CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA LIMA - Sistema de

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SEDE TRIBUTARIOS,
Secretario De Sala:ROSADO GERMAN Paola Erika (FAU20159981216)
Fecha: 31/07/2017 09:47:10,Razn: RESOLUCIN JUDICIAL,D.Judicial:
LIMA / LIMA,FIRMA DIGITAL - CERTIFICACIN DEL CONTENIDO

CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LIMA

STIMA SALA ESPECIALIZADA EN LO CONTENCIOSO
ADMINISTRATIVO
CON SUBESPECIALIDAD EN TEMAS TRIBUTARIOS Y ADUANEROS

EXPEDIENTE N : 07223-2015
DEMANDANTE : SUNAT
DEMANDADO : TRIBUNAL FISCAL Y TERCER MUELLE S.A.C.
MATERI : NULIDAD DE RESOLUCIN ADMINISTRATIVA

Resolucin nmero Catorce.-

Lima, tres de julio
de dos mil diecisiete.-

SUMILLA: Los importes percibidos por los

trabajadores por concepto de recargo al consumo
constituyen rentas de quinta categora para efectos
del Impuesto a la Renta, por lo que corresponde a
los empleadores efectuar la retencin por renta de
quinta categora por el importe de recargo al
consumo que acrediten a favor de sus trabajadores,
en virtud de lo previsto en los artculos 34 y 75 de
la Ley del Impuesto a la Renta.

VISTOS: Con la constancia de vista de la causa que antecede, interviniendo

como ponente el seor Juez Superior Reyes Ramos. Es materia de grado la
sentencia emitida mediante Resolucin N 07, de fecha 23 de setiembre de
2016, que obra en la pgina 86, que declara infundada la demanda.

EXPRESIN DE AGRAVIOS: Mediante escrito de la pgina 100 la

demandante al no encontrar conforme a derecho lo resuelto por la judicatura
apela la sentencia exponiendo los siguientes agravios:
a) No cabe duda que el monto percibido por los trabajadores por
concepto de recargo por consumo se encuentra afecto al Impuesto a
la Renta de Quinta Categora; sin embargo, lo que se cuestiona es la
obligacin de la empresa Tercer Muelle S.A.C. para retener dicho
impuesto, dado que dicho concepto no tiene naturaleza remunerativa.
b) Resulta errado lo sealado por el Tribunal Fiscal en el entendido que
al ser el recargo por consumo un concepto no remunerativo, no

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 podra ser objeto de retencin por el empleador, toda vez que no ha
considerado que el artculo 40 del Reglamento de l a Ley del
Impuesto a la Renta especifica el procedimiento para la retencin del
Impuesto de quinta categora, en el cual se incluye todos los montos
puestos a disposicin del trabajador.
c) La retencin a los trabajadores por concepto de Impuesto a la Renta
de quinta categora respecto a los montos percibidos por recargo al
consumo fueron efectuados correctamente por parte del empleador y
en tal sentido no corresponda su devolucin.

FUNDAMENTOS:

PRIMERO: Cabe precisar en primer lugar, que en el presente caso no se

encuentra en discusin que el recargo por consumo sea una renta de quinta
categora; as lo ha establecido el Tribunal Fiscal y la SUNAT en su
demanda no lo ha cuestionado, de modo que nicamente est sujeto a
debate si el monto por tal concepto debe ser materia de retencin por parte
del empleador.

SEGUNDO: El inciso a) del artculo 34 del Texto nico Orden ado de la Ley
del Impuesto a la Renta, aprobado por Decreto Supremo N 179-2004-EF,
prev lo siguiente:
Son rentas de quinta categora las obtenidas por concepto de:

a) El trabajo personal prestado en relacin de dependencia,

incluidos cargos pblicos, electivos o no, como sueldos, salarios,
asignaciones, emolumentos, primas, dietas, gratificaciones,
bonificaciones, aguinaldos, comisiones, compensaciones en dinero
o en especie, gastos de representacin y, en general, toda
retribucin por servicios personales.

No se considerarn como tales las cantidades que percibe el

servidor por asuntos del servicio en lugar distinto al de su
residencia habitual, tales como gastos de viaje, viticos por gastos
de alimentacin y hospedaje, gastos de movilidad y otros gastos

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 exigidos por la naturaleza de sus labores, siempre que no
constituyan sumas que por su monto revelen el propsito de evadir
el impuesto.
Tratndose de funcionarios pblicos que por razn del servicio o
comisin especial se encuentren en el exterior y perciban sus
haberes en moneda extranjera, se considerar renta gravada de
esta categora, nicamente la que les correspondera percibir en el
pas en moneda nacional conforme a su grado o categora.

b) Rentas vitalicias y pensiones que tengan su origen en el trabajo

personal, tales como jubilacin, montepo e invalidez, y cualquier
otro ingreso que tenga su origen en el trabajo personal. ()

Por su parte el inciso a) del artculo 71 de la ci tada Ley prev que:

Son agentes de retencin:
a) Las personas que paguen o acrediten rentas consideradas de:
i) Segunda categora; y,
ii) Quinta categora. ()"

En su artculo 75 se precisa:
Las personas naturales y jurdicas o entidades pblicas o privadas
que paguen rentas comprendidas en la quinta categora, debern
retener mensualmente sobre las remuneraciones que abonen a sus
servidores un dozavo del impuesto que, conforme a las normas de
esta Ley, les corresponda tributar sobre el total de las
remuneraciones gravadas a percibir en el ao, dicho total se
disminuir en el importe de las deducciones previstas por el Artculo
46 de esta ley.
()
Esta retencin deber abonarse al Fisco dentro de los plazos
previstos por el Cdigo Tributario para las obligaciones de
periodicidad mensual.

TERCERO: Que, en virtud del derecho a la doble instancia y del recurso de

apelacin, los rganos jurisdiccionales jerrquicamente superiores,
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examinan el resultado de la actividad de los rganos jurisdiccionales de
inferior jerarqua, pronuncindose sobre su validez o invalidez,
confirmndola, anulndola o revocndola, conforme lo dispuesto en el
artculo 364 del Cdigo Procesal Civil. En este se ntido, el recurso de
apelacin permite a su vez hacer efectivo el derecho a la tutela jurisdiccional
ante probable error de hecho o de derecho en que el A-quo pudiera incurrir
en el desarrollo del proceso o en la solucin de la litis.

CUARTO: Con relacin al carcter no remunerativo del recargo por

consumo en razn de lo sealado en la Quinta Disposicin Complementaria
Final del Decreto Ley N 25988 y por no ser abonado por el empleador, es
de considerar que dicha naturaleza resulta irrelevante para efectos
tributarios del Impuesto a la Renta, atendiendo a la autonoma del Derecho
Tributario. En ese sentido el artculo 34 inciso a) de la Ley del Impuesto a la
Renta seala que son renta de quinta categora los conceptos all detallados
y en general toda retribucin por servicios personales, dispositivo que
debe concordarse con el artculo 40 inciso a) del Reglamento de la Ley del
Impuesto a la Renta, que dispone que para determinar las retenciones de
quinta categora se tendr en cuenta la remuneracin ordinaria,
gratificaciones y dems conceptos que hubieran sido puesto a
disposicin del trabajador.

QUINTO: Como se advierte de la normativa antes citada, los dispositivos

aplicables de la Ley del Impuesto a la Renta, establecen un concepto amplio
de renta de quinta categora y, en especial, de remuneracin, concepto que
incluye todo ingreso que el trabajador recibe con ocasin de la prestacin de
su servicio, por lo que el recargo al consumo se encuentra comprendido
dentro de tal disposicin, habida cuenta que es un monto que percibe el
trabajador como consecuencia del servicio que presta. Siendo ello as, se
reitera que la calificacin de concepto no remunerativo para efectos
laborales, no implica extender dicha consideracin para efectos del derecho
tributario.

SEXTO: Lo antes expuesto, incluso, se encuentra corroborado por la propia

ley laboral, pues el artculo 10 del Decreto Supremo N 001-96-TR, seala

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que el concepto de remuneracin definido por Decreto Legislativo N 728
es aplicable para todo efecto legal, con la nica excepcin del Impuesto
a la Renta que se rige por sus propias normas. Como se aprecia con
claridad, el dispositivo citado reconoce que el concepto de remuneracin
determinado por la normativa laboral, no se extiende al Impuesto a la Renta,
cuya aplicacin prevalece en cuanto a dicha materia, la cual, como se ha
visto no se identifica con la ley laboral.

STIMO: En consecuencia, atendiendo a la regulacin expresa de la ley

tributaria, e incluso laboral, y al carcter autnomo del Derecho Tributario,
debe concluirse que si un ingreso es calificado como de quinta categora
cuestin no controvertida -, necesariamente debe ser objeto de retencin,
en aplicacin del artculo 71 de la Ley del Impues to a la Renta.

OCTAVO: Estando a lo expuesto, se observa que la Resolucin del Tribunal

Fiscal N 03669-3-2015 de fecha 14 de abril de 2015 , materia de
impugnacin en el presente proceso, se dict sin sujecin a las normas
antes glosadas y, en consecuencia, incurri en la causal de nulidad prevista
en el numeral 1) del artculo 10 de la Ley N 27444 , por haber incurrido en
una apreciacin incorrecta de las normas antes sealadas, ya que el
recargo al consumo califica como renta de quinta categora, pues al
respecto no se ha establecido inafectacin o exoneracin alguna; en
consecuencia, debe ampararse la pretensin principal, asimismo debe
ampararse la pretensin accesoria de conformidad con lo dispuesto en el
artculo 87 del Cdigo Procesal Civil.

Por estos fundamentos, de conformidad con el Dictamen Fiscal obrante de

fojas 127 a 131, la Stima Sala Especializada en lo Contencioso
Administrativo con Sub Especialidad en Temas Tributarios y Aduaneros de
la Corte Superior de Justicia de Lima.

RESUELVE:

REVOCAR la sentencia de fecha 23 de setiembre de 2016, obrante de fojas

86 a 93 que declar infundada la demanda; REFORMNDOLA se declara
FUNDADA la demanda, en consecuencia, nula la Resolucin del Tribunal

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Fiscal N 03669-3-2015 de fecha 14 de abril de 2015 , que revoca la
Resolucin de Intendencia N 025-014-0016276/SUNAT del 26 de
setiembre de 2012 y dej sin efecto la Orden de Pago N 011-001-0086877;
DISPUSIERON que el Tribunal Fiscal emita nueva resolucin confirmando
la Resolucin de Intendencia N 025-014-0016276/SUN AT del 26 de
setiembre de 2012; en los seguidos por la Superintendencia Nacional de
Aduanas y de Administracin Tributaria contra el Tribunal Fiscal y Tercer
Muelle S.A.C., sobre Nulidad de Resolucin Administrativa.

LINARES SAN ROMN REYES RAMOS

MNDEZ SUYN