LA CITACIN EN GARANTA DEL ASEGURADOR:

ASPECTOS SUSTANCIALES Y PROCESALES*

THE PARTICIPATION OF INSURANCE COMPANIES IN A TRIAL:
LEGAL NATURE AND PROCEDURAL ASPECTS

Eduardo Cima**

Resumen: El presente trabajo estudia el tema de la intervencin de

una compaa aseguradora en un proceso judicial, a travs de la cita-
cin en garanta de la misma. Redunda en aspectos contenidos en la
ley de fondo vigente relativos a la naturaleza jurdica de dicha inter-
vencin. Asimismo, se explaya sobre ciertos aspectos procedimentales
que hacen a la participacin de una compaa de seguros en un juicio.
Palabras - clave: Derecho de Seguros Compaa Aseguradora Cita-
cin en garanta Derechos del damnificado Derechos del asegurado.
Abstract: This paper studies the issue of involvement of an insurance
company in a lawsuit, through citation in guarantee of itself. This af-
fects in aspects contained in the substantive law in force relating to the
legal nature of the intervention. It also impacts on certain procedural
aspects of the involvement of an insurance company in a trial.
Keywords: Insurance Law Insurance Company Compulsory inter-
vention Victims Rights The policyholders rights.
Sumario: I. Introduccin. - II. Las relaciones entre damnificado, ase-
gurado y asegurador. - II.1. Derechos del damnificado frente al ase-
gurado y frente al asegurador. - II.2. La relacin entre damnificado y
asegurador. - III. La citacin en garanta. - III.1. Concepto. - III.2. Ci-
tacin por el damnificado. Accin directa? Posiciones doctrinarias.
- III.3.Citacin por el asegurado. - IV. Actuacin procesal del asegu-
rador. - IV.1.Cuestiones de competencia. - IV.2. No comparecencia al
proceso. - IV.3. Comparecencia. Posturas procesales que puede asumir

* Trabajo recibido el 27 de agosto de 2013 para su publicacin y aprobado el 1 de octubre del mismo ao.
** Abogado, Universidad Nacional de Crdoba. Magster en Derecho Empresario, Universidad Em-
presarial Siglo 21. Adscripto a la ctedra de Derecho Privado IV (Sociedades) de la Facultad de Derecho
y Ciencias Sociales de la Universidad Nacional de Crdoba.

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el asegurador. - IV.4.Defensas oponibles por el asegurador. - IV.5. La

direccin del proceso y la defensa del asegurado. IV.6. La etapa proba-
toria. Cargas probatorias. Vicisitudes. - IV.7. Terminacin del proceso.
- V. Conclusin.

I. Introduccin

La actuacin de las compaas de seguros en el mbito procesal es una cuestin

que ha sido ardua y trabajosamente discutida por la doctrina desde an antes de la
vigencia de la actual ley de seguros n 17418.

Las cuestiones que motivaran algunas de las ms prolongadas divergencias entre

los juristas fueron el carcter en el cual las compaas aseguradoras eran llamadas
a intervenir en los procedimientos judiciales y la cuestin relativa a si la vctima del
dao producido por el asegurado posee o no accin directa contra el asegurador para
obtener el pago de la indemnizacin.

El presente trabajo busca efectuar un anlisis de los aspectos sustanciales y pro-

cesales de la citacin en garanta del asegurador instaurada en el artculo 118 de la ley
17418.

Dicho artculo fue producto de la labor de la Comisin de Juristas que redactara

la ley 17418 en base a lo que fue el llamado Anteproyecto Halperin. Sin embargo, y
en particular referencia a la manera en que son llamadas a intervenir las asegurado-
ras en los procesos judiciales, la ley 17418 modific la letra del Anteproyecto original
creando la posibilidad de que el tercero damnificado por un asegurado pueda citar
en garanta a la aseguradora de ste, dando origen de tal manera a la institucin de
la citacin en garanta, institucin que no encontraba recepcin anloga en nuestro
ordenamiento jurdico y cuyo marco conceptual fue necesario que fuese otorgado por
la doctrina y la jurisprudencia.

El presente se embarca en un intento por dar una visin abarcativa de los distin-
tos puntos de vista del objeto en estudio, partiendo desde el estudio de las relaciones
entre damnificado, asegurado y asegurador hasta el anlisis de las diversas teoras
acerca de la naturaleza de la citacin en garanta.

Asimismo, procederemos a considerar las diversas aristas procesales que trae apa-
rejada la citacin en garanta de una compaa aseguradora y las diversas vicisitudes
que se manifiestan en las relaciones procesales entre la misma, el asegurado y el ter-
cero damnificado reclamante.

Es claro que la cuestin en anlisis es de las ms controvertidas en el derecho de

seguros y que han sido numerosos y prestigiosos los autores que se han referido al
tema en estudio. Ello ha motivado un extenso estudio de las diversas posiciones doc-
trinarias sobre la citacin en garanta, seguido de una metdica ponderacin de las
consecuencias procesales que pueda asumir una u otra postura.

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Por ltimo, consideramos necesario a los fines de introducirnos en el tema el tener

presente que el negocio del seguro se trata de una actividad harto dinmica, dinamis-
mo al cual no escapa la actuacin de las compaas aseguradoras en los procedimien-
tos judiciales, circunstancia que deber tenerse en cuenta al momento de examinar
los diversos motivos que llevaron al establecimiento del rgimen legal vigente.

II. Las relaciones entre damnificado, asegurado y asegurador

Es sumamente importante establecer claramente el problema de las diversas re-
laciones jurdicas entrecruzadas en supuestos de responsabilidad civil y seguros(1).
En tal sentido, como bien lo seala Pereira(2), el hecho ilcito (contractual o ex-
tracontractual, que da lugar a la responsabilidad por hecho propio, ajeno o por vicio
de la cosa) pone en funcionamiento a dos obligaciones: una del asegurado responsa-
ble frente al damnificado que nace del hecho ilcito, otra del asegurador respecto del
asegurado, que nace del contrato de seguro, pero que recin se concreta cuando la
vctima hace su reclamacin.

II.1. Derechos del damnificado frente al asegurado y frente al asegurador

Es preciso que la vctima concrete su pretensin de ser resarcida del dao patri-
monial o moral sufrido como consecuencia del incumplimiento contractual, delito o
cuasidelito en que hubiere incurrido el asegurado(3).
Como seala Morandi(4), del texto de la ley no surge que el tercero damnifica-
do adquiera del contrato o en virtud de una traslacin ex lege un derecho de crdito
contra el asegurador. l adquiere como consecuencia del hecho lesivo un derecho al
resarcimiento frente al asegurado.
Al menos en el marco de la legislacin positiva vigente, no es dable afirmar la
existencia de un derecho que vincule al tercero damnificado con el asegurador del
responsable, ya que no hay entre ellos un verdadero vnculo jurdico, ya de origen
contractual, ya de filiacin extracontractual(5).
La inexistencia de una relacin jurdica vinculante entre tercero daado y asegu-
rador del responsable es indudable, pero se debe remarcar que en el especial sistema
creado por la ley de seguros, algunos de sus aspectos hacen que, al menos, se pueda

(1) MARTNEZ, H. Citacin en garanta del asegurador (ley 17418, artculo 118). Aspectos sustanciales
y procesales de la citacin en garanta del asegurador. Ediciones La Rocca, Buenos Aires, 1990, p. 17.
(2) PEREIRA, E. Aspectos jurisprudenciales de la citacin en garanta, LL, 152-860.
(3) STIGLITZ, R. El tercero en el contrato de seguro de responsabilidad civil, Revista del Derecho
Comercial y de las Obligaciones, ao 3, 1970, p. 86.
(4) MORANDI, J. El seguro de responsabilidad civil y la accin directa de la vctima, JA, sec. doctr.
1971.
(5) MARTNEZ, H. op. cit., p. 20.

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hablar de cierta interferencia en el marco de sus respectivos cambios de accin que,

sin constituir propiamente una relacin jurdica, s dota de especiales caracteres al
sistema(6).

II.2. La relacin entre damnificado y asegurador

Las obligaciones del asegurador no cambian por el hecho de que tenga que pagar
directamente a la vctima del dao(7).
Conforme seala Prez Ros, no puede constituir la fuente de un derecho pro-
pio que viabilice una accin directa, por cuanto de haber sido as, la ley no hubiera
estructurado en el segundo prrafo del artculo 118, un mecanismo procesal ad hoc
para que en sede judicial, y no antes, el tercero pueda hacer extensiva su reclamacin
al asegurador; citacin en garanta de la cual tambin puede hacer uso el asegurado
conforme lo faculta el ltimo prrafo del artculo(8).

III. La citacin en garanta

La posibilidad de traer a juicio al asegurador fue materializada por el legislador de
la ley 17418 mediante el instituto de la citacin en garanta.

III.1. Concepto
La ley de seguros 17418 en su artculo 118 estableci un mecanismo especfico
destinado a vincular al asegurador al reclamo que formula el tercero damnificado
contra el asegurado a quien le imputa una responsabilidad civil emergente de algn
supuesto comprendido en el enunciado de cobertura de la pliza(9).
Resulta de fundamental importancia destacar que bajo la denominacin nica de
citacin en garanta, la ley regula dos supuestos de caractersticas marcadamente
diferenciadas: a) citacin en garanta requerida por parte del tercero damnificado ac-
cionante; y b) citacin en garanta formulada por el asegurado demandado(10).

III.2. Citacin por el damnificado. Accin directa? Posiciones doctrinarias

Tal como refiere Martnez, en posicin que compartimos, la posibilidad del dam-
nificado de citar en garanta al asegurador del agente del dao escapa a los cnones

(6) MARTNEZ, H. op. cit., p. 21.

(7) RIVERA, J. La citacin en garanta en el seguro de responsabilidad civil, JA, 1988-I, p. 842.
(8) PREZ ROS, J. La accin directa en el contrato de seguros de responsabilidad civil. Su proble-
mtica en nuestro derecho. Necesidad de adecuacin del rgimen legal vigente,.RDCO, 1997-437.
(9) BARBATO, N. La citacin en garanta del asegurador, ED, 150-169, p. 153.
(10) BARBATO, N. op. cit., p. 153.

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de la intervencin obligada de terceros(11). En principio, y de acuerdo a nuestro or-

denamiento procesal, si el actor quiere hacer valer la sentencia contra un tercero cuyo
inters es comn al del demandado, no tiene otro camino que lisa y llanamente de-
mandar a dicho tercero.
En la ley 17418 el damnificado puede citar a la aseguradora y sta, si comparece,
no lo ser en el carcter de tercero coadyuvante de su citante. De tal manera se abre
as todo un espectro de posibilidades en torno al carcter de la citacin en garanta del
asegurador cuando es practicada por el damnificado, y que originara un amplio deba-
te an inacabado: Se trata de una accin directa? En su caso, es una accin directa
comn o con caracteres especiales? No se ha instituido la accin directa y se trata de
un instituto atpico?(12).
El principal sostenedor de la tesis que admite la accin directa en la citacin en
garanta es Halperin, quien sostuviera que el damnificado tena una accin directa
contra el asegurador del responsable civil.
El problema surge al momento de la sancin de la ley 17418 la cual fue producto
de la labor de una comisin de juristas expertos que se encargaron de revisar el Ante-
proyecto de Ley General de Seguros elaborado por Halperin. Dicha comisin modi-
fic lo referente a la relacin jurdico-procesal entre el damnificado y el asegurador,
estableciendo que aqul tiene la posibilidad de citar en garanta a la aseguradora y su-
primiendo el articulado original que hablaba de una accin directa contra la misma.
La modificacin al Proyecto original hizo que Halperin(13) manifestara que se es-
taba frente a un error terminolgico, y que lo que la ley quiso establecer fue la accin
directa del damnificado frente al asegurador, sin necesidad de tener que demandar
asimismo al asegurado. Enseaba dicho autor que, cuando el damnificado cita al ase-
gurador, lo compele a intervenir como adversario suyo, por lo que en ese caso el texto
legal no emple la expresin citar en garanta en sentido tcnico procesal(14).
Sobre la posibilidad de un error terminolgico, se pronunci Michelson(15), uno
de los miembros de la Comisin redactora, descartando de plano dicha hiptesis y

(11) MARTNEZ, H. op. cit., p. 23.

(12) MARTNEZ, H. op. cit., p. 24.
(13) HALPERIN, I. Accin directa del damnificado en el seguro de la responsabilidad civil, Revista
del Derecho Comercial y de las Obligaciones, ao 3, 1970, p. 73. En efecto, el mencionado autor expresaba
que en nuestra materia, el privilegio que reconoce el artculo 118, prr. 1, cit., que ms que privilegio
es exclusin del asegurado de la indemnizacin debida por el asegurador, lleva necesariamente al re-
medio procesal idneo para hacerlo valer, y este medio idneo es la accin directa contra el asegurador,
que la ley denomina en forma atcnica, de citacin en garanta.
(14) HALPERIN, I. op. cit., p. 73.
(15) MICHELSON, G. En debate sobre El nuevo rgimen de la responsabilidad y el seguro de la
responsabilidad civil, realizado el 5 de agosto de 1970 por la Asociacin Argentina de Derecho de
Seguros. Revista del Derecho Comercial y de las Obligaciones, ao 3, 1970. Dicho autor seala que en
consecuencia, debemos erradicar la idea del supuesto error terminolgico en el empleo por la ley de

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arguyendo que lo establecido en la normativa tuvo por objetivo dotar al pas de un

rgimen legal viable que se correspondiera con la realidad local y no atentara contra
las posibilidades de desarrollo de la tcnica del seguro.
Por su parte, hay autores, como Stiglitz(16), que expresan que ni de la letra de la
ley ni de la intencin del legislador de 1967 cabe inferir el otorgamiento a la vctima de
una accin directa contra el asegurador del responsable civil del dao.
A su vez, Fontanarrosa acota(17) que puede afirmarse que la accin concedida a la
vctima contra el asegurador del responsable por el artculo 118 de la Ley de Seguros,
no es una accin directa sino una accin encuadrada dentro de los supuestos proce-
sales de la intervencin coactiva y, ms especficamente, dentro de la tcnicamente
denominada citacin o llamada en garanta.
En igual sentido, Steinfeld(18) seala que la norma segn la cual el damnificado
puede citar en garanta al asegurador hasta que se reciba la causa a prueba, establece,
por lo pronto, que ha quedado absolutamente descartada por la ley lo que podramos
llamar la accin directa autntica del tercero damnificado contra el asegurador, pues
no puede prescindirse del asegurado, ya que evidentemente tiene que haber un juicio
contra ste y en ese juicio concurrir el asegurador. Se trata, pues, de una accin espe-
cial que no puede dejar de involucrar al asegurado.
Soler Abreu(19), sealando las diferencias entre ambas figuras, expresa que el de-
recho o accin directa hace al asegurador deudor directo del damnificado; en la cita-
cin de garanta, el asegurador es un garante y obligado a pagar al damnificado en la
medida del seguro.
Palmieri(20) concluye que si bien la citacin en garanta legislada por el artculo
118, ley 17418, no puede ser calificada como accin directa, su aplicacin prctica
puede enfocarse dentro del concepto de accin directa no autnoma.

la expresin citar en garanta, ya que es evidente que no ha existido. Al contrario, se ha querido evitar
conceder al tercero damnificado un derecho propio que implica el ejercicio de la accin directa
contra el asegurador del responsable civil, circunscribiendo en cambio sus posibilidades, al plano
meramente procesal. No existe en la concepcin de la ley de seguros vigente la accin directa, sino la
citacin en garanta.
(16) STIGLITZ, R. op. cit., p. 577.
(17) FONTANARROSA, R. Sobre la accin establecida por el artculo 118 de la ley general de segu-
ros. Revista de Derecho de Seguros, La Plata, ao 2, n 6, 1972, p. 13, citado por Jos L. PEREZ ROS en
PREZ ROS, J. op. cit., RDCO, 1997-437.
(18) STEINFELD, E. El seguro de responsabilidad civil. JA, sec. Doctrina, 1970, p. 104.
(19) SOLER ABREU, A. La citacin en garanta del asegurador, ED, 24- 1968, p. 1002.
(20) PALMIERI J. La citacin en garanta del asegurador, JA, Doctrina-1970, p. 162.

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En el mismo orden de ideas, Morandi(21) seala que es evidente que la ley ar-
gentina ha querido consagrar una accin directa contra el asegurador, mediante un
rgimen particular que denomina citacin en garanta, que tiene caractersticas y
modalidades propias.
En efecto, el artculo 118 de la ley 17418 tan slo faculta al tercero damnificado a
convocar al juicio que a tal fin deber promover necesariamente contra el responsable
civil, al asegurador de aqul, para que la sentencia condenatoria que se dicte obligue
tambin al asegurador de quien lo ha daado a pagarle el monto de la condena en
la medida de la cobertura. El artculo 118 confiere, pues, al tercero vctima del dao,
lo que podramos denominar una legitimacin procesal activa no autnoma, esto
es, una accin no autnoma en el sentido procesal analizado precedentemente, ya
que ste recin contar con un derecho propio (sustantivo) contra el asegurador del
responsable civil, a partir del momento en que quede firme la sentencia condenatoria
dictada contra el responsable-asegurado y el asegurador de aqul(22).
En tal sentido nos parece vlida la afirmacin de Simone(23) en cuanto a que la
figura iuris impuesta por el artculo 118 de la Ley de Seguros constituye un instituto
autnomo, con caracteres propios, que imponen un reconocimiento de una especfi-
ca sistematizacin.
Es oportuno aclarar a esta altura que el presente trabajo ha sido concebido y ela-
borado sobre las bases de la ley 17418 y del Cdigo Civil vigente (ley 340 con todas sus
modificaciones). A la poca de elaboracin de este trabajo, se encuentra en anlisis
y discusin en nuestro pas el Anteproyecto de Cdigo Civil y Comercial de la Nacin
elaborado por la Comisin creada por el Decreto n 191/2011 del Poder Ejecutivo Na-
cional e integrada por los Dres. Ricardo Luis Lorenzetti, Elena Highton de Nolasco y
Ada Kemelmajer de Carlucci.
Tal como ha sido concebido, el referido Proyecto de Reforma no reemplaza a la
Ley de Seguros n 17418. Si bien la normativa proyectada se encarga de regular la
accin directa en los artculos 736 a 738, no se establece (lamentablemente, cabra
agregar) referencia alguna al tema de la naturaleza de la intervencin de una com-
paa aseguradora en un proceso judicial. nicamente puede destacarse el hecho
de que el proyectado artculo 737 establece como requisito de la accin directa que
el acreedor haya citado al deudor a juicio, aspecto ste que nos permite sostener
que el rgimen actual (en el que el damnificado cuenta con una accin directa no
autnoma frente al asegurador) no ha sido alterado en su sustancia, pese a existir
supuestos particulares en el articulado del proyecto que refieran la existencia de
una accin directa por parte de la vctima frente al asegurador y en los trminos del

(21) MORANDI, J. Estudios de derecho de seguros, Editorial Astrea, Buenos Aires, 1971, p. 435 citado
por Jos L. PEREZ ROS en PREZ ROS, J. op. cit., RDCO, 1997-437.
(22) PEREZ ROS, J. op. cit. RDCO, 1997-437.
(23) SIMONE, O. Citacin en garanta del asegurador: pruebas a cargo del asegurador y su derecho
a la direccin del proceso, LL, 80-B-20.

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contrato de seguro, tales los casos del damnificado contra el asegurador del dador
en un contrato de leasing (artculo 1243) o del damnificado contra el asegurador del
fiduciario(artculo 1685).

III.3. Citacin por el asegurado

Por otro lado, a tenor de lo dispuesto por el artculo 118 de la Ley de Seguros en su
parte final, tambin el asegurado puede citar en garanta al asegurador en el mismo
plazo y con idnticos efectos.
La citacin en garanta efectuada por el asegurado puede asimilarse a la llamada
en garanta o al pedido de intervencin de terceros receptados en los cdigos proce-
sales, con la especial diferencia que en la Ley de Seguros se establece un rgimen par-
ticular respecto de las actitudes procesales que puede asumir la aseguradora citada
en garanta que difieren en algunos aspectos de lo que establecen los cdigos rituales
respecto de la intervencin de terceros en el pleito.

IV. Actuacin procesal del asegurador

Nuestro ordenamiento procesal expresamente excluye de su mbito normativo la
citacin en garanta de la empresa aseguradora, conforme lo dispone el artculo 431
de la ley ritual(24).
Ello nos introduce un interrogante: En qu calidad procesal se incorpora al pro-
ceso el asegurador cuando es citado por el damnificado actor? Es un tercero citado?
Es parte?
Enrolndonos en la posicin doctrinaria que considera que el artculo 118 esta-
blece un supuesto de accin directa no autnoma del damnificado frente a la asegu-
radora, consideramos que el asegurador asume la calidad de parte en el proceso(25).
Como bien lo pone de manifiesto Rivera, nada impide que se entable demanda direc-
ta contra el autor del dao y su asegurador(26).
El asegurador se constituye en litisconsorte pasivo autnomo, o sea, que si bien en
principio adhiere a la posicin de una de las partes, puede oponer defensas autno-
mas, diferentes de las opuestas por el asegurado.

(24) VNICA, O. Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Crdoba. Concordado, comen-
tado y anotado, Marcos Lerner Editora, Crdoba, 2001, tomo IV, p. 212.
(25) STIGLITZ, R. - TRIGO REPRESAS F. Citacin en garanta al asegurador y obligacin concu-
rrente de ste con la de su asegurado, JA, 1977-499, p. 504. Dichos autores sealan expresamente que
el asegurador adquiere la calidad de parte en el juicio.
(26) RIVERA, J. op. cit., p. 845.

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Por su parte Stiglitz, seala que la citacin en garanta prevista en la ley 17418 ha
sido legislada como un supuesto de intervencin coactiva, establecindose all los al-
cances y efectos(27).
Consecuencia del rgimen previsto en la ley 17418 es que el asegurado debe haber
comparecido previamente o, ante su incomparecencia, declarado rebelde, para que
pueda ordenarse vlidamente el traslado de la resolucin judicial que cita en garanta
al asegurador(28).
En cuanto a la posibilidad temporal de efectuar la citacin en garanta, la misma
puede efectuarse en el rgimen procesal cordobs hasta que quede firme el decreto
de apertura a prueba. La citacin del asegurador deber hacerse con las mismas for-
malidades y plazo que para el traslado de la demanda(29).
Como informa Soler Aleu, el asegurador citado en el proceso que se tramita entre
damnificado y asegurado, puede adoptar dos posiciones: a) comparecer en el pro-
ceso y oponer las defensas que est facultado para liberarse, y b) no comparecer en
el proceso, no obstante estar debida y legalmente notificado de la citacin que se le
hace(30).

IV.1. Cuestiones de competencia

La ley procesal local regula las reglas de distribucin de competencia territorial
de los tribunales provinciales en el artculo 6 del Cdigo, estableciendo que en el caso
de acciones personales ejercidas por cuestiones de responsabilidad extracontractual
ser competente el juez del lugar o, si lo prefiriese el actor, el juez del domicilio del
demandado.
En el caso de la citacin en garanta del asegurador ello plantea ciertos interro-
gantes.
Uno de ellos se refiere al juez de qu domicilio debe ocurrir el asegurador citado:
Ante el suyo o ante el del asegurado? Cul es el domicilio que determina la com-
petencia territorial en relacin a la compaa aseguradora, el domicilio de esta lti-
ma o el domicilio del asegurado? Podra suceder que domicilio del demandado no
pertenezca a la misma competencia que el domicilio del asegurador. Ello no se halla
contemplado expresamente ni en la ley 17418 ni en nuestro cdigo procesal local, y

(27) STIGLITZ, Rubn S. El tercero en el contrato de seguro de responsabilidad civil, Revista del
Derecho Comercial y de las Obligaciones, ao 3, 1970, p. 585.
(28) MARTNEZ, H. op. cit., p. 74.
(29) SIMONE, O. Autonoma y caracteres de la citacin en garanta del asegurador en los seguros
de responsabilidad civil, LL, 1975-D-12.
(30) SOLER ALEU, A. La citacin en garanta del asegurador, ED, 24- 1968, p. 1002.

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se trata de una no leve omisin que podra dar lugar a no pocas cuestiones de com-
petencia(31).
Por nuestra parte, consideramos que, atento la naturaleza de la relacin asegura-
tiva entre el asegurado y la aseguradora, sta ltima no podra plantear una defensa
de incompetencia (si bien el tema no se encuentra adecuadamente legislado, como
hemos referido anteriormente) en caso de que se la cite en la misma jurisdiccin en
que se lo cita al demandado, ya que el objeto del seguro de responsabilidad civil es
otorgar indemnidad al asegurado.
Mencin aparte merecen las clusulas de prrroga de competencia establecidas
en las diversas plizas de seguros de responsabilidad civil otorgados por las compa-
as aseguradoras, clusulas que han sido declaradas como clusulas abusivas por la
jurisprudencia y cuyo tratamiento excede los lmites del presente trabajo.

(31) En la jurisprudencia se han plasmado diferentes puntos de vista entre aqullos que postulan
como competencia el lugar donde la administradora haya celebrado el contrato de seguro y quienes
tienen una interpretacin ms amplia al respecto. As, se ha sostenido que el art. 118, prr. 2, Ley de
Seguros, alude al domicilio pero no menciona otros establecimientos que pueda tener la aseguradora
como ser casa central, agencia, delegacin, o sucursal. Fuera del supuesto estatutario (art. 90, inc. 3,
CCiv.), cobra entonces aplicacin el art. 90, inc. 4 del mismo Cdigo y por lo tanto el domicilio especial
en el lugar de dichos establecimientos, para la ejecucin de las obligaciones all contradas por los agen-
tes locales (C.Nac.Civ, Paredes de Mamani c. Coto, sala I, 19/05/1999). Dicha postura jurisprudencial
tambin puede observarse en C.Nac.Civ. , Lpez, Susana y otro c. Mastrocola, Gloria M. y otro, sala
G, 17/05/2002, LL, 2002-E-478; en C.Nac.Civ. , Gmez, Dolores c. Expreso Villa Galicia San Jos SRL y
otros, sala E, 25/10/2004; C.Nac.Civ. , Expreso Esteban Echeverra c. Ledesma P., sala D, 27/03/1990,
LL, 1990-D-171; C.Nac.Civ. , Nass de Mohr S. c. Boullon L, sala G, 28/05/1998, LL, 1999-B-422; y en
C.Nac.Civ., Bulacio, Pablo y otro c. Goi, Omar s/daos y perjuicios, sala E, 03/03/2000).
Por otro lado, se ha sealado que, verificada la existencia de una dependencia de la aseguradora en
la ciudad asiento del tribunal surge procedente su competencia, sin que interese el hecho de que la
agencia o sucursal posea o no atribuciones para contratar a nombre de la aseguradora, o que no haya
sido en ese establecimiento donde se contrat el seguro (C.Nac.Civ., valos, Antonio I. c. Bustos, Mario
A. y otros, sala C, 19/2/2002). Tambin se ha sealado que no cabe establecer diferencias entre los
distintos domicilios comerciales del asegurador (casa matriz, agencias, delegaciones, etc.) a los efec-
tos del ejercicio de la facultad conferida al damnificado en el art. 118, prr. 2, ley 17418, ello porque
dicha norma ha sido consagrada inequvocamente para posibilitar a la vctima el cobro de su crdito
de indemnizacin en forma fcil y rpida, de tal suerte que ajena como esa la relacin de seguro, no
tiene por qu saber en cul de los diferentes domicilios del asegurador del responsable se celebr el
contrato, ni tiene por qu ser obligada a efectuar una compleja investigacin para determinar cul
de las distintas representaciones del asegurador deba intervenir (CNCiv. y Com. Fed., Fernndez,
Eduardo y otros c. Bons, Luis y otros, sala I, 01/10/1985, ED, 118-329).
En lnea con lo anterior, se ha resaltado que la actividad que ejercen las aseguradoras debe hacerle
prever a las mismas la asuncin de determinados riesgos en distintas localidades y el hecho de que
ello dara lugar a tener que enfrentar demandas que en razn de siniestros han sido promovidas por
terceros damnificados por sus asegurados (C.Nac.Esp. Civ. y Com., Beneitone, Arnaldo c. Cruz, Manuel
y otro, sala 4, 30/12/1980, ED, 91-322).

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Ms all de todo, como bien lo sealan Legn y Lorenzo(32) , a los efectos de pre-
caverse de una eventual defensa fundada en la incompetencia del tribunal, es acon-
sejable promover el juicio ante el juez del lugar del hecho.

IV.2. No comparecencia al proceso

Puede suceder que ante la citacin en garanta, el asegurador la desoiga y no se
apersone en el proceso para admitir o declinar la misma.
Segn la concepcin que se tenga sobre la participacin de la aseguradora en el
procedimiento (esto es, si se est frente a una accin directa no autnoma del dam-
nificado frente al asegurador, o si por el contrario, se trata de una citacin en garanta
efectuada con ciertas particularidades por el demandante), ser la solucin que se
adopte para el caso de que el demandado no se apersone en el proceso.
Algunos autores consideran que procede la declaracin de rebelda(33). Hay
otros(34) que entienden que la rebelda es un instituto ajeno a la citacin en garanta
del asegurador y que las consecuencias que tiene la incomparecencia de la asegura-
dora son los sealados taxativamente en el artculo 118 de la Ley de Seguros en cuanto
a la extensin de la cosa juzgada y su eventual ejecutoriedad.
Sin perjuicio de ello, se ha sostenido que, en virtud de al relacin entre asegura-
do y asegurador, una eventual sentencia de condena contra el primero s podr ser
opuesta por ste al asegurador a los fines de que este ltimo efectivice su obligacin
de resultado consistente en mantenerlo indemne de cuanto deba a un tercero en ra-
zn de la responsabilidad civil afirmada en un pronunciamiento firme recado(35).
Ms all de lo referido, es preciso tener en claro que no puede condenarse a una
aseguradora que no ha sido convocada al proceso(36).

IV.3. Comparecencia. Posturas procesales que puede asumir el asegurador

Dos son las posturas que, primariamente, puede adoptar el asegurador que com-
parece al proceso: acatar la citacin en garanta y admitirla, o bien declinar la citacin
en garanta y contestarla(37). Declinar la citacin en garanta implica, por parte de

(32) LEGN, F. y LORENZO, L. Problemas de competencia territorial que plantea el artculo 118 de
la Ley de Seguros, LL, 139-1033, p. 1035.
(33) SIMONE, O. Autonoma y caracteres de la citacin en garanta del asegurador en los seguros
de responsabilidad civil, LL, 1975-D-12. En igual sentido se pronuncian Stiglitz y Trigo Represas en
STIGLITZ, R. - TRIGO REPRESAS F. op. cit., JA, 1977-499.
(34) MARTNEZ, H. op. cit., p. 79.
(35) SCBA, Alvarez, A. c. Valle, A., 28/12/1995, DJBA, 150-2470.
(36) CCiv. Com. Minas, Paz y Trib. Mendoza, Lpez Fernndez c. Agustn, 2, 03/05/2004, JA,
2006-I-sntesis.
(37) MARTNEZ, H. op. cit., p. 79.

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la aseguradora, controvertir incidentalmente la procedencia de la misma, alegando

defensas que, de prosperar, constituyen obstculos a la relacin asegurativa o de ga-
ranta que se pretende hacer valer en el proceso principal.
En el caso de que la compaa aseguradora acate la citacin en garanta, asumir
la condicin de parte en el proceso, segn se manifestara ut-supra en relacin a la
calidad en que interviene el asegurador en el proceso.

IV.4. Defensas oponibles por el asegurador

Al igual que ocurre con la no comparecencia del asegurador al proceso, tambin
en este supuesto se debern diferenciar los conceptos a plasmarse segn se considere
como parte o no al asegurador interviniente en el proceso.
En efecto, si se lo considera una parte, el asegurador tiene la carga de contestar la
demanda y puede oponer cualquiera de las defensas que pueda esgrimir el deman-
dado director.
En cambio, si se lo considera un tercero (posicin que estimamos incorrecta), la
actividad principal corresponder al demandado directo, siendo la presencia y activi-
dad de la aseguradora al respecto completamente secundaria y limitada.

IV.5. La direccin del proceso y la defensa del asegurado

En el seguro de la responsabilidad civil se incluye como carga del asegurado el
otorgarle al asegurador la direccin del proceso, correspondindole a ste la obliga-
cin de asumir dicha direccin(38). En tal sentido, el asegurado debe renunciar a la
direccin del proceso por ms que ste se lleve en su nombre: otorgar el mandato
necesario al procurador que le indique el asegurador y realizar todas las diligencias
procesales personales que sean necesarias(39). Debe observar una conducta absolu-
tamente pasiva, acatando estrictamente la clusula, salvo que el asegurador se rehse
a proseguir defendindolo o se niegue a asumir esa defensa.
La direccin del proceso se traduce en que la aseguradora va a ser quien delinee
la estrategia procesal a seguir en el procedimiento judicial incoado en contra de ella
misma y del asegurado, debiendo ste someterse a las decisiones de aqulla.
Por su parte, el asegurador se halla en libertad de litigar o transar, pero incurrir en
responsabilidad si rechaza una transaccin aceptable, o la rechaza sin una investiga-
cin adecuada acerca de la responsabilidad, o lo hace sin dar cuenta al asegurado(40).

(38) HALPERIN, I. Seguros. Exposicin crtica de las leyes 17418, 20.091 y 22.400 (3 edicin actualizada
y ampliada por Nicols H. Barbato), Ed. Depalma, Buenos Aires, 2001, p. 523.
(39) HALPERIN, I. op. cit., p. 525.
(40) HALPERIN, I. op. cit., p. 527.

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IV.6. La etapa probatoria. Cargas probatorias. Vicisitudes

En esta etapa del procedimiento, son de plena vigencia las reglas generales sobre
prueba(41), concurriendo la aseguradora a la defensa de los intereses de su asegu-
rado, salvo que haya opuesto la defensa en su propio inters de culpa grave, cuya
prueba le corresponder enteramente(42).

IV.7. Terminacin del proceso

La sentencia que se dicte en el proceso en el cual interviene la aseguradora citada
en garanta extender sus efectos a la aseguradora y se podr ejecutar en su contra en
la medida del seguro(43).
La extensin de los efectos de la cosa juzgada y la ejecutabilidad de la sentencia de
condena contra el asegurado tienen como nico presupuesto la citacin en garanta
realizada en trmino, y en forma(44).

V. Conclusin
A lo largo del presente trabajo, hemos pretendido estudiar las diversas concepcio-
nes doctrinarias sobre la naturaleza de la citacin en garanta dispuesta por el artculo
118 de la Ley de Seguros y la repercusin en diversas vicisitudes procesales que im-
plica el considerar al asegurador como parte en el proceso o como un tercero intervi-
niente en el mismo.
Por nuestra parte, concordamos con la posicin doctrinaria que considera al ase-
gurador como parte en el proceso. Ello, toda vez que el asegurador defiende un inters
propio, ms all del inters de su asegurado.
En efecto, dicho inters se traduce en la facultad que tiene la compaa asegura-
dora de interponer todas las excepciones al progreso de la pretensin del damnificado
que estime convenientes, incluso aqullas que no se refieren a su relacin contractual
con el asegurado. Ello nos lleva a pensar que la pretensin de la aseguradora se ejerce
de manera independiente y en miras a su propio inters, erigindose como autnoma.

(41) PEREIRA, E. op. cit., LL, 152-860.

(42) MARTNEZ, H. op. cit., p. 119.
(43) As lo ha sealado desde antao la jurisprudencia. Cfr. CNCom., Carnevale c. Scovazzi, Sala A,
25/02/1993, ED, 156-85; CNCom., Sud Amrica Terrestre c. Urricariet, Sala E, 15/3/1996, JA, 1996-IV-
506; CNCiv., Prez c. Transporte Automotor Lujn, Sala B, 28/08/2002, DJ, 2002-3-1019; CNFed.Civ. y
Com., La Holando Sudamericana Ca. de Seg. c. Transportes Areos, sala III, 05/05/1995, LL, 1996-D,
817; y CNFed.Civ. y Com., La Holando Sudamericana Ca. de Seg. c. Staf S.A., sala III, 08/10/1996, LL,
1997-C, 199.
(44) MARTNEZ, H. op. cit., p. 124. As tambin se ha manifestado la jurisprudencia. Cfr. CNCom.,
Compaa de Seguros Minerva SA c. Lamas Cerqueiro, sala D, 05/03/1993, ED, 157-79.

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Por otro lado, no puede dejarse de ponderar la especial relacin existente entre
damnificado y asegurador, propia del rgimen del derecho del seguro, en el cual el
principio general de que las convenciones hechas en los contratos solo afectan a las
partes se diluye de manera notable para dar lugar al nacimiento de una relacin jur-
dica plurisubjetiva a la que estn expuestos no slo el asegurador y su asegurado, sino
los terceros damnificados por el accionar ilcito de este ltimo.
A modo de conclusin, consideramos interesante poner en discusin la naturale-
za jurdica de la citacin en garanta a los fines de plasmar en nuestro derecho positivo
los enriquecedores aportes efectuados por la doctrina y la jurisprudencia a lo largo de
los ya 40 aos de vigencia de la ley 17418. Concordamos con Prez Rios en remarcar
la necesidad de que se recepcione en toda su amplitud y sin cortapisas, la accin
directa del tercero damnificado frente al asegurador del responsable civil. De este
modo se cumplir un paso decisivo en pos de alcanzar en la forma ms acabada, el fin
social que siempre ha de caracterizar a este valioso instrumento que es el seguro de
responsabilidad civil(45).

(45) PREZ ROS, J. op. cit., RDCO, 1997-437.

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