TRABAJO DERECHO HUMANITARIO Limpio

AO DEL BUEN SERVICIO AL CIUDADANO"
ASIGNATURA
DERECHO HUMANITARIO
DOCENTE: Dr. DUVERLY MANUEL ARIAS ZIRENA
PRESENTADO POR:
JAVIER MAMANI NINA
HECTOR MAMANI RAMOS
JESUS PETRONA CANDIA
MONGADO: X SEMESTRE
UNIVERSIDAD ANDINA NSTOR CCERES VELSQUEZ
DEDICATORIA
El presente trabajo va dedicado a los
compaeros del saln del X Semestre de
la Carrera Acadmico Profesional de
Derecho de la Sede Ilave, as mismo a
nuestra familia que siempre estn
brindndonos sus apoyos en todo
momento.
2 ASIGNATURA: DERECHO INTERNACIONAL PBLICO

INTRODUCCIN
El presente trabajo tiene la finalidad de plantear las

vinculaciones existentes entre el Derecho Internacional y el
derecho humanitario. Se abordar la cuestin desde los
orgenes de los mencionados derechos, cuyas relaciones y
diferencias lo seala la doctrina. Se analizara los conceptos
y la naturaleza jurdica, los mecanismos de control y
sanciones de cada uno de los derechos y todo esto en el
sistema internacional que indujo la codificacin de la
normativa jurdica cuya finalidad es la proteccin de la
persona humana. E identificando la proteccin de la persona
humana con el mantenimiento de la paz en el sistema
internacional, otorgndole a sta el rol de proveer
estabilidad a dicho sistema.
Hablar de la proteccin de la persona humana lleva por s

mismo al debate. Por eso nos atrevemos a tomar este tpico
como eje articulador de nuestro trabajo. Tratar Acerca de
los derechos de las personas plantea en principio un doble
debate: el primero se refiere acerca de la concepcin e
interpretacin de los mismos y el segundo a la necesidad de
encontrar un denominador comn planteando el rol de los
estados, de las organizaciones gubernamentales y no
gubernamentales, como el Comit Internacional de la Cruz Roja
(CICR) respecto de la evolucin y desarrollo de tales
derechos. Reconociendo la complementariedad y
subsidiariedad entre estos derechos, sostenemos la funcin
rectora del DIDH respecto de los principios que fundamentan
la legitimidad.

CAPITULO I
DERECHO HUMANITARIO
ORIGEN Y EVOLUCIN DEL DERECHO INTERNACIONAL HUMANITARIO
EL DESARROLLO DEL DERECHO INTERNACIONAL HUMANITARIO
EL DIH como parte del derecho de la guerra o de los conflictos

armados, tiende a garantizar a las personas puestas fuera de
combate, o que ya no participan en las hostilidades, una
proteccin y un trato humano. Ya nos dice un autor que casi
todas las grandes civilizaciones de la Antigedad y de la
edad media tenan normas que limitaban el derecho de los
beligerantes a causar dao a sus enemigos. Para los persas,
los griegos, los romanos, los indios en el islam y en la
china antigua, en frica y en Europa cristiana, existan
normas en virtud de las cuales ciertas personas estaban
protegidas: las mujeres, los nios, los ancianos, los
combatientes desarmados, los prisioneros, mientras que se
prohiban atacar ciertos objetos sagrados o recurrir a medios
desleales.1 El actual derecho de la guerra se ha formado,
sobre todo bajo la influencia del cristianismo y de las
reglas de caballera, en guerras entabladas por los nuevos
Estados de la Europa moderna. Se expres en ordenanzas o
reglamentos dictados por Estados para sus ejrcitos en que
se prescriba a sus tropas un determinado comportamiento
ante el enemigo, as como en convenios bilaterales
concertados entre los comandantes militares de Estados
enemigos. La uniformidad de tales reglamentos configur la
aparicin de un derecho consuetudinario.
1
Oddone, Nahuel, and Granato, Leonardo. Derecho internacional humanitario, derecho internacional de los derechos
humanos y derecho de los refugiados: la lgica de su existencia. Buenos Aires, AR: CAEI - Centro Argentino de Estudios
Internacionales, 2003.

No fue sino en el siglo XIX, en el contexto blico en que ya

combatan grandes ejrcitos nacionales cuando se trabaj con
empeo en la elaboracin de un derecho de la guerra
refrendado por convenios multilaterales. No por nada se dio
dicha evolucin cuando dentro de los planes del derecho
interno de los estados de los mundos occidentales, con los
principios comunes conseguan imponerse en materia de
derechos humanos, que como veremos luego legitiman en gran
medida todo la normativa jurdica del derecho a la guerra.
El convenio de ginebra de 1864 para mejorar la suerte que

corren los militares heridos en los ejrcitos en campaa
constituye un hito en el progreso del DIH.
En 1868 surge otro documento internacional, la Declaracin

de San Petersburgo, imponiendo una obligacin de omisin a
los estados, desde que prohbe ciertas costumbres de guerra
consideradas como esencialmente negativas dentro del mal
mayor que esta conlleva.
El Comit de Ginebra, que fue el promotor de este convenio

y que haba de proseguir su accin con el nombre de Comit
Internacional de la Cruz Roja, trabaj con empeo en el
desarrollo de este derecho en cuestin. En los decenios que
siguieron se aprobaron todava convenios tendientes a
proteger a otras categoras de personas: en 1899, un convenio
sobre los miembros de las fuerzas navales; en 1929, otro
sobre los prisioneros de guerra; en 1949, otro sobre las
personas civiles afectados por los conflictos armados.
La X Conferencia Internacional de la Cruz Roja alent a la

Liga de Naciones y al CICR para hacer un llamamiento a todos
los pueblos exhortndolos a combatir el espritu de la guerra
que todava planea sobre el mundo. Era el primer llamamiento
en pro de la paz emanado del Movimiento de la Cruz Roja
(Moreillon, 1979).

Paralelamente a este desarrollo del derecho internacional

humanitario el comit internacional de la cruz roja ha
contribuido a diversas maneras a la proteccin de victimas
en conflictos armados y todo ello en post de la defensa y
observancia de la aplicacin de los derechos humanos en
general.
Adems el Comit ha emprendido las ms diversas acciones de

socorro a favor no solamente de las personas perjudicadas
por una guerra (de ndole interna o internacional), sino
tambin a favor de las vctimas de disturbios interiores,
incluso simples tensiones, como es el caso de la
subsidiariedad aplicada respecto de la actuacin en estos
casos.
NORMAS DE RECEPCIN DEL DERECHO INTERNACIONAL
Un principio fundamental y universal del derecho

internacional es que todas las normas y obligaciones
internacionales deben cumplirse de buena fe (pacta sunt
servanda). Este principio ha sido reiterado por la
jurisprudencia y un amplio nmero de normas internacionales
de origen tanto convencional como consuetudinario, empezando
por la Carta de Naciones Unidas que en su prembulo obliga
a los Estados miembros a crear condiciones bajo las cuales
puedan mantenerse la justicia y el respeto a las obligaciones
emanadas de los tratados y de otras fuentes del derecho
internacional; recordemos que el artculo 2.2 contiene la
misma norma tomada de la costumbre internacional que tambin
recoge la Declaracin sobre Principios de Derecho
Internacional Referentes a las Relaciones de Amistad y
Cooperacin entre los Estados, y las Convenciones de Viena
de 1969 3 y 1986.2 En materia de obligaciones internacionales
no hay duda de que existe un cumplimiento espontneo por
2
Elementos de derecho internacional humanitario. Mxico, D.F., MX: Instituto de Investigaciones Jurdicas - UNAM, 2004.

parte de los sujetos de derecho internacional, esa es, en

algunos casos, la postura de muchos de los sistemas internos
de recepcin de las normas del derecho de gentes. Sin
embargo, en la situacin de que no se cumpla voluntariamente,
los mismos instrumentos jurdicos internacionales prevn
sistemas de control internacional como las comisiones
mixtas, las inspecciones recprocas y los rganos de control,
que obligan al Estado (concretamente a sus rganos Ejecutivo,
Legislativo y Judicial) y al individuo en el caso del derecho
humanitario internacional. Ahora bien, en virtud del
principio de soberana, tericamente habr tantos sistemas
de recepcin del derecho internacional como estados existen,
dado que precisamente esa es una manifestacin de la
soberana, la facultad que tienen los estados de auto
determinarse jurdicamente en lo interno. Hay que mencionar
que el sistema de recepcin tiene que ser tan comprensivo
como para prever las normas de derecho internacional que se
manifiestan no slo en tratados sino en resoluciones de los
organismos internacionales y por supuesto, las normas
consuetudinarias. Es, precisamente, en virtud de la
capacidad soberana y de su celo por proteger los intereses
esenciales del Estado que en la prctica internacional se
reconoce la existencia de clusulas de salvaguarda que los
Estados poseen en su legislacin interna (orden pblico,
seguridad nacional, etctera). La prctica y la doctrina
internacional reconocen dos tipos de recepcin del derecho
internacional. La primera se denomina transformacin;
sostenida por los simpatizantes de la posicin positivista-
dualista. Esta concepcin parte de la premisa de que el
derecho internacional y el derecho interno son dos sistemas
jurdicos distintos que operan separadamente; por ello,
postula que el derecho internacional para que tenga efectos
internamente, dentro de la jurisdiccin domstica debe,
expresa y especficamente, ser transformado en norma de

derecho interno por medio de un acto del aparato legislativo,

es decir, por medio de una ley. Esta doctrina ha sido
transformada hasta considerar que la ratificacin es un acto
emanado de la soberana estatal, vlido de transformacin.
En cambio, la doctrina de la incorporacin postula que el
derecho internacional es parte del derecho interno sin
necesidad de la interposicin de un procedimiento
constitucional de ratificacin A manera de anlisis
comparado, podemos identificar que en las Constituciones de
algunos Estados las normas generales del derecho
internacional pblico son parte integrante del derecho
federal y fuente directa de derecho y obligaciones para sus
habitantes. Tal situacin ocurre en las constituciones de
Alemania; Austria; Grecia; Portugal; Rusia En el caso de
Espaa, la recepcin es inmediata, aunque se requiere de la
publicacin en el Diario Oficial de Espaa. Tambin hay que
mencionar que para determinar el lugar que le toca a una
norma del derecho internacional, y concretamente las normas
convencionales, es necesario tambin examinar si esas normas
son auto ejecutivas o no; es decir, si contienen normas
concretas aplicables a los sujetos de derecho interno o bien
si no son auto ejecutivas ya que se requiere para su
aplicacin de los actos del legislativo.
Otra cuestin importante que hay que analizar es si existe

la clusula , nos referimos a esa insercin en los
tratados que tiene el efecto de eximir al Estado de
responsabilidad cuando, en virtud de su organizacin, esto
es, de diferentes competencias, no est en condiciones de
asegurar el cumplimiento del tratado internacional.
DERECHO HUMANITARIO INTERNACIONAL

Sabemos que en las relaciones internacionales est prohibido

el recurso a la fuerza como medio de solucin de las
controversias; esa disposicin es parte del jus cogens
internacional, est contenida en la Carta de Naciones Unidas,
concretamente en el artculo 2.4 de la Carta de San Francisco
que prohbe el uso de la fuerza. Ahora bien, el derecho
humanitario tiene naturaleza de carcter convencional,
independientemente de que el derecho de gentes reconoce
ciertos principios como normas consuetudinarias
internacionales a travs de la prctica de los estados y las
entidades no estatales. Cuando hablamos del derecho
humanitario, hay que distinguir entre el jus ad bellum que
se refiere a la autoridad para recurrir a la guerra, es decir
quin puede recurrir a ella. Como se observa, este derecho
contesta a la pregunta cundo? Mientras tanto el jus in
bello se refiere a las reglas aplicables a un conflicto
armado, tradicionalmente, este derecho trata de humanizar el
conflicto armado, en consecuencia, se refiere a las reglas
de conduccin de la guerra; a cules son los derechos y
obligaciones de los combatientes e inclusive, el derecho
humanitario internacional se refiere a la proteccin de los
no combatientes ya que trata de subordinar los intereses de
la poblacin civil con los fines militares. Precisamente en
el ao de 1949 se aprobaron los cuatro Convenios de Ginebra
que vienen a ser la codificacin completa del derecho
internacional humanitario en vigor. El primer Convenio
reglamenta la proteccin de los heridos y de los enfermos en
caso de conflicto armado internacional en tierra; el segundo
tiene como finalidad la proteccin de los heridos, los
enfermos y los nufragos en caso de conflicto internacional
en el mar; por el tercero se rige el trato y el estatuto
debidos a los prisioneros de guerra, y en el cuarto se
protege a las personas civiles en los territorios ocupados
y a los extranjeros en el territorio del Estado beligerante.

Ms adelante, concretamente en el ao de 1974, por iniciativa

del CICR, el gobierno suizo convoc a una conferencia
diplomtica de la cual surgieron dos protocolos adicionales
a las Convenciones de 1949: los Protocolos I y II que fueron
aprobados en el ao de 1977. El Protocolo I completa y
desarrolla las disposiciones de los Convenios de Ginebra
aplicables en caso de conflicto armado internacional; el
Protocolo II desarrolla y completa, de conformidad con el
artculo 3o. comn a los Convenios de Ginebra, las reglas
aplicables en caso de conflicto armado no internacional.
OBLIGACIN DE CUMPLIMIENTO DE LAS NORMAS DEL DERECHO

HUMANITARIO Y SUS CONSECUENCIAS
Independientemente del principio pacta sunt servanda, el

artculo 1o., comn a los cuatro Convenios es elocuente al
establecer que las Altas Partes contratantes se comprometen
a respetar y hacer respetar el presente Convenio en todas
circunstancias. Esta disposicin convierte a todas las
partes al mismo tiempo son responsables y garantes de su
cumplimiento. Adems, cuando se expresa en todas
circunstancias, lo que hacen las convenciones es resaltar su
carcter general e imperativo, no importa que la guerra sea
justa o injusta, es decir, el cumplimento de las convenciones
no est sujeto a la reciprocidad. Esta misma idea est
contenida en el artculo 2o. que expresa: Aparte de las
disposiciones que deben entrar en vigor ya en tiempo de paz,
el presente Convenio se aplicar en caso de guerra declarada
o de cualquier otro conflicto armado que surja entre dos o
varias Altas Partes contratantes, aunque una de ellas no
haya reconocido el estado de guerra. Nuevamente, hay que
resaltar que el concepto de reciprocidad no es aplicable, en
este caso. El grado de obligatoriedad del derecho de Ginebra
es tal que a pesar que se permite a los Estados miembros la
denuncia, en caso de conflicto armado sta no es procedente

mientras no se haya concertado la paz. Esta disposicin es

congruente con lo que dispone la Convencin de Viena sobre
el derecho de los tratados en su artculo 60 que prev la
terminacin de un tratado o suspensin de su aplicacin como
consecuencia de su contravencin cuando haya una violacin
grave de un tratado bilateral, o de un tratado multilateral,
en cuyo caso habr una suspensin del tratado, pero el mismo
artculo 60 establece: Terminacin de un tratado o suspensin
de su aplicacin como consecuencia de su violacin. Lo
previsto en los prrafos 1 y 3 no se aplicar a las
disposiciones relativas a la proteccin de la persona humana
contenidas en tratados de carcter humanitario, en
particular a las disposiciones que prohben toda forma de
represalias con respecto a las personas protegidas por tales
tratados. Es decir, por lo que respecta a los tratados, como
es el caso de las cuatro Convenciones de Ginebra y sus
Protocolos, no procede la terminacin o suspensin, lo que
es comprensible pues se trata de asuntos que se refieren a
la proteccin de derechos de los seres humanos, con lo cual,
de alguna manera, se les concede una jerarqua superior a
este tipo de tratados.
Ahora bien, el Protocolo adicional a los Convenios de Ginebra

del 12 de agosto de 1949, relativo a la Proteccin de las
Vctimas de los Conflictos Armados Internacionales
(Protocolo I), adoptado en el ao de 1977.
Adems, las Altas Partes contratantes y las partes en

conflicto darn las rdenes e instrucciones oportunas para
garantizar el respeto de los Convenios y del presente
Protocolo y velarn por su aplicacin. Cuando el Protocolo
I se refiere a las medidas necesarias se entiende desde las
medidas de carcter legislativo hasta las medidas de carcter
administrativo y no slo eso, sino que se habla aqu de velar
por su aplicacin, es decir, no es suficiente, con legislar,

sino que es necesario tambin estar pendiente de la

aplicacin del derecho lo que sera obvio, pero en el tratado
se le da un nfasis al cumplimento de la normatividad.
1. Divulgacin Los negociadores de las cuatro Convenciones

de Ginebra le dan mucha importancia a la difusin y enseanza
de la normativa aplicable es por eso que se establece el
compromiso de difusin y de incorporacin en los programas
de instruccin militar y de fomento de estudio por parte de
la poblacin civil en los cuatro Convenios y el Protocolo I.
Este compromiso se debe de hacer efectivo tanto en tiempo de
paz como en tiempo de conflicto armado. Esa preocupacin de
la divulgacin ha sido histrica. El artculo 27 de la
Convencin de Ginebra de 1929 estableca: Como dijimos
anteriormente una disposicin similar se incluy en el
artculo 48 de la Primera Convencin de 1949, que establece:
Las Altas Partes contratantes se comprometen a difundir lo
ms ampliamente posible, tanto en tiempo de paz como en
tiempo de guerra, el texto del presente Convenio en el pas
respectivo, y especialmente a incorporar su estudio en los
programas de instruccin militar y, si es posible, civil de
modo que sus principios sean conocidos por el conjunto de la
poblacin, especialmente por las fuerzas armadas
combatientes, por el personal sanitario y por los capellanes.
Esta disposicin es todava incompleta ya que, por supuesto,
el acento est puesto en la difusin de las normas de guerra
entre la poblacin militar, sin embargo no es ocioso que la
poblacin civil tambin la conozca, ya que en caso de
conflicto armado es una de las ms afectadas y recordemos
que las Convenciones de Ginebra destinan una amplia
proteccin. Entonces, por qu escatimar la divulgacin
entre la poblacin civil? Tambin se puede criticar la
expresin si es posible, ya que no es muy afortunada, sta
da una salida para los gobiernos perezosos o que nos les

importe el derecho humanitario internacional, gobiernos de

los que hay muchos.
2. Los manuales militares Los miembros de las fuerzas armadas

son los ms directos participantes en un conflicto armado;
los soldados son los que realizan las ms serias violaciones
del derecho internacional, es por eso que hay una obligacin
para los estados en conflicto de poseer en el mbito interno
leyes y reglamentos por lo menos del Protocolo I. El artculo
84 del Protocolo I provee: Leyes de aplicacin. Las Partes
contratantes se comunicarn, lo ms posible, por mediacin
del depositario y, en su caso, por mediacin de las potencias
protectoras, sus traducciones oficiales del presente
Protocolo, as como las leyes y reglamentos que adopten para
garantizar su aplicacin. Sin embargo, la prctica es
desafortunada, ya que muy pocos gobiernos tienen manuales
militares, la importancia es grande ya que algunos de estos
manuales son una de las ms importantes fuentes de evidencia
de la costumbre internacional.
CONTROL DEL CUMPLIMIENTO
El tema del control del cumplimiento est ntimamente ligado

con el problema de Estado de derecho. Concepto que es comn
en el derecho interno nacional que se expresa a su vez en el
concepto rule of law del derecho anglosajn o bien en el
concepto rechtsstaat del derecho alemn, y que a su vez
implica tres caractersticas importantes: el predominio del
derecho regular enfrente de la influencia del poder
arbitrario; la igualdad ante la ley o la sujecin del derecho
de la tierra, administrado por las cortes ordinarias y la
existencia de una Constitucin. El Estado de derecho es un
principio incontrovertido en muchos de los sistemas
jurdicos internos de los Estados y en algunos es un punto
de referencia, una meta a alcanzar. En cambio, el derecho
internacional, como sabemos, es un sistema jurdico
especfico en donde la autoridad central que podra ser la

arbitraria en derecho interno no existe en asuntos
exteriores, el concepto de Estado de derecho implica la
integridad y certeza del derecho, la igualdad de los sujetos
del derecho internacional, la proscripcin de la
arbitrariedad y la aplicacin efectiva del mismo derecho
internacional. Ahora bien, en derecho convencional
internacional es comn encontrar mecanismos de aplicacin,
como las encuestas, la investigacin y las inspecciones in
situ y como complemento de la aplicacin de medidas
preventivas se encuentran los mecanismos por los que se
tratan casos de violaciones, por ejemplo, los procedimientos
de denuncia, que Estados o individuos pueden intentar. Por
lo que respecta a los Convenios de Ginebra de 1949 y a los
Protocolos adicionales de 1977 no se estipula que haya
sistema alguno de comunicacin de informes, por el que se
evalen las medidas tomadas, en tiempo de paz, por un Estado
Parte, a fin de hacer aplicar el derecho humanitario. Como
veremos ms adelante, las obligaciones de los Estados Partes
se estipulan claramente en los Convenios y en los Protocolos.
1. AUTOCONTROL Y HETERO CONTROL
El control del cumplimento del derecho de Ginebra por las

otras partes del tratado se realiza por las mismas
Convenciones de Ginebra. Las cuatro Convenciones poseen un
sistema de autocontrol que est expresado en el artculo
87.1 y 3o. del Protocolo I, en donde se le da a los
comandantes de las fuerzas armadas una gran responsabilidad,
son un pilar del sistema de control, ya que debern impedir
que las fuerzas que estn bajo sus ordenes, y las dems
personas que se encuentren bajo su autoridad, realicen

infracciones de los cuatro Convenios y del Protocolo I y en

dado caso las repriman y denuncien a las autoridades
competentes. Aunque el artculo 87 no establece ninguna
sancin para los comandantes que no cumplan con su deber de
supervisin y de represin contra los infractores de las
disposiciones de las Convenciones de Ginebra y el Protocolo
I, se infiere que toca a la legislacin interna de cada
Estado establecer las sanciones en que incurre quien viole
estas disposiciones. Adems, el artculo 7o. del Protocolo
I establece la posibilidad (no es una obligacin) de realizar
reuniones entre las Altas Partes contratantes para estudiar
los problemas generales relativos a la aplicacin de los
Convenios y del Protocolo. Esto, independientemente de lo
que dispone el artculo 80 del Protocolo I que establece la
obligacin para las Altas Partes contratantes de adoptar sin
demora todas las medidas necesarias para cumplir las
obligaciones que les incumbe en virtud de los Convenios y
del presente Protocolo. Dentro de esta misma categora de
autocontrol encontramos la obligacin para las Partes, de
proveer, tanto en tiempo de paz como en tiempo de guerra, a
los comandantes militares de asesores jurdicos para la
aplicacin de los Convenios y del mismo Protocolo I. Este
sistema de autocontrol se complementa con medios de
heterocontrol que se refieren a la obligacin que tienen las
Partes de cooperar en la asistencia judicial en materia penal
para juzgar a los violadores del derecho humanitario, esta
cooperacin incluye la materia de extradicin. Dentro de los
medios de heterocontrol estn los que se sealan en el
artculo 89 del Protocolo I, que se refieren a la:
Cooperacin. En situaciones de violaciones graves de los
Convenios del presente Protocolo, las Altas Partes
contratantes se comprometen a actuar, conjunta o
separadamente, en cooperacin con las Naciones Unidas y en
conformidad con la Carta de las Naciones Unidas. Esta

disposicin es sumamente vaga y por tanto peligrosa. En

principio, no se aclara que se entiende por violaciones
graves; adems, eso da a entender que hay violaciones no
graves que no merecen la intervencin de la ONU. Tambin no
se aclara el cmo. Es tan amplio el concepto de conformidad
con la Carta de Naciones Unidas, que lo mismo puede ser de
conformidad con el captulo sexto que se refiere a los medios
de solucin pacfica de controversias como los que se
refieren al captulo sptimo que incluyen las medidas
sancionatorias y coercitivas que el Consejo de Seguridad de
la ONU puede dictar, por la va de recomendaciones. Esta
vaguedad es peligrosa porque en determinado momento puede
dar cabida a esta figura polmica: la intervencin por
motivos humanitarios que no es nada popular sobre todo en
los pases que no son potencias militares por ejemplo, PER.
2. LAS POTENCIAS PROTECTORAS Y SUS SUSTITUTOS
El sistema de potencias protectoras que reconocen las cuatro

Convenciones de Ginebra de 1949 consiste en su ms simple
manifestacin en la existencia de un tercer estado neutral
(que ser la potencia protectora) y que est autorizado, por
uno de los beligerantes en un conflicto, para la proteccin
tanto de sus intereses como de los de sus nacionales, en el
otro estado beligerante con el cual, es obvio, no mantiene
relaciones normales. La obligacin de la potencia
protectora, entre otras, es verificar que la otra parte del
conflicto respete las leyes de guerra. Algunas veces ambas
partes beligerantes pueden designar a la misma potencia
protectora. El sistema de potencia protectora fue
introducido en la guerra entre Franco-Prusia de 1870-1871.
En el mbito convencional por primera vez se estableci en
la Convencin de Ginebra de 1929 con la Convencin de
Tratamiento de Prisioneros de Guerra. A pesar de que estas
provisiones fueron ampliamente aplicadas en la Segunda

Guerra Mundial, ellas probaron que son inadecuadas en ciertos

aspectos importantes, por ejemplo respecto de la posibilidad
de colaboracin entre las potencias protectoras, expresin
que se interpretaba como una mero supuesto sin obligatoriedad
alguna. La Convencin de 1929 estructuraba el sistema
potencias protectoras como ms voluntario que obligatorio.
En el proyecto de las Convenciones de 1949 se realizaron
intentos para remediar las fallas. Precisamente, los
artculos 8o. comn a las tres Convenciones de Ginebra y 9o.
de la cuarta Convencin de Ginebra establece que: El presente
Convenio ser aplicado con el concurso y bajo el control de
las potencias protectoras encargadas de salvaguardar los
intereses de las Partes contendientes. A tal efecto, las
potencias protectoras podrn designar, aparte de su personal
diplomtico o consular, delegados entre sus propios sbditos
o entre los de otras potencias neutrales. Estos delegados
debern quedar sometidos a la aprobacin de la potencia cerca
de la cual han de ejercer su misin. Las Partes contendientes
facilitarn, en la mayor medida posible, la tarea de los
representantes o delegados de las potencias protectoras. Los
representantes o delegados de las potencias protectoras no
debern rebasar, en ningn caso, los lmites de su misin,
tal cual sta resulta del presente Convenio; habrn de tener
especialmente en cuenta las necesidades imperiosas de
seguridad del Estado donde ejercen sus funciones. Slo
exigencias militares imperiosas pueden autorizar, a ttulo
excepcional y transitorio, una restriccin de su actividad.
Como se desprende de la transcripcin anterior las
Convenciones de Ginebra de 1949 hicieron obligatorio el
sistema de potencias protectoras. La nica reserva incluida
fue el requisito de requerimiento que los delegados de las
potencias protectoras asuman, es decir: debern quedar
sometidos a la aprobacin de la potencia cerca de la cual
han de ejercer su misin y tambin que los representantes

o delegados de las potencias protectoras no debern rebasar,

en ningn caso, los lmites de su misin. Por ltimo, hay
que observar que el sistema de potencia protectora no ser
fcil de aplicar a los conflictos que se refieren a las
guerras de liberacin ya que los movimientos de liberacin
nacional se benefician de las Convenciones y Protocolos
solamente si hacen una declaracin unilateral bajo el
artculo 96, punto nmero 3 del Protocolo I. Sin embargo,
tales declaraciones slo son efectivas si son aceptadas y
reconocidas por el adversario.
EL COMIT INTERNACIONAL DE LA CRUZ ROJA (CICR O COMIT)
El CICR tiene como objetivo fundamental la proteccin y

asistencia de las vctimas de los conflictos armados. Su
finalidad es preservar los objetivos del derecho humanitario
internacional. 3Desde su establecimiento en el ao de 1863,
el Comit se ocupa de las necesidades inmediatas de las
vctimas de la guerra y otros desastres. Sin embargo, una
condicin para la realizacin efectiva de este propsito es
la supervisin del cumplimiento del derecho humanitario
internacional. La relacin entre las necesidades de las
vctimas de la guerra y el cumplimiento del derecho
internacional humanitario es obvia e innegable ya que el
respeto del derecho de los conflictos armados es un aspecto
necesario de la proteccin y asistencia. Las bases legales
de la intervencin en los conflictos armados del Comit se
encuentran en las Convenciones de Ginebra y los Protocolos
adicionales de 1977. Por ejemplo, en los artculos 126 de la
tercera Convencin (los delegados del Comit se benefician
de las mismas prerrogativas de las potencias protectoras);
artculo 143 de la cuarta Convencin (en relacin con el
artculo 126) y artculo 81 del Protocolo I, las partes en
3
Elementos de derecho internacional humanitario. Mxico, D.F., MX: Instituto de Investigaciones
Jurdicas - UNAM, 2004.
conflicto darn al Comit todas las facilidades que est en

su poder otorgar para que pueda desempear las tareas
humanitarias que se le atribuyen en los Convenios. Tambin
el Comit tiene la competencia de extender sus actividades
a varios conflictos armados incluidos aquellos que se
refieren a los movimientos de liberacin nacional y grupos
guerrilleros. En cumplimiento de sus funciones, el Comit
actu como un intermediario natural en diferentes ocasiones
en el conflicto Iran Irak. Tambin, hay antecedentes que el
Comit ha influenciado a los Estados para que cumplan con
sus obligaciones de acuerdo con el derecho humanitario, por
ejemplo los Estados Unidos pudieron haberse influenciado o
decidido a tratar a Manuel Noriega como un prisionero de
guerra en su captura ya que el CICR le envi un mensaje al
gobierno de dicho pas y al de Panam recordndoles a las
Partes de sus obligaciones conforme el derecho de guerra.
Otras de las funciones que tiene el CICR son las de

divulgacin del derecho humanitario, y actuar como sustituto
de las potencias protectoras de conformidad con el Protocolo
I, artculo 4o. y 5o. Independientemente de las facultades
que las cuatro Convenciones de Ginebra y sus dos Protocolos
le conceden al CICR, ste tiene poder de iniciativa de
acuerdo con los artculos 9o. y 10 de los Convenios, en los
que se establece esta facultad de iniciativa a favor del
Comit: Las disposiciones del presente Convenio no
constituyen obstculo a las actividades humanitarias que el
Comit Internacional de la Cruz Roja, as como cualquier
otro organismo humanitario imparcial, emprenda para la
proteccin de heridos y enfermos, o de miembros del personal
sanitario y religioso, y para aportarles auxilios, mediante
el consentimiento de las Partes contendientes interesadas.
Por otra parte, el CICR ha sido muy activo a escala nacional,
por ejemplo, ha recogido informacin acerca de las medidas
nacionales aprobadas para reprimir las violaciones del
derecho humanitario, acerca del empleo y la proteccin del

emblema de la Cruz Roja y durante la Conferencia Diplomtica
de 1974-1977(al trmino de la cual se aprobaron los
Protocolos adicionales), el CICR redact el artculo 83 del
Protocolo I, acerca de la difusin, a fin de incluir una
obligacin de comunicar informes, cada cuatro aos,
relativos a las medidas tomadas por lo que respecta a la
difusin del derecho internacional humanitario.
Desgraciadamente, los Estados no aceptaron esta propuesta.
ARTCULO TERCERO COMN A LAS CONVENCIONES DE GINEBRA
El artculo tercero comn de las Convenciones de Ginebra es

de gran importancia en el sistema de proteccin del derecho
humanitario internacional. La redaccin del artculo 3o. en
sus orgenes estuvo rodeada de una intensa polmica en la
que se distinguan dos posturas, las cuales se manifestaron
a partir del texto original presentado ante la conferencia
diplomtica de 1949 que estableca: De acuerdo con este
proyecto, las disposiciones de las convenciones de Ginebra
se aplicaran a los conflictos internos que no tuvieran un
carcter internacional. En este sentido, los Estados
miembros de las Convenciones se obligaran a cumplirlo,
siempre y cuando, la parte contraria tambin la cumpla. 28
Adems, se manifiesta que se aplicar la Convencin
independientemente del status legal de las partes en
conflicto. Este artculo provoc una diferencia de posturas,
alrededor de los conceptos de soberana estatal y
humanitarismo. La primera postura se opuso al artculo por
considerarlo amplio y que no protega al Estado en favor de
los derechos individuales. La amplitud tena que ver con la
definicin de lo que eran los conflictos internos, lo cual
podra caer en un exceso de proteccin. En cambio otra
postura, si bien consideraba que el proyecto poda mejorar,
vea como una de sus virtudes, la amplitud de su cobertura,

ya que podra proteger a patriotas que luchan por su

independencia y dignidad aunque a nivel interno sean
considerados como bandidos. Despus de un trabajo intenso
alrededor de esta propuesta, se acept la frmula actual del
artculo 3o; aunque con la plena conciencia de que lo
dispuesto en l no satisfaca a todos, pero era un adelanto,
a pesar de su modestia. El mencionado artculo a la letra
dice: En caso de conflicto armado que no sea de ndole
internacional y que surja en el territorio de una de las
Altas Partes contratantes, cada una de las Partes en
conflicto tendr la obligacin de aplicar, como mnimo, las
siguientes disposiciones:
1) Las personas que no participen directamente en las

hostilidades, incluidos los miembros de las fuerzas armadas
que hayan depuesto las armas y las personas puestas fuera de
combate por enfermedad, herida, detencin o por cualquier
otra causa, sern, en todas las circunstancias, tratadas con
humanidad, sin distincin alguna de ndole desfavorable
basada en la raza, el color, la religin o la creencia, el
sexo, el nacimiento o la fortuna o cualquier otro criterio
anlogo. A este respecto, se prohben, en cualquier tiempo
y luego, por lo que atae a las personas arriba mencionadas:
a) los atentados contra la vida y la integridad corporal,

especialmente el homicidio en todas sus formas, las
mutilaciones, los tratos crueles, la tortura y los suplicios.
b) la toma de rehenes.
c) los atentados contra la dignidad personal, especialmente

los tratos humillantes y degradantes;
d) las condenas dictadas y las ejecuciones sin previo juicio

ante un tribunal regularmente constituido, con garantas
judiciales reconocidas como indispensables por los pueblos
civilizados.
2) Los heridos y los enfermos sern recogidos y asistidos.

Un organismo humanitario imparcial, tal como el Comit
Internacional de la Cruz Roja, podr ofrecer sus servicios
a las partes en conflicto. Adems, las Partes en conflicto
harn lo posible por poner en vigor, mediante acuerdos
especiales, la totalidad o parte de las otras disposiciones
del presente Convenio. La aplicacin de las anteriores
disposiciones no surtir efectos sobre el estatuto jurdico
de las Partes en conflicto. Este artculo tercero comn es
considerado por la doctrina como un mini convenio y con el
transcurso del tiempo se consider insuficiente para la
fenomenologa internacional. Concretamente, era y es
evidente la tendencia de algunos gobiernos a tratar a quienes
se alzan en armas por motivos revolucionarios o bien con
motivo de lucha por la independencia, como criminales, y por
tal razn se les negaba y se les niega la proteccin que el
artculo tercero garantiza.
Un aspecto muy trascendente es el relativo a la naturaleza

jurdica de las disposiciones contenidas en el artculo
tercero comn. Indudablemente, dada su procedencia, tiene
una naturaleza jurdica convencional y en consecuencia es
obligatoria slo para los Estados que aceptaron las
Convenciones. Sin embargo qu pasa con los Estados no
miembros de las Convenciones? Aqu, la cuestin es saber si
esas disposiciones contenidas en el artculo 3o. comn tienen
naturaleza consuetudinaria. Csar Moyano Bonilla considera
que s tiene naturaleza convencional y da cinco razones,
algunas no muy convincentes, pero es suficiente una para
coincidir con l en el carcter consuetudinario. En efecto,
Moyano, en primer lugar considera que el artculo tercero
comn fue un intento de los Estados Partes para regular
internacionalmente el conflicto armado sin carcter
internacional. En segundo lugar que los Estados han
aceptado esta norma que se repite en los cuatro Convenios de
Ginebra, pues stos han sido ratificados por ms de 140

gobiernos. Tercero, ningn Estado al ratificar los
Convenios de Ginebra formul reservas al artculo 3o. En
cuarto lugar las normas contenidas en el artculo 3o. comn,
son consideradas por los Estados como disposiciones
humanitarias esenciales y obligatorias que garantizan un
trato humano fundamental a las vctimas de los conflictos
armados sin carcter internacional, como se advierte en los
comentarios que a los proyectos de los Protocolos adicionales
a los Convenios de Ginebra de 1949, hicieron los expertos
gubernamentales en la conferencia que convoc el CICR tanto
en 1971 como en 1972. Y por ltimo, las normas del derecho
humanitario son principios respetados por s mismos. 30 De
las cinco razones expuestas por Moyano, si las tomamos en su
conjunto, si podemos considerar que renen los requisitos
para hablar de que el artculo tercero comn es un norma
jurdica convencional que est reconocida por la comunidad
como una norma jurdicamente obligatoria. De ah que lo que
se hace con el Protocolo II, es ni ms ni menos que reafirmar,
desarrollar y completar la norma consuetudinaria contenida
en el artculo 3o. comn, como el mismo Protocolo lo expresa
en su artculo 1o. Esto trae por consecuencia que la
regulacin de los conflictos armados sin carcter
internacional tenga una doble proteccin, por medio del
artculo 3o. comn que tiene un mayor alcance en virtud de
su carcter consuetudinario y por medio del Protocolo II.
Tambin hay que aclarar que ambos cuerpos normativos tienen
independencia uno del otro, sin modificar sus actuales
condiciones de aplicacin, se aplicar a todos los conflictos
armados que no estn cubiertos por el artculo 1o. del
Protocolo adicional a los Convenios de Ginebra del 12 de
agosto de 1949, dice el artculo 1o. del Protocolo II.
PROTECCIN DEL EMBLEMA DE LA CRUZ ROJA Y DE LA MEDIA LUNA

ROJA
El emblema de la Cruz Roja o de la Media Luna Roja es el

smbolo de la asistencia humanitaria neutral e imparcial que
se brinda a todos aqullos afectados por un conflicto. A
menudo es el nico medio de proteccin del que disponen las
personas que tratan de aliviar el sufrimiento de las vctimas
de conflictos y es la nica garanta que ayudar a acceder
a ella a tiempo. Por lo tanto es esencial que el significado
del emblema sea reconocido y respetado en todo momento y en
toda circunstancia. Al efecto debe prevenirse y
eventualmente sancionarse todo abuso del emblema. Ello ha
sido expresamente establecido por los artculos 44 y 53 del
primer Convenio de Ginebra y algunas disposiciones
complementarias del Protocolo I. En general los abusos del
emblema adoptan las siguientes formas:
Imitacin y empleo por organizaciones no autorizadas. Ello

genera un riesgo de confusin en relacin con el propsito
de proteccin que le fuera conferido al emblema.
Uso del emblema por mdicos, farmacias o firmas comerciales,

que estn en contradiccin con el principio de servicio
voluntario y desinteresado de aqullos que lo portan.
Uso prfido del emblema, es una violacin grave porque

traiciona la confianza del adversario y ms an pone en
peligro la seguridad de los servicios mdicos. A fin de
prevenir y evitar el abuso del emblema, los Estados en tanto
que partes en los Convenios de Ginebra, tienen la obligacin
de adoptar la legislacin nacional necesaria que imponga
sanciones y multas a tales actos. En particular es
importante:
Que las disposiciones legales provean una precisa definicin

del emblema, definan las personas y objetos que protege, el
uso legtimo e ilegtimo y quines son las personas que estn
autorizadas a utilizarlo.

Que designe una autoridad responsable de monitorear el

respeto del emblema e informar de los abusos tales como
imitaciones; uso para propsitos comerciales y cualquier
otra forma de abuso en tiempo de paz; el control del uso
prfido en tiempo de conflicto armado debe estar a cargo de
la autoridad militar.
Difundir el conocimiento de las normas que regulen el uso

del emblema tan ampliamente como sea posible en tiempo de
paz, particularmente en el contexto de la instruccin
militar.
Establecer la sancin adecuada en caso de violacin.
REPRESIN Y SANCIN DE LAS INFRACCIONES GRAVES AL DERECHO

INTERNACIONAL HUMANITARIO
Los Estados Partes en los Convenios de Ginebra asumieron la

obligacin de adoptar todas las oportunas medidas
legislativas para determinar las adecuadas sanciones penales
que se han de aplicar a las personas que hayan cometido o
hayan dado orden de cometer cualquiera de las infracciones
graves definidas en dichos instrumentos. Violaciones graves
comprende algunas de las ms flagrantes contravenciones al
derecho internacional humanitario definidas como los
siguientes actos cometidos contra personas o bienes
protegidos: el homicidio intencional, la tortura o los tratos
inhumanos incluidos los experimentos biolgicos, el hecho de
causar deliberadamente sufrimientos o de atentar gravemente
contra la integridad fsica o la salud, la destruccin y la
apropiacin de bienes no justificados por necesidades
militares y efectuadas a gran escala, ilcita y
arbitrariamente; uso prfido de los emblemas protectores;
ilegtimos traslados o deportaciones de poblacin en el caso
de ocupacin, retardo injustificado en la repatriacin de
los prisioneros de guerra o civiles protegidos, ataques a

sitios o monumentos histricos, negacin de las garantas

judiciales (artculos 50, 51, 129 y 147 de los cuatro
Convenios). Estas infracciones graves son consideradas
crmenes de guerra (artculo 85 del Protocolo I), esta nocin
es ms amplia que la de infracciones graves porque adems de
los actos enunciados precedentemente cubre otras violaciones
de normas del derecho internacional, sean consuetudinarias
o convencionales sin distinguir si fueron cometidas en
situaciones de conflicto armado internacional o conflicto
armado interno. La legislacin nacional que se adopte al
respecto debe por lo menos:
a) Establecer, respecto de cada infraccin grave cubierta,

la naturaleza y extensin del castigo, con el debido respeto
al principio de proporcionalidad entre la gravedad del acto
y la pena impuesta.
b) Reconocer la responsabilidad penal individual no slo de

las personas que cometieron el acto sino tambin respecto de
aqullas que dieron la orden y aceptar la responsabilidad de
los superiores.
c) Establecer la responsabilidad por omisin, cuando la

omisin en cuestin no est previamente tipificada en el
orden jurdico interno.
d) Especificar que los intereses e imperativos de naturaleza

poltica o militar, intereses nacionales y rdenes emitidas
por superiores, no justifican la comisin de infracciones
graves y no pueden ser invocadas como eximentes de sancin.
e) Definir el mbito de aplicacin sustantivo y personal de

modo que permita la aplicacin de la ley a cualquier
perpetrador de una infraccin grave, con independencia de su
nacionalidad o del lugar donde el acto fue cometido.

f) Dar a todas las personas procesadas por presunta comisin

de tales actos el derecho a gozar de un juicio justo e
imparcial, con un tribunal legalmente constituido y con las
garantas del debido proceso. g) Cumplir con la obligacin
de facilitar la cooperacin con otros Estados en trminos de
asistencia judicial en asuntos penales y aspectos
concernientes a la extradicin.
COMISIONES NACIONALES DE APLICACIN DEL DERECHO

INTERNACIONAL HUMANITARIO
Las medidas que deben adoptarse tendientes a la

implementacin del derecho internacional humanitario son
complejas e involucran a diversos mbitos de la actividad
gubernamental y sectores de la vida pblica. Una cuidadosa
coordinacin y constante apoyo de todas las secretaras o
ministerios, entidades estatales y otras instituciones
resultan esenciales. Comisiones nacionales, grupos de
trabajo interministeriales o comits con funciones de
asesoramiento son las estructuras que han sido instituidas
hasta el momento por cuarenta y cinco en todo el mundo.
Constituyen cuerpos de apoyo tcnico para sus gobiernos en
este mbito del derecho. Su propsito es facilitar el proceso
de implementacin del derecho internacional humanitario,
stos poseen funciones especficas para promover y preparar
medidas de implementacin. Si bien no hay obligacin jurdica
de constituir dichos organismos, que tampoco se justifican
cuando ya existen otros mecanismos, cabe comprobar que en
los pases donde se han instituido, han demostrado ser un
medio til y adecuado para propiciar la adopcin de medidas
de aplicacin del derecho internacional humanitario.

CONCLUSIONES
Uno de los grandes retos que tiene el derecho internacional

contemporneo es el de su aplicacin, y ms cuando se trata
de un derecho como el derecho humanitario internacional que
trata de regular situaciones de conflicto quin va a cumplir
el derecho en casos de guerra? Si ya de por si la guerra es
una situacin de patologa social. Sin embargo, como hemos
visto en este trabajo, las Convenciones de Ginebra y sus
Protocolos tienen una serie de medidas que incluyen aquellas
de carcter preventivo como la enseanza, y la difusin del
derecho que ellas contienen en el mbito interno, aun en
caso de que no haya conflicto armado. Precisamente este
carcter preventivo que tiene el derecho de Ginebra, es de
gran relevancia y en donde tanto la academia como las
organizaciones civiles pueden hacer mucho difundiendo,
enseando o exigiendo a los gobiernos que adecuen las
legislaciones internas para el cumplimiento de las normas
mnimas que dichas Convenciones contienen. Y es precisamente
aqu, donde el derecho de Ginebra tiene una clara obligacin
para los Estados miembros de las Convenciones, la de adecuar
su legislacin. No es una razn justa decir que si el pas
est en paz, no es necesario el derecho de guerra.
Desgraciadamente, esta patologa social no se puede terminar

de raz y aparece en lugares de diferentes grados de

desarrollo cultural, como Europa en donde se habla de un
alto nivel de cultura y que adems los pueblos que habitan
ese continente poseen profundas races histricas de
estrecha convivencia. En fin, esas razones no son suficientes
para detener las guerras que en Europa, en el siglo XX han
sido numerosas y de alcances impresionantes por el grado de
destruccin, de muertes y de migracin que han causado. En
el caso de Mxico, el panorama del derecho humanitario es
pobre, bastante desalentador, ya que la incorporacin de la
normatividad del derecho de Ginebra no es la adecuada, ni
tampoco la enseanza y la difusin, ni tampoco se ha aceptado
el Protocolo II, a pesar de que nuestro pas no es ajeno a
los conflictos como el de las guerrillas en la historia
contempornea. Aunque de facto hay un reconocimiento del
movimiento guerrillero del EZLN, o por lo menos, un
tratamiento totalmente fuera del sistema jurdico nacional;
oficialmente por un purito de proteccin de los asuntos
internos, el gobierno mexicano no reconoce al movimiento
guerrillero, y en consecuencia la aplicacin de la
normatividad de Ginebra. Con la finalidad de darle cauce
legal al conflicto y quitarse la presin internacional que
de hecho ya existe y que adems, desde el punto de vista
poltico, produce una internacionalizacin del conflicto
chiapaneco, sera recomendable que el gobierno mexicano
simplemente cumpliera con su obligacin de la difusin, la
enseanza del derecho humanitario, as como su incorporacin
en las leyes mexicanas. Resulta un tanto contradictorio, que
el Estado mexicano, por un lado, por la va del Ejecutivo
defiende la internacionalizacin y la no-intervencin en
los asuntos internos y por el otro lado el Poder Judicial
por la va de sus decisiones est abriendo la puerta al
derecho internacional y en forma concreta a los derechos
humanos, colocndolos como ordenes jurdicos superiores a

las leyes federales. Es decir, no a la internacionalizacin,

dice el Ejecutivo, pero s a la internacionalizacin, dice
el Judicial. La brjula para resolver esta aparente
contradiccin est en encontrar el fin que pretende proteger
el derecho humanitario y de acuerdo con esto juzgar si en la
situacin actual de nuestro pas se cumple, de lo contrario
a actuar en consecuencia.
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transportes sanitarios protegidos, separata de la Revista
Internacional de la Cruz Roja, Ginebra, CICR, mayo-junio de 1994,
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formaciones y transportes sanitarios, separata de la Revista
Internacional de la Cruz Roja, Ginebra, CICR, julio-agosto de
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AO DEL BUEN SERVICIO AL CIUDADANO"

compaeros del saln del X Semestre de

la Carrera Acadmico Profesional de

Derecho de la Sede Ilave, as mismo a

nuestra familia que siempre estn

brindndonos sus apoyos en todo

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Hablar de la proteccin de la persona humana lleva por s

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