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La historia de la ciencia del derecho. Evolucin e hitos principales.

Impacto de la
tecnologa
Publicacin enviada por Jos Augusto Ochoa del Ro
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Resumen: En primer lugar trataremos de responder a la pregunta de s es el Derecho una ciencia. Comencemos entonces por el mayor detractor de
esta cientificidad del Derecho. Citemos a Von Kirchmann (1848, El Derecho no es una ciencia) uno de los juristas negativos. Los juristas se ocupan
de las lagunas, los equvocos, las contradicciones de las leyes positivas... su objeto es la ignorancia la desidia, la pasin del legislador... tres
palabras rectificadoras del legislador convierten bibliotecas enteras en basura.

LA HISTORIA DE LA CIENCIA DEL DERECHO

En primer lugar trataremos de responder a la pregunta de s es el Derecho una ciencia. Comencemos entonces por el mayor
detractor de esta cientificidad del Derecho.

Citemos a Von Kirchmann (1848, El Derecho no es una ciencia) uno de los juristas negativos.

Los juristas se ocupan de las lagunas, los equvocos, las contradicciones de las leyes positivas... su objeto es la ignorancia la
desidia, la pasin del legislador... tres palabras rectificadoras del legislador convierten bibliotecas enteras en basura

Todas las ciencias tienen leyes verdaderas y falsas; pero estas ltimas no influyen sobre su objeto... en otros campos el saber
deja inclume al ser, retrocediendo ante l, la ley positiva en el Derecho consigue todo lo contrario. El saber, an el falso y
deficiente se sobrepone al ser.

Von Kirchmann adems identific tres cuestiones que niegan el carcter cientfico del Derecho.

Se subordina a factores imprevisibles (voluntad del legislador)

Dificultad de un progreso cientfico.

Falta de influencia en el proceso general de la vida de los pueblos.

Savigny, fundador de la Escuela Histrica del Derecho, inicialmente afirm que la Ciencia de la Legislacin era ciencia
histrica y, en segundo lugar, ciencia filosfica, pero ambas cosas de conjunto orientadas hacia la nocin de sistema, con el
objetivo de descubrir y consumar su unidad interna. Y es con el propsito de lograr este objetivo que propugn los famosos
mtodos de investigacin o interpretacin jurdica que han trascendido hasta el presente: el lgico, el gramatical y el
histrico armonizando con la nocin de sistema. Su propuesta fue clara, ningn estudio de la Ciencia del Derecho podra
hacerse por separado o con empleo de uno slo de los mtodos existentes, pues cada uno fundamenta una elaboracin
peculiar de la Ciencia del Derecho: la elaboracin histrica debe tomar el sistema en conjunto e imaginarlo progresivo, como
historia de la jurisprudencia en conjunto; el sistemtico ha de ocuparse de ver lo diverso en la unin, de la evolucin de los
conceptos y exponer las normas segn su conexin interna, y slo as podra cumplirse el objetivo de la ciencia jurdica.

Stammler le reconoce carcter de ciencia prctica, ya que sus principios y doctrinas se caracterizan objetivamente por el
hecho de aplicarse a casos especiales planteados por la experiencia. Su asercin se fundamenta en la nocin de que si
ciencia es ordenar las experiencias con arreglo a un plan fijo y unitario, ello es lo que resulta de las deducciones que realiza el
juez ante los mltiples y diversos conocimientos jurdicos que informan la prctica en la que ha de prevalecer la tendencia a la
unidad, interpretando la voluntad jurdica, comprendindola en su significacin especial frente a otras voluntades jurdicas.

Su nocin de ciencia del Derecho le lleva a considerar que ella misma crea o determina su objeto de forma igual que las
ciencias naturales y, consecuentemente, el autor entiende que la teora general del Derecho est constituida como teora del
conocimiento cientfico, de formas apriorsticas que condicionan el Derecho y toda la reflexin acerca de l

Respecto a la concepcin acerca de la Ciencia del Derecho de Kelsen, su propsito expreso fue elevar la Jurisprudencia,
desvirtuada por razonamientos de poltica jurdica, a la categora de ciencia, al mismo nivel y rango que las dems Ciencias
morales, con el objetivo nico de lograr el conocimiento del Derecho y de aproximar los resultados de esta tarea de
conocimiento al ideal de toda ciencia, objetividad y exactitud.

La denominacin de pura, referida a la ciencia jurdica la ofreci Kelsen por cuanto defienda la elaboracin de anlisis
puramente normativos, desprovistos de consideraciones sociolgicas, axiolgicas o polticas, con el objetivo de asegurar un
conocimiento exclusivo del Derecho sin mediadores, en toda su pureza. Describir el fenmeno, las normas que prescriben el
deber ser, independientemente de la realidad en la que se ponen de manifiesto, todo lo cual es una consecuencia de los
momentos en que Kelsen desarroll su teora (1934) y transida de un apoliticismo-avalorativo con el propsito de lograr la
perdurabilidad de la norma.

Calsamiglia y la Dogmtica jurdica. Este autor parte del criterio de que el Derecho es parte de la Ciencia del Derecho,
ofreciendo como fundamento para tal afirmacin el hecho de que la no-aceptacin traera como consecuencia que no se
pudiera reformular el Derecho a partir de la jurisprudencia.

Denomina dogmtica la ciencia jurdica, comprendiendo en ella al conjunto de actividades que los juristas llevan a cabo dentro
de una comunidad instituida, en la que se comparten presupuestos, reglas de juegos y valores determinado y cuyo objeto de
estudio es conjunto de normas de un ordenamiento jurdico positivo.

A esta ciencia le asigna funciones sociales, a saber cognoscitiva al afirmar que la dogmtica es la descripcin del Derecho
positivo, tarea mediante la cual se realiza la abstraccin y construccin de categoras y principios, todo lo cual es necesario
para realizar la interpretacin del Derecho vigente.

Su defensa de la dogmtica como ciencia le lleva a afirmar que si no existiese, la interpretacin literal sera el nico criterio
que se pudiese utilizar, obligando a los aplicadores del Derecho al conceptualismo y los anlisis lgico semntico; a la
creacin de un Derecho abstracto e irreal.

Es preciso sealar tambin la respuesta que le dio la ciencia jurdica alemana del siglo XIX (Pandectstica), quin se ocup de
darle conceptos a los fenmenos e instituciones jurdicas (herencia, el contrato, la propiedad), descubrirlos, analizarlos y
sistematizarlos.

Un poco ms contemporneos son los criterios de Para Tamayo y Salmorn,.El Derecho y la Ciencia del Derecho. UNAM,
Mxico, 1986, el Derecho es Ciencia por cuanto existen hombres (denominados juristas o jurisconsultos) que se ocupan del
estudio, anlisis, investigacin o descripcin de algo que se denomina Derecho y porque existe un conjunto de enunciados
(resultado de la labor de los juristas) las cuales versan sobre algo que se designa con la palabra Derecho, reconocindole
carcter cientfico a la labor analtica sobre el fenmeno y al resultado aplicativo de la normativa. Por su parte Fix Zamudio en
Metodologa, docencia e investigacin jurdica, (Mxico, 1995), dedica especial atencin a la Ciencia del Derecho como
disciplina cientfica que estudia los fenmenos jurdicos.

Elas Daz en su Curso de Filosofa del Derecho. (M Pons, Madrid, 1998) apunta que la Ciencia del Derecho una ciencia
terico-prctica y normativa por cuanto es de y sobre normas, describe, analiza, interpreta y aplica normas.

La doctrina cubana reconoce de manera general la existencia de una Ciencia del Derecho. Desde sus diferentes formas de
manifestacin, como normatividad, como facultad, como decisin y como estudios tcnicos especializados.

EVOLUCIN E HITOS PRINCIPALES

Corrientes o concepciones ms importantes en cuanto al Derecho.

Iusnaturalismo. (ingenuo y el racional)

Positivismo jurdico o normativismo.

Racionalismo (Filosofa Clsica alemana)

Concepcin marxista.

Si tuviramos que hablar de manera sucinta de los hitos que han sacudido a las ciencias jurdicas deberamos comenzar a
referirnos a la tcnica jurdica romana, de donde emergieron los dos sistemas de derecho ms reconocidos en la modernidad:
el Sistema Romano Francs y el Sistema Anglosajn o de Common Law.

Roma no fue dada a definiciones, por eso y solo por eso no se puede hablar de una ciencia jurdica romana, no obstante su
aporte jurdico fue tan grande que, como dira el profesor Rossi, debera darnos vergenza que en 15 siglos apenas hemos
aportado al derecho de la civilizacin una cuarta parte, mientras que los romanos en 6 u 8 hicieron el resto.

Luego el derecho cannico, eclesistico sembr oscuridad en el campo jurdico e hizo depender las normas jurdicas a las
religiosas, desechando en parte todo lo avanzado por Roma. A partir de los siglos XII y XIII se retoma ese derecho romano,
para algunos histrico para otros vigente, se sistematiza (por lo que hasta esa fecha no se puede hablar de una ciencia del
Derecho) en las nacientes universidades italianas y se divide en los dos sistemas ya mencionados.

Por un lado Italia, y posteriormente Francia con su revolucin y Cdigo Civil de 1804, y por otro Inglaterra con la carta de Juan
sin tierra y el Bill of Right; el primero con la preponderancia de la ley por sobre todas las dems fuentes formales del Derecho,
y el segundo dndole la mayor importancia al derecho precedente y al juez.

Otro momento importante en este devenir histrico lo marcaron las revoluciones del siglo de las luces, que fueron fuente
material del constitucionalismo moderno, y redefinidoras de principios jurdicos antiqusimos como la igualdad, la equidad y la
justicia, ahora desde otro prisma.

En este contexto la declaracin de los derechos constitucionales da origen a los llamados derecho humanos (que andan ya
por tres generaciones) y cuya conceptualizacin y definicin ha suscitado tanta polmica.

Si bien el surgimiento de los estados socialistas no marc pautas en la tcnica jurdica, si tuvo gran influencia en la ciencia y
en su aplicacin, pues por primera vez un estado hablaba abiertamente de dominacin de una clase sobre otra, y de hecho
esto tuvo repercusin en los derechos polticos y en parte en el derecho penal.

Actualmente las ciencias jurdicas avanzan a paso lento, condicionadas por el desarrollo de otras ciencias (la biologa, la
sociologa, la ciberntica) y por el surgimiento de nuevas formas de relaciones sociales, que al fin y al cabo darn origen a
relaciones jurdicas.

IMPACTO DE LA TECNOLOGA

El primer impacto positivo de la tecnologa en el derecho fue el surgimiento de la imprenta, que ayud a que el viejo principio
de que la ignorancia de la ley no exime de su cumplimiento tuviera un carcter ms cercano a la realidad. Este principio
que surge en el derecho antiguo no era muy cuestionado en este marco teniendo en cuenta la poca extensin territorial y
poblacional que tena una ley. Posteriormente en un gran territorio como lo fue el Imperio Romano, destacaba la cultura
jurdica de su pueblo, ejemplo de esto es que la Ley de las XII Tablas, primer cuerpo normativo escrito romano (450 a.n.e.),
deba su nombre a la publicacin tallada en piedra de sus preceptos, que adems eran materia obligatoria en las escuelas.
Poco tiempo despus del invento de Gutenberg surgen los estados nacionales y para la publicidad de las leyes, su inventiva
juega un rol determinante. A la vez esa socializacin del conocimiento hizo que cada vez ms personas tuvieran acceso a
libros de los antiguos, a todas luces ms claros que los modernos en cuanto al derecho y que el estudio de esta rama no
fuera privativo de eclesisticos y monjes enclaustrados, sino tambin de gente comn, atea y revolucionaria.

En el campo de las ciencias penales, fundamentalmente, los avances en otras ramas del saber han sido determinantes,
fundamentalmente en lo relativo a la bsqueda de pruebas para la necesaria demostracin procesal de la verdad. En este
sentido, desde las huellas dactilares hasta las pruebas de ADN, pasando por un gran cmulo de avances cientficos y
tecnolgicos, se ha reducido la posibilidad de error en los fallos judiciales.

En los momentos actuales el desarrollo de la computacin tambin ha trado aparejado cambios positivos en cuanto a la
archivistica, el trabajo notarial, etc, y en cuanto a la socializacin de la informacin; aunque a trado como consecuencia
negativa el surgimiento de los delitos informticos y el cuestionamiento a valores jurdicos y ticos ya asentados en el Derecho
Positivo.

Publicacin enviada por Jos Augusto Ochoa del Ro


Contactar mailto:jochoa@fh.uho.edu.cu

Cdigo ISPN de la Publicacin: EEEupupllAsrVIicva


Publicado Wednesday 20 de April de 2005
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