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Al amparo del artculo 71 inciso 4 del CPP y del Acuerdo Plenario 04-2010/CJ-116:

Solicitamos la exclusin de un medio probatorio, un audio extrado de una conversacin


telefnica, obtenida ilegalmente e incorporada a esta investigacin.
La prueba prohibida a la que hacemos alusin es la grabacin de un audio extrado ilcitamente
de una conversacin telefnica entre la patrocinada y el seor Benji Portugal.
1- Que la constitucin reconoce el derecho al secreto y a la inviolabilidad de sus
comunicaciones y documentos privados en el artculo 2 numeral 10 de la constitucin
poltica del Per.
Que el contenido esencial de este derecho de acuerdo al Exp. N. 00867-2011-PA/TC,
sentencia emitida por el TC, prohbe que las comunicaciones y documentos privados de las
personas sean interceptados o conocidos por terceros ajenos a la comunicacin misma, sean
estos rganos pblicos o particulares, salvo que exista autorizacin judicial debidamente
motivada para ello. Comprende a la comunicacin misma, sea cual fuere su contenido y
pertenezca o no el objeto de la comunicacin al mbito de lo personal, lo ntimo o lo reservado.
De manera que se conculca el derecho tanto cuando se produce una interceptacin de las
comunicaciones, es decir, cuando se aprehende la comunicacin (...), como cuando se accede
al conocimiento de lo comunicado, sin encontrarse autorizado para ello.
Que de la misma sentencia podemos extraer que el presente caso no se puede hacer una
analoga con el caso comunmente denominado Vladivideos, por cuanto la sentencia tambin
seala:
La funcin tutelar de este derecho no alcanza a quien siendo parte de una comunicacin
registra, capta o graba tambin su propia conversacin ni tampoco a quien siendo parte de
dicha comunicacin autoriza de manera voluntaria y expresa a un tercero para que acceda a la
comunicacin. Es constitucionalmente posible sostener que el derecho a la inviolabilidad de las
comunicaciones no se ve vulnerado cuando alguna de las partes intervinientes en el proceso
comunicativo perenniza o graba para s la comunicacin en la que forma parte o cuando de
manera libre, voluntaria y expresa permite, posibilita o autoriza la interceptacin, grabacin o el
acceso al contenido de la comunicacin a un tercero ajeno a la comunicacin misma.
Situacin que no se encuentra presenta en este caso. Ni mi patrocinada, ni el seor Benji
grabaron la conversacin telefnica. Ni hubo una autorizacin judicial que permitiera el
levantamiento de la inviolabilidad de las comunicaciones.
2- Que el fundamento 17 del acuerdo plenario 04-2010 permite excluir el material
probatorio obtenido ilcitamente que vulnere los derechos fundamentales del imputado
referidos al artculo 71 del CPP, adems, permite excluir esta prueba prohibida en
cuanto esta prueba sea base de sucesivas medidas o diligencias y nos permite recurrir
a la presente va de tutela de derechos por no existir otra va propia para proteger este
propsito.
3- Que en el artculo VII del Ttulo preliminar del CPP est contemplado el principio de
legitimidad de la prueba que permite atacar el material probatorio ilegal con la ineficacia
del mismo ya que el medio de prueba solo podr ser valorado si se ha obtenido por un
procedimiento constitucionalmente legtimo.
4- Que el artculo 159 del CPP contempla que el juez no podr utilizar fuentes o medios
probatorios cuya obtencin haya vulnerado el contenido esencial de los derechos
fundamentales.

5- La necesidad de excluir este material probatorio obtenido ilcitamente obedece a que:

- Esta prueba ser utilizada para acusar a mi patrocinada


- Que ser fundamento para requerir una medida cautelar
- Que si bien podr no ser utilizada para condenar, el simple hecho de existir en el
proceso la hace susceptible de uso para fundamentar otro tipo de resoluciones.
6- La presente prueba muestra una indudable vulneracin de derechos fundamentales,
que es un requisito para la exclusin de la prueba prohibida.
Preguntas que podran hacernos:
1. Diligencias fiscales en etapa de investigacin preparatoria no son actos que tengan
carcter jurisdiccional por lo que no podran declararse nulos.

-S procede la declaracin de nulidad por parte del juez ya que las disposiciones del
Ministerio Publico estn reguladas en el artculo 122 del CPP junto a las resoluciones
judiciales las cuales se engloban en el Titulo I de la seccin I del libro Segundo del CPP
el cual lleva por ttulo Las actuaciones procesales". Esto hace que las disposiciones
fiscales sean actos procesales que, de acuerdo al artculo 149 del CPP, son pasibles de
nulidad.

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