Foja: 93

Noventa y tres

Jvp.
C.A. de Valparaso.

Valparaso, nueve de junio de dos mil diecisiete.

Vistos y teniendo pres ente:
Primero: Que a fojas 21 don ngel Ren Astorga Soto,
comerciante, domiciliado en Aduanilla casa N1, Cerro Cordillera,
Valparaso, interpone accin de proteccin en contra del Juez del
Tercer Juzgado de Polica Local de Vi a del Mar, don Omer Vi ales
Sorich, en razn del acto arbitrario e ilegal consistente en la resoluci n
de fecha 24 de febrero de 2017, por la cual se rechaza la devoluci n de
las mercaderas decomisadas, vulnerndose el ejercicio de sus garant as
constitucionales establecidas en el artculo 19 N21 y N24 de la
Constitucin Poltica de la Repblica, solicitando se ordene la
devolucin de las especies y se adopten las medidas necesarias para
restablecer el imperio del derecho y brindarle la debida protecci n.
Expone que con fecha 18 de diciembre de 2016, mientras se
encontraba en la Feria Parque Caupolicn de Via del Mar, le fue
cursada infraccin por ejercer comercio ambulante en la v a p blica sin
permiso municipal, siendo decomisada la mercader a y citado ante el
3 Juzgado de Polica Local de esa comuna. Seala que formul sus
descargos por escrito, sin embargo, fue condenado al pago de una
multa de 0,5 unidades tributarias mensuales ms el comiso de las
especies.
Con fecha 9 de enero de 2017 present solicitud de restituci n
de las especies, teniendo como fundamento el pago de la multa,
discapacidad de un brazo, enfermedad crnica cardiaca y el hecho que
su hija de 30 aos es invlida de nacimiento, todo lo cual da cuenta de
su precaria situacin econmica, siendo rechazada por el recurrido.
Indica que reiter su solicitud, por considerar que el comiso al
cual fue condenado y el rechazo de la devoluci n de las especies
carecan de fundamento legal, privndole de las garant as
constitucionales establecidas en el artculo 19 N 21 y N 24 de la
Constitucin Poltica de la Repblica, peticin que fue desestimada el
24 de febrero de 2017 por aplicar la Ordenanza Municipal, sin
efectuar una interpretacin armnica de las normas de rango superior,
la que, a juicio del recurrente, es inconstitucional y arbitrario.
Explica que la Ley N18.695 otorga la potestad de establecer
multas en las Ordenanzas Municipales, pero no el comiso de especies;
adems, la Ley N 18.290 tambin sanciona el comercio ambulante sin
permiso municipal con multa, lo que es coherente con el principio de
legalidad de la pena y de reserva legal, por lo que una Ordenanza no
puede establecer una sancin diversa a la expresamente contemplada
en la ley, lo que ha sido ratificado por dict menes de la Contralor a

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General de la Repblica. Afirma que las Ordenanzas 2186-68 y 3406-
98 de la Municipalidad de Via del Mar, en cuanto establecen el
comiso al que fue condenado, son inconstitucionales, si ndolo tambi n
la resolucin dictada por el Juez del Juzgado de Polic a Local de Vi a
del Mar.
Segundo: Que a fojas 65 evacua informe el recurrido, don
Omer Viales Sorich, juez titular del Tercer Juzgado de Polic a Local
de Via del Mar, sealando que la causa Rol N 15.385-2016 se inici
por denuncia formulada en contra del recurrente por ejercer comercio
ambulante en la va pblica, sin permiso municipal. Frente a la
reiteracin de solicitud de entrega de las especies decomisadas y en
base a los argumentos de inconstitucionalidad de la Ordenanza
Municipal, desestim la peticin, por carecer de facultades para emitir
pronunciamiento sobre la validez o legalidad de la misma. Hace
presente que el artculo 5 letra c) de la Ley Orgnica Constitucional
de Municipalidades, establece que es competente para administrar los
bienes nacionales de uso pblico la municipalidad respectiva, lo que
debe relacionarse con la Ley de Rentas Municipales, que faculta a los
municipios para cobrar derechos. Adems, la Ley del Tr nsito proh be
el comercio ambulante sin permiso municipal y la Ordenanza
Municipal sobre Comercio Ambulante en Vas Pblicas (Decreto
Alcaldicio N2186 de 1968 y N3406 de 1998) establece el comiso de
las especies.
Terc ero: Que como trmite previo e indispensable se solicit
informe el abogado de la Municipalidad de Vi a del Mar, exponiendo
que no corresponde por esta va impugnar la constitucionalidad de la
Ordenanza Municipal contenida en el Decreto Alcaldicio N 2186-
1068, modificada mediante Decreto Alcaldicio N 3404, siendo adem s
extempornea la reclamacin. En cuanto a la impugnacin de la
resolucin judicial de fecha 28 de diciembre de 2017 (sic), habi ndose
interpuesto este recurso de proteccin con fecha 17 de marzo del a o
en curso, tambin resulta extemporneo. Y tratndose de una
resolucin judicial, el recurrente tena la posibilidad de interponer un
recurso de apelacin, cuestin que no hizo. Estima que el juez
recurrido tiene competencia para conocer en primera instancia de las
infracciones a las Ordenanzas, Reglamentos, acuerdos municipales y
decretos de la Alcalda, lo anterior, unido a lo dispuesto en la Ley N
18.695, que en su artculo 12 establece que las ordenanzas son un tipo
de resolucin que adopta una Municipalidad, correspondi ndole al juez
de polica local dar aplicacin a dicha normativa, careciendo ste de
competencia para determinar la constitucionalidad de una norma, o la
legalidad de la misma.
Cuarto: Que la presente accin no ha sido formulada
extemporneamente, puesto que el acto ilegal que se reprocha se dio a
conocer al afectado el da 28 de febrero de 2017, cuando el se or Juez
del Tercer Juzgado de Polica Local resolvi slo con esa fecha,
fundadamente, una peticin de devolucin de especies, de suerte que

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 habindose interpuesto la accin con fecha 17 de marzo de 2017 el
recurso se dedujo dentro del plazo legal. A mayor abundamiento, una
parte importante de la doctrina administrativista ha sostenido que
tratndose de actos que desde su formulacin inicial vulneran lo
dispuesto en el artculo 7 de la Constitucin Poltica no pueden nacer
a la vida jurdica, de modo que no hay transcurso de plazos extintivos,
o en cualquier caso, que ese trmino surge cada vez que se dictan actos
de ejecucin, consecuencia del acto primigenio, en la especie, la
retencin indebida de bienes de dominio del actor que le deben ser
devueltos.
Quinto: Que la actuacin del seor Juez recurrido debe
estimarse como ilegal al no disponer la devolucin de las especies que
se retuvieron indebidamente el da 18 de diciembre de 2016 por
ejercicio del comercio ambulante sin permiso municipal, toda vez que
la autoridad careca de facultad legal para ello, ya que en atenci n a la
naturaleza de ese castigo, ste slo puede ser impuesto por una ley
promulgada con anterioridad a la perpetraci n de la conducta, sin que
exista tal norma tratndose del ejercicio del comercio ambulante sin
permiso ms todava teniendo presente que las limitaciones al derecho
de dominio conforme a lo dispuesto en el art culo 19 N 24 s lo
pueden ser establecidas por normas de rango legal. De ah entonces
que la retencin de las especies ha devenido en ilegal y dicha conducta
afecta la garanta constitucional recin sealada.
Por estas consideraciones y visto adems lo dispuesto en el
artculo 20 de la Carta Fundamental y Auto Acordado de la Excma.
Corte Suprema sobre la materia, se acoge el recurso de proteccin
deducido a fojas 21 por don ngel Ren Astorga Soto en cuanto se
dispone que deber procederse a la devolucin de las especies retenidas
mediante parte policial N 529 de la Comisara de Via del Mar.
Redaccin del Ministro Sr. Cancino.
Regstrese, comunquese y archvese.
Rol N 1379-2017.

Alvaro Rodrigo Carrasco Labra Max Antonio Cancino Cancino

Ministro Ministro
Fecha: 09/06/2017 13:04:28 Fecha: 09/06/2017 13:04:29

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Eliana Isabel Uribe Molina
Ministro(S)
Fecha: 09/06/2017 13:04:30

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Pronunciado por la Primera Sala de la C.A. de Valparaso integrada por los Ministros (as) Alvaro Rodrigo
Carrasco L., Max Antonio Cancino C. y Ministra Suplente Eliana Uribe M. Valparaiso, nueve de junio de dos
mil diecisiete.

En Valparaiso, a nueve de junio de dos mil diecisiete, notifiqu en Secretara por el Estado Diario la
resolucin precedente.

Este documento tiene firma electrnica y su original

puede ser validado en http://verificadoc.pjud.cl o en la
tramitacin de la causa.
Durante el perodo del 14 de mayo de 2017 al 13 de
agosto de 2017, la hora visualizada corresponde al
horario de invierno establecido en Chile Continental. Para
la Regin de Magallanes y Antrtica Chilena sumar 1
hora. Para Chile Insular Occidental, Isla de Pascua e Isla
Salas y Gmez restar 2 horas.
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