do seu domiclio sem deixar

representante a quem caiba administrar-lhe os bens, ou deixando
mandatrio que no queira ou no possa continuar a exercer o
mandato, declarar-se- a sua ausncia.
Art. 1.160. O juiz mandar arrecadar os bens do ausente e

nomear-lhe- curador na forma estabelecida no Captulo
antecedente.
Art. 1.161. Feita a arrecadao, o juiz mandar publicar editais

durante 1 (um) ano, reproduzidos de dois em dois meses, anunciando
a arrecadao e chamando o ausente a entrar na posse de seus bens.
Art. 1.162. Cessa a curadoria:

I - pelo comparecimento do ausente, do seu procurador ou de
quem o represente;
II - pela certeza da morte do ausente;
III - pela sucesso provisria.
Art. 1.163. Passado 1 (um) ano da publicao do primeiro edital

sem que se saiba do ausente e no tendo comparecido seu procurador
ou representante, podero os interessados requerer que se abra
provisoriamente a sucesso.
1o Consideram-se para este efeito interessados:

I - o cnjuge no separado judicialmente;
II - os herdeiros presumidos legtimos e os testamentrios;
III - os que tiverem sobre os bens do ausente direito subordinado
condio de morte;
IV - os credores de obrigaes vencidas e no pagas.
2o Findo o prazo deste artigo e no havendo absolutamente

interessados na sucesso provisria, cumpre ao rgo do Ministrio
Pblico requer-la.
Art. 1.164. O interessado, ao requerer a abertura da sucesso

provisria, pedir a citao pessoal dos herdeiros presentes e do
26
curador e, por editais, a dos ausentes para oferecerem artigos de

habilitao.
Pargrafo nico. A habilitao dos herdeiros obedecer ao

processo do art. 1.057.
Art. 1.165. A sentena que determinar a abertura da sucesso

provisria s produzir efeito 6 (seis) meses depois de publicada pela
imprensa; mas, logo que passe em julgado, se proceder abertura
do testamento, se houver, e ao inventrio e partilha dos bens, como se
o ausente fosse falecido.
Pargrafo nico. Se dentro em 30 (trinta) dias no comparecer

interessado ou herdeiro, que requeira o inventrio, a herana ser
considerada jacente.
Art. 1.166. Cumpre aos herdeiros, imitidos na posse dos bens do

ausente, prestar cauo de os restituir.
Art. 1.167. A sucesso provisria cessar pelo comparecimento

do ausente e converter-se- em definitiva:
I - quando houver certeza da morte do ausente;
II - dez anos depois de passada em julgado a sentena de
abertura da sucesso provisria;
III - quando o ausente contar 80 (oitenta) anos de idade e
houverem decorrido 5 (cinco) anos das ltimas notcias suas.
Art. 1.168. Regressando o ausente nos 10 (dez) anos seguintes

abertura da sucesso definitiva ou algum dos seus descendentes ou
ascendentes, aquele ou estes s podero requerer ao juiz a entrega
dos bens existentes no estado em que se acharem, ou sub-rogados em
seu lugar ou o preo que os herdeiros e demais interessados houverem
recebido pelos alienados depois daquele tempo.
Art. 1.169. Sero citados para lhe contestarem o pedido os

sucessores provisrios ou definitivos, o rgo do Ministrio Pblico e
o representante da Fazenda Pblica.
Pargrafo nico. Havendo contestao, seguir-se- o procedimento

ordinrio.
DICA: Em alguns temas, tem que aprender a usar a LEI SECA!!! Ausncia um desses
temas, sem grandes divagaes tericas e que basta a leitura da lei para esgotar o assunto.
2) Morte presumida SEM decretao de AUSNCIA (art. 7)
Art. 7 Pode ser declarada a morte presumida, sem

decretao de ausncia:
I - se for extremamente provvel a morte de quem estava em
perigo de vida;
27
II - se algum, desaparecido em campanha ou feito

prisioneiro, no for encontrado at dois anos aps o trmino da
guerra.
Pargrafo nico. A declarao da morte presumida, nesses

casos, somente poder ser requerida depois de esgotadas as
buscas e averiguaes, devendo a sentena fixar a data provvel
do falecimento.
Alm da hiptese da ausncia, h outra situao de morte presumida a prevista no art. 7

do Cdigo Civil Brasileiro e que novidade no Cdigo Civil!!! Novidade antes apenas prevista
na Lei de Registros Pblicos.
Aqui ele no simplesmente sumiu! Ele desapareceu em circunstncias que nos levam a
crer que ele morreu realmente, ou seja, se estava em perigo de vida (caso do Ulisses Guimares),
se desaparece em Guerra.
Nesses casos o procedimento no de ausncia, de justificao (ouve testemunhas,

analisa documentos). Neste procedimento, o juiz colhe a prova e profere sentena declarando o
bito.
Nas hipteses do art. 7 , existe um procedimento de justificao em que o juiz colhe a

prova e, por sentena, declara bito.
Esta sentena deve ser registrada no livro de bito mesmo. Aqui no ausncia.
procedimento de justificao da morte.
Na comarca do professor ele declarou um bito por sentena de um senhor cujo carro foi
encontrado de porta aberta no meio da estrada. Ele esgotou todos os meios de prova.
Mas se ele voltar, tem que voltar com um procedimento para obter a declarao oficial da
inexistncia do ato que reconheceu o seu bito.
(fim da 1 parte da aula)
7. COMORINCIA
Comorincia a situao jurdica de morte simultnea. A regra da comorincia,

prevista no art. 8, do Cdigo Civil, somente deve ser aplicada quando no for possvel indicar
a ordem cronolgica dos bitos.
Na Frana: estabelecia o Cdigo Francs anterior um rol de presunes: presume-se que a

mulher morre primeiro e homem, depois. Teixeira de Freitas fazia uma crtica muito grande a
isso. Argentina, Chile, Brasil afastaram-se desse tipo de tabelamento de presunes. O Cdigo
Civil estabelece uma regra neutra, precisa:
No podendo se indicar a ordem das mortes, presume-se que a situao de

falecimento simultneo, abrindo-se cadeias sucessrias autnomas e distintas.
Art. 8 Se dois ou mais indivduos falecerem na mesma

ocasio, no se podendo averiguar se algum dos comorientes
precedeu aos outros, presumir-se-o simultaneamente mortos.
28
A regra da comorincia s se aplica se o concurso no der a ordem cronolgica dos

bitos.
Sr. Miogue (nico parente: sobrinho Ishiro) e Sr Mioga (nico parente: sobrinho Kasuo),
casados, morrem tragicamente em um acidente de carro. No foi possvel indicar a ordem
cronolgica dos bitos. Neste caso, aplica-se a regra da comorincia. Ou seja, so considerados
mortos simultaneamente, abrindo-se cadeias sucessrias separadas. Metade que corresponde ao
Sr. Miogue ir para Ishiro e a metade de Mioga, para Kasuo. O ponto : mortos simultneos no
herdam um do outro!
Esse o ponto fundamental da comorincia: um comoriente no herda do outro!
29

Direitos do nascituro e teorias sobre aquisição da personalidade jurídica

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Direitos do nascituro e teorias sobre aquisição da personalidade jurídica

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LFG CIVIL Aula 01 Prof.

Pablo Stolze Intensivo I 28/01/2009

As apostilas anexas complementam as informaes dadas em sala de aula. Acessar as

LIVRO I - DAS PESSOAS

Personalidade jurdica aptido genrica para se titularizar direitos e contrair

O sujeito de direito s sujeito de direito quando dotado de personalidade. Vc um

1.2. Aquisio da Personalidade Jurdica (pessoa fsica ou natural)

A resposta, ao menos em princpio encontra-se no art. 2., do Cdigo Civil:

Art. 2 A personalidade civil da pessoa comea do

H um julgado do STJ, da Ministra Nancy Andrighi, espetacular, em que conceitua a

OBS. (sempre no obs., e haver muitos, o professor trar informao importante):

No sistema espanhol exige-se a forma humana e tempo mnimo de sobrevida de 24 horas.

Fica a pergunta: O nascituro poderia ou no ser considerado uma pessoa?

1.3. Teorias Explicativas do Nascituro

Nascituro igual a embrio? Na essncia um embrio, mas com vida intrauterina.

OBS.: Teoria Intermediria: quis avanar e no conseguiu. Essa teoria considera o

Que direitos, efetivamente, o nascituro tem? Exemplos: direito vida (inclusive

E obrigaes? O nascituro tem obrigaes? O nascituro no est por a firmando

OBS.: Embora no seja to comum na casustica, pode-se tambm imputar ao

1.4. Alimentos ao Nascituro

O nascituro tem direitos a alimentos? A jurisprudncia brasileira em geral sempre foi

INVESTIGAO DE PATERNIDADE. ALIMENTOS

Em geral, a jurisprudncia tambm classicamente resistente a tese concepcionista, salvo

LEI N 11.804, DE 5 DE NOVEMBRO DE 2008.

Art. 1 Esta Lei disciplina o direito de alimentos da

Art. 2 Os alimentos de que trata esta Lei compreendero

Art. 6. Convencido da existncia de indcios da

Art. 7. O ru ser citado para apresentar resposta em 5

Art. 11. Aplicam-se supletivamente nos processos regulados

Art. 12. Esta Lei entra em vigor na data de sua

1.5. Indenizao ao Nascituro por dano moral

O STJ, a exemplo do recente julgado 931556/RS, tem concedido indenizao para

RESPONSABILIDADE CIVIL. ACIDENTE DO TRABALHO.

existncia de um sofrimento impossvel de ser quantificado com

19/06/2008- Em deciso indita, a 3 Turma do Superior

1.6. A tutela jurdica e o natimorto

O natimorto goza de tutela jurdica? O natimorto o nascido morto, aquele que

A matria complexa, mas o fato que alguns direitos da personalidade se projetam,

O Enunciado n. 01, da Primeira Jornada de Direito Civil, reconhece determinados

Os Enunciados ao Cdigo Civil no so jurisprudncia. So postulados de doutrina

1 Art. 2: a proteo que o Cdigo defere ao nascituro alcana

A capacidade serve para mensurar a personalidade. um critrio que traduz, dimensiona

Concurso j perguntou: O que resulta quando vc soma a capacidade de direito com a

OBS.: No confunda capacidade com legitimidade. Esse ponto fundamental para

Neste desdobramento, temos a capacidade de direito e a capacidade de fato.

2.1. Capacidade de Direito

A capacidade de direito a genrica. Qualquer pessoa tem. No momento em que vc

2.2. Capacidade de Fato

A capacidade de fato a aptido para, pessoalmente, praticar atos na vida civil.

A ausncia de capacidade de fato a chamada incapacidade civil.

Capacidade de DIREITO + Capacidade de FATO = CAPACIDADE CIVIL PLENA

(fim da 1 parte da aula)

OBS.: No sistema protetivo do incapaz no se deve inserir o benefcio de restituio

O sistema de incapacidade foi profundamente modificado no Cdigo Civil novo. Dizia o

O NCC mudou totalmente essa disciplina que foi aperfeioada em 2002.

3.1. Incapacidade Absoluta (art. 3)

Art. 3o So absolutamente incapazes de exercer pessoalmente os

OBS.: A despeito da incapacidade absoluta do menor abaixo dos 16 anos de idade, a

Enunciado 138 (CJF) - Art. 3: A vontade dos absolutamente

II Quem sofre de enfermidade ou deficincia mental que a prive completamente de

Para verificar a enfermidade ou doena mental que prive o incapaz de discernimento o

Se o interditado incapaz vier a praticar um ato, ainda que em momento de lucidez,

Por isso a sentena publicada, sai edital dando cincia a terceiros...