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CRITERIOS
APLICADOS EN LA DETERMINACIN DE LA PENSIN DE ALIMENTOS
I. INTRODUCCIN
El derecho que tiene una persona a exigir alimentos de otra, con la cual generalmente se
encuentra ligada por el parentesco o por el vnculo matrimonial, tiene un slido fundamento en la
equidad, en el Derecho Natural. De ah que el legislador al establecerlo en la ley no hace sino
reconocer un derecho ms fuerte que ella misma, y darle mayor importancia y relieve (2).
La regulacin general del derecho alimentario est contenida en el artculo 472 del Cdigo Civil,
seala esta norma el contenido de los aspectos que comprende el derecho alimentario,
entendindose que, alimentos es lo indispensable para el sustento, habitacin, vestido y asistencia
mdica, segn la situacin y posibilidades de la familia. Cuando el alimentista es menor de edad, los
alimentos comprendern tambin su educacin, instruccin y capacitacin para el trabajo.
En cuanto a la obligacin de dar alimentos al menor de edad, debe indicarse que la obligacin
alimentaria de padres a hijos se sustenta en la patria potestad. En nuestro ordenamiento, de acuerdo
al inciso 1 del artculo 423 del Cdigo Civil se enuncia que forma parte de los deberes y derechos
que genera la patria potestad, el proveer el sostenimiento y educacin de los hijos. Siendo el
derecho alimentario expresin de la obligacin de sostenimiento de los hijos.
El Cdigo Civil espaol tiene una disposicin parecida al del artculo 92 del Cdigo de los Nios y
Adolescentes, pues en la ley modificatoria del 13 de mayo de 1981 ha incluido los gastos de
embarazo y parto. Comentando esta disposicin, DIEZ PICAZO y GULLN han referido que la
expresa mencin de estos conceptos no era necesaria. Podan sin dificultad entenderse incluidos en
la asistencia mdica. Lo que probablemente ha querido sealar el legislador es que estos gastos
se deben en el caso de que las madres sean solteras (7).
Entonces, cuando el alimentista sea menor de edad, los alimentos adems de comprender lo
necesario para subsistir, tambin comprendern los gastos de su educacin, instruccin y
capacitacin para el trabajo, de acuerdo al segundo prrafo del artculo 472 del Cdigo Civil
concordado con la segunda parte del artculo 92 del Cdigo de los Nios y Adolescentes. Al
respecto, tenemos la sentencia de segunda instancia dictada en el Expediente N 1464-97, por la
Corte Superior de Justicia de Lima, de fecha 1 de agosto de 1997, que seal
Primero.- Que se entiende por alimentos lo que es indispensable para el sustento, habitacin,
vestido y asistencia mdica, siendo que, cuando el alimentista es menor de edad, los alimentos
comprenden tambin su educacin, instruccin y capacitacin para el trabajo; Segundo.- Que, en tal
entendido, el derecho alimentario es irrenunciable, respecto al menor de edad, por lo tanto el rgano
Jurisdiccional hace hincapi para que ambos padres contribuyan a prestar alimentos conforme se
establece en el artculo 101 del Cdigo de los Nios y Adolescentes.
Los conceptos a que se refiere el artculo 92 del Cdigo de los Nios y Adolescentes son
aplicados en la sentencia expedida en el Expediente N 2732-97, de la Corte Superior de Justicia de
Lima, del 6 de abril de 1998, en el que se concede la pensin de alimentos a favor de la hija del
demandante, en un monto equivalente al treinticinco por ciento del haber mensual del padre, al tener
en cuenta que:
siendo los alimentos lo indispensable para el sustento, habitacin, vestido, asistencia mdica
y educacin, deben ser regulados de acuerdo a las posibilidades del obligado a prestarlos y en
proporcin a las necesidades de quien deba percibirlos, atendiendo a las circunstancias en que se
encuentren ambos; Tercero.- Que si bien de los actuados se puede establecer que el demandado
tiene la condicin de rebelde, por no haberse apersonado en el proceso, demostrando su falta de
inters en su desarrollo; siendo evidente la corta edad de la menor XXX, as como las posibilidades
del emplazado en su condicin de Suboficial del Ejrcito Peruano, quien no se encuentra sujeto a
otra obligacin de igual clase
Tal como refiere CORNEJO CHVEZ, la relacin alimentaria entre el marido y la mujer viene
insumida en otra de mayor amplitud, que es la que dimana del deber de asistencia que el artculo
288 (9) del Cdigo consagra en trminos no por escuetos en su letra menos amplios en su
contenido. Y as es, en efecto: marido y mujer contraen al casarse, y por el hecho mismo de casarse,
una alianza vigente para todos los efectos de la vida, los venturosos y los adversos: una alianza en
cuya virtud, no solo a cada cual interesa y afecta genricamente lo que afecta e interesa al otro, sino
que, ms concretamente, cada uno ha de velar porque el otro atienda y satisfaga sus necesidades.
Expresin de esta idea es el artculo 474 (10), que al tratar especficamente de los alimentos,
precepta que se los deben recprocamente los cnyuges. (11)
En cuanto a los alimentos que se deben los cnyuges, podemos citar la ejecutoria casatoria N
3065-98-Junn del 3 de junio de 1999, en que la Sala Civil Permanente de la Corte Suprema de
Justicia de la Repblica declar fundado el recurso de casacin presentado por la cnyuge
demandante, en la que actuando como rgano de instancia, resolvi confirmar la sentencia apelada
que declar fundada en parte la demanda y orden que el demandado cumpla con acudir con una
pensin alimenticia a favor de la actora en la suma de cuatrocientos nuevos soles. As, la Corte
seal:
SEGUNDO.- Que, como la existencia del vnculo conyugal entre los justiciables ha sido
determinada por las instancias inferiores, el inciso primero del Artculo cuatrocientos setenticuatro
del Cdigo sustantivo sustenta la pretensin de la recurrente, puesto que segn dicha norma los
cnyuges se deben alimentos recprocamente.
TERCERO.- Que, la obligacin de pagar una pensin alimenticia entre los cnyuges implica el
cumplimiento del deber de asistencia de aquellos, el cual se encuentra establecido en el Artculo
doscientos ochentiocho del Cdigo Civil, asimismo, ante la falta de pago voluntario, quien tenga
derecho para solicitarlo, puede pedir la determinacin judicial de dicha pensin, al amparo del
Artculo trescientos cuarentids del mismo cuerpo legal.
En efecto, puede sealarse la distincin entre asistencia y alimentos. La primera recoge al igual
que la fidelidad una serie de presupuestos ticos que, sustancialmente, podran sintetizarse en el
concepto de solidaridad conyugal. Y, ms all todava, solidaridad familiar. Los segundos, como
prestacin, si bien se fundan en el deber de asistencia, se traducen en valores pecuniarios, de
contenido econmico, que aseguran la subsistencia material (12).
Sobre las personas obligadas a dar alimentos, el artculo 474 del Cdigo Civil seala que se
deben alimentos recprocamente: 1.- Los cnyuges; 2.- Los ascendientes y descendientes; 3.- Los
hermanos. De acuerdo a esta norma se establece la relacin de las personas obligadas a dar
alimentos, siendo aplicable al caso de los cnyuges y de los familiares consanguneos mayores de
edad pues, se comprende a los hermanos, los ascendientes y descendientes, que son los parientes
en lnea recta ascendente y descendente del necesitado de alimentos. Ahora bien, entre los
ascendientes y descendientes, tambin debe comprenderse el caso de los hijos adoptivos y los
padres adoptantes, ya que una consecuencia importante del vnculo jurdico de la adopcin, es que
por la adopcin el adoptado adquiere la calidad de hijo del adoptante y deja de pertenecer a su
familia consangunea (artculo 377 del Cdigo Civil).
La obligacin legal es siempre recproca, lo cual quiere decir que cualquiera de los sujetos de la
relacin jurdico-familiar contemplada puede ser indistintamente acreedor o deudor alimentario (13).
En cambio, en relacin a los menores de edad, el Cdigo de los Nios y Adolescentes refiere en el
artculo 93 que Es obligacin de los padres prestar alimentos a sus hijos. Por ausencia de los
padres o desconocimiento de su paradero, prestan alimentos en el orden de prelacin siguiente: 1.
Los hermanos mayores de edad; 2. Los abuelos; 3. Los parientes colaterales hasta el tercer grado; y
4. Otros responsables del nio o del adolescente. Como se podr observar, se mantiene siempre
como obligados a los parientes consanguneos del nio o adolescente; sin embargo, tambin se
establece otro orden de obligados. En cuanto a los primeros obligados, tenemos a los padres, luego
los hermanos del necesitado de alimentos, seguidamente de los abuelos, hasta llegar a los parientes
colaterales del primer, segundo y tercer grado de consanguinidad. En relacin a la ampliacin de los
obligados, la norma comprende a otras personas que pueden o no tener vnculo de consanguinidad,
como es el caso de los parientes colaterales del cuarto o quinto grado, o el caso de los padrinos,
parientes polticos, o cualquier persona mayor de edad que asuma alguna responsabilidad frente al
menor.
Como ya se mencion, por el derecho alimentario surge la obligacin de dar alimentos, siendo
esta obligacin una de caractersticas especiales, donde su contenido ltimo es econmico, pues se
traduce en un pago de dinero o en la alimentacin en la propia casa, aunque la finalidad a que se
atiende es personal. En suma, si bien es patrimonial el objeto de la prestacin alimentaria, la
obligacin se encuentra vinculada con la defensa de la vida del acreedor y el desarrollo de su
personalidad. (15) Luego, tenemos que la obligacin jurdica de prestar alimentos se traduce
finalmente en el pago de una pensin de alimentos.
Entonces habr que observar lo que la ley determina como las condiciones para fijar la pensin
de alimentos, as en el artculo 481 del Cdigo Civil, se indica que: Los alimentos se regulan por el
juez en proporcin a las necesidades de quien los pide y a las posibilidades del que debe darlos,
atendiendo adems a las circunstancias personales de ambos, especialmente a las obligaciones a
que se halle sujeto el deudor.
Para determinar el monto de la prestacin derivada de la obligacin de alimentos, se toman en
cuenta dos condiciones que se van a evaluar judicialmente, por un lado, el estado de necesidad de
quien solicita alimentos (acreedor alimentario), y por otro lado, las posibilidades del obligado a dar
alimentos (deudor alimentario).
Se entiende que una persona se encuentra en estado de necesidad cuando no est habilitada
para subsistir modestamente, de un modo correspondiente a su posicin. Para solicitar alimentos no
se requiere estar en la indigencia, basta que quien tiene derecho no logre los ingresos necesarios
para vivir modestamente, considerando el nivel social al que ha estado acostumbrado (17)
Asimismo, se han propuesto dos criterios a tener en cuenta para determinar el estado de
necesidad del alimentista, que son el patrimonio y la capacidad de trabajo de quien pretende obtener
la pensin de alimentos. Sobre el patrimonio, se seala que quien tenga bienes suficientes no puede
reclamar alimentos, as los bienes sean improductivos. Y sobre la capacidad de trabajo, se dice que
el individuo que tiene capacidad para trabajar, para lograr su sustento, no tiene derecho a solicitar
pensin alimenticia, sin embargo, se propone asimismo tener en cuenta dependiendo de cada caso
las circunstancias de edad, sexo, estado de salud, educacin y posicin social. Por ejemplo, no
podra alegarse la alta preparacin de un profesional y su consecuente capacidad para trabajar, con
el objeto de liberarse de la obligacin alimenticia, cuando el profesional no logra conseguir, a pesar
de grandes esfuerzos, un empleo para ejercer su oficio (18).
En opinin de CORNEJO CHVEZ, por regla general, este requisito del estado de necesidad del
solicitante debe ser probado por el alimentista, aunque debe tenerse en cuenta que existen dos
excepciones, a saber, la de los hijos menores que piden alimentos a sus padres, y, en alguna
medida, la de los hermanos menores. (19) En tales, se presume el estado de necesidad de dichas
personas porque se trata de personas que siempre van a necesitar los alimentos para vivir y
desarrollarse.
Por el contrario, una interpretacin diferente de lo que debe entenderse como estado de
necesidad, se plantea en el voto singular en la precitada Sentencia de Casacin N 3065-98-Junn,
del 3 de junio de 1999. En el voto singular, se indic que en la sentencia apelada no se haba
acreditado que la recurrente demandante de alimentos sea indigente e insolvente, ni menos que est
en la imposibilidad de obtener alimentos por medio del trabajo; siendo que la demandante tiene un
trabajo estable en su condicin de docente, percibiendo un haber mensual.(20) Que, adems, no
est probado el estado de necesidad en el que se alega se encontraba la demandante. Por ello, en
opinin del voto singular se indic:
Tercero.- Que, los conceptos de indigencia y estado de necesidad, alegados por la actora,
han sido merituados en la recurrida, en base a la prueba actuada en el proceso. La Corte Suprema
cuando conoce el proceso va casacin no puede volver a reexaminar los medios probatorios
merituados por las instancias de mrito por lo que los agravios denunciados por la inaplicacin de
los artculos cuatrocientos setentids, cuatrocientos setenticuatro y cuatrocientos ochentiocho del
Cdigo Civil, no pueden prosperar;
Entonces, sobre los fundamentos de la existencia de esta obligacin legal de alimentos entre
cnyuges, no hay duda alguna acerca de que sus bases se fundan en el deber de asistencia que se
ha consagrado en el rgimen jurdico del matrimonio; sin embargo para hallar el significado de los
alcances de esta obligacin por el demandado, debe considerarse que el objeto de los alimentos es
proporcionar lo necesario para el sustento, habitacin, vestido y asistencia mdica, segn la
situacin y posibilidades de los obligados; en otras palabras, se trata de dar lo necesario para vivir
de acuerdo a las circunstancias propias del necesitado. As, por ejemplo, no ser igual la necesidad
alimentaria de un cnyuge que es un trabajador manual despedido, que la de un docente
universitario, por citar dos ejemplos.
El otro elemento a tener en cuenta es la capacidad econmica del obligado a prestar los
alimentos; sobre este aspecto, debe tenerse en cuenta que, en principio, si no se tiene dicha
capacidad econmica, entonces no surgir la obligacin de prestar alimentos.
Para ello se consideran las posibilidades con que cuenta el deudor alimentario as como las
circunstancias que lo rodean, como por ejemplo, otras obligaciones del hogar que el deudor tenga
para con su familia. En suma, para que se establezca una pensin de alimentos a su cargo, es
preciso que haya exceso de las rentas del obligado sobre los gastos necesarios a su cargo.
Empero, cuando se trata de los hijos o el cnyuge, se considera que por pocos que sean los
ingresos de una persona, siempre estar obligada a compartirlos con su familia inmediata, ya que lo
mnimo que se puede exigir a quien tiene la obligacin de cumplir con los alimentos es que se
esfuerce por satisfacerlos. El deudor alimentario no puede disculparse argumentando que no tiene
ingresos, cuando tampoco hace lo necesario para conseguirlos. (21)
5.3. Criterios a tener en cuenta para determinar la pensin de alimentos
En cuanto a la forma de valoracin de estos dos factores, el del estado de necesidad del
alimentista y las posibilidades del obligado, en Espaa se ha considerado que por la propia
relatividad patrimonial de la familia no se impone una prueba tajante de la fortuna y medios del
obligado ni de las necesidades del demandante, sino que se atiende principalmente a medios
indirectos e indiciarios de fijacin. La jurisprudencia espaola ha tomado en cuenta, la profesin y
tren de vida que lleva el demandado, tambin la titulacin universitaria del obligado y su nivel de vida
elevado, o que el alimentante sea abogado de profesin con importantes ingresos, por ejemplo.
Observndose tambin que la prueba de la necesidad del alimentista por ser una prueba negativa,
tampoco puede hacerse plenamente, por ello para reclamar alimentos basta alegar que se carece de
bienes y se encuentra en estado de necesidad, pasando entonces al demandado la carga de la
prueba de que el demandante tiene bienes y le producen lo suficiente para cubrir sus necesidades; e
incluso se seala en la jurisprudencia espaola que la prestacin de alimentos puede reclamarse
aunque el demandante tenga algunos bienes si sus rentas son insuficientes y aunque colabore
eventualmente en un negocio familiar si no prueba que reciba sueldo (22).
En similar sentido, la jurisprudencia argentina ha establecido que, para que la cnyuge tenga
derecho a los alimentos, no es necesario que carezca absolutamente de recursos, pues basta con
que aqullos no sean suficientes; tambin que no procede la fijacin de alimentos cuando los
ingresos de la cnyuge son superiores a los del demandado; que entre cnyuges si quien requiere
alimentos puede, con sus entradas, solventar sus necesidades, no existe razn para obligar al otro a
pagar una cuota alimentaria; que no procede que sea el marido el que exclusivamente mantenga
totalmente a la mujer que se encuentra en aptitud potencial para lograr su propio sustento por s
misma, cuando no se ha demostrado que posea incapacidad alguna (23).
De nuestra actividad jurisdiccional, pueden sealarse algunos elementos que se toman en cuenta
al momento de establecer la pensin de alimentos, como los siguientes:
Nuestra judicatura ha resuelto que al fijarse el aumento de la pensin alimenticia se debe tener
en cuenta, no solo las posibilidades del obligado, sino las necesidades que ste afronta; as como
que la accionante no se encuentra imposibilitada de laborar, y de esta manera coadyuvar a la
satisfaccin de sus necesidades(24).
En otra sentencia en la que se ampara el pedido de aumento de pensin alimenticia,
encontramos en la sentencia de vista en el Expediente N 418-97, del 7 de mayo de 1997, se toma
en cuenta las posibilidades de laborar de la parte demandante, as se dice:
Primero: que, segn copia de la partida de nacimiento del demandado Jos Luis Apaza
corriente a fojas sesentidos, la misma que no ha sido tachada, el nombrado demandado
expresamente reconoci como padre al actor Francisco Luque Calcn, lo que se halla corroborado
con los documentos privados de fojas siete y ocho, as como con la copia certificada de la partida de
matrimonio de fojas seis en donde tambin dicho demandado reconoce como su padre al
demandante, y con su respuesta a la primera pregunta de su declaracin en la audiencia de fojas
ciento cuatro, expresando que durante veinticinco aos lo ha venido asistiendo. Segundo: que,
conforme a los artculos cuatrocientos setenticuatro, inciso dos, cuatrocientos setenticinco inciso dos
y cuatrocientos setentisiete del Cdigo Civil se deben recprocamente alimentos los descendientes y
ascendientes, cuando sean dos o ms los obligados a darlos, se prestan en el segundo orden por
los descendientes y cuando sean dos o ms los obligados a dar los alimentos, se divide entre todos
el pago de la pensin en cantidad proporcional a sus respectivas posibilidades. Tercero: que, en el
caso de autos, tambin se ha acreditado con las copias certificadas de las partidas de nacimiento de
fojas ciento doce a ciento quince que Rafaela Fortunata Luque Apaza as como Martn Laureo,
Catalina y Mara Feliciana Luque Quispe son hijos del demandante, de consiguiente son
litisconsortes pasivos en este proceso.(25)
En dicho fallo, la Corte confirm la sentencia apelada que declar fundada la demanda y dispuso
que los hijos demandados Jos Luis y Fortunata Luque Apaza, as como Martn Laureo, Catalina y
Mara Feliciana Luque Quispe cumplan con asistir a su padre Francisco Luque Calcn con una
pensin mensual y adelantada de doscientos cincuenta nuevos soles, a razn de cincuenta nuevos
soles por cada uno de los nombrados. Ntese que se acredita el entroncamiento de los hijos con el
padre, en base a la posesin constante de estado de hijo con relacin a uno de los hijos
codemandados (Jos Luis) y en la partida de nacimiento de los otros hijos (los litisconsortes
pasivos). Una vez determinado el estado de necesidad invocado por el actor, se resuelve a favor de
ste, y se fija una pensin alimenticia a su favor.
Las capacitaciones y especializaciones logradas por el obligado a dar alimentos, son valoradas
por el juzgador al determinar las posibilidades econmicas en que se encuentra, tal como se puede
apreciar de la sentencia de segunda instancia, del Expediente 1628-97, de la Corte Superior de
Justicia de Lima, del 31 de julio de 1997, en el que luego de compulsar los certificados de
capacitacin y perfeccionamiento, concluy que la persona del demandado ha logrado un nivel en
su preparacin y trabajo, lo que le posibilita acceder a una remuneracin acorde con ellas, y
solventar la pensin alimenticia sealada en favor de sus tres menores hijos; Segundo.- Que
teniendo el accionante igual obligacin que la madre para atender a las necesidades de dichos
menores, ms an en la etapa de desarrollo escolar que ellos atraviesan, no puede aceptarse una
pretensin de reduccin a la pensin alimenticia que no se encuentra debidamente sustentada, ya
que del examen de los documentos obrantes a fojas diez y once, no se infiere impedimento para que
l desarrolle otras actividades en horario diferente y cubrir los gastos mnimos de los nios,
entendindose como es lgico que siempre tender a esforzarse para ello, por ser parte de su
misin paterna. Entonces, teniendo en cuenta estas fundamentaciones, la Sala Superior resolvi
confirmar la sentencia de primera instancia que declar infundada la demanda de reduccin de
pensin alimenticia que presentara el padre de los menores, estando al nivel alcanzado en la
preparacin y el perfeccionamiento del padre, el cual de forma indirecta le permiti lograr a la Sala
de vista la conviccin del nivel de ingresos del demandado.
En otro caso jurisprudencial, se valoran los diversos viajes que efectu el obligado, as, en el
Expediente N 3356-95 de la Corte Superior de Justicia de Lima, en la sentencia de vista del 26 de
marzo de 1997 se tiene en cuenta que si bien es cierto que, no estn acreditados los ingresos del
demandado, sus frecuentes viajes al extranjero revelan que tienen capacidad econmica suficiente
para que acuda con alimentos a la accionante y a sus tres menores hijos; por lo cual teniendo en
cuenta las necesidades de los alimentistas, se dispuso confirmar la sentencia de primera instancia
que declar fundada en parte la demanda que declara que el demandado acuda a su cnyuge a sus
tres menores hijos con una pensin alimenticia, revocndola en extremo que fija el monto de dicha
pensin; la que reformaron y fijaron el referido monto del modo siguiente, para su cnyuge con la
pensin mensual adelantada de 400 nuevos soles y a sus tres hijos, con la pensin mensual
adelantada de 600 nuevos soles, de los cuales 200 nuevos soles corresponden a cada menor. De
igual manera, que en el caso anterior, por medio de pruebas indirectas como los certificados de
migraciones se llega a determinar que la parte demandada goza de cierto nivel de ingresos
econmicos, lo cual le posibilita la realizacin de continuos viajes al exterior. As, habindose
determinado que el demandado tiene medios econmicos, entonces debe cumplir con entregar una
pensin de alimentos a su esposa e hijos.
Tambin en cuanto a la capacidad del obligado a dar alimentos, es importante tener en cuenta lo
que declara percibir como remuneracin, as se resolvi en la Sentencia de vista en el Expediente
448-97 del 23 de mayo de 1997, en el que se valor la boleta de sueldos que present el actor, en el
que se estableci que ste perciba una remuneracin neta de 890 dlares americanos al momento
de interponer la demanda de reduccin de alimentos, que sin embargo, tambin se compuls con
reservar el informe presentado en el proceso y en el que se indicaba que la remuneracin del
obligado era percibida en moneda nacional. La Sala Superior valor dichas instrumentales as como
la edad de los 3 menores hijos del actor y de su esposa, por lo cual fall revocando la resolucin
apelada que haba declarado infundada la solicitud de reduccin de alimentos, la que reformndola
la declararon fundada en parte; y, dispusieron una variacin en la pensin alimenticia a favor de los
beneficiarios. De ese modo, la jurisprudencia citada nos muestra cmo los tribunales evalan y
resuelven los pedidos de variacin de la pensin de alimentos, de conformidad con los medios
probatorios que respalden los pedidos de los solicitantes.
Cuando son varios los obligados a dar una pensin de alimentos, se aplica el prorrateo, esto se
resolvi en el caso citado anteriormente del expediente N 1296-94 y que fue resuelto por la Corte
Superior de Justicia de Arequipa en la sentencia de vista del 26 de octubre de 1994 pues, una vez
que se determin que los hermanos Jos Luis y Fortunata Luque Apaza, as como Martn Laureo,
Catalina y Mara Feliciana Luque Quispe tenan acreditado el entroncamiento familiar con su padre
(el demandante), se estableci la obligacin de cumplir con brindar una pensin de alimentos de los
5 hijos a favor de su padre; y en cuanto a la determinacin de la pensin de alimentos la Sala
Superior aplic la norma del prorrateo, contenida en el artculo 477 del Cdigo Civil, del modo
siguiente:
que, cuando, sean dos o ms los obligados a darlos, se prestan en el segundo orden por los
descendientes y cuando sean dos o ms los obligados a dar los alimentos, se divide entre todos el
pago de la pensin en cantidad proporcional a sus respectivas posibilidades.
Por tanto, la Corte Superior fall confirmando la sentencia apelada que declar fundada la
demanda y dispuso que los hijos demandados Jos Luis y Fortunata Luque Apaza, as como Martn
Laureo, Catalina y Mara Feliciana Luque Quispe cumplan con asistir a su padre Francisco Luque
Calcn con una pensin mensual y adelantada de doscientos cincuenta nuevos soles, a razn de
cincuenta nuevos soles por cada uno de los nombrados.
De igual modo, cuando hay pluralidad de alimentistas, tambin se aplica el prorrateo para
establecer el monto de la pensin de alimentos a que tiene derecho cada uno. Ello lo podemos
apreciar en la sentencia de vista emitida en el Expediente N 944-97, de Lima, de fecha 30 de julio
de 1997, en el que se determina la pensin de alimentos a favor de los cuatro hijos y la esposa del
demandado. Al respecto, la Corte Superior declara que, a la fecha son cuatro hijos los menores de
edad, uno matrimonial y tres extramatrimoniales, los que concurren con la cnyuge, en calidad de
alimentistas acreedores; que al respecto el porcentaje provisional de la pensin alimenticia a cargo
de don Augusto Manuel Velzquez Villanueva, debe ser fijado prudencialmente atendiendo a las
necesidades de los alimentistas y considerando el principio constitucional de igualdad de los hijos,
en base a esas consideraciones, se dispuso la variacin de los porcentajes de las pensiones de
alimentos, establecindolos en 11 % para cada hijo, y en 16% para la esposa, lo que signific
destinar el 60% de la remuneracin del demandado para el pago de las pensiones alimenticias a
favor de su esposa y de sus cuatro hijos.
Cuarto.- Que son condiciones para ejercer el derecho a pedir los alimentos la existencia de
un estado de necesidad de quien los pide, la posibilidad econmica de quien debe prestarlos y la
existencia de una norma legal que establezca dicha obligacin. Quinto.- Que atendiendo al carcter
irrenunciable e imprescriptible del derecho alimentario si el juez constata la existencia de las tres
condiciones antes mencionadas debe establecer la obligacin alimentaria a cargo del emplazado
con prescindencia de la existencia de cualquier convenio preexistente, en especial tratndose de
menores en atencin a lo dispuesto en los artculos cuatrocientos setenticuatro inciso dos,
cuatrocientos setenticinco inciso tres, cuatrocientos setentisiete, cuatrocientos ochentiuno y
cuatrocientos ochentisiete del Cdigo Civil y a los artculos ochentids inciso b, ciento dos, y ciento
cuatro del Cdigo de los Nios y del Adolescente.(el subrayado es nuestro)
Puede variarse el monto determinado por sentencia judicial de la pensin de alimentos, as debe
tenerse en cuenta que la existencia de una sentencia de alimentos, no conlleva a la aplicacin del
principio de la cosa juzgada estando a la finalidad de asistencia que sustenta el derecho de
alimentos. Como muestra de esta apreciacin judicial, puede citarse la Sentencia de Casacin N
1371-96- Hunuco, del 11 de noviembre de 1997, emitida por la Sala Civil de la Corte Suprema de
Justicia, que refiri:
Sexto.- Que atendiendo a la naturaleza del derecho alimentario ste se encuentra sujeto a las
variaciones que podran ocurrir en el tiempo respecto al estado de necesidad de los beneficiados o a
las posibilidades del obligado, es por ello que la ley autoriza a solicitar la modificacin o la
exoneracin de la pensin alimenticia. Stimo.- Que tal como lo seala el doctor Hctor Cornejo
Chvez en su obra Derecho Familiar Peruano es un principio universalmente aceptado que no existe
cosa juzgada en materia de la fijacin de pensiones alimentarias, en ese sentido si se reducen las
posibilidades de uno de los obligados y subsisten las necesidades del alimentista, el juez de la causa
est plenamente facultado a establecer o aumentar la obligacin a cargo del otro obligado.
El derecho a los alimentos es el que determinar, segn los casos, la solicitud de la variacin de
la pensin de alimentos fijada judicialmente. Siempre en funcin a las dos condiciones: al estado de
necesidad del alimentista (acreedor alimentario) y a las posibilidades del obligado (deudor
alimentario).
Acerca de los conceptos que se comprende como remuneracin, y sobre el cual se aplica la
pensin determinada en porcentaje, tenemos la sentencia de primera instancia dictada en Lima, en
el Expediente N 50-AP-97, de fecha 28 de abril de 1997; en este proceso la parte demandante
solicit el aumento de la pensin alimenticia, basndose en que el porcentaje establecido como
pensin sobre la remuneracin del demandado era aplicable incluso a las gratificaciones y
bonificaciones; la seora juez precis que entenda como haber neto del demandado, a la
compensacin que recibe el trabajador por el trabajo realizado, comprendindose la totalidad de los
beneficios que ste obtiene por sus servicios; especificando as que comprende el haber neto, luego
de los descuentos de ley, a las bonificaciones, gratificaciones u otros anlogos, siendo stas
inherentes al salario del obligado; sin embargo, acerca de las utilidades tuvo en cuenta que, de
acuerdo al artculo 19 del Decreto Legislativo 650, stas no se consideran como parte de la
remuneracin por ser un derecho del trabajador. Entonces, la seora jueza dispuso ordenar que la
empleadora del demandado proceda con la retencin del 18% de las remuneraciones, bonificaciones
y gratificaciones que perciba el demandado y que fueran entregadas a la demandante en forma
mensual y permanente, entendindose dentro de stas, los rubros de escolaridad, fiestas patrias,
navidad, excluyndose de las mismas las utilidades que corresponden al demandado.
Tercero.- Que si bien la declaracin jurada de ingresos que presentan los obligados en
procesos de alimentos como el presente, es tomada con reserva por no ser imperativa la
investigacin de sus ingresos, tambin es cierto que deben considerarse las cargas a que se halle
sujeto, habiendo acreditado el actor tener obligacin similar respecto a otra hija menor de edad, por
lo que cabe modificar el monto sealado en la recurrida, siendo de aplicacin al presente caso los
artculos 472 y 481 del Cdigo Civil; Cuarto.- Que del expediente acompaado proveniente del
stimo Juzgado Civil Transitorio de Lima, se aprecia que a la actora le vienen siendo endosados los
certificados de consignacin de alimentos que efecta el actor, sin que hayan acreditado el trabajo
estable que manifiesta tiene ste y producto del cual percibe ingresos mayores a los detallados;
6. A modo de conclusin
(3) DIEZ PICAZO, Luis y GULLN, Antonio. Sistema de Derecho Civil. Derecho de familia.
Derecho de sucesiones. Stima edicin. Madrid: Tecnos, 1998. Vol. IV. p. 47.
(4) ZANNONI, Eduardo. Derecho de familia. Tercera edicin actualizada y ampliada. Buenos
Aires: Editorial Astrea, 1998. T. I. p. 113.
(6) DIEZ PICAZO, Luis y GULLN, Antonio. Op. Cit., Vol. IV. p. 50.
(7) DIEZ PICAZO, Luis y GULLN, Antonio. Op. cit. Vol. IV. p. 53.
(9) Nuestro Cdigo Civil prescribe en el art. 288 que, Los cnyuges se deben recprocamente
fidelidad y asistencia.
(10) En efecto, el art. 474 del Cdigo Civil seala que, se deben alimentos recprocamente:
(11) CORNEJO CHVEZ, Hctor. Derecho Familiar Peruano. Dcima edicin actualizada.
Lima, Gaceta Jurdica Editores, 1999. p. 580.
(13) DIEZ PICAZO, Luis y GULLN, Antonio. Op. Cit., Vol. IV. p. 51.
(14) PERALTA ANDIA, Javier Rolando. Derecho de Familia en el Cdigo Civil. Segunda
edicin. reimpresin. Lima, IDEMSA, 1996. p. 400.
(15) DIEZ PICAZO, Luis y GULLN, Antonio. Op. Cit., Vol. IV. p. 49.
Finalmente, el voto singular sustenta como fundamento central los lmites de las funciones
casatorias, las mismas que no pueden entrar a evaluar los hechos acreditados en las instancias
inferiores, adems que sin mayor explicacin califica el art. 481 del Cdigo Civil como una norma de
contenido procesal. Nosotros, preferimos quedarnos con la sentencia casatoria por las razones
anotadas, que si bien tiene deficiencias, no elude emitir un pronunciamiento sobre el fondo del
asunto.
Vase BUSTAMANTE OYAGUE, Emilia. El Estado de necesidad y sus alcances como requisito
para el amparo de una demanda de alimentos entre cnyuges. En: Revista Dilogo con la
Jurisprudencia. Lima, Gaceta Jurdica Editores, Ao 8, N 42, marzo del 2002.
(22) LVAREZ CAPAROCHIPI, Jos Antonio. Curso de Derecho de Familia. Patria Potestad,
Tutela y Alimentos. Madrid: Editorial Civitas, 1988. pp. 267-268.
(23) BARBADO, Anala R. y BARBADO, Patricia B. Alimentos. Segn la Jurisprudencia.
Buenos Aires: Ad-Hoc S.R.L., 2000. pp. 38, 47-48.
(24) Vase el Expediente N 418-97, Lima, siete de mayo de mil novecientos noventisiete. En:
GACETA JURDICA. Explorador Jurisprudencial. Base de datos jurisprudencial, 2001/2002.