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LFG CIVIL Aula 03 Prof.

Pablo Stolze Intensivo I 12/02/2009

LIVRO I - DAS PESSOAS


TTULO II - DAS PESSOAS JURDICAS
CAPTULO I - DISPOSIES GERAIS
CAPTULO II - DAS ASSOCIAES
CAPTULO III - DAS FUNDAES

1. PESSOA JURDICA

O ser humano gregrio por excelncia. O homem procura o homem. A teoria da pessoa
jurdica tem a sua essncia na sociologia porque o homem gregrio por excelncia. Ele tende a
se agrupar. Dentro desta perspectiva, do aspecto gregrio, ele tende a fazer isso para o bem e
para o mal (formao de quadrilha ou bando no direito penal).

A pessoa jurdica nasce como decorrncia do fato associativo (ver Sociologia Jurdica
Antnio Machado Neto).

Isso verdade porque o conceito-base de pessoa jurdica tem conexo com esse fato
associativo. Mas existe um tipo de pessoa jurdica especial que no nasce desse fato associativo.
E por isso ela especial. Trata-se das fundaes, que veremos na semana que vem.

1.1. Conceito

A pessoa jurdica o grupo humano, criado na forma da lei, e dotado de


personalidade jurdica prpria, para a realizao de fins comuns.

Teixeira de Freitas no chamava pessoa jurdica de pessoa jurdica, se referia a ela como
ente de existncia ideal. Mas no Brasil consagrou-se a expresso pessoa jurdica. Houve
quem chamasse de pessoa fictcia, pessoa mstica.

Pessoa jurdica um grupo humano personificado pelo direito, vocacionado realizao


do fim social. E o empresrio individual pessoa jurdica? Cuidado com isso!

Empresrio individual pessoa fsica. Tanto que o patrimnio do empresrio individual


o prprio patrimnio da pessoa fsica. No Brasil no h destacamento do patrimnio do
empresrio individual. A pessoa que se inscreve na junta comercial, chamada firma individual,
pessoa fsica! Mas no tem CNPJ? So fices tributrias! Mas um homem, pessoa fsica, no
pessoa jurdica, no pode ser. Para efeitos tcnicos, se considera, mas na essncia, pessoa jurdica
como decorrncia do fato associativo, o grupo humano personificado.

A pessoa jurdica sofreu terrivelmente para ganhar reconhecimento no direito brasileiro e


comparado. Vc vai entender agora que para a pessoa jurdica ter sido reconhecida como sujeito
de direito o caminho foi muito rduo.

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1.2. Teorias Explicativas da Pessoa Jurdica

Duas grandes correntes se bifurcaram:

Corrente NEGATIVISTA Planiol, Duguit e outros. Esta corrente, como o nome est
a indicar, negava ser a pessoa jurdica sujeito de direito. Em outras palavras, no aceitava a
tipologia. Negava autonomia, negava o reconhecimento da pessoa jurdica como sujeito de
direito. Diziam que no h pessoa jurdica porque diziam que era um patrimnio coletivo ou um
condomnio, grupo de pessoas fsicas reunido. Essa corrente no vingou. Mas Na cincia do
direito ganhou fora a corrente seguinte

Corrente AFIRMATIVISTA A corrente afirmativista aceitava a teoria da pessoa


jurdica, ou seja, reconhecia a pessoa jurdica como sujeito de direito. Dentro dessa teoria,
pulularam inmeras teorias. No d pra falar de todas. Mas h a teoria kelseniana, lgico-formal,
h a teoria institucionalista, a pessoa jurdica uma instituio. Dentre todas, destacamos trs
teorias principais dentro da corrente afirmativista que aceitavam a tipologia da pessoa jurdica:

Teoria da fico Desenvolvida por Savigny a partir do


pensamento de Windscheid, sustentava que a pessoa jurdica
seria um sujeito com existncia ideal, ou seja, fruto da tcnica
jurdica.

Savigny, no seu pensamento extremamente abstracionista, dizia que a pessoa jurdica


um sujeito de existncia meramente ideal, ou seja, na linha de pensamento da teoria da fico a
pessoa jurdica no teria uma atuao social. Teria existncia meramente abstrata, liberal. Seria
fruto apenas da tcnica jurdica, sem que tivesse uma atuao social, uma dimenso social. O
grande erro do pensamento de Savigny foi ter abstrado demais a pessoa jurdica, negando-lhe
uma atuao social. Uma pessoa jurdica, contudo, participa de relaes sociais, ainda que
presentada por seus membros. Mas ningum nega que uma pessoa jurdica autonomamente
participa da vida social.

Teoria da realidade objetiva ou organicista Para essa


segunda teoria, a pessoa jurdica no seria fruto da tcnica
jurdica, mas sim, um organismo social vivo. Clvis
Bevilqua.

Era o contraponto da teoria da fico. Ia de um extremo a outro, dizendo que a pessoa


jurdica no era fruto da tcnica do direito com existncia meramente ideal. Seria um organismo
com atuao social presencial perceptvel, como se fosse uma clula em organismo maior. Seria
um organismo social vivo. Clvis Bevilqua era to vinculado sociologia (matria
fundamental), positivista inclusive, que chega a dizer que o Brasil jamais ter bons juristas
porque aqui h calor e havendo calor ns somos muito mais vocacionados dana, poesia e
msica. A sociologia uma das matrias mais importantes do curso de direito, mas no podemos
chegar ao ponto de dizer que a pessoa jurdica seria simplesmente fruto da sociologia ou um
organismo social vivo. Negativo.

Teoria da realidade tcnica Esta terceira teoria,


aproveitando elementos das duas correntes anteriores, mais
equilibrada, afirma que, posto a pessoa jurdica seja
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personificada pelo direito, tem atuao social, na condio de


sujeito de direito.

Essa a melhor teoria. a que pega o que tem de melhor nas duas anteriores. Diz que a
pessoa jurdica personificada pelo direito, mas no deixa de ser sujeito de direito com atuao
social. intermediria na medida em que, sem olvidar que a personalidade da pessoa jurdica
conferida pelo direito, no lhe nega atuao social. Esta a melhor como a teoria adotada pelo
Cdigo Civil brasileiro.

1.3. A Personalidade da Pessoa Jurdica

Em que momento a pessoa fsica se personifica? Desde o nascimento com vida ou, para
quem segue a linha concepcionista, desde a concepo. O registro civil de nascimento tem
carter declaratrio ou constitutivo da sua personalidade? Declaratrio. Ele apenas declara o
nascimento, a aquisio da personalidade. O que personifica a pessoa fsica, no o registro, o
nascimento com vida.

E a pessoa jurdica? Em que momento se personifica? Seu registro declaratrio ou


constitutivo? Com a entrada em vigor do cdigo novo, no h mais dvida: quem disciplina a
personificao da pessoa jurdica, no o Cdigo Comercial, derrogado pelo NCC que acabou
com a polmica. Fica clarssimo que o registro da pessoa jurdica constitutivo de sua
personalidade. constitutivo com eficcia ex nunc.

O Cdigo Civil em seu art. 45 firma a natureza constitutiva do registro da pessoa jurdica,
com eficcia ex nunc. A aquisio da personalidade da pessoa jurdica s se d a partir do
registro. Essa a corrente inaugurada pelo NCC:

Art. 45. Comea a existncia legal das pessoas jurdicas


de direito privado com a inscrio do ato constitutivo no
respectivo registro, precedida, quando necessrio, de autorizao
ou aprovao do Poder Executivo, averbando-se no registro todas
as alteraes por que passar o ato constitutivo.

O registro da pessoa jurdica constitutivo da sua personalidade. Sem ele, no h que se


falar em obter o CNPJ. A regra : a pessoa jurdica personifica-se pelo registro do seu ato
constitutivo. Mas, excepcionalmente, algumas pessoas jurdicas, alm do registro demandam
uma autorizao ou aprovao especfica do Poder Executivo. Caio Mrio diz que se faltar a
autorizao especfica, a pessoa jurdica inexistente, porque no basta o registro.

OBS.: Regra geral: a personificao da pessoa jurdica, regra geral, decorre


simplesmente do registro do seu ato constitutivo, mas, em algumas situaes, necessria
uma autorizao especial de constituio dada pelo Poder Executivo.

Exemplo: Vamos criar um banco. No basta o registro do ato constitutivo. Tem que ter
autorizao especfica de constituio do Banco Central. Uma operadora de plano sade tem que
ter autorizao especfica da ANS. A seguradora, para se constituir, tem que ter autorizao
especfica da SUSEPE (Superintendncia de Seguros Privados).

Art. 45. Pargrafo nico. Decai em trs anos o direito de


anular a constituio das pessoas jurdicas de direito privado, por

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defeito do ato respectivo, contado o prazo da publicao de sua


inscrio no registro.

A partir do momento em que h o registro do ato constitutivo no respectivo registro, a


pessoa jurdica personifica-se. Para ela nascer necessria a inscrio do registro do seu ato
constitutivo no respectivo sistema de registro pblico. As pessoas jurdicas que no tm esse
registro funcionam como sociedades despersonificadas. Isso estudado a partir do art. 986, do
Cdigo Civil, matria do direito empresarial. Isso o que a doutrina anterior denominava
sociedade irregular ou de fato. Sociedade que carece do registro do ato constitutivo no sistema
do registro pblico respectivo, despersonificadas. As sociedades irregulares so perigosas. Ela
pode at ter capacidade processual, mas no pessoa jurdica. Por isso os scios respondem
pessoalmente.

A pessoa jurdica nasce do registro ou da inscrio do seu ato constitutivo no respectivo


registro. O que ato constitutivo e que registro esse? O ato constitutivo da pessoa jurdica (o
zigoto da pessoa jurdica) que ser levado a registro ou o estatuto ou o contrato social. Para
que registro levado esse ato constitutivo? Ou para a Junta Comercial (registro pblico de
empresa aqui no Rio, a JUCERJA), ou para o chamado CRPJ, Cartrio de Registro de Pessoa
Jurdica. Quando se leva para um ou quando se leva para outro, veremos a partir da prxima
aula.
OBS.: Algumas pessoas jurdicas tm registro em sistema especial, a exemplo da
sociedade de advogados, que tm registro na OAB.

O direito civil tem uma face interessante com o direito empresarial. O professor gosta de
recomendar resumos. H um de direito comercial (pra quem no est com tempo de ler), muito
bom, Maximiliano (trabalho digno de elogio).

Questo de concurso: O que se entende por ente despersonalizado? tecnicamente,


esses entes no so pessoas jurdicas. A prpria terminologia nega. Maria Helena Diniz diz que
esses entes so dotados de personalidade anmala, mas, em verdade, no so personificados. A
rigor, pessoas jurdicas no so. O que esses entes tm capacidade processual. Entes que no
so pessoas jurdicas, mas tem capacidade processual. Exemplo: esplio, condomnio. E se tiver
CNPJ? Isso fico tributria. A rigor, no pessoa jurdica. No tem estrutura da affectio de um
contrato social. Massa falida outro exemplo de ente despersonificado.

1.4. Espcies de Pessoa Jurdica de Direito Privado

O Cdigo Civil diz no seu art. 44 (redao original): so pessoas jurdicas de direito
privado: associaes, sociedades e fundaes. Na prxima semana veremos cada uma delas. O
Cdigo Civil dizia isso, no art. 44. S que o art. 2.031 dizia, na sua redao original, que os
empresrios, associaes e fundaes teriam um prazo de um ano para se adaptarem ao novo
Cdigo Civil. Foi um desespero isso. Se no se adaptassem, passariam a funcionar como
sociedade irregular. Esse artigo 2.031 desesperou todo mundo. Quando o Cdigo Civil entra em
vigor, dentro da categoria das associaes, duas classes muito fortes se insurgiram: as
organizaes religiosas e os partidos polticos. Foram at o legislador e disseram que no
aceitavam se adaptar daquele jeito ao NCC. O legislador, ento, modificou o art. 44 que passou a
dizer o seguinte:

Art. 44. So pessoas jurdicas de direito privado:


I - as associaes;
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II - as sociedades;
III - as fundaes.
IV as organizaes religiosas; (Includo pela Lei n 10.825/03)
V os partidos polticos. (Includo pela Lei n 10.825/03).

O legislador retirou do seio da associao a organizao religiosa e os partidos polticos


que so associaes. Mas por que o legislador fez isso? Ele retirou do conceito de associao a
organizao religiosa e o partido poltico para permitir com isso a modificao do art. 2.031. no
momento que fez essa retirada, permitiu mudar tambm o art. 2.031 que diz que as pessoas
jurdicas, associaes, sociedades, fundaes e empresrios, devem se adaptar ao novo cdigo,
salvo, organizaes religiosas e partidos polticos. As outras organizaes (ONGs, associaes de
bairro, etc.) vo ter que se adaptar. A razo de o legislador haver desdobrado ao rt. 44, foi
permitir excluir do prazo de adaptao as igrejas e os partidos polticos.

O art. 44, do Cdigo Civil, fora desdobrado acrescentando-se as organizaes


religiosas e os partidos polticos, para permitir em sequncia, a alterao do art. 2.031,
eximindo estas entidades de se adaptarem ao NCC.

Imagina o choro das outras associaes, das sociedades de empresrios. Tanto foi o choro
que embora o legislador no tenha eximido mais ningum, que esse prazo de um ano de
adaptao ao novo Cdigo Civil foi modificado vrias vezes, findando em 11 de janeiro de 2007.

Isso est na apostila, no tpico: Breve Sntese do Drama Existencial Vivido pelo art.
2.031, do NCC, ora transcrita:

BREVE SNTESE DO DRAMA EXISTENCIAL VIVIDO


PELO ART. 2031 DO CC:

O artigo 2031 do CC, originariamente, previa que:

Art. 2.031. As associaes, sociedades e fundaes, constitudas na forma das leis


anteriores, tero o prazo de um ano para se adaptarem s disposies deste Cdigo, a
partir de sua vigncia; igual prazo concedido aos empresrios.

Posteriormente, sofreu a interferncia de dois diplomas legais (Leis 10.825 de 2003 e


10.838 de 2004), que resultou nas seguintes mudanas: abriu-se um pargrafo nico para
excluir organizaes religiosas (igrejas) e partidos polticos da sujeio ao prazo de
adaptao e a dilatao para dois anos do prazo previsto para os empresrios e demais
entidades adaptarem os seus atos constitutivos.

Em seguida, a Medida Provisria 234 de 10-01-2005 estenderia mais uma vez o


prazo legal para 11 de janeiro de 2006. E, mais recentemente, a Lei n 11.127, de 28-06-
2005 alargaria o prazo mais uma vez, para fixar como termo final o dia 11 de janeiro de
2007.

Segundo o professor Richard Domingos, eis algumas conseqncias da no-


adaptao a este prazo:

"As piores conseqncias so: impedimento de participao em licitaes;


impossibilidade de abertura de contas bancrias; impedimento de obter emprstimos e
financiamentos; impedimentos de fornecer produtos ou servios para grandes empresas e,
terem o contrato considerado irregular, o que faz com que as responsabilidades dos scios
passem a ser ilimitadas e no mais restrita ao valor do capital social, podendo os scios e
administradores responder com seus bens pessoais"

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1.5. Pessoa Jurdica Pode Sofrer Dano Moral?

Ainda vigora no Brasil a corrente que sustenta a tese segundo a qual a pessoa jurdica
sofre dano moral (Smula 227, do STJ e art. 52, do Cdigo Civil).

Smula 227 Pessoa jurdica sofre dano moral.

Art. 52. Aplica-se s pessoas jurdicas, no que couber, a


proteo dos direitos da personalidade.

Dano moral leso a direito da personalidade. Se vc diz que pessoa jurdica pode sofrer
da no moral diz que pode sofrer leso a direito da personalidade. Alguns autores dizem que se
trataria de dano extrapatrimonial. Mas pessoa jurdica pode sofrer dano moral. A Smula 227 j
diz isso. O art. 52 diz que pessoa jurdica goza de alguns direitos da personalidade, e se dano
moral leso a direito da personalidade, se esses direitos forem lesados, haver dano moral.

Que direito personalidade a pessoa jurdica poderia ter? Direito imagem.

O STJ tem admitido a reparao do dano moral pessoa jurdica, especialmente por
violao sua imagem (RESP 752.672/RS, RESP 777.185/DF)

A pessoa jurdica, pois, sofre dano sua imagem, sua honra objetiva. Essa corrente a
predominante no Brasil. E no a corrente do Arruda Alvim que filiado a uma corrente que
entende que dano moral um dano essencialmente de cunho psicolgico, com repercusso
eminentemente psicolgica. Ele deu o seguinte exemplo: imagine que algum diga por a
divulgando que determinada sociedade empresria venda produtos de m qualidade. Mentira.
Dano moral imagem. Esse mesmo um dano moral ou seria sempre um dano de expresso
econmica, j que a empresa vai passar a vender menos? Em ultima ratio, o dano tem uma
traduo econmica, material. E o hospital filantrpico que teve sua imagem caluniada? Se
algum ficar por a falando mal, receber menos doaes. E como fica isso? Mas no Brasil, a que
vigora a que aceita a reparao por dano moral.

O Enunciado 286, da IV Jornada de Direito Civil, ainda que por via oblqua, culminou
por negar, ou enfraquecer a tese vigente no Brasil defensiva do dano moral pessoa jurdica.

Esse enunciado acaba se aproximado mais do professor Arruda Alvim, ambos vo de


encontro teoria que ainda a vigorante no pas e vo de encontro at ao prprio NCC:

286 Art. 52. Os direitos da personalidade so direitos


inerentes e essenciais pessoa humana, decorrentes de sua
dignidade, no sendo as pessoas jurdicas titulares de tais
direitos.

OBS.: O STJ, conforme notcia de 17/10/08 (RESP 963.387) afastou a incidncia de


imposto de renda sobre a indenizao por dano moral.

Resp 963.387 (STJ): A indenizao por dano estritamente moral no fato gerador do
Imposto de Renda, pois se limita a recompor o patrimnio imaterial da vtima, atingido pelo ato
ilcito praticado. O entendimento da Primeira Seo do Superior Tribunal de Justia (STJ) o
de que a negativa da incidncia do Imposto de Renda no se d por iseno, mas pelo falo de
no ocorrer riqueza nova capaz de caracterizar acrscimo patrimonial.

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2. FUNDAO

A fundao de direito privado decorre da afetao de um patrimnio que se personifica


visando a atingir finalidade ideal (art. 62, do CC).

A fundao, diferentemente das outras espcies de pessoa jurdica especial porque no


decorre da reunio de indivduos, no decorre do agrupamento humano. Decorre de um
patrimnio que se personifica. Resulta do destacamento de um patrimnio. Um jurista
reconhecido nacionalmente tem um acervo de livros com 10 mil exemplares e um prdio muito
bom sem uso. Ele pode destacar parte deste patrimnio e constituir uma fundao educacional. A
fundao no decorre do fato associativo, mas do destacamento de um patrimnio.

Toda fundao tem finalidade ideal, ou seja, finalidade no econmica.

Art. 62. Para criar uma fundao, o seu instituidor far,


por escritura pblica ou testamento, dotao especial de bens
livres, especificando o fim a que se destina, e declarando, se
quiser, a maneira de administr-la.

A fundao s se pode constituir por escritura pblica ou testamento. Isso cai muito em
concurso. A pergunta : a fundao constituda por que maneira? Escritura pblica no
tabelionato de notas ou testamento, mas a lei no disse que tipo de testamento ele. Por
instrumento particular que no seja testamento, no. O Cdigo Novo no fala em testamento
pblico. No tendo dito isso, admite-se qualquer forma de testamento.

Pargrafo nico. A fundao somente poder constituir-se


para fins religiosos, morais, culturais ou de assistncia.

Ou seja, toda fundao tem finalidade ideal, ou religiosa, ou moral, ou cultural ou de


assistncia. Uma faculdade pode ser fundao. A finalidade educacional cultural. Dentro da
noo de finalidade cultural, vc tem a finalidade educacional.

Toda fundao tem finalidade IDEAL! O que importa que no visa partilha de lucros
entre os seus idealizadores. Mas gera receita. Uma fundao pode gerar receita. Paga salrio aos
seus administradores, mas no significa que esteja gerando lucros para ser rateado entre eles. A
receita da fundao privada investida nela mesma.

OBS.: As Ongs, por tambm perseguirem finalidade ideal devem se constituir sob
forma de fundao ou associao.

A ONG no gera lucro para os seus conselheiros, administradores.

2.1. Requisitos para se Constituir Uma Fundao de Direito Privado

a) Afetao de bens livres O instituidor destaca bens do patrimnio dele.

b) Constituio por escritura pblica ou testamento o instituidor s poder


constituir a fundao via escritura pblica ou testamento.
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c) Elaborao do estatuto da fundao fundao no tem contrato social. O ato


que disciplina o rgo, as atribuies, o funcionamento e a organizao da
fundao o seu estatuto. l que vamos encontrar os rgos (conselho
administrativo, presidncia, etc.), o finalidade ideal da fundao, enfim, o ato
normativo da fundao.

O Estatuto da fundao pode ser elaborado diretamente pelo seu instituidor ou,
mediante delegao, por um terceiro.

Vamos imaginar que eu queira instituir uma fundao. Fao isso por escritura pblica. E
elaboro diretamente o estatuto. Mas nada impede tambm que eu possa delegar a terceiro essa
elaborao. Eu posso, por exemplo, no ato constitutivo da escritura pblica que delego poderes
para elaborao do estatuto ao 1 Presidente. Um terceiro pode, fiduciariamente, delegar a
elaborao do estatuto.

O que acontece quando esse terceiro, a quem se delegou a elaborao do estatuto, no faz
isso, ou perde o prazo?

Subsidiariamente, nos termos do art. 65, do Cdigo Civil, a elaborao do estatuto


poder ser feita pelo Ministrio Pblico.

Lembrando: Os artigos que o professor l em aula so os mais importantes, j que no d


para ler todos. O estudo complementar tem que ser feito em casa. O art. 65 muito importante:

Art. 65. Aqueles a quem o instituidor cometer a aplicao


do patrimnio, em tendo cincia do encargo, formularo logo, de
acordo com as suas bases (art. 62), o estatuto da fundao
projetada, submetendo-o, em seguida, aprovao da autoridade
competente, com recurso ao juiz.

Pargrafo nico. Se o estatuto no for elaborado no prazo


assinado pelo instituidor, ou, no havendo prazo, em cento e
oitenta dias, a incumbncia caber ao Ministrio Pblico.

d) Aprovao do estatuto depois de elaborado, o estatuto aprovado. Quem


aprova a elaborao do estatuto? o MP. E quando o MP elabora o estatuto, quem
aprova?

Quando quem elabora o estatuto o instituidor ou terceiro em quem confia, quem aprova
o MP.

Quando o MP que elabora, o CPC diz que quem aprova o juiz. Isso esquisito, na
medida em que se o MP aprova o estatuto do particular, elaborando ele mesmo, no haveria que
se falar em aprovao por outro rgo. Na tica do professor, tendo o Cdigo Civil sido omisso a
respeito, essa regra teria desaparecido. Mas como ainda consta no CPC, pode ser que o
examinador exija essa referncia.

OBS.: Elaborado o estatuto pelo prprio Ministrio Pblico, o art. 1202, do Cdigo de
Processo Civil submete-o aprovao do juiz.

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e) Registro da Fundao no Cartrio de Registro de Pessoas Jurdicas o


ultimo requisito para a constituio da fundao como pessoa jurdica.

O Ministrio Pblico, nos termos do art. 66, do Cdigo Civil, tem a precpua funo
fiscalizatria das fundaes.

Art. 66. Velar pelas fundaes o Ministrio Pblico do


Estado onde situadas

2 Se estenderem a atividade por mais de um Estado,


caber o encargo, em cada um deles, ao respectivo Ministrio
Pblico.

A regra a de que quem fiscaliza fundao o MP do Estado.

Fundao interestadual seria igual a crime de txico em que a competncia seria do


MPF? No! Se estender por mais de um estado, a fiscalizao continua cabendo fiscalizao do
MP do Estado em que est situada. Se atua na Bahia, em So Paulo e em Pernambuco, o MP de
cada Estado atua em conjunto com os demais.

Se essa fundao fiscalizada em primeiro plano pelo MP estadual, recebe verba federal,
obviamente, o MPF atuar em conjunto. Uma fundao privada que atua em SP e recebe verba
federal: vai receber fiscalizao do TCU e do MPF, em parceria com o Estado. Pelo CC, em
primeiro plano, quem fiscaliza a fundao o MPE.

1 Se funcionarem no Distrito Federal, ou em Territrio,


caber o encargo ao Ministrio Pblico Federal.

O DF tem seu ministrio pblico prprio, que no se confunde com o MPF. O Distrito
Federal tem o MP do DF. Isso significa que o pargrafo primeiro foi julgado inconstitucional. No
momento em que o codificador disse que quem fiscaliza sua fundao o MPF usurpou a
atribuio constitucional do MP do Distrito Federal. Ento, j houve a propositura de uma ADI
que j foi julgada procedente para se reconhecer a inconstitucionalidade desse pargrafo primeiro
porque quem fiscaliza as fundaes do DF no o MPF, mas o MP do Distrito Federal.

A ADI 2794, j julgada procedente, reconheceu a inconstitucionalidade do pargrafo


1, do art. 66, uma vez que a atribuio fiscalizatria das fundaes do DF no cabe, em
primeiro plano, ao MPF e sim ao prprio Ministrio Pblico do Distrito Federal.

Matria j pacificada no seio do STF.

2.2. A Alterao do Estatuto da Fundao Privada

Embora tenha natureza de direito privado, a fundao privadas tem uma cara publicista.
que prestigia os interesses sociais, uma vez que sua finalidade ideal e a legislao brasileira
colocou nas mos do MPF essa atribuio fiscalizatria. Exatamente por essa carga de interesse
social que h na fundao que o legislador cria regras especficas para que se possa alterar o
estatuto da fundao.

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Modificar o estatuto de uma fundao to fcil quanto modificar o contrato social de


uma sociedade empresria? Na empresria, isso est ligado ao interesse particular, a fundao,
mesmo com natureza jurdica privada, afeta interesses sociais. Por isso o legislador criou
formalismos de alterao do estatuto da fundao. H um ritual para essa modificao e isso est
previsto nos arts. 67 e 68, do Cdigo Civil.

Art. 67. Para que se possa alterar o estatuto da fundao mister


que a reforma:
I - seja deliberada por dois teros dos competentes para gerir e
representar a fundao;
II - no contrarie ou desvirtue o fim desta;
III - seja aprovada pelo rgo do Ministrio Pblico, e, caso este a
denegue, poder o juiz supri-la, a requerimento do interessado.

O quorum para a mudana do estatuto de dois teros. Esse quorum, no direito anterior,
era de maioria absoluta. Os conselheiros se renem e, por dois teros, podem mudar o estatuto da
fundao privada.

No inciso III, o juiz vai decidir o ligtio que se instalou. A tudo bem. Porque se o MP
nega a alterao do instituto, preciso que o Judicirio decida. E se a votao no for unnime, e
se uma parte discordar dessa mudana? A resposta est no art. 68:

Art. 68. Quando a alterao no houver sido aprovada


por votao unnime, os administradores da fundao, ao
submeterem o estatuto ao rgo do Ministrio Pblico, requerero
que se d cincia minoria vencida para impugn-la, se quiser, em
dez dias.

Ou seja, a minoria vencida, nos termos do art. 68, tem direito potestativo de impugnar
a alterao do estatuto no prazo decadencial de 10 dias.

2.3. O Destino do Patrimnio Quando a Fundao Privada Acaba

O que acontece com o patrimnio da fundao quando ela acaba? A resposta est no art.
69, do Cdigo Civil:

Art. 69. Tornando-se ilcita, impossvel ou intil a


finalidade a que visa a fundao, ou vencido o prazo de sua
existncia, o rgo do Ministrio Pblico, ou qualquer interessado,
lhe promover a extino, incorporando-se o seu patrimnio, salvo
disposio em contrrio no ato constitutivo, ou no estatuto, em
outra fundao, designada pelo juiz, que se proponha a fim igual
ou semelhante.

muito importante, alm do aprofundamento terico, a leitura do Cdigo porque o


examinador, muitas vezes, pede o texto da lei e muda palavras.

Salvo disposio em contrrio, o patrimnio da fundao incorporado a outra fundao


determinada pelo juiz de fim igual ou semelhante.

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3. SOCIEDADE

O professor no vai entrar na matria de direito empresarial. Vai usar conhecimento dessa
matria e aprofunda-los no direito civil. Em direito empresarial hoje, h situaes prticas que vc
no pode aprioristicamente em standards preconcebidos. matria profunda, cheia de meandros.
H situaes sobre direito de empresa hoje que difcil dizer se caso de sociedade simples ou
empresria. As Juntas comerciais esto puxando para o seu lado o reconhecimento de
determinadas sociedades, ao passo que o CRPJ (Cartrio de Registro de Pessoa Jurdica), puxa
pra ele, para esse sistema de pessoa jurdica, o registro de sociedades ou entidades.

3.1. Conceito de Sociedade

A sociedade, espcie de corporao, dotada de personalidade jurdica prpria e


instituda por meio de contrato social, visa a proveito econmico e partilha de lucro.

Antes do NCC o regramento da sociedade era uma baguna. A doutrina dizia uma coisa, a
jurisprudncia e a prtica diziam outra. Com a entrada em vigor do NCC, ficou muito claro:
sociedade, no que tange ao elemento finalstico (ou teleolgico) persegue proveito econmico,
finalidade lucrativa. da como os clubes de futebol se desenperaram. Antes do NCC< havia
sociedade civil sem fins lucrativos. Isso acabou. O NCC deixa claro que sociedade entidade
que tem finalidade econmica. Visa a partilha de proveito econmico, diferentemente das
fundaes. Toda sociedade, luz da tcnica jurdica e do direito positivo, visa finalidade
econmica.

A segunda caracterstica de toda e qualquer sociedade que ela criada por meio de
contrato social. O ato constitutivo da sociedade contrato social. No estatuto. Sociedade
constituda por meio de contrato social. Isto est no art. 981:

Art. 981. Celebram contrato de sociedade as pessoas que


reciprocamente se obrigam a contribuir, com bens ou servios,
para o exerccio de atividade econmica e a partilha, entre si, dos
resultados.

Pargrafo nico. A atividade pode restringir-se


realizao de um ou mais negcios determinados.

Essas so as duas grandes caractersticas: visa finalidade econmica e constituda por


meio de contrato social.

OBS.: Marido e mulher podem constituir sociedade? O Cdigo Civil, no art. 977,
restringe esta autonomia privada, sob o fundamento de evitar fraude ao regime de bens.

Art. 977. Faculta-se aos cnjuges contratar sociedade,


entre si ou com terceiros, desde que no tenham casado no regime
da comunho universal de bens, ou no da separao obrigatria.

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LFG CIVIL Aula 03 Prof. Pablo Stolze Intensivo I 12/02/2009

O legislador protege esses dois regimes que so os mais vulnerveis fraude. O


legislador imagina que por meio da empresa poderiam fraudar a comunho universal, criando um
patrimnio particular. Ento, o legislador, absurdamente, cria uma presuno de fraude. Esta
norma est em vigor.

OBS.: O parecer jurdico n. 125/03, bem como o Enunciado 204 da III Jornada afirmam
que a proibio prevista no art. 977 s se aplica s sociedades constitudas aps a entrada em
vigor do novo Cdigo Civil.

204 Art. 977: A proibio de sociedade entre pessoas casadas sob o regime da comunho
universal ou da separao obrigatria s atinge as sociedades constitudas aps a vigncia do
Cdigo Civil de 2002.

Os scios da sociedade constituem sociedade visando a proveito econmico. Fixada essa


premissa, pergunta-se: quais so as espcies de sociedade que temos no moderno direito
brasileiro? No vamos tratar aqui de formas societrias (limitada, comandita, etc..)

3.2. Espcies de Sociedade

Anteriormente, ns tnhamos no Brasil, duas espcies de sociedade:

Sociedade Civil e Sociedade Mercantil ou comercial

O que elas tm em comum? Perseguem proveito econmico.

Voltando mais no tempo: qual a diferena entre sociedade civil e mercantil? A regra
que todas perseguiam lucro, proveito econmico. Qual seria a diferena entre sociedade civil e
mercantil? Essa diferena remonta uma teoria francesa, a Teoria dos Atos de Comrcio. O direito
comercial dizia que sociedade mercantil perseguindo o lucro praticava atos de comrcio, ao
passo que sociedade civil no pratica tais atos de intermediao. A diferena estava na prtica ou
no dos chamados atos de comrcio.

Uma das maiores crises do direito privado: aps a edio do Cdigo Italiano e por influxo
da doutrina italiana, o conceito de comrcio comea a declinar nas sociedades internacionais. A
partir da segunda metade do sculo XX, o conceito de comrcio e de comerciante comea a ser
substituda peal noo maior de empresa. Agora no se fala mais em direito comercial. Se fala de
direito empresarial. Exatamente porque o objeto de investigao cientfica do direito comercial
mudou. A noo de comerciante se tornou pouco desenvolvida, que no correspondia aos novos
tempos. Essa noo passou a ser substituda pela noo de empresrio. No moderno direito, o
comerciante perde lugar para empresrio e o comrcio perde lugar para empresa. E, com isso, a
teoria dos atos de comrcio caiu. Hoje, luz do direito positivo brasileiro, no se distingue mais
que h sociedade civil e mercantil. O NCC abandona essa antiga tipologia substituindo-a luz do
art. 982, por duas novas espcies de sociedade, que se encontram alinhadas ao novo direito de
empresa. Hoje, se diz:

Sociedade SIMPLES
Sociedade EMPRESRIA

OBS.: Na prova ao falar dos tipos de sociedade, diga simples e empresria. No diga
empresarial porque empresarial a atividade.
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LFG CIVIL Aula 03 Prof. Pablo Stolze Intensivo I 12/02/2009

A antiga tipologia civil e mercantil foi substituda pela moderna tipologia, simples e
empresria. D para dizer que h uma correspondncia jurdica entre simples e civil e entre
empresria e mercantil? O professor prefere que no se diga isso. Porque a noo de empresa
mais abrangente do que a de comrcio. H quase uma identidade. Em geral, a sociedade simples
corresponde antiga sociedade civil e, em geral, a sociedade empresria corresponde antiga
sociedade mercantil.

O comerciante ficava no meio da cadeia produtiva, entre a indstria, e o consumidor.


Uma sociedade industrial, tecnicamente, no praticava ato de comrcio, razo por que no era
adequado dizer que era mercantil. A atividade industrial mais empresria do que comercial,
mesmo porque no tem nada a ver com comrcio. Em geral, sociedade simples corresponde
civil e a empresria mercantil.

O que uma sociedade empresria e o que uma sociedade simples?

Uma sociedade para ser empresria, deve reunir dois requisitos:

a) Um requisito material que seja empresria a sociedade deve


desempenhar uma atividade econmica organizada (art. 966).
b) Um requisito formal para ser empresria (requisito formal),
obrigatrio que o seu registro seja feito na Junta Comercial (Registro
Pblico de Empresa).

Se uma sociedade reunir esses dois requisitos, empresria. Se no reunir os dois,


sociedade simples. simples, se chega por excluso. A que no for empresria simples.

Mas, efetivamente, o que significa uma sociedade empresria desenvolver uma atividade
econmica organizada? O professor comeou a entender isso quando comeou a perceber que
empresria a sociedade tipicamente capitalista, caracterizada pela impessoalidade. E por que
impessoalidade? Porque os scios atuam como simples articuladores de fatores de produo. Ou
seja, os scios de uma sociedade empresria articulam capital, trabalho, matria prima e
tecnologia.

Trs scios titulares de uma determinada sociedade vo se reunir periodicamente para


apurar lucro e vo articular fatores de produo. Essa uma diferena continental da sociedade
simples (caracterizada pela pessoalidade) cuja atividade realizada pessoalmente pelo prprio
scio que, ou desempenha ou supervisiona diretamente.

Sociedade de advogados o advogado scio e faz a audincia. A sociedade simples. O


scio desenvolve a atividade-fim.

Por que, em geral, sociedades simples so prestadoras de servios tcnicos, cientficos,


etc. 5 mdicos se renem e montam uma clnica, sociedade simples, por que? Sua caracterstica
a pessoalidade.

H situaes em que na prtica, diferenciar uma da outra dificlimo. Tomemos uma


sociedade de advogados com 3 scios que atuam como supervisores (supervisionam, do parecer
e fazem algumas sustentaes orais, mas no fazem audincia) de uma equipe de mais de 200
profissionais. Se eles contratassem um diretor para administrar essa empresa, o que
aconteceria? Seria uma sociedade de advogado que funcionaria com empresarialidade? isso
que se discute hoje no direito empresarial. Porque a sociedade simples cresceu muito (aquela

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LFG CIVIL Aula 03 Prof. Pablo Stolze Intensivo I 12/02/2009

clnica que comeou com 3 mdicos na dcada de 80 e que hoje o maior hospital do Estado).
H sociedades simples que ganharam tanta potencialidade econmica que hoje j se tentam
enquadr-las como empresas.

A sociedade empresria, pois, impessoal, capitalista, seus scios so meros


articuladores dos fatores de produo. J na sociedade simples, em geral mera prestadora de
servio, o prprio scio, ele que administra, realiza a atividade-fim ou ento, no mnimo,
supervisiona diretamente. No exemplo do escritrio de advogados, fica fcil dizer que simples
por mais que o escritrio cresa porque o registro de uma sociedade de advogados jamais foi
feito na junta comercial. feito onde? Na OAB!

Para se dizer, em geral, se simples ou empresria, tem que ficar atento aos requisitos da
sociedade empresria: o material (exerccio de atividade organizada) e formal (registro na Junta
Comercial) e a empresria, impessoal por excelncia, aquela que os scios so meros
articuladores dos fatores de produo, mas a atividade pessoal deles no importa tanto. Numa
sociedade com trs advogados, em que um deixa de prestar a atividade, a sociedade se prejudica
porque na simples a atividade prestada pelo prprio scio. Pelo critrio da pessoalidade fcil
entender isso.

Recapitulando e sintetizando:

A sociedade empresria, capitalista e impessoal por excelncia, submete-se


legislao falimentar, e se notabiliza pelo fato de os seus scios atuarem como meros
articuladores de fatores de produo (capital, trabalho, tecnologia e matria prima), sendo
obrigatrio o seu registro na Junta Comercial.

J a sociedade simples, pessoal por excelncia, tem o seu registro no CRJP e


notabilizam-se pelo fato de a sua atividade ser prestada ou supervisionada direta e
pessoalmente pelo prprio scio.

O grande click que na sociedade simples que a atividade pessoalmente prestada ou


supervisionada pelo prprio scio.

Art. 982. Salvo as excees expressas, considera-se empresria a


sociedade que tem por objeto o exerccio de atividade prpria de
empresrio sujeito a registro (art. 967); e, simples, as demais.

Pargrafo nico. Independentemente de seu objeto, considera-se


empresria a sociedade por aes; e, simples, a cooperativa.

O pargrafo nico pegadinha. No queira encontrar lgica, mas por fora de lei tem que
saber:

Toda SA, por fora de lei empresria e


Toda cooperativa simples

OBS.: A legislao especfica da cooperativa (pegadinha fantstica), a Lei 5.764/71 e a


Lei 7.231/84 (isso matria de direito empresarial), bem como o Enunciado 69, da I Jornada de
Direito Civil, afirmam que a cooperativa continua sendo registrada na Junta Comercial.

No queira imaginar a cooperativa como uma empresa. L o que se tem uma base
mutuaria. Na cooperativa, cada cooperado tem que desempenhar uma atividade pessoal para

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LFG CIVIL Aula 03 Prof. Pablo Stolze Intensivo I 12/02/2009

partilhar um resultado, se houver. Se o taxista cooperado no trabalhar, no recebe. No


partilha de lucro como se fosse um scio que tem 3%. A legislao anterior, mesmo
desconhecendo que na essncia cooperativa no o mesmo que sociedade empresria, dizia que
registro de cooperativa na Junta Comercial. Isso sempre foi assim no Brasil. O Enunciado 69
disse a mesma coisa e por incrvel que possa parecer, um dos poucos enunciados que no est
acompanhando a doutrina moderna.

Uma segunda corrente doutrinria (Julieta Lunz, Paulo Rego, Maria Helena Diniz),
sustenta que, por ser simples, o registro da cooperativa no CRPJ.

Esta segunda corrente h de prevalecer no direito brasileiro, mas ainda h polmica.

(fim da 1 parte da aula)

4. ASSOCIAES

4.1. Conceito

As associaes so entidades de direito privado, formadas pela unio de indivduos,


nos termos do art. 53, do Cdigo Civil, visando finalidade no econmica.

Parece com a fundao, mas no igual porque associao tem estrutura corporativa.
Mas toda associao busca finalidade ideal, fins no econmicos. A diferena para a fundao
que a associao decorre da unio de indivduos.

Art. 53. Constituem-se as associaes pela unio de


pessoas que se organizem para fins no econmicos.
Pargrafo nico. No h, entre os associados, direitos e
obrigaes recprocos.

Exemplos: Associaes de Moradores de Bairro, ONG, clubes recreativos (finalidade


ldica), etc.

4.2. Ato Constitutivo

A associao, nos termos do art. 54, do Cdigo Civil, o ato constitutivo de uma
associao seu estatuto, que registrado no CRPJ.

Art. 54. Sob pena de nulidade, o estatuto das associaes


conter:
I - a denominao, os fins e a sede da associao;
II - os requisitos para a admisso, demisso e excluso dos
associados;
III - os direitos e deveres dos associados;
IV - as fontes de recursos para sua manuteno;

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LFG CIVIL Aula 03 Prof. Pablo Stolze Intensivo I 12/02/2009

V o modo de constituio e de funcionamento dos rgos


deliberativos; (alterado pela LEI N 11.127, DE 28 DE JUNHO
DE 2005 - DOU DE 29/6/2005);
VI - as condies para a alterao das disposies
estatutrias e para a dissoluo.
VII a forma de gesto administrativa e de aprovao das
respectivas contas. (includo pela LEI N 11.127, DE 28 DE
JUNHO DE 2005 - DOU DE 29/6/2005)

4.3. A Assemblia Geral

A associao pode ter receita que investida nela mesma, mas no visa a partilhar lucros
entre seus conselheiros e presidncia. Mas o rgo mais importante de uma associao a sua
assemblia geral, cujas atribuies esto no art. 59, do Cdigo Civil:

Art. 59. Compete privativamente assemblia geral:


(alterado pela LEI N 11.127/05)
I destituir os administradores; (alterado pela LEI N
11.127/05);
II alterar o estatuto (alterado pela LEI N 11.127/05)
III - aprovar as contas;
IV - alterar o estatuto.
Pargrafo nico. Para as deliberaes a que se referem os
incisos I e II deste artigo exigido deliberao da assemblia
especialmente convocada para esse fim, cujo quorum ser o
estabelecido no estatuto, bem como os critrios de eleio dos
administradores. (alterado pela LEI N 11.127/05).

A Assemblia geral o rgo mais importante de uma associao.

Em uma associao se encontram categorias diferentes de associados. Isso acontece nos


clubes recreativos (associado remido, o que no paga a taxa, o fundador, etc.). Dentro de cada
categoria no pode haver discriminao entre os associados. Se vc pertence aos associados A no
pode haver discriminao.

Art. 55. Os associados devem ter iguais direitos, mas o


estatuto poder instituir categorias com vantagens especiais.

Art. 56. A qualidade de associado intransmissvel, se o


estatuto no dispuser o contrrio.
Pargrafo nico. Se o associado for titular de quota ou
frao ideal do patrimnio da associao, a transferncia daquela
no importar, de per si, na atribuio da qualidade de associado
ao adquirente ou ao herdeiro, salvo disposio diversa do
estatuto.

Isso muito claro e est posto no Cdigo Civil, destacando-se um artigo importantssimo,
que o 57, que traz uma grande novidade:

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LFG CIVIL Aula 03 Prof. Pablo Stolze Intensivo I 12/02/2009

Art. 57. A excluso do associado s admissvel havendo


justa causa, assim reconhecida em procedimento que assegure
direito de defesa e de recurso, nos termos previstos no estatuto.
(alterado pela LEI N 11.127/05)

Justa causa um conceito aberto, indeterminado. O Cdigo Civil consagrou o sistema


aberto, indeterminado, de plos axiolgicos, que o juiz preenche no caso concreto. So conceitos
valorativos, segundo Arruda Alvim, como justa causa.

Isso novidade: o associado pode ser excludo: aquele associado do clube que no tem
trato social. Garantindo-lhe o contraditrio, ele pode ser expulso da associao.

Pergunta-se o art. 57 pode ser aplicado ao condomnio? No. A associao no se


confunde com condomnio. A expulso do condmino implicaria em uma desapropriao privada
porque ele titular do patrimnio dele. Quando o condmino tem comportamento anti-social,
embora vc no possa expuls-lo vc pode aplicar multa que progressiva.

5. EXTINO DA PESSOA JURDICA

um tpico rpido, mas muito importante para concurso.

Extinguir uma pessoa jurdica no simples. Para fazer isso preciso satisfazer o passivo
da pessoa jurdica.

Em linhas gerais, h trs formas de dissoluo da pessoa jurdica.

5.1. Dissoluo Convencional

especialmente aplicada para sociedades. A dissoluo convencional se d quando os


scios estipulam desfaze a pessoa jurdica mediante distrato. Os prprios scios convencionam
mediante distrato a dissoluo da pessoa jurdica.

5.2. Dissoluo Administrativa

A dissoluo pode ser ainda administrativa, quando resulta da cassao da autorizao de


constituio e funcionamento de determinadas pessoas jurdicas.

Algumas pessoas jurdicas precisam de autorizao especial do governo para funcionar


(bancos, seguradoras...). Quando o governo cassa essa autorizao, est havendo uma dissoluo
administrativa. Quando o Banco Central faz uma interveno em um banco, pode caracterizar
isso. A dissoluo administrativa no se aplica a qualquer pessoa jurdica.

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LFG CIVIL Aula 03 Prof. Pablo Stolze Intensivo I 12/02/2009

5.1. Dissoluo Judicial

A dissoluo judicial opera-se por meio de processo. Aqui h um procedimento e uma


sentena.

Exemplo: nas sociedades empresrias, o procedimento da falncia, culmina na dissoluo


por sentena.

Pergunta de prova oral: perguntaram a respeito da dissoluo judicial. Ele,


invariavelmente partiu para o procedimento de falncia. Mas o examinador perguntou ainda:
qual a lei que regula a dissoluo de sociedades no sujeitas lei de falncia?

OBS.: O procedimento de liquidao de sociedades no sujeitas falncia regulado,


nos termos do art. 1218, do CPC, pelos arts. 655 a 674 do CPC de 1939.

O art. 1218, do CPC, remete o intrprete aos arts. 655 a 674, do CPC de 1939 que ainda
esto em vigor no que tange ao procedimento de liquidao de sociedades no sujeitas falncia.

A resposta : essa matria, aprofundada nesse ponto, no me ocorre.

6. DESCONSIDERAO DA PESSOA JURDICA (DISREGARD


DOCTRINE)

Teoria da desconsiderao da pessoa jurdica, Disregard Doctrine, tambm conhecida


como Teoria da Penetrao (termo menos conhecido, mas que j caiu).

A doutrina da desconsiderao da pessoa jurdica (disregard doctrine) nasce na Inglaterra


no final do sculo XIX. O precedente ingls famoso dessa doutrina que depois se desenvolveria
na Alemanha, na Itlia e nos Estados Unidos, foi aquele envolvendo Salomon vs. Salomon & Co.
No Brasil, o autor pioneiro no tratamento dessa matria foi Rubens Requio.

Nessa poca na Inglaterra, para se constituir uma sociedade era preciso a participao de
7 integrantes. A pessoa jurdica tinha personalidade independente da pessoa fsica. Salomon
chamou seis pessoas prximas, familiares, preparou o ato constitutivo, emitiu 20 mil aes para
ele e uma nica ao para os outros scios. Essa sociedade comea a atuar no mercado ingls. A
companhia comea a angariar dvidas. A fila dos credores quirografrio comea a aumentar.
Quando percebe que a companhia ia quebrar, Salomon abre o capital e emite ttulos para
negociao na bolsa (e determinados ttulos conferem privilgio se a cia quebra, tem quem o
ttulo, recebe primeiro). Aps fazer isso, ele mesmo, Salomon, pessoa fsica, comprou os ttulos.
No momento que a sociedade quebra, o primeiro da fila a receber era Salomon, pessoa fsica.
Contra quem? Salomon, pessoa jurdica. Os outros credores se descabelaram e pediram para que
o juiz desconsiderasse a personalidade da companhia. Pediram que o juiz retirasse o vu da
pessoa jurdica para que pudessem satisfazer os seus direitos com o patrimnio do scio que
cometeu um ato abusivo. O precedente, pois, nasce dessa discusso, neste processo, na
Inglaterra.

Trazendo a teoria para o Brasil, no possvel confundir desconsiderao com


despersonificao. So coisas diferentes.
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LFG CIVIL Aula 03 Prof. Pablo Stolze Intensivo I 12/02/2009

6.1. Conceito

A doutrina da desconsiderao da pessoa jurdica pretende, por afastamento temporrio


da sua personalidade para permitir que os credores possam satisfazer os seus direitos no
patrimnio pessoal do scio ou administrador que cometeu o ato abusivo.

Fbio Ulha usa uma expresso fantstica: o que a doutrina da desconsiderao pretende
o superamento episdico da personalidade. Quando se invoca essa tese, pede-se para o juiz
que ele supere episodicamente, temporariamente, a personalidade daquela pessoa jurdica que
descumpriu a sua obrigao para que o credor possa satisfazer o seu direito no patrimnio
pessoal do scio ou administrador que cometeu o ato abusivo.

A teoria da desconsiderao pode se aplicada no s em face de sociedades empresrias,


mas tambm de associaes e tambm de fundaes e at mesmo de entidades filantrpicas. Da
o professor ter tido o cuidado de dizer que o atingimento do patrimnio no alcana apenas o
patrimnio do scio, mas tambm do administrador. Basta que o administrador cometa um ato
abusivo em nome da associao ou da fundao ou da entidade filantrpica.

6.2. Desconsiderao x Despersonificao

Hoje se fala muito em direito de empresa com base na Constituio Federal,


mencionando o princpio da funo social da empresa. luz desse princpio, ela tem que ter
continuidade. Quando o juiz desconsidera a personalidade, idia que satisfeito o direito do
credor, a pessoa jurdica, em sendo possvel, volte a funcionar. Assim, desconsiderar no
despersonificar.

A despersonificao mais severa porque pretende o aniquilamento da pessoa jurdica


mediante o cancelamento do seu registro

Discusso ocorrida a algum tempo sobre torcidas organizadas sob forma de associao:
discutia-se o cancelamento do registro dessas associaes por conta da gravidade do ilcito
praticado. Isso despersonificao. mais severa. definitiva, ao passo que a desconsiderao
temporria.

Essa matria apaixonante est muito bem tratada no O Novo Direito Societrio, de
Calixto Salomo Filho (estudo mais avanado).

6.3. Regras do Direito Positivo para a desconsiderao

Fundamentalmente, no campo do direito privado, que a nossa disciplina, os dois artigos


que servem de base teoria da desconsiderao do direito privado positivo brasileiro o art. 28,
do CDC e o art. 50, do Cdigo Civil.

Art. 28, do CDC O juiz poder desconsiderar a


personalidade jurdica da sociedade quando, em detrimento do

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LFG CIVIL Aula 03 Prof. Pablo Stolze Intensivo I 12/02/2009

consumidor, houver abuso de direito, excesso de poder, infrao da


lei, fato ou ato ilcito ou violao dos estatutos ou contrato social.
A desconsiderao tambm ser efetivada quando houver falncia,
estado de insolvncia, encerramento ou inatividade da pessoa
jurdica provocados por m administrao.

Art. 50, do CC Em caso de abuso da personalidade


jurdica, caracterizado pelo desvio de finalidade, ou pela confuso
patrimonial, pode o juiz decidir, a requerimento da parte, ou do
Ministrio Pblico quando lhe couber intervir no processo, que os
efeitos de certas e determinadas relaes de obrigaes sejam
estendidos aos bens particulares dos administradores ou scios da
pessoa jurdica.

6.4 Teoria ultra vires societatis

O art. 1.015, do Cdigo Civil no entraria nesse rol (e isso j foi perguntado pela PFN)?
Esse artigo consagra uma teoria que no pode ser confundida com a teoria da desconsiderao.
No Cdigo Civil, desconsiderao da pessoa jurdica est no art. 50, no art. 1.015 est a teoria
ultra vires societatis.

A doutrina ultra vires no pode ser confundida com a teoria da desconsiderao.


Prevista no art. 1.015, do Cdigo Civil, a teoria do ultra vires sustenta ser invlido e ineficaz o
ato praticado pelo scio que extrapole os limites do contrato social, no vinculando por
consequncia, a referida pessoa jurdica.

Art. 1.015. No silncio do contrato, os administradores


podem praticar todos os atos pertinentes gesto da sociedade;
no constituindo objeto social, a onerao ou a venda de bens
imveis depende do que a maioria dos scios decidir.

Pargrafo nico. O excesso por parte dos administradores


somente pode ser oposto a terceiros se ocorrer pelo menos uma das
seguintes hipteses:
I - se a limitao de poderes estiver inscrita ou averbada no
registro prprio da sociedade;
II - provando-se que era conhecida do terceiro;
III - tratando-se de operao evidentemente estranha aos
negcios da sociedade.

uma teoria protetiva da pessoa jurdica. Visa a blindar a pessoa jurdica. Se o scio, ao
realizar o ato, celebrando o contrato, extrapolou os limites do contrato social, esse ato no
vincula a sociedade de que faz parte. O terceiro prejudicado vai responsabilizar diretamente o
scio. Por isso, se vc for celebrar um contrato com uma pessoa jurdica, leia o contrato social
para saber se aquele scio tem poderes especficos para a prtica daquele ato. O juiz, ao receber a
petio inicial de uma pessoa jurdica que firmou procurao para o advogado, tem de exigir
cpia preferencialmente autenticada do contrato social para verificar se esse scio tem poderes
para a prtica de ato processual. Por que? Porque se ele extrapola os poderes contidos para ele no
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LFG CIVIL Aula 03 Prof. Pablo Stolze Intensivo I 12/02/2009

contrato social, ele no vincula a sociedade. a chamada teoria ultra vires societatis, protetiva
da sociedade. E isso no tem nada a ver com a teoria da desconsiderao, que protetiva dos
credores, dos terceiros.

6.5 Requisitos da Desconsiderao da Pessoa Jurdica no Cdigo Civil Brasileiro

Art. 50, do CC Em caso de abuso da personalidade


jurdica, caracterizado pelo desvio de finalidade, ou pela confuso
patrimonial, pode o juiz decidir, a requerimento da parte, ou do
Ministrio Pblico quando lhe couber intervir no processo, que os
efeitos de certas e determinadas relaes de obrigaes sejam
estendidos aos bens particulares dos administradores ou scios da
pessoa jurdica.

A desconsiderao matria judicial ou administrativa? Em outras palavras: a


Administrao Pblica pode de ofcio desconsiderar a personalidade de uma pessoa jurdica ou
essa matria est sob reserva de jurisdio?

O art. 50 deixa claro: poder o juiz, porque a desconsiderao sano e, em sendo


sancionatria, o juiz que dever decret-la. Antigamente, era pacfico isso: desconsiderao
matria do juiz, sob reserva de jurisdio.

Contudo, h situaes to graves, de fraudes to provocadas, que o STJ em um julgado


entendeu que verdade. De fato, regra geral, desconsiderao matria sob reserva de
jurisdio. Quem desconsidera o ato do juiz. Mas, por exceo, quando a fraude comprovada,
poder a Administrao Publica desconsiderar ex officio como fez no mandado de segurana
15.166 da Bahia.

H dois projetos sobre esse tema no Congresso. Os doutrinadores foram instados a dar
sugestes a esses projetos. Algum sugeriu que a lei dissesse que a desconsiderao fosse feita
tambm pela Administrao Pblica. O Cdigo Civil no diz isso. at possvel encontrar a
desconsiderao por parte da Administrao prevista em leis de licitaes estaduais, por
exemplo, mas o fato que a doutrina (autores do mais alto quilate) diz o seguinte:

Regra geral, segundo a doutrina brasileira (Edmar Andrade, Gustavo Tepedino), a


desconsiderao matria sob reserva de jurisdio, nos termos do art. 50, do Cdigo Civil,
mas na excepcional situao de fraude grave comprovada, a desconsiderao pode se dar de
ofcio pela Administrao Pblica.(RMS 15166/BA)

Esse julgado uma espcie de case no direito brasileiro. Olha o que aconteceu, para que
o prprio STJ concordasse em que a Administrao Pblica promovesse a desconsiderao da
pessoa jurdica de ofcio (parte do julgado):

A constituio de nova sociedade, com o mesmo objeto


social, com os mesmos scios e com o mesmo endereo, em
substituio a outra declarada inidnea para licitar com a
Administrao Pblica Estadual, com o objetivo de burlar
aplicao da sano administrativa, constitui abuso de forma e
fraude Lei de Licitaes Lei n. 8.666/93, de modo a possibilitar
a aplicao da teoria da desconsiderao da personalidade

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LFG CIVIL Aula 03 Prof. Pablo Stolze Intensivo I 12/02/2009

jurdica para estenderem-se os efeitos da sano administrativa


nova sociedade constituda.

A Administrao Pblica pode, em observncia ao


princpio da moralidade administrativa e da indisponibilidade dos
interesses pblicos tutelados, desconsiderar a personalidade
jurdica de sociedade constituda com abuso de forma e fraude
lei, desde que facultado ao administrado o contraditrio e a ampla
defesa em processo administrativo regular.

Ento, o que aconteceu? Uma determinada empresa formada por 3 scios foi impedida de
licitar. O que eles fizeram? Formaram nova sociedade, mesmo endereo, mesmo objeto social,
quase tudo igual. A Administrao desconsiderou a personalidade para tingir os scios da
primeira empresa, que eram os mesmos. Fez isso ex officio, o que foi admitido em carter
excepcional.

Os requisitos da desconsiderao da pessoa jurdica, na forma do art. 50, do Cdigo


Civil so dois:

1) Requisito implicitamente consagrado. obvio: preciso que haja


descumprimento de obrigao. necessrio que a pessoa jurdica haja
descumprindo uma obrigao. S se invoca a teoria da desconsiderao alegando
que a pessoa jurdica descumpriu a obrigao. O credor precisa demonstrar isso.

2 Requisito demonstrao do abuso por parte do scio ou do administrador,


abuso caracterizado ou pelo desvio de finalidade ou pela confuso de
patrimnio.

Quando a doutrina no Brasil comeou a escrever sobre isso, tinha o hbito de colocar
dentre os requisitos da desconsiderao, um requisito subjetivo: para que haja a desconsiderao
necessrio que o credor demonstre que o scio que praticou o ato abusivo, teve a inteno de
prejudicar, ou seja, provar o dolo especfico do scio ou administrador no cometimento do
ilcito. Imagine-se o litgio com uma grande companhia tendo que demonstrar isso. Seria um
suplcio, por isso, Fbio Konder Comparato disse que isso estava errado: no tem que provar
nada de inteno. Bastam os critrios objetivos.

O art. 50 do Cdigo Civil, na linha de pensamento do professor Fbio Konder


Comparato, seguindo uma linha objetiva, ao cuidar da teoria da desconsiderao, no exigiu
que o credor provasse o dolo especfico do scio ou administrador que cometeu o ato abusivo.

Como funciona: objetivamente, para vc, luz do art. 50, do CC, para se desconsiderar a
personalidade preciso ter a prova no processo do descumprimento da obrigao e o abuso
caracterizado pelo desvio de finalidade e a confuso de patrimnio.

Abuso de finalidade scio, por meio, de ato abusivo pratica fim diverso daquele
previsto no contrato social. Uma sociedade foi constituda para vender camisas e o scio
est prestando servio de consultoria.

Confuso de patrimnio caso da Inglaterra (Salomon).

Uma outra modalidade de abuso caracterizado pela confuso patrimonial a empresa


podre. Um conglomerado de empresas (A, B, C e D) resolve constituir a empresa E. Isso
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comum. A nova pessoa jurdica constituda absorve o passivo das outras empresas (empresa
podre). At a, se estiverem cumprindo com suas obrigaes, perfeito. Mas se a controladora A,
esteja atuando por meio da controlada E, que foi criada para absorver o passivo e servir de
escudo para a controladora. A controladora usa a controlada para assumir o passivo e prtica de
atos abusivos. Vc pode pedir a desconsiderao indireta: afasta uma empresa e atinge a outra.

OBS.: Exemplo grave de abuso em que h confuso patrimonial opera-se quando uma
pessoa jurdica atua por meio de outra visando a se eximir de responsabilidade. Neste caso,
poder o juiz desconsiderar a primeira empresa e atingir indiretamente a que est por trs.

6.6 A Teoria MAIOR e a Teoria MENOR da desconsiderao da personalidade jurdica.

muito mais fcil desconsiderar a personalidade jurdica no Juizado do que no Cdigo


Civil porque a teoria que adotam no a mesma. Qual a diferena entre teoria maior e teoria
menor da desconsiderao da pessoa jurdica?

Teoria Maior a adotada pelo Cdigo Civil Brasileiro, exigindo alm do


descumprimento da obrigao ou da insolvncia, requisitos especficos
caracterizadores do abuso;

Teoria Menor J na Teoria Menor, mais fcil de ser aplicada, como no direito do
consumidor e ambiental, no se exige os requisitos caracterizadores do ato abusivo,
bastando o credor demonstrar que a obrigao foi descumprida (neste caso, a nica
sada pode ser atingir o scio ou administrador que est por trs...).

A Teoria Maior exige, para desconsiderar, alm do descumprimento da obrigao,


requisitos caracterizadores do abuso. preciso provar que a pessoa jurdica descumpriu a
obrigao e o scio cometeu o ato abusivo.

A Teoria Menor assim: vc ingressa com a queixa consumerista no juizado, demonstra


que no recebeu da empresa, que no est lhe pagando e o juiz no quer nem saber: desconsidera
e atinge o scio, garantindo o patrimnio. Por que? Porque na Teoria Menor, basta que se prove o
descumprimento da obrigao ou a insolvncia. A no se exige que o credor tenha de provar o
abuso caracterizado ou pelo desvio de finalidade ou pela confuso de patrimnio.

STJ: Exploso do Shopping de Osasco o STJ doutrinou a matria, discorrendo sobre a


diferena entre a teoria menor e a teoria maior. Ver REsp. 279.273/SP.

A teoria Maior no pode ser aplicada com a simples demonstrao de estar a pessoa
jurdica insolvente. Exige-se, alm disso, ou a demonstrao do desvio de finalidade ou a
demonstrao da confuso patrimonial. A Menor, acolhida em nosso ordenamento,
excepcionalmente no direito do consumidor e no direito ambiental, incide com a mera prova de
insolvncia da pessoa jurdica para o pagamento da obrigao, independentemente da existncia
de desvio de finalidade ou de confuso patrimonial. A Menor uma teoria muito mais facilmente
aplicada.

Observao importantssima: marido e mulher podem constituir sociedade, exceo


daquelas hipteses antes estudadas. Imagine uma dona de casa que d 1% do nome para
constituir uma sociedade com o marido. Imagine que a sociedade constituda comete um ato
abusivo e descumpre a obrigao. O credor, ento, invoca a teoria da desconsiderao da pessoa

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jurdica para o atingimento do patrimnio pessoal desses scios. Que scios so atingidos?
Todos? Ou apenas o scio que cometeu o ato abusivo? Nos dois projetos de lei que tramitam (de
lege ferenda) e a doutrina moderna tem dito algo que julgados no Brasil no fazem. H juzes
que fazem com que todos os scios sejam atingidos.

Aconteceu: Uma pessoa foi scia de uma empresa de 2000 a 2002. Saiu em 2002. O
empregado entrou na sociedade em 2003, trabalhou durante um ano, saiu em 2004, extinta a
relao de emprego e ele formula a reclamao trabalhista. Na deciso, o juiz teria determinado
que, no tendo sido satisfeito o direito do empregado que entrou em 20063, o patrimnio do
scio que saiu antes do empregado entrar deve ser atingido. Na teoria do direito civil, a
desconsiderao da pessoa jurdica uma sano. Se assim, envolve responsabilidade civil.
Grandes empresrios no assumem a presidncia de uma grande empresa sem fazer um seguro
de responsabilidade civil. Porque l corrente. Seu patrimnio ser atingido. Para se
desconsiderar a personalidade no se pode atingir qualquer scio. Vc deve, resguardando o nexo
de causalidade, atingir o scio que cometeu o ato abusivo ou dele se beneficiou. Pelo fato de
integrar uma sociedade com 7 pessoas, se o scio administrador comete ato abusivo, em
princpio, o patrimnio dele que atingido porque a desconsiderao sano de
responsabilidade civil e que deve ser direcionada para aquele que cometeu o ato abusivo ou para
aquele que dela se beneficiou. Esse o detalhe.

Nos termos do Enunciado n 07, da I Jornada de Direito Civil, seguindo a vereda dos
Projetos de Lei 3401/08 e 4298/08, a desconsiderao a ser formulada em requerimento
especfico, respeitando o nexo de causalidade, dever atingir patrimnio do scio ou
administrador que cometeu o ato abusivo ou dele se beneficiou.

7 Art. 50: s se aplica a desconsiderao da


personalidade jurdica quando houver a prtica de ato irregular e,
limitadamente, aos administradores ou scios que nela hajam
incorrido.

6.6 Questes especiais envolvendo a teoria da desconsiderao

a) firme a jurisprudncia no STJ no sentido de que a desconsiderao possvel


no curso da execuo (RESP 920.602/DF).

Vc pode no curso da execuo instaurar o incidente da desconsiderao da pessoa


jurdica, desde que se garanta o contraditrio, desde que se resguarde a ampla defesa deste scio
a quem se dirige o ato. Mas o scio deveria ter participado como ru no processo de
conhecimento? No. Isso no necessrio. Vc pode garantir o contraditrio na prpria execuo.

Expresso usada na ementa: A jurisprudncia do STJ pacfica no sentido de que a


desconsiderao da personalidade jurdica medida cabvel diretamente no curso da
execuo.

b) O que desconsiderao inversa?

Como funciona o mecanismo da desconsiderao comum? O ato judicial (que a regra)


afasta temporariamente a personalidade da pessoa jurdica que no cumpriu sua obrigao ou era
insolvente para atingir o patrimnio da pessoa fsica que est por trs. Vc titular de um direito e

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eu sou scio de uma sociedade empresria. Cometi um ato abusivo e a sociedade insolvente.
Desconsidera-se a personalidade da empresa para atingir o patrimnio do scio que est por trs.

Isso no se confunde com responsabilidade subsidiria que aprendemos no direito


tributrio que outra coisa. Aqui, vc levanta o vu, afasta a personalidade e atinge quem est por
trs.
Na desconsiderao inversa acontece exatamente o contrrio. Eu estou tranquilo porque
estou devendo. Tudo est em nome da empresa. Quando a pessoa fsica comete um ato abusivo,
o credor pode no encontrar nada no nome dela. Mas se essa pessoa retirou bens do seu
patrimnio para blind-los na pessoa jurdica, o juiz atinge a pessoa jurdica diretamente para
pegar o fraudador.

Na desconsiderao inversa, o juiz no afasta a pessoa jurdica. Pelo contrrio:


Verificando que o scio se valeu da pessoa jurdica para ocultar bens, atinge o patrimnio desta
para alcanar o agente causador do dano.

Interessantssima aplicao disso, se d no direito de famlia. O professor Rolf Madaleno


narra a situao de um cidado que era casado foi esvaziando o patrimnio do casal e o
transformou em aes da empresa da famlia dele. O juiz determinou a partilha percebeu que ele
no tinha nada em nome dele porque estava ocultando os bens. O juiz, inversamente, atacou o
patrimnio da empresa para pegar ele. Lgico que atingiu o patrimnio na medida do que era
devido.

Enunciado 283 da IV Jornada de Direito Civil firmou esse entendimento.

283 Art. 50. cabvel a desconsiderao da


personalidade jurdica denominada inversa para alcanar bens
de scio que se valeu da pessoa jurdica para ocultar ou desviar
bens pessoais, com prejuzo a terceiros.

(Pausa no tema da aula: STJ: SMULAS NOVSSIMAS:

Smula 369: "no contrato de arrendamento mercantil


(leasing), ainda que haja clusula resolutiva expressa,
necessria a notificao prvia do arrendatrio para constitu-lo
em mora".

No traz novidade. S acaba com a polmica. No contrato de leasing, ainda que haja
um inadimplemento relativo, a empresa arrendadora tem que notificar o devedor. Isso tem
conexo no chamado dever de informao aliado boa-f objetiva.

Smula 370: caracteriza dano moral a apresentao


antecipada do cheque pr-datado.

Acaba com a confuso do cheque pr-datado. Acaba com a velha discusso: cheque
ordem de pagamento vista. Mas se o credor aceita a data de apresentao, ele no pode
apresentar fora do prazo. A teoria do venire contra factum proprium (veremos em aula futura)
protege a quebra da confiana, algum adotar comportamentos contraditrios. Ningum pode,
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na linha do tempo adotar comportamentos incompatveis. Ento, se eu passo um cheque pr-


datado e a empresa se compromete a apresent-lo no futuro, no pode faz-lo hoje.

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