Beruflich Dokumente
Kultur Dokumente
autor
CARLOS EDUARDO ADRIANO JAPIASSU
1 edio
SESES
rio de janeiro 2016
Conselho editorial rafael iorio, roberto paes e paola gil de almeida
Todos os direitos reservados. Nenhuma parte desta obra pode ser reproduzida ou transmitida
por quaisquer meios (eletrnico ou mecnico, incluindo fotocpia e gravao) ou arquivada em
qualquer sistema ou banco de dados sem permisso escrita da Editora. Copyright seses, 2016.
isbn: 978-85-5548-359-2
cdd 341.5
Prefcio 7
6.1Noo 192
6.2 Incndio (art. 250) 194
6.3 Exploso (art. 251) 196
6.4 Uso de gs txico ou asfixiante (art. 252) 197
6.5 Fabrico, fornecimento, aquisio, posse ou transporte de
explosivos ou gs txico, ou asfixiante (art. 253) 199
6.6 Inundao (art. 254) 200
6.7 Perigo de inundao (art. 254) 202
6.8 Desabamento ou desmoronamento (art. 256) 203
6.9 Subtrao, ocultao ou inutilizao de material de
salvamento (art. 257) 205
6.10 Formas qualificadas de perigo comum (art. 258) 206
6.11 Falsificao, corrupo, adulterao ou alterao de
substncia ou produto destinado a fins teraputicos ou medicinais 207
6.12 Exerccio ilegal da medicina, arte dentria ou farmacutica
(art. 282) 209
6.13 Charlatanismo (art. 283) 210
6.14 Curandeirismo (art. 284) 212
6.15 Formas qualificadas (art. 285) 213
6.16 Crimes contra a paz pblica 214
6.17 Apologia de crime ou criminoso (art. 287) 216
6.18 Associao criminosa (art. 288) 217
6.19 Constituio de milcia privada (art. 288-A) 220
7. Crimes contra a f pblica 223
7.1Noo 224
7.2 Crimes assimilados ao de moeda falsa (art. 290) 230
7.3 Petrechos para fabricao de moeda (art. 291) 232
7.4 Emisso de ttulo ao portador sem permisso legal (art. 292) 233
7.5 Falsificao de papis pblicos (art. 293) 234
7.6 Petrechos de falsificao (art. 294) 237
7.7 Causa especial de aumento de pena (art. 295) 238
7.8 Falsificao do selo ou sinal pblico (art. 296) 238
7.9 Falsificao de documento pblico (art. 297) 241
7.10 Falsificao de documento particular (art. 298) 244
7.11 Falsidade ideolgica (art. 299) 247
7.12 Falso reconhecimento de firma ou letra (art. 300) 250
7.13 Certido ou atestado ideologicamente falso (art. 301) 251
7.14 Falsidade de atestado mdico (art. 302) 253
7.15 Reproduo ou adulterao de selo ou pea filatlica
(art. 303) 255
7.16 Uso de documento falso (art. 304) 255
7.17 Supresso de documento (art. 305) 257
7.18 Falsificao do sinal empregado no contraste de metal
precioso ou na fiscalizao alfandegria, ou para outros fins
(art. 306) 258
7.19 Falsa identidade (art. 307) 260
7.20 Uso de documento de identidade alheio (art. 308) 262
Prefcio
Prezados(as) alunos(as),
A Parte Especial
No Direito Penal, distinguem-se Parte Geral e Especial. A Parte Geral cons-
tituda por um corpo de disposies genricas, compostas por normas de apli-
cao da lei penal, da teoria do crime e da teoria da pena. J na Parte Especial,
esto contidos os crimes em espcie e as suas sanes correspondentes, alm
de regras particulares ou mesmo excees a princpios gerais, bem como nor-
mas explicativas.
Tal diviso era desconhecida das antigas legislaes. A Parte Geral surgiu
com o desenvolvimento da tcnica legislativa e da elaborao doutrinria. O
primeiro cdigo a apresentar uma Parte Geral foi o Codex iuris bavarici crimi-
nalis, de 17511.
Na doutrina, o aparecimento da Parte Geral remonta obra de Deciano.
1 BITENCOURT, Cezar Roberto. Tratado de direito penal, 2: parte especial: dos crimes contra a pessoa. 15. ed.
rev., ampl. e atual. So Paulo: Saraiva, 2015, p. 27.
7
Tratactus criminalis, editada em 1590, aps sua morte, e que s veio encontrar
seguidores nos jus naturalistas do sculo XVIII2.
A Parte Especial precedeu historicamente a Parte Geral por uma exigncia
de ordem prtica. As leis eram elaboradas medida que se julgava que exigiam
represso penal, sem que estivessem organizadas em um sistema. Foi justa-
mente o estudo de determinados crimes, como, por exemplo, o homicdio, que
levou formao dos conceitos constantes da Parte Geral.
Tem-se afirmado que nessa parte do sistema acha-se o verdadeiro Direito
Penal. Encontram-se aqui descritas as condutas que, a juzo do legislador, de-
vem ser reprimidas com a mais grave sano jurdica por atingirem os valores
sociais de maior relevncia e significao. Compete, portanto, Parte Especial,
descrever e delimitar os fatos punveis, indicando a pena cominada3.
Frise-se que no h uma teoria geral da Parte Especial, mas, sim, uma teoria
geral dos delitos em espcie, que so a estudados.
Dessa maneira, o estudo da Parte Especial se faz a partir da decomposio
dos delitos nos seus elementos constitutivos. Assim, deve-se, em cada um dos
tipos penais, lanar mo daquilo que Roberto Lyra convencionou chamar de
Chave Mestra, ou seja, os elementos que necessitam anlise em cada crime. Os
elementos so, em regra, os seguintes:
a) Objetividade jurdica o que o tipo penal pretende proteger (o bem jur-
dico);
b) Sujeitos do delito quem pode praticar (sujeito ativo) e quem pode ser
vtima do crime (sujeito passivo);
c) Tipo objetivo elementos objetivos do tipo em questo, o que se exterio-
riza da conduta praticada;
d) Tipo subjetivo elementos subjetivos do tipo (por ex.: dolo e culpa);
e) Consumao e tentativa em que momento se consuma o crime e se ad-
mite forma tentada;
f) Classificao do crime;
g) Ementares do tipo se existem tipos derivados (por ex.: qualificados e
privilegiados);
h) Pena;
i) Ao penal.
2 Idem, p. 3.
3 Idem, p. 4.
Em todos os captulos, os crimes sero apresentados a partir da Chave Mes-
tra e, pode-se dizer que a conhecendo, possvel decompor qualquer tipo penal
e mais facilmente compreend-lo.
Bons estudos!
9
10
1
Crimes contra
a vida
1. Crimes contra a vida
OBJETIVOS
O aluno dever ser capaz de:
Identificar o bem jurdico-penal vida extrauterina e intrauterina, para fins de respectiva tipi-
ficao da conduta tpica, ilcita e culpvel;
Aplicar, nos casos concretos apresentados, a incidncia de conflito aparente de normas ou
concurso de crimes com os demais crimes contra a pessoa;
Identificar as figuras tpicas de homicdio, induzimento, instigao e auxlio ao suicdio; in-
fanticdio e aborto.
MULTIMDIA
Filme recomendado sobre modalidades de homicdio: O Poderoso Chefo (1972).
4 BITENCOURT, Cezar Roberto. Tratado de direito penal, 2: parte especial: dos crimes contra a pessoa. 15. ed. rev.,
ampl. e atual. So Paulo: Saraiva, 2015, p. 27.
12 captulo 1
Tais crimes decorrem do fato de que o direito protege a vida, a incolumi-
dade fsica (artigo 129) e a incolumidade moral (crimes contra a honra), assim
como a liberdade individual (artigo 146).
A ideia fundamental de que a vida humana protegida desde o momento
da nidao (fixao do vulo fecundado no tero) at o ltimo suspiro. A vida
no pode ser interrompida por ao de outrem, dolosa ou culposamente.
Esto previstos, no CP, os seguintes crimes contra a vida: homicdio (art.
121), induzimento ao suicdio (art. 122), infanticdio (art. 123) e aborto (arts.
124 a 128). Alm deles, o genocdio, que foi definido pela Lei 2.889/56 e um
crime contra a humanidade, pode ser definido, em sua figura essencial, como
crime contra a vida.
Por sua vez, o crime de homicdio previsto tambm no Cdigo Penal
Militar, sendo considerado crime militar quando praticado em algumas si-
tuaes definidas pelo prprio Cdigo Penal Militar. J a Lei de Segurana
Nacional (Lei n 7.170, art. 29) refere-se ao homicdio de determinadas pessoas
(autoridades), desde que esteja presente o objetivo poltico do agente de atingir
a estrutura poltica do Estado Democrtico.
1.1 Homicdio
1.1.1 Noo
5 BITENCOURT, Cezar Roberto. Tratado de direito penal, 2: parte especial: dos crimes contra a pessoa. 15. ed. rev.,
ampl. e atual. So Paulo: Saraiva, 2015, p. 51.
6 CUNHA, Rogrio Sanches. Direito penal: parte especial. 3 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2010, p. 22.
captulo 1 13
b) Tipos derivados
i. Homicdio privilegiado - 1 - pena especialmente atenuada moti-
vo de relevante valor social ou moral, ou sob o domnio de violenta emo-
o, logo em seguida a injusta provocao da vtima;
ii. Homicdio qualificado - 2 - pena agravada (escala de 12 a 30 anos);
Quanto ao elemento subjetivo:
iii. Homicdio doloso artigo 121, 1 e 2: h inteno de matar
(animus necandi) ou assume-se o risco de matar (dolo eventual),
iv. Homicdio culposo artigo 121, 3 - pena deteno de 1 a 3 anos
(imprudncia, negligncia, impercia).
ATENO
(1) Quando a vtima for Presidente da Repblica, do Senado Federal, da Cmara dos De-
putados ou do Supremo Tribunal Federal, e o agente tiver motivao e objetivos polticos, o
crime, em face do princpio da especialidade, ser o do art. 29 da Lei de Segurana Nacional
(Lei 7.170/83).7
(2) Com o advento da Lei 9.503/97, o homicdio culposo decorrente da direo de vecu-
lo automotor passou a subsumir-se ao disposto no art. 302 do Cdigo de Trnsito Brasileiro
(princpio da especialidade), punido com deteno de 2 a 4 anos e suspenso ou proibio
de se obter a permisso ou a habilitao para dirigir. 8
7 Idem, p. 23.
8 Idem, p. 31.
14 captulo 1
Pontualmente, o artigo 123 prev o infanticdio, que diz respeito ao homi-
cdio especial praticado pela me sob a influncia do estado puerperal - e que
tem como vtima o prprio filho, durante ou logo aps o parto.
Tanto no homicdio quanto no infanticdio irrelevante a potencialidade
de sobreviver. Portanto, basta que a criana tenha nascido com vida, mesmo
que se apure que ela no teria condies de sobreviver.
Recaindo a conduta sobre pessoa j sem vida (cadver), o crime impossvel
por absoluta impropriedade do objeto (art. 17 do CP). Impossvel tambm ser
no caso de utilizar o agente meio absolutamente ineficaz (ex.: acionar arma de
fogo inapta ou descarregada).
No direito brasileiro, no permitida a eutansia (morte piedosa), praticada
por meio de ao ou omisso. A capitulao legal seria o artigo 121, 1.
H previso de aumento de pena no Art. 121, 4, 2 parte, se o crime doloso
de homicdio praticado contra pessoa menor de 14 anos ou maior de 60 anos
(redao dada pela Lei n. 10.741/03). Para tanto, indispensvel que a idade da
vtima seja de conhecimento notrio do agente do delito ao tempo da ao ou
omisso, sob pena de atribuio de responsabilidade objetiva (em detrimento
da responsabilidade subjetiva do mesmo). Significa dizer, preserva-se, assim, o
nexo de causalidade entre a conduta e o evento. Logo, a aplicao do dispositivo
no pode ser "objetiva", automtica. H, sim, a exigncia do elemento subjetivo
do autor do crime. A primeira parte do artigo 121, pargrafo 4 prev causas de
aumento de pena para o homicdio culposo (se o crime resulta de inobservn-
cia de regra tcnica de profisso, arte ou ofcio, ou se o agente deixa de prestar
imediato socorro vtima, no procura diminuir as consequncias do seu ato,
ou foge para evitar priso em flagrante).
interessante ressaltar que alm do cap. I do ttulo I da Parte Especial (isto
, Dos crimes contra a vida), o CP prev outros crimes qualificados pelo even-
to morte, quando este figura uma condio de maior punibilidade, ou mesmo
resulta de violncia empregada para assegurar a execuo, impunidade ou a
vantagem de outro crime (por exemplo, o art. 157, 3, que versa sobre o cri-
me de latrocnio: matar para roubar). Institutos que sero estudados oportuna-
mente na presente disciplina (DP1).
captulo 1 15
1.1.3 Sujeito passivo
Ser vivo, nascido de mulher. preciso que a vtima estivesse com vida ao tempo
do cometimento da conduta, do contrrio, a tentativa de mat-la configurar
crime impossvel (art. 17, CP).
9 Sobre o tema, vide, NORONHA, Edgard Magalhes. Direito penal. Vol. 2. So Paulo: Saraiva, 1972, p. 18.
10 GRECO, Rogrio. Curso de direito penal: parte especial, volume II: Introduo teoria geral da parte especial:
crimes contra a pessoa. 11. ed. Niteri, RJ: Impetus, 2014, p. 146.
11 O fato de inexistir nos autos exame de corpo de delito no afasta a materialidade delitiva, porquanto aplicvel
ao caso o disposto no artigo 167 do Cdigo de Processo Penal, que assim dispe: No sendo possvel o exame
de corpo de delito, por haverem desaparecido os vestgios, a prova testemunhal poder suprir-lhe a falta. (TJRS, 1
Cm., Rese 70027447374, Rel. Des. Marco Antonio Ribeiro de Oliveira, DJ 25/3/2009)
16 captulo 1
Pode haver concurso material12 de homicdio com outros delitos, tal como
o de leses corporais em terceiro, ocultao de cadver etc.
ATENO
Quanto ao crime continuado, o art. 71, pargrafo nico, se refere aos crimes dolosos, contra
vtimas diferentes, praticados com violncia ou grave ameaa, e permite que o juiz, com base
nas circunstncias judiciais aumente a pena at o triplo (o aumento maior do que o previsto
no caput deste mesmo artigo (1/6 a 2/3). Entende Delmanto que a Reforma Penal de 1984
tornou prejudicada a Smula n 605, STF, que vedava a continuidade delitiva nos crimes
contra a vida. Atualmente, j se admite conforme decises mais recentes (v.g. RTJ 121/659,
HC 83.575).
12 Hiptese prevista no art. 69, CP: Quando o agente, mediante mais de uma ao ou omisso, pratica dois ou
mais crimes, idnticos ou no, aplicam-se cumulativamente as penas privativas de liberdade em que haja incorrido.
No caso de aplicao cumulativa de penas de recluso e de deteno, executa-se primeiro aquele.. Trata-se da
forma mais rigorosa de tratamento do concurso de crimes, e, por este motivo, a lei penal a considera como limite
mximo a ser observado no terreno do concurso de crimes. (SOUZA, Artur de Brito Gueiros; JAPIASS, Carlos
Eduardo Adriano. Curso de direito penal: parte geral. 2. ed. rev., atual. e ampl. Rio de Janeiro: Forense, 2015, p.
536).
13 BITENCOURT, Cezar Roberto. Tratado de direito penal, 2: parte especial: dos crimes contra a pessoa. 15. ed.
rev., ampl. e atual. So Paulo: Saraiva, 2015, p. 66.
captulo 1 17
1.1.6 Consumao
Com a morte da vtima (crime material). Com o advento da Lei 9.434/97, regula-
mentada pelo decreto 368/97, seu artigo 3 dispe que a morte se d com a ces-
sao da atividade enceflica. Sua execuo pode ser fracionada em vrios atos.
A determinao do momento da morte (definio operacional da morte
para o direito) j foi controvertida na doutrina. Assim, hoje, devido necessida-
de de transplantes, a medicina enaltece o critrio da chamada morte cerebral
(em detrimento do parmetro anterior, atinente parada cardiorrespiratria),
que ocorre quando no h nenhuma atividade cerebral, nem circulao espon-
tnea, sendo necessrios aparelhos para que a pessoa continue viva. Ressalte-
se, novamente, que a morte cerebral da vtima ser objeto de comprovao por
meio de exame de corpo de delito direto ou indireto (art. 158 CPP).
1.1.7 Tentativa
Uma vez que se trata de crime material, o homicdio doloso admite tentativa.
Devem estar presentes o animus necandi e o incio da execuo. Esta pode ser
cruenta (com ferimentos) ou branca (sem ferimentos). Sendo oportuno lem-
brar que o instituto da tentativa uma regra ampliativa da tipicidade penal14
uma vez que as normas penais incriminadoras, em regra, no preveem a for-
ma tentada , consistindo em causa geral de diminuio de pena prevista no II
do art. 14, da Parte Geral do Cdigo Penal, no qual se diz o crime II tentado,
quando, iniciada a execuo, no se consuma por circunstncias alheias von-
tade do agente (grifo nosso).
IMPORTANTE
No caso concreto, para a distino entre leso corporal consumada e tentativa de homicdio
deve-se avaliar o elemento subjetivo (dolo). Em caso de dvida entre tentativa e leso corpo-
ral, ou entre aquela e exposio da vida ao perigo, opta-se pelo menos grave.
14 SOUZA, Artur de Brito Gueiros; JAPIASS, Carlos Eduardo Adriano. Curso de direito penal: parte geral. 2. ed.
rev., atual. e ampl. Rio de Janeiro: Forense, 2015, p. 329.
18 captulo 1
1.1.8 Classificao
1.1.9 Ao penal
Com a Lei 9.299/96, o artigo 9, pargrafo nico do CPM foi alterado, passando
os crimes dolosos contra a vida e cometidos contra civil competncia da Jus-
tia Comum. Assim, o critrio para aferio da competncia da justia militar
d-se em razo de crime praticado por militar contra militar (sujeito passivo).
a) Homicdio privilegiado
uma causa especial de diminuio de pena (art. 121, 1, CP) qual a
doutrina se encarregou de chamar de homicdio privilegiado. As circunstncias
especialssimas elencadas no referido pargrafo minoram a sano aplicvel
ao homicdio trata-se, portanto, de minorantes, e no de elementares tpicas,
motivo pelo qual as privilegiadoras no se comunicam na hiptese de concurso
de pessoas (art. 30, CP).15 Se estiverem presentes os pressupostos, o juiz dever
reduzir a pena de 1/6 a 1/3, de modo que diante das circunstncias - a pena
poder ficar abaixo do mnimo legal.
15 SOUZA, Artur de Brito Gueiros; JAPIASS, Carlos Eduardo Adriano. Curso de direito penal: parte geral. 2. ed.
rev., atual. e ampl. Rio de Janeiro: Forense, 2015, p. 329.
captulo 1 19
As duas primeiras formas privilegiadas de homicdio esto ligadas aos mo-
tivos determinantes do crime, que dizem respeito aos interesses ou fins da vida
coletiva que revelam menor desajuste e menor periculosidade (motivo de rele-
vante valor social ou moral). O outro caso o do homicdio emocional (sob o
domnio de violenta emoo, logo em seguida a injusta provocao da vtima).
So as seguintes modalidades de homicdio privilegiado:
I. Motivo de relevante valor social: aquele que corresponde aos interes-
ses coletivos, ou suscitado por especficas paixes ou preocupaes sociais,
nobres em si mesmas e condizentes com a atual organizao da sociedade;
motivo altrusta que acarreta menor reprovabilidade. Cuida-se, aqui, do moti-
vo que no interessa somente ao agente, e sim a todo o corpo social, devendo
ser, ainda, relevante, notvel, importante.16 Por ex.: Matar o traidor da ptria,
o tirano, o facnora ou perigoso bandido para que se assegure a tranquilidade
da comunidade.
II. Motivo de relevante valor moral: tem uma motivao ligada a senti-
mentos de piedade, misericrdia e compaixo, ligado a interesse particular
ou individual. o valor considerado enobrecedor em qualquer cidado em cir-
cunstncias normais, conforme os princpios ticos dominantes, isto , aquilo
que a moral mdia considera merecedora de indulgncia.17 Por ex.: homicdio
de um doente terminal para livr-lo dos sofrimentos que o atormentam (euta-
nsia); matar o estuprador de sua filha.
III. Violenta emoo logo em seguida injusta provocao da vtima: por
emoo entende-se um estado afetivo que produz momentnea perturbao
da personalidade do indivduo e afeta seu equilbrio psquico, acarretando-lhe
alteraes somticas.18 Neste sentido, convm destacar a previso do art. 28, I,
do CP, segundo o qual a emoo (assim como a paixo) no exclui a responsa-
bilidade penal do agente a quem acomete. A violenta emoo a que se refere
o presente dispositivo significa clera ou ira que, desde que no sejam passa-
geiras, atribuem ao homicdio a condio de privilegiado, minorando a pena de
quem o pratica.
A reao deve ser imediata, j que no pode haver um intervalo entre a ao
e a provocao. A provocao deve ser injusta e consistir em: ofensas honra,
16 GRECO, Rogrio. Curso de direito penal: parte especial, volume II: Introduo teoria geral da parte especial:
crimes contra a pessoa. 11. ed. Niteri, RJ: Impetus, 2014, p. 148.
17 BITENCOURT, Cezar Roberto. Tratado de direito penal, 2: parte especial: dos crimes contra a pessoa. 15. ed.
rev., ampl. e atual. So Paulo: Saraiva, 2015, p. 76-77.
18 SOUZA, Artur de Brito Gueiros; JAPIASS, Carlos Eduardo Adriano. Curso de direito penal: parte geral. 2. ed.
rev., atual. e ampl. Rio de Janeiro: Forense, 2015, p. 295.
20 captulo 1
vias de fato, ameaas, risos de escrnio ou desprezo, apelidos vilipendiosos, ex-
presses ambguas, indiretas mordazes, revelao de segredos, exerccio abusi-
vo de direito, atos emulativos, entre outros.
Em termos precisos, a "provocao" referida no pargrafo em comento no
traduz, necessariamente, agresso, mas compreende todas e quaisquer con-
dutas incidentes, desafiadoras e injuriosas. Pode, inclusive, ser indireta, isto ,
dirigida contra terceira pessoa ou at contra um animal. Reitera-se, ainda, a ne-
cessidade de preencher os dois requisitos complementares a essa situao: (a)
domnio de violenta emoo (tal emoo deve ser violenta, intensa, absorvente,
exatamente aquela que oblitera os sentidos, aquela que, na linguagem popular,
cega. Se decorrer na prtica do homicdio apenas uma influncia da emoo,
de se reconhecer apenas a atenuante prevista no art. 65, III, "c", do CP) 19; e
(b) reao imediata (logo depois da provocao da vtima, sem hiato temporal,
devendo perdurar o estado de violenta emoo).
O homicdio passional ou emocional era mais comum no passado e aceito.
Atualmente, com as mudanas dos costumes, rejeita-se com mais frequncia.
Na hiptese de concurso de pessoas, as circunstncias subjetivas so inco-
municveis entre os agentes (art. 30).
b) Homicdio qualificado
As qualificadoras criam um tipo penal derivado, com penas prprias. As
circunstncias que qualificam o homicdio podem ser subjetivas ou objetivas.
As circunstncias subjetivas dizem respeito aos motivos reprovveis. Exemplo:
motivo torpe (inciso I) e motivo ftil (inciso II); e aos fins com que a ao prati-
cada: facilitar ou assegurar a execuo, ocultao, vantagem ou impunidade de
outro crime (inciso V). J as circunstncias objetivas dizem respeito aos meios
que envolvam dissimulao, crueldade, perigo de maior dano (inciso III) e aos
modos que dificultem ou tornem a defesa impossvel (inciso IV). A Lei 13.104/15
incluiu a qualificadora do Inciso VI, denominado feminicdio, enquanto a Lei
13142/15 incluiu o Inciso VII, quando o homicdio praticado contra autoridade
captulo 1 21
ou agente descrito nos arts. 142 e 144 da Constituio Federal, integrantes do
sistema prisional e da Fora Nacional de Segurana Pblica, no exerccio da
funo ou em decorrncia dela, ou contra seu cnjuge, companheiro ou paren-
te consanguneo at terceiro grau, em razo dessa condio
ATENO
Muitas das situaes do 2 so previstas tambm como agravantes. Deve-se seguir a regra
do non bis in idem. Por ex.: se o homicdio for qualificado por motivo ftil, no haver aumento
na 2 fase pelo agravante do motivo ftil porque este fato j qualificou o crime (vide artigo
61, do cdigo penal).
O fato de no haver razo para matar no significa que a pena deve ser agravada, pois de
outra forma, teramos apenas dois tipos de homicdio, qualificado e privilegiado, quando, na
verdade, alm destes, h o tipo simples.
Circunstncias qualificadoras
20 SOUZA, Artur de Brito Gueiros; JAPIASS, Carlos Eduardo Adriano. Curso de direito penal: parte geral. 2. ed.
rev., atual. e ampl. Rio de Janeiro: Forense, 2015, p. 492.
22 captulo 1
ao executor do crime,21 que quem mata motivado pela remunerao, ou se
ser aplicada tambm ao mandante, configurando verdadeira elementar sub-
jetiva do tipo.22
Na paga, o agente recebe previamente a recompensa pelo cometimento do
crime; o que no ocorre na promessa de recompensa, em que h a expectativa
de paga, condicionada concretizao do homicdio conforme combinado.23
Neste sentido, ressalte-se que a natureza da paga feita ou promessa de recom-
pensa tambm bastante discutida:
a) Para uns, pode ser ela de qualquer espcie, compreendendo tudo
quanto possa ser objeto de paga ou promessa. No depende igualmente
de prvia fixao. Pode ser deixada escolha do mandante. No constitui
condio essencial da recompensa ter valor econmico, bastando, por
exemplo, a simples promessa de futuro casamento, com a prpria pes-
soa instigadora ou com terceira.
b) Predomina, no entanto, o entendimento segundo o qual a recom-
pensa deve ter natureza econmica.
21 III - Os dados que compem o tipo bsico ou fundamental (inserido no caput) so elementares (essentialia
delicti); aqueles que integram o acrscimo, estruturando o tipo derivado (qualificado ou privilegiado) so
circunstncias (accidentalia delicti). IV - No homicdio, a qualificadora de ter sido o delito praticado mediante paga
ou promessa de recompensa circunstncia de carter pessoal e, portanto, ex vi art. 30 do C.P., incomunicvel. V -
nulo o julgamento pelo Jri em que o Conselho de Sentena acolhe a comunicabilidade automtica de circunstncia
pessoal com desdobramento na fixao da resposta penal in concreto. Ordem concedida. (STJ - HC: 78404 RJ
2007/0049121-0, Relator: Ministro FELIX FISCHER, Data de Julgamento: 27/11/2008, T5 - QUINTA TURMA,
Data de Publicao: DJe 09/02/2009)
22 CUNHA, op. cit., p. 27.
23 BITENCOURT, Cezar Roberto. Tratado de direito penal, 2: parte especial: dos crimes contra a pessoa. 15. ed.
rev., ampl. e atual. So Paulo: Saraiva, 2015, p. 76-77.
captulo 1 23
II. Motivo ftil (inciso II)
o motivo insignificante (no significa injusto), que normalmente no leva
a este tipo de reao por parte do agente; o motivo notavelmente despropor-
cionado ou inadequado com relao ao crime. Diz-se que, na futilidade, no h
simetria relevante entre a razo delinquente e o fato perpetrado pelo agente.24
Ex.: matar porque a vtima tinha rido do acusado ao v-lo caindo do cava-
lo; rompimento de namoro ou noivado; desentendimento banal e corriqueiro;
porque a companheira se recusou a acompanh-lo na visita a parentes; matar
um garoto porque ele furtava goiabas.
24 SOUZA, Artur de Brito Gueiros; JAPIASS, Carlos Eduardo Adriano. Curso de direito penal: parte geral. 2. ed.
rev., atual. e ampl. Rio de Janeiro: Forense, 2015, p. 492.
25 BITENCOURT, Cezar Roberto. Tratado de direito penal, 2: parte especial: dos crimes contra a pessoa. 15. ed.
rev., ampl. e atual. So Paulo: Saraiva, 2015, p. 87.
26 Idem, mesma pgina.
24 captulo 1
Tortura meio supliciante empregado, a exasperao do sofrimento da v-
tima por atos de intil crueldade. Se o agente atuar com dolo com relao
tortura, responder pelo crime de tortura qualificado pelo resultado (art. 1,
3, da Lei 9.455/97).
Meio insidioso o meio dissimulado em sua eficincia malfica27 .
Consiste no instrumento escolhido para que o agente consiga xito em sua em-
preitada criminosa sem que a vtima tome conhecimento disso. 28
Meio cruel o que aumenta o sofrimento da vtima, ou revela uma brutali-
dade fora do comum, em contraste com o mais elementar sentimento de pieda-
de29. Ou seja, para alm do fato de o indivduo ter sua vida ceifada pela conduta
criminosa de outro, h a causao de intil e desnecessrio sofrimento para
esta vtima, o que torna o fato ainda mais reprovvel.
Meio de que podia resultar perigo comum, aquele que alm de atingir a
vtima escolhida, pode criar uma situao de perigo a indistinto nmero de pes-
soas, sendo o fogo e o explosivo indicados como exemplos de meios cuja capa-
cidade de destruio no pode ser controlada pelo agente.
captulo 1 25
Outro meio ou recurso: anlogo aos anteriores, que dificultem a defesa da
vtima.
Ex.: atacar a vtima enquanto dorme, ou por esta estar imobilizada por ao
de terceiros, ou mesmo incapacitada de se defender.
26 captulo 1
Cumpre agregar que femicdio ou feminicdio utilizado indistintamente
nos pases latino-americanos para designar a morte de mulheres em razo de
gnero. No entanto, cuidar-se-iam de expresses distintas. O femicdio teria
sido a designao dada por Diane Russel (femicide, em ingls), em 1970, para
destacar a morte violenta de mulheres, com o fito de dar visibilidade opres-
so, discriminao e morte de mulheres em razo da condio de gnero. Dessa
forma, o femicdio toda morte de mulher por motivo sexista. 30
Por outro lado, a palavra feminicdio teria sido criada por Marcela Lagarde
para designar igualmente a morte de mulheres em razo de gnero. No entan-
to, o feminicdio denotaria uma conotao poltica, qual seja, o descaso do
Estado em dar efetivo cumprimento aos compromissos internacionais assumi-
dos nessa matria, bem como a omisso em processar e punir os executores de
fatos dessa natureza. Para Marcela Lagarde, o feminicdio seria um verdadeiro
crime de Estado. 31
De toda sorte, em ambos os casos femicdio ou feminicdio , o que se pre-
tende destacar a morte de mulheres em razo da sua condio de gnero no
contexto de uma cultura de violncia sistemtica contra a mulher. Nesse senti-
do, existiriam modalidades de feminicdio, quais sejam: o ntimo, no-ntimo,
infantil, familiar, por conexo, sexual sistmico, por prostituio ou ocupao
estigmatizada, por trfico de pessoas, por contrabando de pessoas, transfbi-
co, lesbofbico, racista e, por fim, por mutilao genital feminina. 32
Nesse contexto social e criminolgico, cumpre ressaltar que todo femini-
cdio um homicdio, mas nem todo homicdio de mulher um feminicdio.
Explica-se: a morte, ainda que violenta, de uma mulher decorrente, por exem-
plo, de um acidente de trabalho, em nada se relaciona a sua condio de mu-
lher. Portanto, para caracterizar a qualificadora do feminicdio, deve-se atentar
para especial motivao que move a conduta contra o sujeito passivo: a condi-
o de mulher. Isto significa que o agente femicida, ou seus atos, rene um ou
vrios padres culturais arraigados em ideias misginas de superioridade mas-
culina, de discriminao contra a mulher e de desprezo a ela ou sua vida.33
captulo 1 27
A lei taxativa ao designar a mulher como sujeito passivo desse crime.
controverso assinalar se a doutrina ou a jurisprudncia poderia interpretar o
elemento mulher como normativo ao invs de descritivo, incluindo, assim,
o homicdio contra transgnico. Ademais, a lei especifica em quais circunstn-
cias h condio de sexo feminino: 1 nos casos de violncia domstica e fa-
miliar; e 2 quando h menosprezo ou discriminao condio de mulher (cf.
art. 121, 2-A, inc. I e II, do CP). Na primeira hiptese violncia domstica e fa-
miliar , por uma interpretao teleolgica, faz-se referncia Lei 11.340/2006
(Lei Maria da Penha). Nesse sentido, o art. 5 da Lei Maria da Penha define a
violncia domstica e familiar. 34
A segunda hiptese caracterizadora do feminicdio diz respeito ao menos-
prezo ou discriminao condio de mulher. Menosprezo significa deprecia-
o, desdm, indiferena, e discriminao o ato de tratar de forma injusta,
desigual. Nesse inciso, especificamente, no h necessidade de vnculo afetivo
entre a mulher e agente misgino, diferentemente da hiptese anterior.
Em que pesem a relevncia e a gravidade da questo, duas crticas podem
ser formuladas inovao trazida pela Lei n. Lei 13.104/2015. A primeira diz
respeito a tendncia, verificada nos ltimos anos, de reformas penais pontuais
ou securitrias , que, no escopo de proteger determinado segmento ou setor
da sociedade, olvida de igual proteo de outros grupos, no caso, igualmente
vulnerveis e igualmente vtimas de mortes violentas. 35
A segunda crtica, tambm relacionada com os efeitos negativos de um
Direito Penal securitrio, consiste na carncia de uma viso sistemtica da
codificao penal. Isto redunda, no raro, em termos prticos, em uma maior
desproteo ao invs de um maior rigor punitivo pretendido pelo legislador.
Explica-se. As hipteses, agora enquadradas na qualificadora do feminicdio,
conduziam como visto nos exemplos anteriores , a imputao de homicdios
dupla ou at triplamente qualificado (motivo torpe ou ftil, meio insidioso,
34 Art. 5o Para os efeitos desta Lei, configura violncia domstica e familiar contra a mulher qualquer ao ou
omisso baseada no gnero que lhe cause morte, leso, sofrimento fsico, sexual ou psicolgico e dano moral ou
patrimonial: I - no mbito da unidade domstica, compreendida como o espao de convvio permanente de pessoas,
com ou sem vnculo familiar, inclusive as esporadicamente agregadas; II - no mbito da famlia, compreendida como a
comunidade formada por indivduos que so ou se consideram aparentados, unidos por laos naturais, por afinidade
ou por vontade expressa; III - em qualquer relao ntima de afeto, na qual o agressor conviva ou tenha convivido
com a ofendida, independentemente de coabitao. Pargrafo nico. As relaes pessoais enunciadas neste artigo
independem de orientao sexual.
35 Nesse sentido, o PLS n. 236, acima referido, prev a incluso de uma qualificadora, no homicdio, nos seguintes
termos: por preconceito de raa, cor, etnia, orientao sexual e identidade de gnero, deficincia, condio de
vulnerabilidade social, religio, procedncia regional ou nacional, ou por outro motivo torpe; ou em contexto de
violncia domstica ou familiar.
28 captulo 1
cruel ou perigoso, ou de forma covarde ou traioeira), alm da circunstncia
agravante do art. 61, inc. II, al. e ou f, do CP. Doravante, possvel se que
possa sustentar inclusive com efeitos benficos da lei penal no tempo , a fa-
vor do autor do crime contra a mulher, ter o mesmo dado a morte vitima to
somente em razo da sua condio de sexo feminino, especializando, pois, esta
qualificadora e afastando a incidncia das demais (princpio da especialidade),
bem assim da mencionada agravante (princpio do ne bis in idem).
captulo 1 29
guarda municipal36 e da segurana viria37, e pessoas a eles relacionados, o que
ampliaria, sobremodo, o raio de incidncia dessa qualificadora.
Por outro lado, como visto, os integrantes do sistema prisional tambm so
mencionados pela qualificadora em questo. Como membros do sistema prisio-
nal entende-se no apenas os agentes presentes no dia a dia da execuo penal
(diretor da penitenciria, agentes, guardas etc.), mas tambm aqueles que atuam
em certas etapas da execuo penal (integrantes da comisso tcnica de classifi-
cao, comisso de exame criminolgico, conselho penitencirio etc.).38
A alterao do tipo penal do homicdio foi resultante do Projeto de Lei n.
846 de 2015. interessante observar que a redao originria do PL 846 previa
apenas uma hiptese majorante ao crime de homicdio, e to somente quando
o crime fosse cometido contra as autoridades do artigo 144, da Constituio
Federal. Na ocasio, o argumento era o de que se fazia necessrio o recrudes-
cimento da pena para crimes cometidos contra as autoridades de segurana
pblica. Portanto, conforme os motivos que ensejaram o Projeto de Lei, a al-
terao normativa seria um elemento a ser agregado ao combate ao crime or-
ganizado, fortalecendo a sociedade e gerando sensvel aumento da sensao
de segurana e efetiva sensao de diminuio da impunidade.39 Todavia, em
razo de emendas no curso de sua tramitao, a ideia original foi abandonada,
passando, assim, a constar como uma nova qualificadora do homicdio.
As crticas a serem dirigidas a esta qualificadora assemelham-se anterior.
Cuida-se de uma tendncia securitria do Direito Penal, em detrimento de uma
concepo sistmica da disciplina. Nesse passo, duas observaes podem ser
feitas. A primeira a de que, de fato, a morte de uma autoridade ou agente das
Foras Armadas, segurana pblica etc., ou de pessoas a elas relacionadas, em
razo dessa condio, altamente reprovvel. H, indubitavelmente, torpeza
nesse tipo de homicdio. Contudo, no se deve olvidar de uma perspectiva mais
36 Art. 144, 8, Constituio Federal: Os Municpios podero constituir guardas municipais destinadas proteo
de seus bens, servios e instalaes, conforme dispuser a lei.
37 Art. 144, 10, Constituio Federal: A segurana viria, exercida para a preservao da ordem pblica e
da incolumidade das pessoas e do seu patrimnio nas vias pblicas: I - compreende a educao, engenharia e
fiscalizao de trnsito, alm de outras atividades previstas em lei, que assegurem ao cidado o direito mobilidade
urbana eficiente; e II - compete, no mbito dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, aos respectivos rgos
ou entidades executivos e seus agentes de trnsito, estruturados em Carreira, na forma da lei.
38 BITENCOURT, Cezar Roberto. Qualificadora de homicdio contra policial no protege a pessoa, e sim a funo.
2015. Disponvel em: <http://www.conjur.com.br/2015-jul-29/cezar-bitencourt-homicidio-policial-protege-funcao-
publica>. Acessado em: dez. 2015.
39<http://www.camara.gov.br/proposicoesWeb/prop_mostrarintegra?codteor=1312213&filename=Avulso+-
PL+846/2015>. Acessado em: dez. 2015.
30 captulo 1
ampla e, consequentemente, mais grave, qual seja, a de que o Brasil um pas
extremamente violento, ou seja, que ns temos uma das maiores taxas de poli-
ciais que morrem em servio, mas, tambm, uma das polcias que mais matam
no mundo.40 Diante dessa lamentvel constatao, parece pouco crvel que a
mera introduo dessa hiptese qualificadora possa servir a fins preventivos
ou, de todo modo, deter a espiral da violncia no cotidiano brasileiro.
Demais disso, critica-se a previso da qualificadora operar quando o homi-
cdio praticado contra autoridade ou agente das Foras Armadas, da seguran-
a pblica, integrantes do sistema prisional ou da Fora Nacional de Segurana
Pblica, no exerccio da funo ou em decorrncia dela, ou contra seu cnju-
ge, companheiro ou parente consanguneo at terceiro grau, em razo dessa
condio, olvidando-se de igual proteo para outras autoridades e agentes que
exeram funes pblicas na rbita penal e processual penal. Dito por outras
palavras, no se compreende o porqu do legislador penal no estender a hip-
tese para magistrados, membros do Ministrio Pblico, Defensores Pblicos,
advogados criminalistas, respectivos servidores que auxiliam em tais misteres,
bem assim pessoas a eles relacionados, quando a morte dada em razo de tais
funes.
DESTAQUES
1. Comunicabilidade das circunstncias qualificadoras aos partcipes
As qualificadoras referentes aos motivos determinantes do crime (subjetivas) so inco-
municveis entre os partcipes, por serem de carter pessoal (art. 26).
As qualificadoras objetivas s se comunicam quando entram na esfera de conhecimen-
to do co-autor ou partcipe, j que todas as qualificadoras devem estar cobertas pelo dolo
dos agentes.
captulo 1 31
O privilgio pode concorrer com as qualificadoras objetivas (fogo, veneno, meio cruel)
do homicdio, mas no com as subjetivas, e como este privilgio subjetivo deve prevalecer.
Logo, neste caso, aplica-se a pena do homicdio qualificado com a reduo de 1/6 a 1/3.
c) Homicdio culposo
A vida protegida de toda forma ilcita de ataque. Apenas colocar a vida em
perigo j constitui crime previsto no artigo 132, por exemplo.
A pessoa que vive em sociedade tem o dever objetivo de cuidado, o dever
de ser cauteloso. Sempre que uma conduta traduzir uma violao do dever ob-
jetivo de cuidado, sendo previsvel ao homem mediano que aquilo causaria a
morte de algum, ocorre o homicdio culposo.
No crime culposo a conduta violadora do dever objetivo de cautela, muito
mais que o resultado, uma vez que este no visado pelo agente, apesar de s
existir crime culposo se h o resultado concreto. No existe tentativa.
O resultado tem que ser ao menos previsvel e no ter sido previsto para que
seja caracterizado o crime culposo (culpa inconsciente), ou ento ter sido pre-
visto mas no ter sido evitado, acreditando o agente levianamente que o resul-
tado no ocorreria (culpa consciente).
i. Elementos do crime culposo
a) comportamento humano voluntrio, positivo ou negativo;
b) descumprimento do cuidado objetivo necessrio, manifesta-
do pela imprudncia, negligncia ou impercia;
c) previsibilidade objetiva do resultado;
d) morte involuntria.
32 captulo 1
d) Homicdio culposo majorado
O homicdio culposo ser majorado, sendo sua pena aumentada de 1/3 (um
tero) se o crime resulta de inobservncia de regra tcnica de profisso, arte ou
ofcio, ou se o agente deixa de prestar imediato socorro vtima, no procura
diminuir as consequncias do seu ato, ou foge para evitar priso em flagrante.
i. Se o crime resulta de inobservncia de regra tcnica de profisso,
arte ou ofcio
Para Damsio de Jesus, esta qualificadora citada na letra a s se aplica aos
profissionais no exerccio de suas funes.
a chamada culpa profissional, a causa de aumento s tem aplicao no
caso de homicdio culposo.
captulo 1 33
d) Perdo judicial
O perdo judicial previsto no pargrafo 5 do artigo 121, aplicvel ao homi-
cdio culposo (quando as consequncias do crime j atingem o agente de forma
to grave que a sano penal se torna desnecessria), um instituto que permi-
te ao juiz deixar de aplicar a pena ( causa de extino da punibilidade (era. 107,
IX, CP e Smula 18, STJ).
tambm previsto no caso de leso culposa, ( 8 do artigo 129).
41 Em sentido contrrio: (...) se o agente for condenado pela prtica do crime de constituio de milcia privada,
ainda que tenha cometido um homicdio, no poder sofrer a majorante por tal crime ter sido praticado por integrante
de milcia privada, pois representaria uma dupla punio por um mesmo fundamento. Em outros termos, essa
majorante somente pode ser aplicada se o autor do homicdio for reconhecido no julgamento do homicdio como
suposto integrante de milcia privada, mas que no tenha sido condenado por esse crime. (BITENCOURT, Cezar
Roberto. Op. cit., p. 119).
34 captulo 1
f) Aumento de pena no feminicdio
Conforme exposto acima, a Lei n. 13.104/2015 introduziu a hiptese qualifica-
dora do feminicdio, no art. 121, 2, inc. VI, consistente na morte dolosa con-
tra mulher por razes da sua condio de sexo feminino. Nestes termos, a Lei
n. 13.104 tambm disps da elevao da pena do homicdio qualificado nessas
circunstncias, quando o fato for praticado: 1 durante a gestao ou nos trs
meses posteriores ao parto; 2 contra mulher menor de quatorze anos, maior
de sessenta ou com deficincia; e 3 na presena de descendente ou de ascen-
dente da vtima.
Como se pode verificar, cuidar-se-iam de situaes nas quais a morte por
razes da condio de sexo feminino guardariam maior reprovabilidade. No
primeiro caso, justifica-se a majorante em razo do estado gravdico da mu-
lher, bem assim pelo perodo de amamentao. Na segunda hiptese, ao lado
da condio de mulher, haveria uma maior vulnerabilidade em funo da idade
(menor de quatorze ou maior de sessenta anos de idade) ou de deficincias fsi-
cas ou psquicas. Por fim, a prtica do feminicdio na presena de parentes na
linha vertical (descendente ou ascendente) evidenciaria inequvoco desvalor da
ao, em funo do abalo psquico diante da violncia de viso. Deve-se atentar,
contudo, no tocante dosimetria da pena, para que no se incorra em indevido
bis in idem, na medida em que os dados constantes da majorante ora analisada
tambm podem constituir circunstncia judicial ou agravante do crime.
g) Ao penal
Em quaisquer das modalidades do homicdio, a ao penal pblica
incondicionada.
captulo 1 35
Todavia, as legislaes modernas, atendendo ao valor excepcional da vida
humana, passaram a prever uma figura sui generis, que a participao no
suicdio de outra pessoa. A maioria das legislaes no pune a tentativa de
suicdio, que , entretanto, considerada como fato ilcito por atingir um bem
jurdico indisponvel, e por no ser o exerccio de nenhum direito subjetivo,
permitindo a lei a coao para impedi-lo.
Em seu estudo sobre o suicdio, Emile Durkheim sustenta que o suicdio
resultado de distrbio entre o indivduo e a sociedade. Tanto mais fortemen-
te esteja o indivduo integrado no grupo social, menor ser a probabilidade
de suicdio.
Quem se depara com uma pessoa tentando se matar pode tentar impedir
o ato. O crime de constrangimento ilegal est previsto no art. 146 do CP, e a lei
exclui expressamente desta disposio, em seu 3, II: a coao exercida para
impedir suicdio.
No artigo 122 do CP, a lei impe uma sano quele que colabora no suic-
dio de outrem. Se h a interveno do agente no suicdio da vtima, desde que
no seja na fase de execuo, esta colaborao punida por este artigo.
Este auxlio deve ser doloso e prestado nos atos preparatrios. Se a colabo-
rao se der na fase de execuo ser homicdio. exemplo emprestar a arma
sem saber que a pessoa vai se matar no crime. Ao mesmo tempo, o agente
responder por homicdio no caso em que praticar atos de execuo, tais como
ajudar a dar um tiro, acabar de enterrar a faca, abrir a torneira de gs e o suicida
fechar a janela.
Agora, passar-se- anlise dos elementos do tipo penal em questo.
36 captulo 1
1.2.3 Sujeito passivo
O homem capaz de ser induzido, instigado ou auxiliado, ou seja, que tenha al-
guma capacidade de resistncia conduta do sujeito ativo, sendo indispens-
vel que tenha capacidade de discernimento para entender o ato que pratica.
Quando o suicida inimputvel ou menor sem compreenso, no ocorre-
r este delito, mas, sim, um homicdio tpico, face nula capacidade de resis-
tncia da vtima. Neste caso, fala-se at em autoria mediata, na qual a vtima
mero instrumento do agente.
O induzimento deve ser dirigido para uma pessoa determinada ou a um gru-
po determinado, no ocorre o crime quando se trata de induzimento/instiga-
o de carter geral e indeterminado. Ex.: Quando um autor de obra literria
leva os leitores ao suicdio, tal como ocorreu com Goethe, em Werther, livro que
teve sua venda proibida na cidade de Leipzig, em razo dos inmeros suicdios
que a leitura motivou.
captulo 1 37
A maioria da doutrina nega a possibilidade da prtica deste crime por omis-
so, enquanto que outros, como Nelson Hungria, admitem-na se o agente for
de alguma forma garantidor, tendo a obrigao de impedir o resultado. Se dei-
xar de faz-lo, estar de alguma forma instigando. Ex.: pai que v o filho se sui-
cidar e nada faz; guarda que deixa o preso suicidar-se.
Da mesma maneira para formas omissivas de instigao, nas quais o no
fazer reforaria a ideia de suicdio. Ex.: enfermeiro que, violando as regras do
estabelecimento, que manda recolher as armas de todas as pessoas internadas,
deixa o revlver para que o doente se mate.
H provocao direta ao suicdio nos casos de coao, fsica ou moral, resis-
tvel, e quando o agente inflige vtima maus-tratos e sofrimento, para o fim de
lev-la, em desespero, ao suicdio. Frise-se que no basta a ameaa de revelar
determinados fatos ou o rompimento amoroso, necessrio o dolo.
Ainda, haver homicdio e no induzimento, se a vtima age por erro pro-
vocado pelo agente. Ex.: Tcio entrega a Caio arma carregada, alegando que
inofensiva e levando o outro a dispar-la contra si mesmo.
38 captulo 1
1.2.7 Formas qualificadas
1.2.8 Ao penal
DESTAQUE
1. Suicdio a dois
Quando duas pessoas decidem fazer um pacto de morte em virtude de amor impossvel:
a) Nenhum dos dois pratica ato de execuo em relao a outro, cada um tomou seu
prprio veneno.
Quando h um pacto, presume-se que os dois esto se induzindo e instigando mutua-
mente: o que teve a ideia o induzidor e o que aceitou o instigador:
se ningum sofrer leso grave no tpico o fato;
se um deles sofrer leso grave, o outro responde pelo artigo 122;
se os dois sofrerem leses, respondero ambos por este artigo.
captulo 1 39
c) Ambos praticam atos de execuo (ex.: um fecha a janela e o outro abre o gs).
se s um sobreviver, responder por homicdio;
se os dois sobreviverem respondero por tentativa de homicdio;
se um desiste de se matar e o outro persiste com a ao suicida: se o que desistiu conse-
guir retirar sua participao, ficar impune. Mas se quem desistiu foi aquele que induziu ao
suicdio ser punido.
2. Testemunhas de Jeov
Interessante problema de um adepto da seita das Testemunhas de Jeov que, aps
ferir-se gravemente em um acidente de trnsito, necessitando uma transfuso de sangue,
recusa-se a faz-lo sob o argumento de que prefere morrer ao ser contaminado com sangue
de outra pessoa. Em resumo:
a) Sendo imprescindvel a transfuso, mesmo sendo a vtima maior e capaz, tal com-
portamento deve ser encarado como tentativa de suicdio, devendo o mdico intervir,
pois est na posio de garantidor;
b) Os pais, subtraindo o filho menor da necessria interveno cirrgica, respondero
por homicdio, pois naturais garantidores do filho, sendo inaceitvel a tese a da inexigi-
bilidade de conduta diversa.
1.3 Infanticdio
40 captulo 1
1.3.2 Sujeito ativo
O recm-nascido ou o feto que est nascendo, no o feto sem vida nem o abor-
tado ou invivel. Antes do incio do parto, qualquer atentado vida ser aborto,
a partir do incio do parto, quando se rompe a bolsa dgua, o crime ser de
infanticdio se praticado pela me. O nascituro deve nascer com vida, seno
crime impossvel.
O delito pode ser praticado por qualquer meio, at por omisso (artigo 13,
2, a), mas deve ser logo aps o parto (elemento normativo temporal). Parto
o conjunto dos processos (mecnicos, fisiolgicos e psicolgicos) por meio
dos quais o feto a termo ou vivel separa-se do organismo materno e passa ao
mundo exterior.
H certa dificuldade na conceituao do que seja logo aps. Entende a
maioria da doutrina compreender todo o perodo do estado puerperal, circuns-
tncia a ser analisada pelos peritos mdicos no caso concreto.
Por fim, para que se configure o delito em estudo, no basta que a me mate
o filho durante ou logo aps o parto, sob a influncia do estado puerperal: pre-
ciso, tambm, que haja uma relao de causa e efeito entre tal estado e o crime,
pois nem sempre ele produz perturbaes psquicas na parturiente.
Alis, sobre o tema, esclarece a Exposio de Motivos (item 40): Esta clu-
sula [influncia do estado puerperal], como bvio, no quer significar que o
puerprio acarrete sempre uma perturbao psquica: preciso que fique ave-
riguado ter esta realmente sobrevindo em consequncia daquele, de modo a di-
minuir a capacidade de entendimento ou de autoinibio da parturiente. Fora
da, no h por que distinguir entre infanticdio e homicdio.
captulo 1 41
interessante observar que diferente de outros pases, a nossa lei no ado-
tou o critrio psicolgico, o qual se assenta no desejo de preservar a honra, mas
sim o critrio fisiopsicolgico,42 levando em conta o desequilbrio fisiopsqui-
co oriundo do processo de parto. Dependendo do grau de desequilbrio fisiop-
squico oriundo do parto, pode a gestante ser considerada portadora de doena
ou perturbao da sade mental, aplicando-se as disposies dos arts. 26 caput
e pargrafo nico, do CP caso tenha ela, em razo da causa biolgica, retirada to-
tal ou parcialmente a capacidade de entendimento ou de autodeterminao.43
42 captulo 1
1.3.8 Outros crimes
H outro crime que estabelece relao com este o do artigo 134, s que neste
caso e inteno abandonar o filho e no mat-lo. A me poder responder
pelo artigo 134 e se resultar na morte do beb responder pelo artigo 134, 2.
1.4 Aborto
captulo 1 43
1.4.1 Bem jurdico
Fora o aborto provocado pela gestante, cujo sujeito ativo a prpria gestante,
nos outros casos o sujeito ativo pode ser qualquer pessoa.
Coautoria: A questo do enquadramento de terceiro que auxilia a gestante
discutida. Auxiliar significa, no caso, oferecer os instrumentos, acompanh-la
at a clnica, pagar o aborto e dar os remdios. O entendimento jurisprudencial
dominante que este 3 no responde pelo art. 126, mas sim pelo art. 124. A
importncia desta distino que se a gestante vier a sofrer leses graves, ou
mesmo vir a morrer, o 3 que auxilia continuar sujeito ao art. 124, no tendo
qualquer aumento em sua pena (em virtude da prescrio isso relevante).
Ex.: Namorado que acompanhou a gestante at a clnica de aborto respon-
deria pelo art. 124, e no pelo art. 126, enquanto que a enfermeira responderia
junto com o mdico.
A ao de provocar (dar causa, originar) tem forma livre e pode ser praticada por
qualquer meio, comissivo ou omissivo. Os meios podem ser qumicos ou fsi-
cos, diretos ou indiretos, incluindo psquicos (ex.: susto e terror). imprescin-
dvel que o meio seja hbil produo do resultado. Se o meio absolutamente
ineficaz (ex.: rezas, simpatias, ingesto de substncias incuas), h crime im-
possvel (art. 17 do CP). Da mesma forma, manobras abortivas em mulher no
grvida, ou sobre feto j morto, em razo da impropriedade do objeto.
44 captulo 1
O crime consiste na morte dada ao nascituro intra uterum ou pela provoca-
o de sua expulso.
Pressupe a gravidez ( elementar), sendo necessrio que o feto esteja vivo.
O aborto por omisso se d quando, por exemplo, o mdico, que garanti-
dor da no ocorrncia do resultado, no tenta manter a gravidez da mulher que
est em processo de aborto espontneo.
O termo inicial para a prtica do delito em exame o comeo da gravidez.
Do ponto de vista biolgico, o incio da gravidez seria o momento da fecunda-
o, todavia, do prisma jurdico se considera o momento da nidao, ou seja,
na implantao do vulo fecundado no endomtrio.
Parte da doutrina, porm, entende que o limite mnimo da proteo jurdi-
ca o da fecundao.
O termo final o incio do parto contraes da dilatao (parto normal) ou
o corte abdominal (cesariana).
No h tutela penal especial na gravidez molar, em que h desenvolvi-
mento anormal do ovo, e na gravidez extrauterina, que representa um estado
patolgico. A gravidez interrompida deve ser normal, e no patolgica.
captulo 1 45
1.4.7 Aborto provocado pela gestante e aborto consentido
Este artigo contm duas figuras: aborto provocado pela gestante ou aborto
praticado pela prpria gestante (1 parte); aborto consentido (2 parte). Neste
caso, quem pratica os atos materiais do aborto incide no art. 126. A coautoria
no admissvel no aborto provocado pela gestante, embora se admita a par-
ticipao. Para Delmanto, quem instiga, indica, auxilia, acompanha ou paga,
ser coparticipe do art. 124, enquanto que a coautoria do art. 126 est reservada
a quem eventualmente auxilie o autor na execuo material do aborto (ex.: en-
fermeira, anestesista).
46 captulo 1
1.4.10 Aborto qualificado pelo resultado
O artigo 127 prev que as penas cominadas nos dois artigos anteriores so au-
mentadas de 1/3, se, em consequncia do aborto ou dos meios empregados
para provoc-lo, a gestante sofre leso corporal de natureza grave; e so dupli-
cadas, se, por qualquer dessas causas, lhe sobrevm a morte.
Trata-se de forma preterdolosa. Esta qualificadora somente aplicvel aos
arts. 125 e 126, e no ao art. 124. O partcipe do crime de aborto provocado pela
gestante, portanto, no responde pelo resultado mais grave. A leso leve ab-
sorvida pelo crime do caput.
necessrio que este resultado tenha sido causado ao menos com culpa
(CP, art. 19). O evento mais grave no deve ter sido querido pelo agente, nem
mesmo eventualmente, pois se ocorrer dolo com relao ao resultado mais gra-
ve, haver concurso de crimes.
No caso especfico de que, dos meios empregados para provocar o aborto
no advenha a morte do feto, embora ocorra a leso corporal grave ou a morte
da gestante, a doutrina se divide. Para alguns autores, haveria crime de aborto
qualificado tentado, enquanto que outros fazem meno ao fato de que o crime
qualificado pelo resultado no admite tentativa, concluindo que nesta hiptese
haveria aborto qualificado pelo resultado consumado (art. 127, CP).
Homicdio de mulher grvida: se o agente sabia da gravidez, pode haver
aborto na forma de dolo eventual, respondendo o agente pelo concurso formal
entre o homicdio simples + aborto sem o consentimento da vtima.
Em caso de agresso mulher grvida, se o agente conhecia a circunstn-
cia e assumiu o risco da morte do feto como resultado de sua conduta, respon-
de por concurso formal de delitos (leso corporal dolosa e aborto consumado
ou tentado).
Quem desfere violento pontap no ventre de mulher, visvel e sabidamente
grvida, comete o crime de aborto e no de leso corporal gravssima pelo resul-
tado aborto, pois age com dolo eventual.
Entretanto, se quis apenas praticar leso corporal na mulher, cuja gravidez
desconhecia ou no podia conhecer, e sobrevm o aborto em decorrncia da
violncia, o crime ser o de leso corporal gravssima (art. 129, 2, V).
Tentativa de suicdio de gestante: se o suicdio no se consumar, por cir-
cunstncias alheias sua vontade, ela responder pelo delito de aborto (tentado
ou consumado), se consciente da situao e das consequncias de seus atos.
captulo 1 47
1.4.11 Aborto legal
Exige-se que seja o aborto praticado por mdico. Somente lcito o aborto pra-
ticado pelo mdico, muito embora seja aplicvel a regra genrica de estado de
necessidade do art. 20 do CP para o caso da enfermeira que provoca o aborto
para salvar a vida da me.
Nestas hipteses, o legislador exclui a antijuridicidade da conduta. No h
crime, portanto, pela ausncia do elemento antijuridicidade.
So as seguintes as hipteses de aborto legal:
a) Aborto necessrio ou teraputico: hiptese em que mdico o pratica
se no h outro meio de salvar a vida da gestante. a interveno cirrgi-
ca realizada com o objetivo de salvar a vida da gestante. Os requisitos so:
que a vida da gestante corra perigo e no haja outro meio de salvar a vida
da gestante. Constitui caso especial do estado de necessidade, no qual
dispensvel a concordncia da gestante ou de seu representante legal, se
o perigo de vida for iminente (art. 146, 3, I).
O erro do mdico, mesmo que derive de culpa, constituir descriminan-
te putativa.
b) Aborto sentimental, tico ou humanitrio: ocorra caso a gravidez re-
sulte de estupro e o aborto seja precedido de consentimento da gestante,
ou quando incapaz, de seu representante legal. Os requisitos so: gravi-
dez consequente de estupro; prvio consentimento da gestante ou de seu
representante legal.
A lei no exige autorizao judicial para a prtica do aborto sentimental, fi-
cando a interveno ao arbtrio do mdico. Normalmente, o mdico cauteloso
deve requerer que a gestante assine um papel, ou exige o registro de ocorrncia.
Se o mdico for induzido a erro, no tendo havido o estupro na verdade, apenas
a gestante responder pelo crime, mas o mdico no.
Pode haver forma tentada qualificada: aumenta-se de 1/3 e diminui-se
pela tentativa.
O aborto eugensico, ou seja, aquele praticado em virtude de graves ano-
malias genticas ou outros defeitos fsicos ou psquicos, no admitido pela
legislao brasileira.
48 captulo 1
1.4.12 Ao penal
DESTAQUE
Aborto e anencefalia
O Direito penal se deparou recentemente com um problema trazido pelo avano da medicina:
o do feto nascido sem crebro.
Os juzes, em geral, vinham autorizando o aborto nesse caso, tendo em vista a inviabili-
dade da vida no caso concreto, para evitar um sofrimento maior para a me atipicidade por
ausncia de bem jurdico a proteger.
Em 2012, o STF julgou a matria na Arguio de Descumprimento de Preceito Funda-
mental (ADPF) 54, em que declarou a inconstitucionalidade de interpretao segunda a qual
a interrupo da gravidez de feto anencfalo configuraria prtica de crime de aborto.
captulo 1 49
50 captulo 1
2
Leses corporais,
periclitao da vida
e da sade e rixa
2. Leses corporais, periclitao da vida e da
sade e rixa
OBJETIVOS
O aluno dever ser capaz de:
Reconhecer a tutela jurdico-penal da integridade corporal ou da sade de outrem e a
relevncia de sua indisponibilidade por seu titular, salvo em carter excepcional consoante a
aplicao causas excludentes de tipicidade, ilicitude ou culpabilidade;
Reconhecer a relevncia do estudo dos crimes de perigo periclitao da vida e da sade
enquanto figuras tpicas subsidirias aos crimes de dano perpetrados contra a pessoa.
Na sequncia do Cdigo Penal, aps os crimes contra a vida, esto dispostos ou-
tros crimes contra a pessoa. Nesses, h variedade de bens jurdicos diferentes,
que so tutelados sob a ameaa da pena criminal.
2.2.1 Noo
52 captulo 2
2.2.2 Bem jurdico
Qualquer pessoa pode ser sujeito ativo do crime de leso corporal (crime
comum).
Se praticado por policial militar, a doutrina diverge sobre se a leso fica ou
no absorvida pelo crime de abuso de autoridade, sustentando a maioria o c-
mulo de infraes.
Vale lembrar, a lei exclui a autoleso. Contudo, se um inimputvel, menor,
brio ou por qualquer razo incapaz de entender ou de querer, por determina-
o de outrem, praticar em si mesmo uma leso, quem o conduziu autoleso
responder pelo crime, na condio de autor mediato.
Qualquer pessoa, a partir do incio do parto at o ltimo suspiro, salvo nas figu-
ras dolosas qualificadas previstas no 1, IV e 2, V. Nestas, a sujeito passivo
dever, obrigatoriamente, ser mulher grvida.
Algumas ressalvas devem ser feitas. Se a vtima for menor de 14 ou maior de
60 anos de idade, aumenta-se a pena em 1/3, conforme a remisso feita pelo ar-
tigo 129, 7, ao artigo 121, 4. Em caso de violncia domstica (9), exige-se
uma especial relao de coabitao ou convivncia, presente ou pretrita, entre
autor e vtima. Na hiptese prevista no 10, a vtima deve ser portadora de de-
ficincia. Por fim, se a ao ocorrer em um cadver, vide art. 212 CP.
O ncleo do tipo ofender (lesar, ferir) e pode ser praticado por qualquer meio
(crime de forma livre), por ao ou omisso. Este ltimo caso a hiptese em
que o indivduo for garantidor da no ocorrncia do resultado. Cumpre lem-
brar, ainda, que a autoleso impunvel, salvo quando configurar outro delito.
captulo 2 53
Constitui leso corporal qualquer dano normalidade funcional do corpo
humano, quer do ponto de vista anatmico, fisiolgico ou mental (atividade
intelectiva, volitiva ou sentimental). Excluem-se, porm, as bagatelas.
Do ponto de vista fisiolgico, um exemplo de leso corporal seria provocar
vmitos em uma pessoa; do ponto de vista mental, uma pancada no crnio
pode causar uma epilepsia traumtica.
Dano integridade corporal a alterao, anatmica ou funcional, interna
ou externa, que lese o corpo (ex.: luxaes, ferimentos, cortes, fraturas entre
outras), enquanto que dano sade pode ser uma alterao fisiolgica ou ps-
quica. No h necessidade de derramamento de sangue, at porque a hemor-
ragia pode ser interna, bem como no precisa haver dor para que se configure
leso corporal.
Se a violncia no ficar demonstrada por vestgios, poder ser tipificada
como contraveno de vias de fato, assim como no caso de haver apenas dor,
mas no leso (art. 21, LCP). Deve haver comprovao pericial, por meio de exa-
me de corpo de delito direto ou indireto (por meio de testemunhas), pois se
trata de um crime de resultado material, que deixa vestgios (vide art. 158, CPP).
54 captulo 2
2.2.8 Princpio da adequao social
2.2.10 Confronto
captulo 2 55
2.2.11 Leso corporal leve
O caput do artigo 129 versa sobre a leso corporal leve, enquanto que os 1 e
2 tratam da leso grave (ambas dolosas). A leso corporal leve aquela em que
no h qualquer causa que a agrave, por excluso s outras.
No caso, a ao penal pblica condicionada representao, conforme
dispe o artigo 88 da Lei 9.099/95. O prazo de 6 meses para a representao,
contados a partir do momento em que o ofendido tomou conhecimento de
quem foi o autor.
56 captulo 2
a) 1, I incapacidade para as ocupaes habituais por mais de 30
dias;
No se trata apenas de deixar de trabalhar, mas incapacidade para as ocupa-
es habituais (no importa se imorais ou ilcitas), que ser auferida pelo juiz
com base em laudo pericial.
H necessidade de dois exames periciais para saber se a leso realmente
deixou a pessoa sem trabalhar durante 30 dias: um deles logo que a vtima sofre
a leso e o outro no 31 dia aps o crime, para saber se ela continua incapacita-
da. (CPP, artigo 168).
b) 1, II - perigo de vida;
preciso que exista um perigo concreto de vida, presente e real, diagnosti-
cado pelo mdico (ex.: estado de choque e hemorragia, derrame pleural, leses
penetrantes de abdome, certas queimaduras e infeces).
Neste caso, s cabe o preterdolo (dolo na conduta e culpa no resultado), pois
se houver dolo eventual com relao morte haver homicdio tentado.
d) 1, IV acelerao do parto;
a antecipao do nascimento. Trata-se da hiptese em que a vtima, grvi-
da, tem o seu parto prematuro em razo da leso corporal sofrida. No entanto,
captulo 2 57
se o beb nasce morto e este resultado mais grave for culposo, leso gravssi-
ma, em consequncia do aborto ( 2).
indispensvel que o agente soubesse ou pudesse saber que a ofendida es-
tava grvida. Se ele no sabia da gravidez responder por leso leve.
b) 2, II enfermidade incurvel;
Alterao permanente da sade em geral por processo patolgico, ou seja,
transmisso intencional de uma doena para a qual no existe cura no estgio
atual da medicina.
Muitas vezes no fcil distinguir entre esta e a debilidade permanente de
funo (leso grave). A incurabilidade deve ser afirmada com os dados da cin-
cia atual, com juzo de probabilidade ou certeza (ex.: epilepsia traumtica em
decorrncia de pancada na cabea).
Considera-se que o ofendido no est obrigado a se sujeitar a intervenes
cirrgicas de alto risco ou tratamentos de resultados duvidosos.
58 captulo 2
c) 2, III perda ou inutilizao de membro, sentido ou funo;
H perda quando cessa o sentido ou a funo, ou quando o rgo ou mem-
bro extrado ou amputado. A inutilizao a cessao da atividade do mem-
bro ou do rgo (ex. ficar paraltico, perder totalmente um dos sentidos, ficar
estril).
A perda de um olho debilidade permanente, mas a perda da viso perda
de sentido. J a perda de um dedo causa debilidade do membro corresponden-
te (RT 591/309). Em caso de membros ou rgos duplos a leso para ser gravs-
sima deve atingir ambos.
d) 2, IV deformidade permanente;
Trata-se do dano esttico considervel, irreparvel e capaz de provocar im-
presso vexatria (desconforto para quem olha e humilhao para a vtima). H
um aspecto objetivo e outro subjetivo (ex.: uma cicatriz que objetivamente pro-
voca uma alterao fsica marcante em lugar visvel, isto , lugar normal no
coberto pelas vestes). O aspecto subjetivo diz respeito repugnncia, repulsa
e piedade que a deformidade causa em terceiros.
Vai depender da idade da vtima, de sua profisso.
Deformidade permanente aquela no curvel pelo acontecimento normal
dos casos, que permanece por um tempo incalculvel. A vtima no obrigada
a submeter-se cirurgia, pois a leso continua sendo gravssima, mas se ela,
espontaneamente, se submete cirurgia que ilida a deformidade, esta qualifi-
cadora fica afastada.
A deformidade tem que trazer para a pessoa que sofreu a leso aquela sen-
sao de diminuio perante os outros. Persiste a gravidade ainda que a vtima
possa dissimular a deformidade com artifcios (peruca, creme, prtese, indu-
mentrias adequadas).
Se houver tentativa de homicdio da qual tenha decorrido uma leso corpo-
ral grave, segundo o princpio da consuno, o crime de tentativa de homicdio
absorve o crime de leso corporal porque o primeiro crime mais grave. A leso
grave, porm, ser levada em considerao na 1 fase, como consequncia do
crime (art. 59, CP).
e) 2, V aborto.
Pune-se aqui a leso a ttulo de dolo e o abortamento por culpa.
captulo 2 59
A consequncia aborto tem que ser preterintencional. O agente quer a le-
so, mas no o aborto. Neste caso, no se admite tentativa.
Se o agente quer o aborto e deste resulta leso grave, no querida, o tipo o
previsto no artigo 125 c/c artigo 127 do CP, e no este artigo 129, V, 2.
O agente dever ter conhecimento da gravidez da vtima, ou que sua ignorn-
cia quanto mesma tenha sido inescusvel.
2.2.14 Elementos
60 captulo 2
2.2.15 Substituio da pena
captulo 2 61
Em vez de aplicar-se o crime artigo 135, a omisso de socorro configura causa
especial de aumento de pena. Esta norma especial em relao do artigo 135.
62 captulo 2
b) Cnjuge ou companheiro persiste mesmo no caso de separao de
fato ou judicial; alcana a unio estvel;
c) Com quem conviva ou tenha convivido a agresso deve ter sido pra-
ticada em razo da vivncia em comum, atual ou pretrita;
d) Prevalecendo-se o agente das relaes domsticas, de coabitao ou
de hospitalidade deve ter interpretao restrita sob pena de ultrapassar
a noo de violncia domstica. Inclui, no entanto, as agresses pratica-
das por bab contra criana.
Forma qualificada de violncia domstica
Se for o caso de violncia domstica com consequncias graves ou gravssi-
mas, aumenta-se a pena prevista no 9 em um tero.
2.2.22 Ao penal
captulo 2 63
Crimes de perigo individual, quando expem ao risco o interesse de uma
s pessoa ou de um grupo determinado de pessoas (ex.: Art. 130, 132, entre
outros);
Crimes de perigo coletivo ou comum, quando ficam expostos ao risco, in-
teresses jurdicos de um nmero indeterminado de pessoas (ex.: Arts. 250, 251,
254 entre outros).
Com relao ao dolo do agente, isto , inteno por trs de sua conduta,
pode-se ter:
Dolo de perigo: vontade de causar apenas o perigo. Nos crimes de perigo,
a ao consiste em produzir situao objetiva de periclitao do bem jurdico
tutelado, sendo propsito do agente criar to-somente essa situao de perigo e
no produzir dano (dolo de perigo), e consiste na vontade consciente de expor a
perigo um bem ou interesse humano. No dolo de perigo, o agente tambm no
quer o previsto evento de dano, mas quer a situao de fato que o possibilita;
Dolo de dano: vontade de causar leso efetiva. Quem age com dolo de
dano, necessariamente no deixa de querer, ao mesmo tempo, causar um pe-
rigo; mas seu intento ir alm, qual seja, de causar um dano. Entretanto, a
recproca no verdadeira, pois quem age com dolo de perigo no quer causar
um dano.
Ao agir culposamente, o agente poder ter tido culpa inconsciente (hipte-
se em que o eventus damni no sequer previsto) ou culpa consciente. Neste
ltimo caso, o eventus damni previsto, no entanto, o agente no acredita que
ele venha a acontecer. Significa dizer que, ao agir com culpa consciente, o agen-
te prev a possibilidade de ocorrncia do resultado criminoso, porm assim
como no dolo de perigo , no deseja que ele ocorra, bem como confia que ele
no ir acontecer.
Existe, ainda, outra diviso com relao aos crimes de perigo a saber:
Crimes de perigo abstrato: a lei presume ser o fato perigoso, independen-
temente de comprovao do risco no caso concreto, tendo em vista a experin-
cia ter demonstrado ser ele um fator de criao de probabilidade de leso ao
bem jurdico. presumido pela norma, que se contenta com a prtica do fato
e pressupe ser ele perigoso (ex.: Arts. 135, 253, CP). H uma presuno juris et
de jure, inserida em determinada ao ou omisso;
Crimes de perigo concreto: exige-se a demonstrao de ter o fato causado
realmente a situao de probabilidade de dano; o perigo deve ser comprovado
de caso em caso. A presuno da lei juris tantum, ou seja, admite prova em
sentido oposto (Ex. Arts. 130, 134, CP).
64 captulo 2
2.3.1 Crime de Perigo de Contgio Venreo (art. 130)
2.3.1.1 Noo
O referido artigo contm trs figuras: o agente sabe estar contaminado (caput,
1 Parte); o agente no sabe, mas devia saber achar-se contaminado (caput, 2
parte); sabe e tem a inteno de transmitir a molstia ( 1 do art. 130).
captulo 2 65
Se o ofendido j estiver igualmente contaminado, por falta de perigo, haver
crime impossvel (art. 17 do CP).
66 captulo 2
Mas, se agiu com nimo de matar, o delito ser homicdio doloso consuma-
do, se por culpa causou a morte ser homicdio culposo.
Concurso aparente
Os crimes de perigo so sempre subsidirios em relao aos corresponden-
tes crimes de dano. Em consequncia, haver concurso aparente de normas,
que se resolve pelo critrio da subsidiariedade, sempre que da exposio a peri-
go resultar efetivamente dano, ou seja, transmisso da molstia.
Ocorrendo efetivamente o contgio, sofrendo a vtima leso corporal de na-
tureza leve, prevalece no concurso aparente de normas o artigo 130, se o agente
no pretendia transmitir a molstia. Havendo contgio:
2.3.1.10 Confronto
Se no h contato sexual, o delito poder ser o do art. 131 ou 132 do CP.
2.3.1.11 Classificao
Crime comum; doloso, de perigo (caput), ou formal com dolo de dano ( 1),
comissivo e instantneo.
captulo 2 67
2.3.1.12 Ao penal
Pblica condicionada representao.
68 captulo 2
2.3.2.6 Consumao e tentativa
Com ato capaz de contagiar, sendo indiferente que a transmisso ocorra. pos-
svel teoricamente a tentativa.
2.3.2.7 Classificao
Delito formal, de perigo, doloso, comum, de forma livre, comissivo e instantneo.
2.3.2.8 Confronto
Se a molstia grave for venrea, mas o ato no for libidinoso, ou se o ato for
libidinoso, mas a molstia no for venrea, tipificar o crime deste artigo 131 e
no o do art. 130.
2.3.2.9 Ao penal
Pblica incondicionada.
Observao: AIDS
A transmisso desta doena pode se dar por vrias formas: tanto por pessoas contami-
nadas como tambm por no contaminadas; alm da via sexual, pela prpria gravidez,
pelo emprego de seringas usadas, por transfuso sangunea, pelo ato de efetuar tatua-
gem ou acupuntura por agulhas infectadas, por agresses com objetos cortantes ou
perfurantes contaminados.
Assim, sua tipificao mostra-se um tanto difcil.
Tratando-se de agente efetivamente contaminado (nico que pode ser sujeito ativo
do delito do art. 131), haver a incidncia deste, e no do art. 130 (perigo de contgio
venreo). Entretanto, com a efetiva transmisso da doena, o agente contaminado no
incidir no crime deste art. 131, mas sim em outros tipos penais, dependendo do ele-
mento subjetivo do agente.
Poder ser leso corporal gravssima - art. 129. 2, I; leso corporal seguida de
morte (art. 129, 3), homicdio doloso tentado ou consumado (art. 121, caput).
Tratando-se de agente contaminado que agindo com culpa transmitiu AIDS, tere-
mos o crime de leso corporal culposa ou homicdio culposo.
captulo 2 69
2.3.3 Perigo para a vida ou sade de outrem (art. 132)
2.3.3.1 Noo
Este crime visa a proteo da integridade de qualquer pessoa, mas foi institu-
do objetivando, especialmente, os acidentes de trabalho sofridos por operrios
em razo do descaso na tomada de medidas de preveno por parte dos em-
pregadores (patres). Pode servir, inclusive, para a proteo de boias-frias em
caminhes sem condies de segurana, ou tambm para coibir, nos postos
de gasolina que usam metanol, a falta de fornecimento de equipamentos de
segurana aos frentistas ou de fiscalizao de seu uso (ex.: fazer ousadas expe-
rincias cientficas, por curiosidade, expondo a perigo a pessoa-cobaia).
70 captulo 2
A lei expressa no seguinte sentido se o fato no constitui crime mais grave.
Se a vtima vem a morrer em razo da exposio descrita neste artigo, o crime
ser de homicdio culposo (artigo 121, 3); todavia, em caso de leso culposa,
a figura ser a prpria do artigo 132, j que a pena prevista no artigo 129, 6
mais leve.
2.3.3.9 Classificao
Crime de perigo concreto, comum, doloso, comissivo ou omissivo
e instantneo.
2.3.3.10 Confronto
crime subsidirio por excelncia. Ressalte-se que no se deve enquadrar o
fato no artigo 132, quando, embora com pena idntica ou mesmo inferior, es-
teja previsto separada ou especialmente em outro artigo penal (ex.: artigo 130,
135 ou 136).
Se a inteno causar dano pessoa, o crime ser homicdio ou leso dolosa.
A exposio a perigo de idoso est prevista no art. 99 do Estatuto do Idoso
(Lei n 10.741/2003). Execuo de servio de alto grau de periculosidade,
contrariando determinao de autoridade competente vide artigo 65 da Lei
8.078/90 (CDC).
Se o agente vender ou fornecer criana, ou adolescente, arma, munio ou
explosivo, vide artigos 242 e 244 da Lei 8.069/90 (ECA). Se o agente vender ou
fornecer criana ou adolescente produtos que possam causar dependncia
fsica ou psquica vide artigo 243 da Lei 8.069/90 (ECA).
captulo 2 71
Se ocorre perigo comum, isto , extensivo a um indeterminado nmero de
pessoas, o crime passar a ser contra a incolumidade pblica.
2.3.3.11 Ao Penal
Pblica incondicionada.
72 captulo 2
O abandono pode ser temporrio ou definitivo, sendo sua durao indife-
rente, desde que por um espao de tempo juridicamente relevante.
2.3.4.8 Classificao
Crime de perigo concreto, prprio, instantneo, comissivo ou omissivo, doloso
e preterdoloso nas figuras qualificadas.
2.3.4.9 Ao penal
Pblica incondicionada.
captulo 2 73
2.3.5.4 Tipo objetivo
Expor, abandonar, largar, deixar sem assistncia. O perigo deve ser concreto e
no presumido, preciso que a vtima fique exposta a risco de vida ou de sade
por tempo juridicamente relevante. Pode ser praticado por ao ou omisso,
para ocultar desonra prpria e no de terceiros.
Se a me abandona, mas fica vigiando distncia no h crime.
2.3.5.9 Classificao
Crime de perigo concreto, prprio, doloso e preterdoloso (nas formas qualifica-
das), instantneo, comissivo ou omissivo.
2.3.5.10 Ao penal
Pblica incondicionada
2.3.6.1 Noo
No art. 135 de nosso atual CP, se incrimina a simples absteno de uma condu-
ta socialmente til, qual seja a assistncia aos periclitantes. O que poderia ser
um dever apenas tico passou a ser um dever jurdico.
74 captulo 2
A tutela penal se exerce para proteger a vida e a sade do indivduo, com
especial referncia a situaes de perigo em que se achem crianas, pessoas
feridas ou quaisquer outros indivduos.
captulo 2 75
rigo, como bombeiros e salva-vidas). O risco para 3 pessoa pode configurar a
excludente do estado de necessidade (art. 24, CP).
Aquele que encontra o periclitante fica adstrito a uma assistncia direta ou
indireta: deve prestar pessoalmente o socorro, dentro das possibilidades con-
cretas, ou solicit-lo autoridade pblica, a quem incumbe especialmente in-
tervir no caso.
2.3.6.11 Ao Penal
Pblica Incondicionada.
76 captulo 2
2.3.7.2 Sujeito ativo
Apenas pode praticar este tipo de crime aquele que tem o sujeito passivo sob
sua autoridade, guarda ou vigilncia, para fim de educao, ensino, tratamento
ou custdia.
Educao e ensino so atividades pedaggicas ou docentes exercidas por
pais, professores ou instrutores de qualquer espcie. Tratamento consiste no
cuidado para a cura de molstias, mas tambm para a manuteno e subsistn-
cia das pessoas. Custdia a deteno de uma pessoa para fim autorizado em
lei (Ex.: carcereiro).
captulo 2 77
2.3.7.8 Classificao
Crime de perigo concreto, prprio, doloso ou preterdoloso, de ao mltipla,
instantneo ou permanente, comissivo ou omissivo.
2.3.7.9 Ao penal
Pblica incondicionada
78 captulo 2
Se for possvel demarcar com preciso as atividades desenvolvidas por dois
grupos opostos e bem definidos no se perfaz a rixa, pois sua existncia est
condicionada nebulosidade do combate generalizado.
2.3.8.8 Ao penal
Pblica incondicionada.
captulo 2 79
80 captulo 2
3
Crimes contra a
honra, a liberdade
individual, a liberdade
pessoal, a violao
de domiclio e a
invaso de dispositivo
informtico
3. Crimes contra a honra, a liberdade
individual, a liberdade pessoal, a violao
de domiclio e a invaso de dispositivo
informtico
OBJETIVOS
O aluno dever ser capaz de:
Reconhecer a relevncia da tutela penal do bem jurdico honra: objetiva e subjetiva;
Identificar as disposies gerais aos crimes contra a Honra, quais sejam: Pedido de expli-
caes em Juzo, Retratao, Excluso do crime e Causas de aumento;
Reconhecer a natureza subsidiria dos delitos contra a liberdade individual, a liberdade
pessoal, a violao de domiclio e a invaso de dispositivo informtico.
MULTIMDIA
Saiba mais
Filme recomendado sobre sequestro e crcere privado: Procura (2014).
3.1.1 Noo
Tratam-se dos crimes cujo bem jurdico tutelado a honra, que o conjunto
de predicados ou condies da pessoa que lhe conferem considerao social e
estima prpria.
A honra tem dois aspectos:
a) Honra objetiva ou honra externa - o conceito que a pessoa desfruta no
meio social onde ela vive, a reputao da pessoa, seu bom nome, o que os
terceiros pensam sobre cada um de ns, a estima e a considerao social.
82 captulo 3
b) Honra interna ou honra subjetiva - o conceito que cada um de ns faz
de si prprio, o que se chama autoestima, sentimento da prpria dignidade.
So crimes contra a honra a calnia (art. 138), a difamao (art. 139) e a in-
jria (art. 140). Nos dois primeiros, protege-se a honra objetiva e, na injria, a
honra subjetiva.
A calnia e a difamao consistem na imputao de algum fato concreto
pelo agente ao sujeito passivo, sendo que, na calnia, o fato atribudo ao ofen-
dido tem que ser definido em lei como crime e, na difamao, basta que seja
ofensivo honra.
A injria no consiste na imputao de um fato concreto, mas sim na emis-
so de um conceito depreciativo do ofendido.
3.1.3 Calnia
captulo 3 83
3.1.3.3 Sujeito Passivo
Qualquer pessoa, inclusive, aquelas de m-fama e os irresponsveis (loucos ou
menores). Os mortos podem ser caluniados ( 2), e seus parentes sero o su-
jeito passivo.
No que tange pessoa jurdica, somente se a calnia for relativa a crimes
ambientais (Lei n 9.605/98).
84 captulo 3
A lei, todavia, exclui a prova da verdade se: constituindo o fato imputado
crime de ao privada, o ofendido no foi condenado por sentena irrecorrvel;
o fato imputado a presidente da Repblica ou Chefe de Estado estrangeiro; do
crime imputado, embora de ao pblica, o ofendido foi absolvido por senten-
a irrecorrvel.
3.1.3.8 Classificao
Comum, doloso, formal, comissivo e instantneo.
3.1.3.9 Confronto
H um crime contra a administrao da Justia que tem alguma afinidade com
o crime de calnia: a denunciao caluniosa, prevista no art. 339 do CP. Neste,
o agente deve dar causa a instaurao de investigao policial ou de processo
judicial contra algum, imputando-lhe crime de que o sabe inocente.
3.1.4 Difamao
3.1.4.1 Noo
Difamao consiste na imputao de fato concreto, infamante, contra a honra
objetiva, seja ele verdadeiro ou falso. Diferentemente da calnia, na difamao
o fato imputado no crime; enquanto na calnia a imputao tem que ser
falsa, na difamao basta que seja ofensiva reputao, pouco importando, na
maioria das situaes, se o fato verdadeiro.
captulo 3 85
3.1.4.3 Tipo Objetivo
A conduta tpica atribuir ou imputar conduta que seja capaz de macular a
reputao do sujeito passivo, e o fato deve ser determinado, mas no precisa
ser especificado com todas as suas circunstncias. A imputao no necessita
ser falsa, pois ainda que seja verdadeira haver o delito (exceo: funcionrio
pblico).
O delito comissivo e pode ser praticado por qualquer meio.
Embora o CP no descreva o verbo propalar, como faz na calnia, enten-
de-se que o propalador realiza nova difamao.
3.1.4.7 Classificao
Crime formal, simples, instantneo, comum, comissivo, plurisubsistente
ou unissubsistente.
3.1.5 Injria
3.1.5.1 Noo
Injuriar significa ofender ou insultar (vulgarmente, xingar). No caso presente,
isso no basta. preciso que a ofensa atinja a dignidade (respeitabilidade ou
amor-prprio) ou o decoro (correo moral ou compostura de algum). Portan-
86 captulo 3
to, um insulto que macula a honra subjetiva, arranhando o conceito que a
vtima faz de si mesma.
captulo 3 87
3.1.5.8 Classificao
Comum, doloso, formal, de forma livre, comissivo, instantneo, simples e com-
plexo (injria real).
3.1.5.9 Confronto
O crime de desacato (art. 331, crime do particular contra o funcionrio pbli-
co), diferencia-se da injria, pois exige a presena fsica do funcionrio pblico
vtima, bem como que o fato ocorra em razo e por ocasio do exerccio da fun-
o. Ausente o ofendido no momento da prtica, ainda que em razo da funo,
o fato constituir injria qualificada (art. 141, II), mas no desacato.
88 captulo 3
3.1.5.13 Injria preconceituosa
Se a injria consiste na utilizao de elementos referentes a raa, cor, etnia,
religio ou origem, a pena ser recluso, de um a trs anos, e multa, conforme
o pargrafo 3 do artigo 140.
Trata-se de forma qualificada do delito e exige, alm do dolo prprio da
injria, consistente na vontade de ultrajar, a conscincia de que o sujeito est
ofendendo a vtima por causa de sua origem, religio, raa etc.
3.1.6.1 Ao penal
Como regra geral, a ao penal privada.
No caso de injria real + leso, a ao penal ser pblica condicionada re-
presentao, se a leso for leve (art. 88 da Lei 9.099/95), e incondicionada se for
grave, se for apenas vias de fato ficar absorvida pela injria real.
Sendo o ofendido Presidente da Repblica, ou Chefe de Governo estrangei-
ro, a ao pblica condicionada requisio do Ministro da Justia. Por chefe
de governo estrangeiro compreende-se tambm o soberano ou chefe de Estado,
primeiro ministro ou presidente do Conselho.
No caso de funcionrio pblico no exerccio de suas funes, a ao pbli-
ca condicionada representao do ofendido. Havendo representao do ofen-
dido, cabe ao MP decidir sobre o oferecimento ou no da denncia. No entanto,
tambm poder ser privada, mediante queixa, pois o enunciado 714 da smula
do STF prev hiptese de legitimidade concorrente neste caso.
Por fim, sendo caso de injria preconceituosa, prevista no pargrafo 3 do
artigo 140, a ao penal ser pblica condicionada representao.
captulo 3 89
3.1.6.2 Formas qualificadas
As penas sero aumentadas em certos casos em que a ofensa assume maior gra-
vidade, seja pela qualidade ou condio da pessoa ofendida, seja pelos meios
empregados ou circunstncias de lugar ou motivos determinantes.
As hipteses so de crime contra Presidente da Repblica, ou contra chefe
de governo estrangeiro; contra funcionrio pblico, em razo de suas funes;
na presena de vrias pessoas, ou por meio que facilite a divulgao da calnia,
da difamao ou da injria; contra pessoa maior de 60 (sessenta) anos ou por-
tadora de deficincia, exceto no caso de injria; (inciso acrescentado pela Lei
10.741/2003 Estatuto do Idoso)
Ressalte-se que se o crime cometido mediante paga ou promessa de re-
compensa, aplica-se a pena em dobro.
3.1.6.3 Retratao
Retratao o ato de desdizer, de retirar o que se disse, confessar seu erro e
expressamente voltar atrs no que declarou. Deve ser feita pelo prprio ofensor
ou procurador com poderes especiais, mas deve ser completa, incondicional e
deve constar por escrito nos autos. No cabvel retratao em caso de injria.
inoperante a retratao nos casos do art. 141, I e II, pois s cabe no caso
de queixa.
causa expressa de extino da punibilidade (art. 107, VI, CP), mas no obs-
ta a propositura de ao civil de reparao (CPP, art. 67, II).
O entendimento majoritrio que este artigo se refere ao momento antes
da sentena de primeira instncia, ficando extinta a punibilidade.
90 captulo 3
Tem que haver uma relao com a discusso da causa. O ofendido, porm,
pode ser estranho relao processual (ex.: Delegado, perito). Os juzes no po-
dem ser ofendidos, pois o CP no faz meno. A nica exceo inviolabilidade
dos juzes a suspeio devidamente fundamentada.
Do mesmo modo, no pode ser punida a opinio desfavorvel da crtica li-
terria, artstica ou cientfica, salvo quando inequvoca a inteno de injuriar
ou difamar.
Ainda no constitui injria o conceito desfavorvel emitido por funcionrio
pblico, em apreciao ou informao que preste no cumprimento de dever do
ofcio, que hiptese de cumprimento do dever legal.
3.2.1 Noo
A liberdade individual, como conceito jurdico, pode ser definida como a facul-
dade de exercer a prpria vontade, nos limites do direito.
Os crimes contra a liberdade individual so crimes notadamente subsidi-
rios, que se caracterizam pelo atentado liberdade, mas necessrio que a
captulo 3 91
ao no constitua meio para ofensa de outro bem ou interesse, caso em que o
crime contra a liberdade deixa de existir.
Existem outros crimes em que o bem jurdico liberdade pessoal tambm
atingido ou violado, mas nestes outros, tal fato apenas meio para a obteno
de fins diversos, tais como econmicos (roubo, extorso); libidinosos (estupro),
em que o atentado liberdade absorvido pelo crime fim.
92 captulo 3
O constrangimento (coao) deve ser praticado por meio de:
Violncia fsica sobre pessoa (vis absoluta ou corporal): fora fsica em-
pregada para suplantar a resistncia da vtima pode ser mediata (direta) ou
imediata, isto , aplicada sobre terceiro (ex.: tiros sobre os pneus do automvel,
para forar o motorista a parar o veculo, deixar de parar o automvel para obri-
gar que nele permanea pessoa que queria descer; barrar o caminho de uma
pessoa, impedindo-lhe que passe; proibir algum de sair de casa ou de procurar
certa pessoa);
Grave ameaa (vis compulsiva): violncia moral, promessa de mal futuro,
srio e verossmil. No se exige que o mal prometido seja injusto (ex.: ameaa
de morte; obrigar algum a mostrar-se seu amigo sob pena de denunci-lo
autoridade policial por crime que tenha praticado). A ameaa no se confunde
com a advertncia;
Qualquer outro meio capaz de reduzir a resistncia da vtima (ex.: admi-
nistrao no violenta de lcool, narctico ou outra substncia anloga).
Caso se trate de pretenso legtima, passvel de obteno por meio judicial,
a coao privada passa a constituir o delito de exerccio arbitrrio das prprias
razes (art. 345, CP).
O constrangimento ilegal se difere da ameaa, visto que naquele, ela feita
para constranger a vtima prtica de determinada ao ou omisso, enquanto
que no crime de ameaa esta constitui um fim em si.
O tipo legal veda que se constranja a vtima a no fazer o que a lei permi-
te, assim, no h constrangimento se algum impede outrem de praticar uma
ao tpica, antijurdica e culpvel. A opinio majoritria defende o reconheci-
mento da existncia de constrangimento ilegal se o ato imoral no legalmente
proibido (ex.: prostituio, pederastia).
Trata-se de crime subsidirio em relao a todos os crimes em que o cons-
trangimento meio ou elemento para a prtica de delito especfico (ex.: 157,
158, 213 etc.). Sempre haver a absoro, ainda que o outro delito seja mais
levemente apenado.
Admite-se o constrangimento por omisso. Ex.: enfermeira que deixa de mi-
nistrar a dieta do paciente para obrig-lo a certo comportamento.
captulo 3 93
3.2.2.6 Consumao e tentativa
Consuma-se no momento em que o ofendido faz ou deixa de fazer a coisa a que
foi constrangido. admissvel a tentativa.
3.2.2.7 Classificao
Crime comum, doloso, material, de conduta e resultado, subsidirio.
3.2.2.8 Confronto
Se h intuito de obter vantagem econmica, pode haver extorso (art. 158, CP);
se a ao for praticada por funcionrio pblico no exerccio de suas funes -
vide art. 322 (violncia arbitrria), ou art. 350 (exerccio arbitrrio ou abuso de
poder), e o crime de abuso de autoridade (Lei 4.898/65); se a pretenso for leg-
tima crime de exerccio arbitrrio das prprias razes art. 345.
Na ameaa, a intimidao o prprio objetivo, enquanto no constrangi-
mento ilegal pela ameaa, esta o meio empregado para o cometimento do cri-
me; se a vtima for criana ou adolescente sob autoridade, guarda ou vigilncia
por parte do agente vide art. 232 do ECA (Lei 8069/90).
Vide ainda art. 2o, I da Lei 9029/95 exigncia de teste, exame, percia, refe-
rente a gravidez e art. 18 da Lei 9263/96 exigncia de atestado de esterilizao.
94 captulo 3
3.2.2.11 Excluso da tipicidade
Em ambas as hipteses, h excluso da ilicitude da conduta pelo estado
de necessidade:
Interveno mdica, sem consentimento do paciente, se justificada por
iminente perigo de vida (hiptese concreta de risco de um resultado letal);
Coao exercida para impedir suicdio (diante da indisponibilidade do
bem jurdico vida).
3.2.2.12 Ao penal
Pblica incondicionada.
3.2.3 Ameaa
captulo 3 95
A gravidade da ameaa tem a ver com o mal, que deve ser grave, relevante
e considervel, levando em conta as condies pessoais da pessoa ameaada.
Exige-se que o mal seja injusto, sendo que se o mal for justo, inexistir o crime.
No ser injusta a ameaa de causar um mal que tenha direito a fazer (ex.:
chamar a polcia, cobrar uma dvida, propor uma ao judicial entre outros).
J no crime de constrangimento ilegal, a ameaa no precisa ser injusta. No
outro caso, ela feita para constranger a vtima prtica de determinada ao
ou omisso, enquanto que aqui ela constitui um fim em si.
Pode a ameaa ser direta ou indireta, a pessoa da vtima ou a pessoas a ela
ligadas. A ameaa ainda pode ser explcita ou implcita.
necessrio que a ameaa seja idnea e sria, para constranger e intimidar,
verossmil e no fantstica ou impossvel.
Entende-se que no h delito quando a ameaa feita em momento de
clera, revolta ou ira; em estado de embriaguez; ou quando a vtima no lhe
d crdito.
Os meios de execuo so todos os que possibilitam a expresso do pensa-
mento: palavras, gestos. Ou qualquer meio simblico (oral, escrita, mmica e
simblica).
No se exige que haja o propsito de cumprir verdadeiramente a ameaa,
nem que ela possa ser cumprida.
A ameaa pode surgir combinada com a violncia, quando o agente, por
exemplo, ameace prosseguir com o espancamento. No caso de anncio de mal
iminente que vem a ser efetivamente praticado em detrimento da vtima, have-
r a absoro do delito de ameaa pelo outro delito praticado.
Trata-se de crime subsidirio, somente existindo quando a ameaa no
constituir elemento ou meio para a prtica de outra infrao penal. Exige-se
que a ameaa seja um fim em si e que o propsito do agente tenha sido apenas
o de atemorizar e intranquilizar a vtima.
Pode ser omissiva a ameaa quando o agente diz que no vai fazer cessar o
dano que causou ou que tenha o dever jurdico de impedir.
96 captulo 3
No necessrio para a caracterizao do crime que o agente tenha, no nti-
mo, a inteno de realizar o mal que promete.
No h crime se a ameaa constitui apenas uma exploso de clera, no re-
velando o propsito de intimidar.
3.2.3.7 Subsidiariedade
A ameaa absorvida quando for elemento ou meio para a prtica de ou-
tro delito.
3.2.3.8 Classificao
Delito comum, doloso, subsidirio, formal e instantneo.
3.2.3.9 Ao penal
Pblica condicionada representao.
captulo 3 97
A privao da liberdade de criana ou adolescente, procedendo sua apreen-
so sem a observncia das formalidades legais, crime previsto no art. 230 do
Estatuto da Criana e do Adolescente (ECA).
98 captulo 3
3.2.4.7 Formas qualificadas
Aumenta-se a pena em decorrncia da especial relao entre agente e vtima
(ascendente, descendente, cnjuge, companheiro) ou quando se trata de idoso
(maior de sessenta anos).
Do mesmo modo, se o crime praticado mediante internao da vtima em
casa de sade ou hospital, o que se considera mais grave em virtude da fraude
utilizada contra a vtima.
Tambm ser maior a reprovao se a privao da liberdade dura mais
de 15 (quinze) dias; se a vtima for menor de 18 (dezoito) anos; ou for para
fins libidinosos.
Por fim, tambm haver majorao de pena se gerar grave sofrimento fsico
ou moral, que deve ser resultado dos maus-tratos ou da natureza da deteno
(ex.: falta de alimentos, agasalhos etc.).
3.2.4.8 Confronto
Se o agente obriga motorista a lhe dar fuga, conduzindo-o a determinado lugar,
ou se o obriga a conduzi-lo at a fronteira, h constrangimento ilegal, e no
sequestro. Se a finalidade do encarceramento do filho menor foi corretiva, ser
crime de maus-tratos.
Haver o crime do art. 359 (desobedincia a ordem judicial sobre perda ou
suspenso de direito), quando o cnjuge separado judicialmente que retm o
filho menor por prazo superior ao acordado. Neste, o consentimento do inca-
paz irrelevante.
De acordo com o art. 1, 4, III da Lei 9.455/97 (Lei de Tortura) a pena do cri-
me de tortura ser aumentada de 1/6 a 1/3 se for cometido mediante sequestro.
3.2.4.9 Ao penal
Pblica incondicionada
3.2.5.1 Noo
Originalmente, o Cdigo Criminal do Imprio de 1830, elaborado sob o regime
escravocrata, tipificava apenas a sujeio de pessoa livre escravido. J o CP de
1890 no previa tal figura delitiva.
captulo 3 99
O Cdigo de 1940 previa uma redao mais concisa: reduzir algum a con-
dio anloga de escravo, em seu artigo 149, que foi alterado pela Lei n
10.803, de 11.12.2003.
100 captulo 3
a) Submisso a trabalhos forados ou a jornada exaustiva sujeitar, sub-
jugar a vtima, forando-a trabalhos forados ou exaustivos, quando a vtima
no consegue oferecer recusa, em face do emprego de violncia, grave ameaa
ou fraude;
b) Sujeio a condies degradantes de trabalho - o indivduo obrigado
a trabalhar em condies violadoras de sua dignidade, sem possibilidade ou
meios de interromper ou de se recusar a cumprir as ordens;
c) Mediante restrio, por qualquer meio, de sua locomoo em razo
de dvida contrada com o empregador ou preposto em decorrncia da d-
vida, h verdadeira restrio da liberdade de locomoo, sendo cerceada a li-
berdade de ir e vir do indivduo. A vtima obrigada a trabalhar sem permisso
para deixar o local at quitar a dvida contrada com o patro ou preposto.
Tais aes podem ser praticadas por qualquer meio (forma livre), inclusive
mediante o emprego de fraude, ameaa ou violncia.
Trata-se de crime especial em relao aos delitos do artigo 146 (constran-
gimento ilegal), art. 147 (ameaa) e art. 148 (crcere privado), se forem meios
para a prtica do delito do art. 149. Porm, haver concurso material se houver
homicdio, leses ou estupro.
captulo 3 101
3.2.5.8 Consumao e tentativa
crime material e permanente. Se consuma quando o sujeito reduzir a vtima
condio anloga a de escravo, sendo possvel o flagrante enquanto durar
a submisso.
As figuras equiparadas tambm so crimes permanentes, que se consu-
mam no momento em que h o cerceamento ou apoderamento de documentos
e objetos pessoais do trabalhador, com a finalidade especial de mant-lo no
local de trabalho.
Admite-se a tentativa se o agente no consegue o resultado de submisso
sua vontade, apesar da prtica de atos de execuo (violncia, ameaa etc.).
No 1, caber tentativa quando o agente praticar aes visando a cercear a
locomoo ou de apoderar de documentos capazes de impedir sua sada, mas
no atingir seu objetivo final.
Qualquer pessoa.
102 captulo 3
3.3.4 Tipo objetivo
Entrar (introduzir-se por inteiro nos limites da casa alheia ou de suas depen-
dncias) ou permanecer (recusar-se a sair, clandestinamente/s escondidas ou
astuciosamente fraudulentamente - ou contra a vontade expressa ou tcita
de quem de direito, em casa alheia). Esta ltima modalidade pressupe que a
entrada anterior tenha sido consentida.
Segundo o art. 150, 4, casa significa qualquer compartimento habitado;
aposento ocupado de habitao coletiva; ou compartimento no aberto ao p-
blico, onde algum exerce profisso ou atividade.
Por sua vez, no se constituem casa: hospedaria, estalagem ou qualquer
outra habitao coletiva, enquanto aberta; e taverna, casa de jogo e outras do
mesmo gnero.
O consentimento da vtima exclui o delito.
atpica a violao de casa desabitada. A casa deve ser alheia e desabitada, a
eventual ausncia do morador no impede a configurao do delito.
captulo 3 103
3.3.7 Consumao e tentativa
3.3.9 Confronto
3.3.10 Classificao
104 captulo 3
3.4 Invaso de dispositivo informtico
3.4.1 Noo
captulo 3 105
(invaso de dispositivo telemtico e ataque de denegao de servio telemtico
ou de informao), ou seja, aqueles voltados contra dispositivos ou sistemas
de informao e no os crimes comuns praticados por meio do computador.
Colateralmente equiparou o carto de crdito ou dbito como documento par-
ticular passvel de falsificao.
A lei conhecida como Lei Carolina Dieckmann, j que teve trmite acele-
rado no Congresso Nacional depois da invaso, subtrao e exposio na inter-
net de fotografias ntimas da referida atriz, que acabou por apelidar a lei.
Qualquer pessoa.
106 captulo 3
O referido dispositivo precisa ser alheio, isto , no pode pertencer ao utili-
zador. Caso pertena, ainda que os dados sejam inseridos por terceiro, no se
configura o delito em questo.
O dispositivo pode estar ou no conectado rede de computadores, ou seja,
um conjunto de dois ou mais computadores e outros dispositivos, interligados
entre si, com a finalidade compartilhar ou equipamentos.45
Deve haver tambm a violao indevida de mecanismo de segurana, que
so meios para garantir que somente determinadas pessoas tenham acesso ao
dispositivo. Seriam senhas e login, por exemplo.
3.4.8 Classificao
45 Idem, p. 506.
captulo 3 107
3.4.9 Modalidade equiparada
3.4.11 Qualificadora
108 captulo 3
3.4.12 Ao penal
captulo 3 109
110 captulo 3
4
Crimes contra o
patrimnio
4. Crimes contra o patrimnio
OBJETIVOS
O aluno dever ser capaz de:
Identificar o bem jurdico patrimnio, tutelado pelo Direito Penal;
Identificar as figuras tpicas dos crimes de furto, de roubo, de extorso, extorso mediante
sequestro, de extorso indireta, de receptao, de estelionato e de apropriao indbita;
Aplicar as escusas absolutrias e as imunidades relativas aplicveis aos crimes contra
o patrimnio.
MULTIMDIA
Saiba mais
Filme recomendado sobre roubo: Assalto ao Banco Central (2011).
O Ttulo II trata dos crimes contra o patrimnio. Sob o prisma jurdico, enten-
de-se por patrimnio o complexo das relaes jurdicas de uma pessoa apreci-
veis em dinheiro ou tendo valor econmico. Considera-se o patrimnio como
universalidade de direitos, ou seja, como unidade abstrata, distinta dos ele-
mentos que a compem.
Alm do conceito jurdico, prprio do direito privado, h uma noo econ-
mica de patrimnio, segundo a qual ele consiste num complexo de bens, por
meio dos quais o homem satisfaz suas necessidades.
Em qualquer desses aspectos, o sentido fundamental do patrimnio con-
siste no contedo econmico das coisas ou relaes que o integram, as quais
devem ser apreciveis em dinheiro.
Sustenta-se que o conceito penal de patrimnio mais amplo, abrangendo
bens de valor meramente afetivo, constituindo-se, tambm, objeto material de
crimes contra o patrimnio.
112 captulo 4
As coisas de nfimo valor podem ser objeto de crime contra o patrimnio,
muito embora se deva agir com extrema cautela nesse contexto, em face do
princpio da insignificncia.
A tutela penal exercida, especialmente, com referncia aos direitos patri-
moniais, que compreendem: a) os direitos reais, ou seja, direitos que recaem
sobre coisas, como a propriedade, a posse ou a mera deteno da coisa mvel.
A propriedade penalmente tutelada notadamente a dos bens mveis; b) os di-
reitos obrigacionais ou de crdito, ou seja, os decorrentes de relaes jurdicas,
em virtude das quais uma pessoa (devedor) deve a outra (credor) determinada
prestao. Os direitos patrimoniais desta ltima espcie recebem limitada pro-
teo penal, com a incriminao de abusos e fraudes, para obteno de ilcita
vantagem patrimonial.
Em muitos dos crimes contra o patrimnio h tambm ofensa liberdade
individual ou integridade corporal (como no roubo e na extorso).
4.2.1 Noo
Qualquer pessoa, menos o proprietrio, que no pode ser sujeito ativo do crime
em relao ao possuidor.
Se a coisa estiver empenhada, ao proprietrio, aplicar-se-ia o crime do art.
346.
captulo 4 113
O condmino, coerdeiro ou scio no podem ser sujeitos do crime em rela-
o coisa comum, podendo praticar o delito do art. 156, que exige que a coisa
furtada deve ultrapassar o valor da quota parte pertencente de direito ao autor
da conduta.
114 captulo 4
destinao, por exemplo, se utilizado para fins cientficos, nesse particular, ad-
quire, ento, carter patrimonial.
As coisas abandonadas (res derelicta) ou que no pertenam a ningum (res
nullius) no podem ser objeto do crime de furto, uma vez que no integram o
patrimnio de outrem.
Coisas perdidas (res desperdita) no podem ser objeto de furto, pois h tipo
especfico para esse caso, trata-se de apropriao (art. 169, nico, II, CP).
As coisas comuns luz, ar, mar etc., tambm no podem ser objeto de furto.
A energia eltrica equiparada coisa mvel segundo o art. 155, 3, que
veio evitar o desvio de eletricidade, ou gato. A respeito do furto de sinal de TV
a cabo, vlido encaixar-se na figura prevista no pargrafo 3, pois uma forma
de energia.
Por outro lado, o sujeito que adultera o relgio que marca o consumo de
eletricidade ou gua, por exemplo, no responder por furto, mas, sim, pelo
crime de estelionato.
Exige-se o dolo (vontade livre e consciente de subtrair coisa alheia mvel), mas,
alm disso, reclama-se o elemento subjetivo do tipo especfico (especial fina-
lidade de agir), que a vontade de apossamento do que no lhe pertence, con-
substanciada na expresso para si ou para outrem. No existe a forma culposa.
captulo 4 115
3. Ablatio: a consumao se operaria quando a coisa fosse posta em local
seguro para o agente.
Atualmente, h duas correntes fundamentais sobre a consumao do furto:
a) Ocorre no momento em que o objeto material retirado da esfera de
disponibilidade da vtima, ingressando na posse do autor, ainda que por
breve momento;
b) necessrio que a coisa saia da esfera de disponibilidade do ofen-
dido e fica em poder (posse mansa e tranquila) - mesmo que passageiro
- do agente.
Os Tribunais Superiores tm adotado, de maneira geral, a tese da desneces-
sidade da posse mansa e tranquila sobre a coisa.46
H, no entanto, decises em sentido contrrio. Seria o caso de, ao tirar a
coisa, o agente ser perseguido e finalmente preso. A, no haveria furto consu-
mado, pois ele no chegou a estabelecer seu poder de fato sobre a coisa, que
exige a deteno mais ou menos tranquila.
Nesse caso, o agente deve ter tido tempo suficiente para dispor da coisa,
pois, caso contrrio, haver a tentativa.47
Haver, ainda, tentativa punvel se a ausncia da coisa apenas acidental
(ex.: ladro encontra vazio o bolso do lesado), enquanto que haver crime im-
possvel quando inexiste a coisa que o agente pretendia furtar (ex.: a vtima dei-
xou em casa todo seu dinheiro).
46 Nesse sentido: STJ, AgRg no AREsp 465.614/MG, Agravo Regimental no Agravo em Recurso
47 TJRS, Ap. Crim. 70006462311, 8 Cm. Crim., Rel. Roque Miguel Fank, j. 13/11/2003; STJ, REsp.
2004/0085716-3, 6 T., Rel. Ministro Nilson Naves, DJ 27/05/2005, p. 463.
48 STEVENSON, Oscar. Concurso aparente de normas penais. In Estudos de Direito e Processo Penal em
Homenagem a Nlson Hungria. Rio: Forense, 1962, p. 40.
116 captulo 4
Na relao consuntiva, os fatos no se apresentam em relao de gnero e
espcie, mas de minus e plus, de continente e contedo, de todo e parte, de
inteiro e frao.49
Nesse caso, a violao de domiclio praticada para o cometimento do fur-
to por esse absorvido, j que se trata de antefato punvel, pois anterior ao
crime-fim.
4.2.10 Classificao
4.2.11 Ao Penal
Pblica incondicionada, com exceo das hipteses do art. 182 do CP, quando
condicionada representao.
49 BITENCOURT, Cezar Roberto. Tratado de direito penal: Parte Geral. 14 ed. So Paulo: Saraiva, 2009, p. 211.
captulo 4 117
4.2.13 Furto noturno
50 HUNGRIA, Nelson. Comentrios ao Cdigo Penal. Vol. VII. 2 ed. rev. e atual. Rio de Janeiro: Forense, 1958,
p. 30.
51 PRADO, Luiz Regis. Curso de direito penal brasileiro, volume 2: parte especial : arts. 121 a 183. 2 ed. rev., atual.
e ampl., So Paulo: RT, 2002, p. 374;
52 STJ, AgRg. No REsp. 1251465/MG, Rel. Min. Sebastio Reis Jnior, 6 T., DJe 20/02/2014.
53 STJ, HC 29153/MS, HC 2003/0118253-0, Rel. Min. Gilson Dipp, 5 T., DJ 03/11/2003, p. 335
54 TJMG, AC 2.0000.00.491860-5, Rel. Des. Alexandre Victor de Carvalho, DJ 12/11/2005.
118 captulo 4
Ressalte-se Hungria sustentava que no se aplicaria na hiptese de casa no
habitada ou se houver festa no local, em festiva viglia.55
Por fim, a jurisprudncia, inclusive do STJ, tradicionalmente entendeu que
furto noturno somente incide sobre o furto simples, sendo incabvel no caso
de delito qualificado.56 Ocorre que h deciso recente, aplicando a causa de
amento de pena tambm ao furto qualificado.57
captulo 4 119
de um grande estabelecimento comercial, por exemplo, importaria na violao
do princpio da insignificncia ou da bagatela.60
Assim, o furto privilegiado se diferencia do furto de bagatela, pois enquanto
naquele o valor da coisa subtrada pequeno, no segundo inexpressivo, juri-
dicamente irrelevante, tratando-se de causa supralegal de excluso da tipicida-
de material. A aplicao do princpio da insignificncia no depende somente
do valor da res furtiva, mas tambm devem ser analisadas as circunstncias do
fato e o reflexo da conduta do agende na sociedade.61
O STJ, consolidando a jurisprudncia dos tribunais superiores, aprovou a
Smula 511, que estabelece que possvel o reconhecimento do privilgio pre-
visto no 2 do art. 155 nos casos de furto qualificado, se estiverem presentes a
primariedade do agente, o pequeno valor da coisa e a qualificadora for objetiva.
Por fim, essa minorante no deve ser confundida com o chamado furto ne-
cessitado ou furto famlico, que aquele praticado em estado de extrema pe-
nria, impelido pela fome e pela inadivel necessidade de se alimentar. A mera
dificuldade econmica no caracteriza o delito famlico, devendo a necessida-
de inviabilizar a prpria sobrevivncia do agente e de sua famlia. 62
No CP, nesse caso exclui-se a ilicitude da conduta, pelo estado de necessida-
de, e, portanto, no punvel.
60 Cf.: (...) a receptao de um walk man, avaliado em noventa e quatro reais, e o posterior comparecimento do
paciente perante a autoridade policial para devolver o bem ao seu dono, preenchem todos os requisitos do crime de
bagatela, razo pela qual a conduta deve ser considerada materialmente atpica. (STF, HC 91920, 2 T., Rel. Min.
Joaquim Barbosa, DJ 12/03/2010).
61 STF, HC 113490/RS, Rel. Min. Luiz Fux, 1 T., DJe 10/09/2012.
62 TJMG, AC 1.0223.03.124351-0/001, Rel. Walter Pinto da Rocha, DJ 17/10/2006.
120 captulo 4
reclama esforo e habilidade incomum ou aparelhamento para a prtica da
subtrao. o crime tpico do ladro profissional, que tem maior habilidade e
por isso mais temido;
III. Com emprego de chave falsa: chave falsa todo instrumento, com ou
sem forma de chave, de que se utilize o ladro para fazer funcionar, em lugar
da chave verdadeira, utilizada por quem de direito, o mecanismo de uma fecha-
dura ou instrumento anlogo, possibilitando a execuo do furto. Considera-se
que s h qualificadora da chave falsa, no caso de furto de veculos se esta for
usada para abrir o veculo. Se for para ligar o motor no h a qualificadora;
IV. mediante concurso de duas ou mais pessoas: basta que duas pessoas
concorram para o furto, uma como mandante outra como executora para que
ocorra a forma qualificada.
4.3.1 Noo
O crime de roubo complexo (crime complexo), unidade jurdica que se com-
pleta pela reunio de dois tipos penais: furto (art. 155 do CP) e constrangimento
ilegal (art. 146 do CP). Tutela-se, a um s tempo, patrimnio, liberdade indivi-
dual da vtima, dentre outros.
Em que pese a clara gravidade do crime, que pode atingir no s o patri-
mnio da vtima, como tambm sua integridade fsica, o Cdigo Penal no o
classificou como delito contra a pessoa.
Assim sendo, o roubo um furto qualificado pelo emprego de violncia ou
grave ameaa, com a finalidade de impedir ou vencer a resistncia da vtima, ou
daquele que detm a posse ou vigilncia da coisa, de modo a vencer esta poss-
vel e natural resistncia.
captulo 4 121
4.3.3 Sujeito ativo
Qualquer pessoa (crime comum), com exceo do proprietrio, que pode res-
ponder por exerccio arbitrrio das prprias razes (art. 345 do CP), alm de
incorrer nas penas pela violncia exercida, aplicando-se o concurso material
(art. 69, CP).
63 BITENCOURT, Cezar Roberto. Tratado de direito penal: Parte Especial. 6 ed rev., atual. e ampl., So Paulo:
Saraiva, 2010, p. 101.
122 captulo 4
Violncia moral a ameaa de praticar um mal imediato e feita normal-
mente com o emprego de arma. Quando o agente efetivamente usa arma, o rou-
bo qualificado.
64 DELMANTO, Celso; DELMANTO, Roberto; DELMANTO JUNIOR, Roberto; DELMANTO, Fabio M. de Almeida.
Cdigo Penal comentado. 8 ed. rev., atual. e ampl., So Paulo: Saraiva, 2010, p. 579.
captulo 4 123
4.3.8.2 Roubo prprio: consumao e tentativa
Est consumado o roubo prprio quando o agente tiver retirado a coisa da esfe-
ra de disponibilidade da vtima, ficando em poder tranquilo do agente. Haver
tentativa quando o agente, depois de ter praticado a violncia ou grave ameaa,
no consegue, por circunstncias alheias sua vontade, obter a posse tranquila
da coisa, ainda que por pouco tempo.
Por outro lado, a perda da coisa implica a consumao do crime, porque a
objetividade jurdica a inviolabilidade patrimonial, e no a vantagem preten-
dida pelo agente.
124 captulo 4
Arma instrumento que se destina a vulnerar a integridade fsica, tanto
no sentido prprio (arma de fogo: pistolas, revlveres; arma branca: estilete,
explosivo, bombas), como imprprio (instrumentos que no foram criados es-
pecificamente para este fim, mas so capazes de ofender a integridade fsica:
faco, faca de cozinha, canivete, machado, barra de ferro). Porm, a arma deve
ser real, no bastando chave de fenda, pedao de pau, corda e arame.
Exige-se o efetivo emprego da arma, ou seja, necessrio que o agente apon-
te em direo vtima ou a engatilhe. No basta o simples porte.
Basta que um dos partcipes use a arma, e os outros tenham conhecimen-
to disso.
No caso de roubo com uso de arma de brinquedo ou com emprego de arma
descarregada ou defeituosa, responder o agente pela forma simples do art.
157, CP.
Ressalte-se que o STJ havia sumulado o tema, estabelecendo que, no crime
de roubo, a intimidao feita com arma de brinquedo autorizava o aumento
da pena. Essa smula, no entanto, foi cancelada pela Terceira Seo do STJ em
24/10/2001.66
A jurisprudncia, a partir da, tem afirmado que a utilizao de arma de
brinquedo para intimidar a vtima de roubo no autoriza o reconhecimento da
causa de aumento de pena.67
No caso de roubo com emprego de arma de fogo, sendo o crime consumado
o roubo absorver o emprego da arma, por consuno, no respondendo o agen-
te pelo crime dos artigos 14 e 16 da Lei 10.826/03 (Estatuto do Desarmamento).
Outra hiptese que majora o roubo o concurso de duas ou mais pessoas,
em razo da maior lesividade. H divergncias no que se refere presena de
todos os agentes na execuo do crime. Para uns basta que o executor esteja
presente, desde que haja um mandante por trs, enquanto que para outros to-
dos precisam estar presentes na execuo do crime para haver esta causa de
aumento. Caracteriza-se o crime majorado ainda que um dos componentes
seja inimputvel.
Tambm caso a vtima esteja em servio de transporte de valores e o agen-
te conhece tal circunstncia. Neste inciso, a lei penal tutela, especialmente, o
66 Disponvel em:
<http://www.stj.jus.br/SCON/sumulas/doc.jsp?livre=%40docn&b=SUMU&p=true&l=10&i=399>. Acessado em:
31 de maio de 2016.
67 STJ, HC 299.520/SP, Rel. Min. Jorge Mussi, 5 T., DJe 07/05/2015.
captulo 4 125
servio de transporte de valores (dinheiro, ttulos, joias etc.), e o agente deve ter
conhecimento dessa circunstncia.
Ainda, a subtrao for de veculo automotor que venha a ser transportado
para outro Estado ou para o exterior gera tratamento penal mais severo.
Por fim, caso o agente mantenha a vtima em seu poder, restringindo sua
liberdade a pena ser mais severa, ainda que de breve durao, a privao de
liberdade do ofendido majora o crime de roubo.
A leso leve absorvida pelo roubo simples (art. 157, caput). No caso de leso
grave (vide 1 e 2, art. 129), ou morte, o 3 prev um crime qualificado
pelo resultado.
4.3.10.1 Latrocnio
Na segunda parte do dispositivo est previsto o latrocnio, ou roubo seguido de
morte, cuja pena vai de 20 a 30 anos, que a pena mais alta prevista no CP. O
Latrocnio crime hediondo (art. 1 da Lei 8072/90).
A lei no faz distino quanto ao elemento subjetivo da leso e da morte,
tanto faz se tais resultados sejam culposos ou dolosos. No entanto, o juiz dever
levar em considerao tal fato, na medida da pena (art. 59, CP).
A violncia pode ser produzida no titular do direito de propriedade ou em
um terceiro.
Se a motivao da morte for outra (vingana, por ex.:), haver homicdio em
concurso material com roubo.
Se h diversidade de vtimas fatais, existir apenas um crime de latrocnio, e
no crime continuado ou concurso formal, devendo as consequncias do crime
serem computadas na fixao da pena.
Em que pese o latrocnio tambm atentar contra vida, a competncia para o
processo e julgamento de latrocnio do juiz singular e no do Tribunal do Jri,
conforme a Smula 603 do STF.68
126 captulo 4
610, decidiu que: H crime de latrocnio quando o homicdio se consuma, ain-
da que no realize o agente a subtrao de bens da vitima.
Essa deciso gera quatro possibilidades:
1. Homicdio e subtrao consumados: latrocnio consumado;
2. Homicdio tentado e subtrao tentada: latrocnio tentado;
3. Homicdio tentado e subtrao consumada: tentativa de latrocnio;
4. Homicdio consumado e subtrao tentada: latrocnio consumado.
4.4.1 Noo
A extorso uma variante de crime patrimonial muito semelhante ao roubo,
pois tambm implica numa subtrao violenta ou com grave ameaa de bens
alheios. A diferena concentra-se no fato de a extorso exigir a participao ati-
va da vtima fazendo alguma coisa, tolerando que se faa ou deixando de fazer
algo em virtude da ameaa ou da violncia sofrida.
Enquanto no roubo o agente atua sem a participao da vtima, na extorso
o ofendido colabora ativamente com o autor da infrao penal. Assim, como
exemplos: para roubar um carro, o agente aponta o revlver e retira a vtima
do seu veculo contra a vontade desta. No caso da extorso, a autor aponta o
revlver para o filho do ofendido, determinando que ele v buscar o carro na
garagem da sua residncia, entregando-o em um outro local predeterminado,
onde se encontra um comparsa. Nota-se, pois, que na primeira situao o agen-
te toma o veculo da vtima no ato da grave ameaa, sem que haja ao especfi-
ca do ofendido, que simplesmente no resiste. Na segunda hiptese, a prpria
vtima busca o veculo, entregando-o, sob ameaa, a terceiro. E mais: no roubo
a coisa desejada est mo; na extorso, a vantagem econmica almejada pre-
cisa ser alcanada, dependendo da colaborao da vtima.
No roubo, prescindvel a cooperao da vtima, enquanto que na extorso
esta se torna imprescindvel que a vtima traga cooperao.
Na prtica, esta distino no faz muito sentido, pois a pena a mesma para
ambos os crimes.
captulo 4 127
4.4.3 Sujeito ativo
Qualquer pessoa.
128 captulo 4
4.4.9 Extorso qualificada (art. 158, 2)
captulo 4 129
4.4.12 Classificao
4.4.13 Ao penal
4.5.1 Noo
Sequestrar significa tirar a liberdade, isolar, reter a pessoa. Tal fato constitui
crime autnomo (art. 148, CP), quando a finalidade do agente , realmente,
insular a vtima, por exemplo, para fins libidinosos. Entretanto, havendo fina-
lidade especfica, consistente na obteno de vantagem patrimonial, torna-se
modalidade de extorso.
Qualquer pessoa.
130 captulo 4
devida, haver constrangimento ilegal ou o exerccio arbitrrio das prprias ra-
zes, em concurso com o crime de sequestro (art. 148 do CP).
A vantagem pode ser condio (ato que o agente deseja que a vtima pra-
tique, o qual conduz uma vantagem econmica) ou preo (valor dado para a
liberao do ofendido), que a hiptese mais comum.
4.5.7 Consumao
4.5.8 Qualificadoras
captulo 4 131
4.5.10 Delao premiada ( 4)
4.5.12 Classificao
4.5.13 Ao penal
Pblica incondicionada.
132 captulo 4
4.6.1 Objetividade jurdica
captulo 4 133
4.6.7 Formas qualificadas
4.6.8 Ao penal
O verbo apropriar-se, que significa fazer sua a coisa alheia. Tendo, previa-
mente, a posse ou deteno legtima do objeto material, em dado momento, o
agente inverte o ttulo da posse, comportando-se como se dono fosse.
O momento da inverso fica caracterizada quando o agente se comporta
comissivamente (venda, doao, ocultao etc.) ou omissivamente, no caso de
negativa de restituio.
134 captulo 4
Pressuposto do delito a existncia de posse direta e no vigiada da coisa.
Se a posse for vigiada, haver delito de furto. A doutrina alude, anda, figura da
deteno, vale dizer, manuteno precria da coisa, sem transmisso da posse.
O fundamental que a posse (ou deteno) tenha origem lcita.
A coisa h de ser alheia, tal como verificado no furto.
As coisas fungveis dadas em depsito ou emprstimo, com obrigao de
restituio da mesma espcie, qualidade ou quantidade, no podem ser ob-
jeto material de apropriao indbita, pois, nesses casos, h transferncia
de domnio.
Excepcionalmente, a coisa fungvel pode ser objeto material da apropriao
indbita, como, no caso, de emprstimo de determinadas notas de reais, com a
precisa identificao do nmero de srie de cada cdula.
o dolo, vale dizer, a vontade de se apropriar de coisa alheia mvel de que tem
a posse. O dolo deve ser contemporneo apropriao, conquanto posterior ao
recebimento regular e legtimo da coisa.
4.7.5 Consumao
captulo 4 135
4.7.7 Forma privilegiada
4.7.8 Ao penal
Pblica incondicionada.
o substituto tributrio (caput), que por lei tem o dever de recolher do contri-
buinte e repassar as contribuies previdncia social. No 1o, h outras hip-
teses de sujeito ativo, titulares de firma individual, scios-gerentes etc.
a Unio Federal.
69 Art. 194. A seguridade social compreende um conjunto integrado de aes de iniciativa dos Poderes Pblicos e
da sociedade, destinadas a assegurar os direitos relativos sade, previdncia e assistncia social.
136 captulo 4
4.8.4 Tipo subjetivo
4.8.6 Consumao
4.8.9 Ao penal
Pblica incondicionada.
captulo 4 137
4.9 Da apropriao indbita de coisa havida por erro, caso fortuito
ou fora da natureza (art. 169)
Sujeito ativo pode ser qualquer pessoa, sem qualquer condio especial.
Sujeito passivo qualquer pessoa, fsica ou jurdica, titular do direito patri-
monial atingido pela ao delitiva.
o dolo.
138 captulo 4
4.9.6 Apropriao de coisa achada
4.9.7 Ao penal
Pblica incondicionada.
captulo 4 139
4.10.2 Bem jurdico
140 captulo 4
Outro meio fraudulento se refere a tudo o que puder ser empregado para
ludibriar a vtima, semelhante ao artifcio ou ardil, tipificar o estelionato.
Exemplo: o silncio fraudulento.
Induzir ou manter algum em erro significa que, quanto a induzir, o agente
conduz o lesado a errar, leva-o falsa representao da realidade. J manter
exige que o erro preexista ao estelionatrio, que, na verdade, dele se aproveita
no o desfazendo o equvoco alheio.
No que se refere vantagem ilcita, diversamente do furto ou da apropriao
indbita, que aludem coisa alheia, ao estelionato basta a vantagem ilcita,
vale dizer, qualquer benefcio de carter econmico (patrimonial).
No h que excluir o delito o fato de ocorrer torpeza bilateral, como nos cha-
mados contos do vigrio.
captulo 4 141
Importante registrar que, no caso de percepo reiterada de benefcios
previdencirios fraudulentos, ou seja, ms a ms, o entendimento jurispru-
dencial prevalente de que, para o beneficirio, o estelionato encarado como
crime permanente. No entanto, para aquele que habilita fraudulentamente
(geralmente um funcionrio do INSS), merc de vantagem indevida, a conduta
instantnea.
142 captulo 4
4.10.12.2 Alienao ou onerao fraudulenta de coisa prpria (inalienvel)
o silncio do vendedor, do permutante ou do devedor a respeito dos nus ou
encargos que pesam sobre a coisa ou sobre a anterior promessa de venda de
imvel feita a outra pessoa, mediante pagamento em prestaes.72
72 RT 574/349.
73 RT 715/705.
captulo 4 143
No momento da sua emisso, preciso que o estabelecimento bancrio,
encarregado da compensao, j no possua fundo suficiente para cobrir
o pagamento.
Na conduta de frustrar, observa-se que, no momento da emisso no hou-
ve dolo, pois havia fundos suficientes cobertura do cheque, mas, num se-
gundo momento, o agente obsta-lhe o pagamento, por meio de contraordem
ao gerente.
Se o valor emitido supera o que se chama de cheque especial, o delito fica-
r caracterizado.
J o cheque pr-datado se descaracteriza como ordem de pagamento vista,
figurando, pois, como mera promessa de pagamento futuro. Cuida-se de cons-
truo da prtica comerciria do Brasil, isto , uma forma gil de financiar uma
compra.
No caso do cheque ps-datado, j existia uma dvida contrada e, para garan-
tir o futuro ressarcimento, o devedor emite um cheque. No h, igualmente, o
delito do 2, VI.
Cheque em substituio de outro ttulo de crdito descaracteriza, igual-
mente, o crime sob considerao, pois emisso e entrega de cheque sem las-
tro em substituio a uma promissria vencida no traz para o agente proveito
patrimonial e nem piora a situao do credor, podendo caracterizar eventual
ilcito civil.
Cheque para pagamento de dvida de jogo no configuraria o crime, pois se
trata de dvida inexigvel judicialmente.
O tipo subjetivo o dolo, ou seja, a vontade consciente de empregar frau-
de no pagamento por meio de cheque. O comportamento culposo, como, por
exemplo, um descontrole das finanas no caracteriza o ilcito penal.
144 captulo 4
4.11.1 Bem jurdica
Patrimnio.
captulo 4 145
4.11.6 Modalidade culposa
4.11.7 Consumao
Na receptao prpria, por ser crime material, consuma-se com a entrega. Ad-
mite, portanto, a tentativa. Por sua vez, na receptao imprpria (influir), trata-
se de crime formal, no se exigindo que o terceiro efetivamente adquira, receba
ou oculte o objeto material. Diante disso, no cabe a tentativa.
Nos casos de culpa levssima ou pelo valor irrisrio da coisa adquirida, pode o
juiz deixar de aplicar a pena. Exemplo: bugigangas do cameldromo.
4.11.11 Ao penal
Pblica incondicionada.
146 captulo 4
4.11.12 Receptao e favorecimento real
captulo 4 147
4.12.2 Ao penal condicionada (art. 182)
Trata-se de norma explicativa que, a rigor, poderia ser compreendida pelo que
dispe os artigos anteriores.
Crimes patrimoniais com violncia ou grave ameaa. No caso, no teria sen-
tido a imunidade, absoluta ou relativa, tendo em vista o valor dos bens jurdicos
lesados, isto , no somente o patrimnio, mas, tambm, a vida ou a integrida-
de fsica ou psquica da vtima.
O dispositivo abrange a figura da extorso indireta, pois alude, generica-
mente, expresso extorso.
Estranho que participa do crime. Excluem-se expressamente os terceiros
relao familiar. Cuida-se de disposio redundante, pois evidente que os ar-
tigos precedentes visam proteger somente os membros familiares.
Quanto ao idoso, decorre de inovao introduzida pelo Estatuto do Idoso
(Lei n. 10.741/03), objetivando conferir proteo integral aos maiores de ses-
senta anos de idade.
148 captulo 4
5
Crimes contra a
dignidade sexual
5. Crimes contra a dignidade sexual
OBJETIVOS
O aluno dever ser capaz de:
Identificar as condutas lesivas liberdade sexual;
Identificar os reflexos advindos da reforma penal de 2009 (Lei 12.015, que alterou o Ttulo
VI, do Cdigo Penal) sobre a tipificao dos delitos contra a dignidade sexual e consequentes
conflitos de Direito Intertemporal;
Identificar as situaes de concurso de pessoas, concurso de crimes e conflito aparente de
normas, envolvendo os crimes contra a famlia.
MULTIMDIA
Saiba mais
Filme recomendado sobre crimes contra a dignidade social: Os Acusados (1988).
74 CUNHA, Rogrio Sanches. Direito penal: parte especial. 3 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2010, p. 249.
150 captulo 5
5.2.2 Sujeito ativo
Qualquer pessoa.
Tratando-se de vtima menor de 18 e maior de 14 anos o crime ser qualifi-
cado ( 1). Se menor de 14 anos, o delito ser o do art. 217-A do CP (estupro de
vulnervel), abolindo-se a presuno de violncia trazida pelo art. 224 do CP.
captulo 5 151
5.2.6 Consumao e tentativa
A liberdade sexual.
152 captulo 5
5.3.3 Sujeito passivo
Qualquer pessoa.
Tratando-se de menor de 14 anos o crime ser o do art. 217-A do CP (estupro
de vulnervel).
captulo 5 153
5.3.7 Formas qualificadas
A pena acrescida de multa, caso o crime seja cometido com o fim de obter
vantagem econmica.
Trata-se de crime prprio, pois s pode ser praticado por pessoa que seja supe-
rior ou tenha ascendncia em relao de emprego, cargo ou funo.
Se o agente ascendente, padrasto, madrasta, irmo, cnjuge, companhei-
ro, tutor ou curador, preceptor ou empregador da vtima ou se assumiu, por
lei ou outra forma, obrigao de cuidado, proteo ou vigilncia, a pena ser
majorada de metade (art. 226, II). O aumento no deve ser aplicado quando pre-
ceptor ou empregador da vtima, circunstncias j elementares do tipo, confi-
gurando bis in idem.
154 captulo 5
a relao entre Sujeito ativo e passivo deve ser de emprego, cargo ou funo, o
que no ocorre entre professor e aluno. J Luiz Regis Prado defende a ideia que
a ascendncia pretendida pelo tipo penal se configura na relao professor e
aluno, pois h uma relao de domnio, de influncia, de respeito e, at mesmo,
de temor reverencial. Assim, configurar-se-ia o tipo penal nesta relao.
Quanto execuo do crime, prevalece o entendimento de que o agente no
pode se valer de violncia ou grave ameaa para obter o favor sexual, o que con-
figuraria o estupro.
captulo 5 155
5.5 Estupro de vulnervel (art. 217-A)
Pune-se o agente que tem conjuno carnal (cpula entre pnis e vagina) ou
qualquer outro ato libidinoso com menor de 14 anos, com algum enfermo
(doente) ou deficiente (portador de retardo ou insuficincia) mental, que no
possua o necessrio discernimento (capacidade de entender o que se passa),
bem como com algum que, por outra razo, no possa oferecer resistncia.
Vale dizer que irrelevante se a incapacidade de resistir foi ou no causada
pelo agente.
crime de execuo livre, ou seja, no tem forma prevista em lei para que
seja praticado.
A relao sexual vulnervel pode no envolver violncia ou grave ameaa
real. Todavia, vedada a prtica de ato sexual com tais pessoas, por fora da
falta de discernimento suficiente, o que redunda na ausncia de capacidade
para a autorizao do ato. H, pois, uma presuno de violncia em tais atos.
156 captulo 5
5.5.5 Tipo subjetivo
O crime punvel a ttulo de dolo, devendo o agente ter cincia de que age em
face da pessoa vulnervel. No caso de enfermidade ou de deficincia mental,
tal caracterstica da vtima deve ser aparente, reconhecvel por qualquer leigo
em psiquiatria.
captulo 5 157
5.6.3 Sujeito passivo
O crime se verifica toda vez que o agente induzir (aliciar, persuadir) menor de
14 anos a satisfazer a lascvia (prazer sexual) de outrem.
A conduta deve recair sobre pessoa determinada, pois se o agente induz a
vtima a satisfazer a lascvia de um nmero indeterminado de pessoas, o crime
a ser configurado ser o de favorecimento da prostituio (art. 218-B, CP).
158 captulo 5
Se o agente ascendente, padrasto, madrasta, irmo, cnjuge, companhei-
ro, tutor ou curador, preceptor ou empregador da vtima ou se assumiu, por
lei ou outra forma, obrigao de cuidado, proteo ou vigilncia, a pena ser
majorada de metade (art. 226, II).
captulo 5 159
5.8 Favorecimento da prostituio ou outra forma de explorao
sexual de vulnervel (art. 218-B)
5.8.1 Noo
160 captulo 5
5.8.5 Tipo objetivo
captulo 5 161
A tentativa admissvel nas formas impedir e dificultar. No cabe tentativa
nas formas submeter, atrair, induzir ou facilitar, pois crime condicionado. A
simples atrao, sem chegar prostituio fato penalmente irrelevante.
O art. 225 estabelece que, nos crimes sexuais, a ao penal pblica condicio-
nada, transformando-se em pblica incondicionada nos casos em que a vtima
for menor de 18 anos ou pessoa vulnervel.
Conforme o art. 226, nos crimes contra a liberdade sexual e a boa formao
moral do menor (ar. 213 a 218-B), aplica-se o aumento de:
a) Um quarto da pena, se o crime for cometido com o concurso de duas ou
mais pessoas;
b) De metade, se o agente ascendente, padrasto ou madrasta, tio, irmo,
cnjuge, companheiro, tutor, curador, preceptor ou empregador da vtima ou
qualquer outro ttulo tem autoridade sobre ela.
5.10.1 Noo
162 captulo 5
5.10.3 Sujeito ativo
captulo 5 163
Uma particularidade: se o crime for cometido com intuito de lucro, aplica-
se tambm a pena de multa ( 3).
5.10.9 Ao penal
Pblica incondicionada.
164 captulo 5
5.11.5 Tipo subjetivo
5.11.8 Ao penal
Pblica incondicionada.
captulo 5 165
5.12 Casa de prostituio (art. 229)
5.12.1 Noo
166 captulo 5
5.12.4 Sujeito passivo
5.12.8 Ao penal
Pblica incondicionada.
captulo 5 167
5.13 Rufianismo (art. 230)
5.13.1 Noo:
A moralidade sexual.
168 captulo 5
5.13.6 Tipo subjetivo
5.13.8 Ao penal
Pblica incondicionada.
5.14.1 Noo
captulo 5 169
A Lei n 12.015/2009 procurar adaptar a legislao brasileira aos documen-
tos internacionais, ampliando a finalidade do crime, para se referir no apenas
prostituio, mas a toda forma de explorao sexual.
170 captulo 5
5.14.6 Tipo subjetivo
5.14.8 Ao penal
5.15.1 Noo
Este dispositivo se assemelha ao anterior, visto que o trfico deixa de ser in-
ternacional e passa a ser interno. A pena deste crime, aps o advento da Lei n
12.015/2009, passou a ser menos grave (2 a 6 anos) que aquela referente ao
trfico internacional.
captulo 5 171
5.15.3 Sujeito ativo
172 captulo 5
5.15.6 Tipo subjetivo
5.15.8 Ao penal
A coletividade.
captulo 5 173
5.16.4 Tipo objetivo
O dolo.
5.16.7 Ao penal
174 captulo 5
5.17.2 Sujeito ativo
A coletividade.
O ncleo do tipo consiste em fazer, importar, exportar, adquirir ou ter sob sua
guarda, para fim de comrcio, de distribuio ou de exposio pblica, escrito,
desenho, pintura, estampa ou qualquer objeto obsceno.
Da mesma maneira, responder aquele que vende, distribui ou expe ven-
da ou ao pblico qualquer dos objetos referidos acima. Ainda, quem realiza,
em lugar pblico ou acessvel ao pblico, representao teatral, ou exibio ci-
nematogrfica de carter obsceno, ou qualquer outro espetculo, que tenha o
mesmo carter.
Por fim, punvel aquele realiza, em lugar pblico ou acessvel ao pblico,
ou pelo rdio, audio ou recitao de carter obsceno.
Como se percebe, trata-se de crime contedo mltiplo no caput e no par-
grafo nico.
5.17.7 Ao penal
captulo 5 175
5.18 Disposies gerais
O art. 234-A estabelece que, nos crimes previstos neste Ttulo, a pena aumen-
tada de metade, se do crime resultar gravidez; e de um sexto at a metade, se
o agente transmite vtima doena sexualmente transmissvel de que sabe ou
deveria saber ser portador.
Quanto ao aumento de pena por conta da gravidez, preocupou-se o legis-
lador, sobretudo, com o delito de estupro, passvel de gerar a concepo e o
possvel aborto decorrente.
A transmisso de doena sexualmente transmissvel tambm gera aumento
de pena.
O art. 234-B estabelece que processos envolvendo crimes sexuais devam correr
em segredo de justia, para resguardar a dignidade do agente e da vtima. So-
mente o juiz, o rgo acusatrio e a defesa tero acesso aos autos. O segredo
se inicia na fase de inqurito policial, embora no dispositivo somente se faa
referncia aos processos.
176 captulo 5
5.19.1.4 Tipo objetivo
Contrair algum, sendo casado, novo casamento. pressuposto do delito a
existncia formal de casamento anterior. Se anulados, por qualquer motivo, o
matrimnio anterior ou posterior este por razo diversa da bigamia inexiste
o delito.
5.19.1.7 Ao penal
Ao penal pblica incondicionada.
captulo 5 177
inadmissvel a tentativa, em razo da exigncia de condio de
procedibilidade.
5.19.2.7 Ao penal
Ao penal pblica incondicionada.
5.19.3.7 Ao penal
Ao penal pblica incondicionada.
178 captulo 5
5.19.4 Simulao de autoridade para celebrao de casamento (art. 238)
5.19.4.7 Ao penal
Ao penal pblica incondicionada.
captulo 5 179
5.19.5.3 Sujeito passivo
O Estado e o cnjuge enganado ou seu representante legal.
5.19.5.7 Ao penal
Ao penal pblica incondicionada.
180 captulo 5
5.19.6.5 Tipo subjetivo
O dolo (direto ou eventual).
5.19.6.7 Ao penal
Pblica incondicionada.
captulo 5 181
ou morto), suprimindo ou alterando, em ambas as hipteses, direito inerente
ao estado civil.
nesse dispositivo que se insere a chamada adoo brasileira, que se
caracteriza pelo reconhecimento voluntrio da maternidade/paternidade, na
qual, fugindo das exigncias legais pertinentes ao procedimento de adoo, o
casal (ou apenas um dos cnjuges/companheiros) simplesmente registra o me-
nor como seu filho, sem as cautelas judiciais impostas pelo estado, necessrias
proteo especial que deve recair sobre os interesses da criana, que prtica
ainda frequente no Brasil.
Como, nesse caso, a causa costuma ser nobre (ajudar um parente, um ami-
go ou mesmo um estranho que no tenha condies de criar o filho), o pargra-
fo nico do art. 242 prev tipo penal derivado, com pena de deteno de 1 (um)
a 2 (dois) anos ou, ainda, haver perdo judicial, com o juiz deixando de aplicar
pena.
5.19.7.7 Ao penal
Ao penal pblica incondicionada.
182 captulo 5
5.19.8.3 Sujeito passivo
O Estado e, em particular, a criana prejudicada em seu estado de filiao.
5.19.8.7 Ao penal
Pblica incondicionada.
captulo 5 183
5.19.9.4 Tipo objetivo
Deixar, sem justa causa, de prover a subsistncia do cnjuge, ou de filho menor
de 18 (dezoito) anos ou inapto para o trabalho, ou de ascendente invlido ou
maior de 60 (sessenta) anos, no lhes proporcionando os recursos necessrios
ou faltando ao pagamento de penso alimentcia judicialmente acordada, fixa-
da ou majorada; deixar, sem justa causa, de socorrer descendente ou ascenden-
te, gravemente enfermo.
Tambm incorre no mesmo delito o devedor que, embora solvente, frustra
ou ilide, de qualquer modo, inclusive por abandono injustificado de emprego
ou funo, o pagamento de penso alimentcia judicialmente acordada, fixada
ou majorada.
5.19.9.7 Ao penal
Pblica incondicionada.
184 captulo 5
5.19.10.4 Tipo objetivo
Entregar filho menor de 18 (dezoito) anos a pessoa em cuja companhia saiba
ou deva saber que o menor fica moral (cften, prostituta etc.) ou materialmente
(brio contumaz, portador de molstia grave etc.) em perigo. Se o agente pratica
delito para obter lucro, ou se o menor enviado para o exterior, a pena de re-
cluso, de 1 a 4 anos, conforme o 1. Nessa pena, incorra tambm quem, em-
bora excludo o perigo moral ou material, auxilia a efetivao de ato destinado
a o envio de menor para o exterior, com o fito de obter lucro.
Diante da existncia, no ordenamento jurdico brasileiro, de tipos penais
semelhantes ao art. 245, h que se fazerem distines:
Se o agente prometer ou efetivar a entrega de filho ou pupilo a terceiro,
mediante paga ou recompensa, o crime ser o do art. 238 da Lei n 8.069/90
(Estatuto da Criana e do Adolescente).
Diferentemente, se essa terceira pessoa for inidnea e a entrega se der com
finalidade de lucro, o crime ser o do art. 245, 1, primeira parte.
Se, por sua vez, se o agente promover ou auxiliar a efetivao de ato desti-
nado ao envio de criana ou adolescente para o exterior com inobservncia das
formalidades legais ou com o fito de obter lucro, aplicar-se- o art. 239 do ECA.
5.19.10.7 Ao penal
Pblica incondicionada.
captulo 5 185
5.19.11.2 Sujeito ativo
Os pais, legtimos, naturais ou adotivos.
5.19.11.7 Ao penal
Pblica incondicionada.
186 captulo 5
5.19.12.4 Tipo objetivo
Permitir algum que menor de dezoito anos, sujeito a seu poder ou confiado
sua guarda ou vigilncia, frequente casa de jogo ou de m fama, ou conviva com
pessoa viciosa ou de m vida; frequente espetculo capaz de pervert-lo ou de
ofender-lhe o pudor, ou participe de representao de igual natureza; resida ou
trabalhe em casa de prostituio; mendigue ou sirva a mendigo para excitar a
comiserao pblica.
5.19.12.7 Ao penal
Pblica incondicionada.
captulo 5 187
dem judicial; confiar a outrem sem ordem do pai, do tutor ou do curador algum
menor de dezoito anos ou interdito, ou deixar, sem justa causa, de entreg-lo a
quem legitimamente o reclame.
5.19.13.7 Ao penal
Ao penal pblica incondicionada.
188 captulo 5
5.19.14.6 Consumao e tentativa
Consuma-se com a efetiva subtrao do menor ou interdito. admissvel a
tentativa.
5.19.14.7 Ao penal
Pblica incondicionada.
captulo 5 189
190 captulo 5
6
Crimes contra
a incolumidade
pblica, a sade
pblica e a paz
pblica
6. Crimes contra a incolumidade pblica, a
sade pblica e a paz pblica
OBJETIVOS
O aluno dever ser capaz de:
Identificar os crimes de perigo comum;
Diferenciar os delitos de perigo comum das demais figuras tpicas previstas no Cdigo
Penal e na Legislao Extravagante;
Diferenciar os crimes de exerccio ilegal da medicina, charlatanismo e curandeirismo;
Identificar as figuras tpicas dos delitos contra a Paz Pblica.
MULTIMDIA
Saiba mais
Filme recomendado sobre associao criminosa e constituio de milcia privada: Tropa
de Elite (2007) e Tropa de Elite 2: o inimigo agora outro (2010).
6.1 Noo
192 captulo 6
Conforme fora dito, os crimes deste captulo so os chamados crimes de
perigo e, caso venha a ocorrer concretamente um dano aos bens e interesses
particulares, este dano funcionar como qualificadora do delito-base.
captulo 6 193
6.2 Incndio (art. 250)
194 captulo 6
6.2.5 Tipo subjetivo
Se o agente incendeia coisa prpria para obter indenizao, responde por este-
lionato (art. 171, 2, V). Porm, se desta ao ocorre perigo comum, responde-
r por esta forma qualificada de incndio (elemento subjetivo especial do tipo),
que absorver o estelionato.
A vantagem pecuniria deve ser decorrncia do incndio em si mesmo, e no
preo do crime, ou seja, no se inclui na hiptese o incndio mediante paga.
No caso de incndio ocorrido nas seguintes hipteses:
a) Em casa habitada ou destinada habitao: basta que o agente saiba ser
a casa habitada, sendo desnecessria a efetiva presena de pessoas no momen-
to da conduta. Contudo, se a casa no habitada, ou destinada habitao, no
incide a majorante ainda que qualquer pessoa, eventualmente, ali se encontre;
b) Em edifcio pblico: que serve ao exerccio de funo administrativa es-
tatal; ou destinada a uso pblico; ou a obra de assistncia social;
c) Em embarcao, aeronave, trem ou veculo de transporte coletivo, mes-
mo quando no ocupados por pessoas ou coisas;
d) Em estao ferroviria ou aerdromo;
e) Em estaleiro, fbrica ou oficina;
f) Em depsito de explosivo, combustvel ou inflamvel;
captulo 6 195
g) Em poo petrolfero ou galeria de minerao;
h) Em lavoura ou pastagem.
No caso de incndio florestal, a Lei 9.605/98 previu um crime especfico no
seu art. 41: provocar incndio em mata ou floresta.
Na hiptese de um incndio doloso seguido de leso grave, aumenta-se a
pena de metade, ou o dobro, no caso de morte (artigo 258 CP, 1 parte).
6.2.8 Ao penal
Pblica incondicionada.
A incolumidade pblica.
Qualquer pessoa.
196 captulo 6
6.3.5 Tipo subjetivo
6.3.8 Ao penal
Pblica incondicionada.
6.4.1 Noo
Sustenta-se que este artigo teria sido tacitamente revogado pelo artigo 54 da
Lei 9.605/98 (Lei dos Crimes Ambientais), no que concerne exposio a peri-
go da vida e da integridade fsica. Entretanto, permaneceria em vigor tal artigo
quando houver a exposio a perigo do patrimnio alheio por meio do uso de
gs txico ou asfixiante.
Se a inteno do agente matar ou ofender a integridade fsica ou a sade
de determinada pessoa, responder pelo delito de homicdio qualificado (arti-
go 121, 2, III, CP), ou de leso corporal (artigo 129 CP), consumados ou ten-
tados, em concurso formal com este crime do artigo 252 CP.
A incolumidade pblica.
captulo 6 197
6.4.3 Sujeito ativo
Qualquer pessoa.
198 captulo 6
6.4.8 Forma qualificada pelo resultado
6.4.9 Ao penal
Pblica incondicionada.
a incolumidade pblica.
Qualquer pessoa.
A coletividade.
captulo 6 199
6.5.5 Tipo subjetivo
o dolo.
Consuma-se este crime com a efetiva prtica das aes tpicas. Na ao de "fa-
bricar", o delito se consuma com o fabrico, ainda que o produto no possa pro-
duzir o efeito que lhe prprio. Este crime no admite tentativa.
6.5.8 Ao penal
Pblica incondicionada.
A incolumidade pblica.
Qualquer pessoa.
A coletividade, ao lado das pessoas que tem sua vida e integridade fsica e patri-
monial ameaadas pela inundao.
200 captulo 6
6.6.4 Tipo objetivo
O dolo. Admite-se, ainda, a culpa, prevista no pargrafo nico do artigo 254 CP.
captulo 6 201
6.6.8 Ao penal
Pblica incondicionada.
A coletividade.
O dolo.
202 captulo 6
6.7.7 Forma qualificada pelo resultado
6.7.8 Ao penal
Pblica incondicionada.
A incolumidade pblica
captulo 6 203
Este crime pode, tambm, ser cometido por omisso, quando o agente no
evita o resultado, quando tem o dever jurdico de impedi-lo (artigo 13, 2, CP).
Se o sujeito visa a criar situao de perigo a coisas e pessoas determinadas,
configurar-se- crime contra a pessoa. Caso a inteno seja causar a morte de
pessoa determinada por meio do desabamento, responder o agente por homi-
cdio qualificado (artigo 121, 2, III CP), consumado ou tentado, em concurso
formal com desabamento.
Se o agente visar causar desmoronamento ou desabamento a fim de criar pe-
rigo para determinados bens, configurar-se- o crime de dano do artigo 163 CP.
Caso o sujeito cause o desabamento ou desmoronamento sem conscincia
da criao de perigo comum, haver a contraveno de desabamento de cons-
truo (art. 29 da LCP).
6.8.8 Ao penal
Pblica incondicionada.
204 captulo 6
6.9 Subtrao, ocultao ou inutilizao de material de salvamento
(art. 257)
captulo 6 205
6.9.5 Tipo subjetivo
6.9.8 Ao penal
Pblica incondicionada.
6.10.1 Noo
Trata-se de hipteses em que do crime de perigo comum resulta leso corporal
ou morte, ou seja, de preterdolo, pois os resultados mais graves no so dese-
jados pelo agente. Se o resultado decorre de mera relao de causalidade, no
havendo culpa do agente, incidiro apenas as figuras dos crimes de perigo, e
no esta forma qualificada.
206 captulo 6
6.11 Falsificao, corrupo, adulterao ou alterao de
substncia ou produto destinado a fins teraputicos ou medicinais
captulo 6 207
O 1-A inclui ainda os medicamentos (produto farmacutico, tecnicamen-
te obtido ou elaborado, com finalidade profiltica, curativa, paliativa ou para
fins de diagnstico), as matrias-primas (substncias ativas ou inativas que
se empregam na fabricao de medicamentos e de outros produtos..., tanto
as que permanecem inalteradas como as passveis de sofrer modificaes), os
insumos farmacuticos (droga ou matria-prima aditiva ou complementar de
qualquer natureza, destinada a emprego em medicamentos, quando for o caso,
e seus recipientes), os cosmticos (produtos para uso externo, destinados pro-
teo ou embelezamento das diferentes partes do corpo), os saneantes (produ-
tos destinados higiene ou limpeza e desinfeco de ambientes) e os de uso em
diagnstico (utilizados para conhecimento ou determinao de uma doena).
Est ainda sujeito s mesmas penas do caput aquele que pratica qualquer
das aes relacionadas nos incisos do 1-B. Ressalte-se que este referido par-
grafo se trata de lei penal em branco, com exceo dos incisos IV e V.
Vide artigo 285 CP (que aplicvel aos artigos 268 a 284 CP) que determina a
incidncia do artigo 258 CP no caso de morte e leso corporal preterdolosos. No
caso de culpa, a pena aumenta-se de metade, se resulta morte aplica-se a pena
do homicdio culposo aumentada de um tero.
208 captulo 6
6.12 Exerccio ilegal da medicina, arte dentria ou farmacutica
(art. 282)
O dolo
captulo 6 209
6.12.7 Forma qualificada
6.12.8 Classificao
6.12.9 Confronto
6.12.10 Ao penal
Pblica incondicionada
Qualquer pessoa.
210 captulo 6
6.13.3 Sujeito passivo
A coletividade.
O dolo
6.13.7 Classificao
6.13.8 Confronto
6.13.9 Ao penal
Pblica incondicionada
captulo 6 211
6.14 Curandeirismo (art. 284)
Qualquer pessoa.
O dolo
212 captulo 6
6.14.7 Forma qualificada
6.14.8 Classificao
6.14.9 Confronto
6.14.10 Ao penal
Pblica incondicionada
6.15.1 Noo
Aplica-se o disposto no art. 258 aos crimes previstos neste captulo, ou seja, se
do crime doloso de perigo comum resulta leso corporal de natureza grave, a
pena privativa de liberdade aumentada de metade; se resulta morte, apli-
cada em dobro. No caso de culpa, se do fato resulta leso corporal, a pena au-
menta-se de metade; se resulta morte, aplica-se a pena cominada ao homicdio
culposo, aumentada de um tero.
Excepciona-se o crime de epidemia (art. 267 do CP).
captulo 6 213
6.16 Crimes contra a paz pblica
Este ttulo contm quatro artigos que tipificam crimes contra a paz pblica,
que se refere ao sentimento coletivo de segurana de um desenvolvimento or-
denado da vida social, de acordo com as leis.
A ideia prevenir a realizao de crimes, tutelando o bem jurdico no de
forma direta, mas sim mediata, tanto que se pune, neste ttulo, atos prepara-
trios, como exceo regra do artigo 31 CP.
a paz pblica. No se resguarda o bem jurdico que pode ser tutelado pelo
crime incitado, mas a prpria paz pblica. Trata-se da ameaa no apenas indi-
vidual, mas coletiva.
Qualquer pessoa.
214 captulo 6
A incitao pode visar prtica delituosa cometida tanto no presente como
no futuro. No caso de instigao futura, deve-se distinguir quando se trata de
desejo reprovvel ou previso pessoal de uma eventualidade.
A publicidade do ato elemento do tipo, sendo essencial que a conduta do
agente seja percebida por um indeterminado nmero de pessoas, ou seja, ne-
cessrio que ocorra em pblico. A incitao mais perigosa quando feita para
uma multido em tumulto. Pode ser realizada por meio de gestos, de palavras,
de escritos, de desenhos, do teatro, da transmisso por rdio, ou por qualquer
outro meio, inclusive pela internet.
Se a pessoa instigada prostituio ou ao suicdio, estaro caracteriza-
dos delitos especficos nos artigos 228 ou 122 CP, respectivamente. Alm dis-
so, crimes semelhantes esto previstos tambm em leis especiais: incitao ao
genocdio (art. 3 da Lei n 2.889/56); incitao a crimes contra a segurana
nacional, ordem poltica e social (art. 23 da Lei n 7.7170/83); incitao a cri-
mes resultantes de preconceitos de raa ou de cor (art. 20 da Lei n 7.716/89);
induzir, instigar ou auxiliar algum ao uso indevido de droga (art. 33, 2, da
Lei n 11.343/06); e incitao prtica de crimes militares (art. 155, do Cdigo
Penal Militar).
O crime ser nico, mesmo que em uma nica conduta vrios sejam os cri-
mes incitados. Poder haver concurso de crimes se o delito incitado vier a se
concretizar, necessitando ser configurado, no entanto, a relao de causalida-
de entre um e outro.
O dolo. O agente no precisa saber que os fatos por ele instigados so previstos
em lei como crimes, mas a vontade de incitar algum prtica de um crime
deve ser clara. No h previso legal da modalidade culposa.
captulo 6 215
6.16.8 Ao penal
Pblica incondicionada.
Qualquer pessoa.
A coletividade.
216 captulo 6
6.17.5 Tipo subjetivo
O dolo.
6.17.7 Ao penal
Pblica incondicionada.
6.18.1 Noo
A associao criminosa, ou seja, uma unio estvel de pessoas com o intuito de
cometer crimes, cria uma intranquilidade para a sociedade. A legislao vigen-
te considera que a associao criminosa constitui perigo por si mesmo e um
caso de ato preparatrio que punido, uma vez que, por tentativa, somente se
pode punir o criminoso aps o incio da execuo, enquanto que os atos prepa-
ratrios, em regra, so impunveis.
Outra ressalva importante a distino entre associao criminosa e o con-
curso eventual de pessoas, previsto no artigo 29 e seguintes, que reside justa-
mente na estabilidade da primeira. Na associao, os indivduos se renem
para praticar crimes indeterminados, enquanto o concurso de pessoas, a reu-
nio momentnea, para praticar determinados crimes.
O crime de associao criminosa, constante do art. 288, decorre da Lei n.
12.850, de 2 de agosto de 2013, que atualizou o antigo dispositivo, que se referia
a quadrilha ou bando. Com a nova definio, associao criminosa a reunio
de trs ou mais pessoas que formam um grupo estvel e permanente cuja fina-
lidade seja praticar crimes.
Embora seja muito difcil se demonstrar a existncia da associao crimino-
sa antes que ela venha a cometer crimes, pois as deliberaes no so pblicas,
para se consumar a associao criminosa no h necessidade que o grupo pra-
tique qualquer crime. No precisam existir os crimes visados.
captulo 6 217
6.18.2 Bem jurdico
Paz pblica.
A coletividade.
218 captulo 6
Quando a finalidade do agente for praticar crime continuado, entende-
se que praticar o crime de associao criminosa e o crime continuado (art.
71 CP).
A lei n 8.072/90 (crimes hediondos), em seu art. 8, estabelece de trs a
seis anos de recluso a pena prevista no artigo 288, quando se tratar de crimes
hediondos, prtica da tortura, trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins ou
terrorismo.
Ademais, sustenta que o participante e o associado que denunciar autori-
dade a associao criminosa, possibilitando seu desmantelamento, ter a pena
reduzida de 1 a 2/3. Trata-se da figura da delao premiada, que configura cau-
sa especial de diminuio de pena.
H, ainda, em outros diplomas legais, de outras figuras associativas, tais
como: associao para a prtica de crimes contra segurana nacional (art. 16,
da Lei n 7.170/ 83); associao para a prtica de genocdio (art. 2 da Lei n
2.889/56); organizao criminosa (art. 1 da Lei n 12.850/13); a associao de
duas ou mais pessoas para o fim de praticar crimes previstos na Lei de Drogas
(art. 35 da Lei n 11.343/06).
O dolo e o especial fim de agir para o fim de cometer crimes. Deve estar pre-
sente vnculo associativo entre os agentes. No h modalidade culposa.
captulo 6 219
armado para a configurao da qualificadora, embora haja entendimentos
contrrios. Justifica-se pela maior periculosidade e potencialidade lesiva da as-
sociao criminosa.
Basta posse da arma, no h necessidade de que esta seja portada ostensiva-
mente. Tambm majora a pena a participao de criana ou de adolescente, ou
seja, menores de dezoito anos.
6.18.9 Ao penal
Pblica incondicionada.
6.19.1 Noo
A Lei n 12.720/2012 inseriu o artigo 288-A e criou o delito e constituio de
milcia, atendendo ao disposto no item 1, da Resoluo n 44/162, da Assem-
bleia Geral das Naes Unidas, que probe as execues extralegais, arbitrrias
e sumrias.75
A noo de milcia diz respeito a grupos que exercem vigilncia de determi-
nada comunidade, por meio de pessoas armadas, que se revezam em turnos,
impedindo a ao de outros grupos criminosos. Passam, no raro, com o tem-
po, a exigir pagamento por outros servios, alm de segurana, passam a mono-
polizar, como transporte, fornecimento de gs, TV a cabo etc.
Trata-se, portanto, de questo criminal importante no Brasil contemporneo.
Paz pblica.
220 captulo 6
H, todavia, divergncia quanto ao mnimo exigido. H quem sustente serem
trs pessoas76 ou quatro pessoas.77
A coletividade.
76 CUNHA, Rogrio. Manual de direito penal Parte Especial. 5 edio, Salvador: Juspodium, 2013, p. 687.
77GRECO, op. cit., p. 970.
78 ASSEMBLEIA LEGISLATIVA DO ESTADO DO RIO DE JANEIRO. Relatrio final da Comisso Parlamentar de
Inqurito destinada a investigar a ao de milcias no mbito da Assembleia Legislativa do Estado do Rio de Janeiro,
p. 36. Disponvel em: <http://www.nepp-dh.ufrj.br/relatorio_milicia.pdf>. Acessado em: 29 de abr. de 2016.
captulo 6 221
Grupo ou esquadro se referem, normalmente, a pequenas unidades mili-
tares ou foras especiais e, no caso do art. 288-A, dizem respeito a grupos de
extermnio ou para a prtica de crimes previstos no Cdigo Penal.
Ressalte-se que no pode ser reconhecido tal crime se pretender praticar
infraes penais previstas em legislao especial.
O dolo e o especial fim de agir para com a finalidade de praticar qualquer dos
crimes previstos no Cdigo Penal. No h modalidade culposa.
6.19.8 Classificao
6.19.9 Ao penal
Pblica incondicionada.
222 captulo 6
7
Crimes contra a f
pblica
7. Crimes contra a f pblica
OBJETIVOS
O aluno dever ser capaz de:
Identificar as figuras tpicas dos delitos contra a F Pblica;
Diferenciar os delitos de falsidade material e ideolgica.
7.1 Noo
224 captulo 7
Imitao da verdade hiptese em que o agente forma ou fabrica o objeto
material (documento, moeda...), de forma idnea, contendo capacidade para
enganar. Se a falsidade for grosseira, primeira vista inexiste crime de falsida-
de, podendo subsistir, se for o caso, o estelionato.
J na alterao da verdade h modificao do objeto material legtimo. A
conduta deve incidir sobre fato juridicamente relevante, ou seja, que a falsida-
de crie, modifique, extinga ou perturbe algum direito.
A possibilidade de dano exige que a falsidade tenha condies de causar
um dano.
captulo 7 225
H uma discusso terica a respeito da possibilidade de alterao da moeda
que mantenha ou diminua seu valor, entendendo a maioria dos autores que
este fato atpico.
No punvel a simples alterao, sem a inteno que a moeda adquira
maior valor. Se o agente diminuir seu valor tambm no h delito.
A moeda falsa precisa ser apta a enganar o homem comum, no sendo
punvel a falsificao grosseira, que pode constituir o crime de estelionato
ou a contraveno do artigo 44 do Decreto-Lei 3.688/41 (imitao de moeda
para propaganda).
No crime de moeda falsa, assim como nos crimes contra a f pblica em
geral, a falsificao grosseira no tipifica o delito, j que a imitao da verdade
pressuposto intrnseco deste. No entanto, a mera imperfeio da moeda falsi-
ficada no exclui o crime do artigo 289 do Cdigo Penal.
O que se deve ter em conta a possibilidade real de a moeda falsa circular,
requisito que no se satisfaz pelo s fato de uma ou poucas pessoas, desperce-
bidas, terem-na aceito.
A imitao de moeda que no seja capaz de circular normalmente como ver-
dadeira poder, eventualmente, servir prtica de outra infrao penal, como
o estelionato, se empregada como artifcio para consecuo de fraude patrimo-
nial, ou ainda a caracterizao da contraveno penal do art. 44 da LCP (Dec.-lei
n. 3.688/41).
O objeto material do crime moeda metlica ou papel-moeda de curso le-
gal no pas ou no estrangeiro, que o agente fabrica ou altera, dando a impres-
so de verdadeiro. Moeda de curso legal aquela cujo recebimento obrigat-
rio por lei. Trata-se de elemento normativo do tipo de valorao extrajurdica.
A falsificao de vales-refeio ou de cheques de viagem no pode ser con-
siderada como configuradora deste crime, porque no constituem moeda, no
tm valor autnomo, mas somente representativo.
irrelevante a quantidade de moedas ou cdulas falsificadas. Se num s
contexto, o sujeito fabrica ou altera vrias moedas, comete crime nico. Se em
ocasies diferentes, ocorre crime continuado. Porm, a maior ou menor quan-
tidade de dinheiro falso incidir na graduao da pena, pela maior ou menor
culpabilidade do agente.
226 captulo 7
7.1.4 Tipo subjetivo
Nas mesmas penas do caput incorre quem, por conta prpria ou alheia, impor-
ta ou exporta, adquire, vende, troca, cede, empresta, guarda ou introduz na cir-
culao moeda falsa, conforme o 1.
Tais condutas so necessariamente subsequentes falsificao da moeda e
so a esta equiparadas. Trata-se de tipo derivado, misto alternativo.
Qualquer pessoa pode ser Sujeito ativo deste crime, desde que no seja au-
tor ou partcipe da falsidade anterior que constitui, neste caso, mero exauri-
mento do crime anterior (post factum impunvel).
O sujeito passivo desta modalidade de crime o Estado. Podem eventual-
mente figurar como prejudicadas pessoas fsicas ou jurdicas que tenham seus
interesses lesados pela conduta do agente.
A conduta punvel diz respeito quele que, por conta prpria ou alheia, im-
porta; exporta; adquire; vende; troca; cede; empresta; guarda; introduz na cir-
culao. Esta a nica hiptese em que a parte que recebe a moeda no tem
conhecimento da falsidade.
captulo 7 227
O objeto material a moeda falsa. Se a moeda j deixou de circular, inexiste
o crime do artigo 289 CP, podendo subsistir o estelionato.
A modalidade prevista no 1 consuma-se com a efetiva prtica de uma das
aes ali descritas, independente de outras consequncias.
Na modalidade de guardar crime permanente, no admitindo a tentativa.
Admite-se a tentativa nas outras hipteses.
O tipo subjetivo neste crime o dolo. Admite-se o dolo eventual.
Neste caso, punvel qualquer pessoa que tenha recebido a moeda falsa de boa-
f e a recoloca em circulao (ideia de reintegrao da moeda falsa no meio
circulante), passando-a a terceiro, depois de conhecer a falsidade, ou seja, de
reconhec-la como falsa ( 2). A restituio prpria pessoa de quem a rece-
beu atpica.
O objeto material a moeda falsa.
No caso de dvida acerca da falsidade, deve-se absolver o agente, pois a mo-
dalidade no punvel a ttulo de culpa.
A consumao desta modalidade do crime se d no momento em que se
restitui a moeda circulao. Admite-se tentativa.
O tipo subjetivo neste crime o dolo de colocar a moeda falsificada em cir-
culao, com conhecimento da falsidade do objeto material. No se admite o
dolo eventual.
228 captulo 7
Ttulo elemento normativo do tipo: relao entre o metal fino da moeda e
o total da liga, isto a proporo ou teor do metal com relao liga.
Na letra a norma penal em branco, pois faz remisso a outro ato normativo
que determine o montante do ttulo ou peso a serem empregados nas moedas.
O tipo subjetivo neste crime o dolo.
captulo 7 229
7.2 Crimes assimilados ao de moeda falsa (art. 290)
A f pblica.
O objeto material deste crime, nas trs modalidades, a cdula, bilhete ou nota
representativa de moeda, restando excluda a possibilidade de tipificar-se o de-
lito relativamente moeda metlica.
H trs modalidades de crimes:
1) Formar cdula com a adjuno ou superposio de modo a compor
uma nova cdula, com aparncia de moeda vlida, de fragmentos de cdulas,
notas ou bilhetes de dinheiro verdadeiro. Esta modalidade no se confunde
com a adulterao de cdula mediante a superposio de fragmentos de outras,
para modificar-lhe o valor, hiptese que melhor se ajusta figura do artigo 289,
caput, CP. Aqui, se trata de composio de algo novo, que no se confunde com
a alterao contemplada pelo artigo 289, caput, que significa a transformao
de algo que j existe;
2) Supresso de sinal indicativo de inutilizao de papel-moeda, com o in-
tuito de restitu-lo circulao. Neste caso, o objeto material exclusivamente
o papel moeda j retirado de circulao e assinalado com a marca de impresta-
bilidade. A consumao se d no com a colocao em circulao, mas apenas
com a supresso do sinal visando sua posterior devoluo ao meio circulante
crime formal;
230 captulo 7
3) Restituir circulao papel-moeda confeccionado a partir de fragmen-
tos de outras notas, ou aqueles cujos sinais de adulterao tenham sido supri-
midos ou, ainda, o que, no tendo sido utilizado, j tenha sido recolhido para
este fim.
No caso se ser o agente por funcionrio do rgo onde estava recolhido o di-
nheiro inutilizado ou destinado inutilizao, aproveitando-se desta condio.
Neste caso, a pena mnima a mesma do caput, mas o seu limite mximo
elevado para 12 anos de recluso, alm da multa.
Embora o pargrafo se refira multa em valor fixado em cruzeiros reais, o
artigo 2 da Lei n 7.209/84 determinou o cancelamento de qualquer referncia
a valor, devendo ser aplicado o sistema de dias-multa conforme os artigos 49 e
60 CP.
7.2.8 Ao penal
Pblica incondicionada.
captulo 7 231
7.3 Petrechos para fabricao de moeda (art. 291)
F pblica.
Qualquer pessoa.
O Estado.
Trata-se de tipo misto alternativo, cujos ncleos so: fabricar (construir, manu-
faturar ou produzir); adquirir (comprar, obter para si); fornecer (proporcionar,
prover, abastecer); possuir (ter a posse ou propriedade); guardar (ter sob sua
guarda, abrigar).
O objeto material maquinismo, aparelho, instrumento ou qualquer obje-
to especialmente destinado falsificao de moeda, ou seja, aqueles inequi-
vocamente destinados a tal fim, apresentando destinao especfica: formas,
moldes, fotografias, negativos, clichs, placas, matrizes, cunhos, modelos,
lminas...
bastante, para a configurao do crime, que sirvam realizao de parte
do processo de falsificao, embora dependa da concorrncia de outros instru-
mentos para complet-la.
Trata-se de crime de perigo abstrato.
Se efetivamente o agente utilizar o material e fabricar a moeda falsa, o crime
ser apenas o do artigo 289 CP, ficando este artigo 291 CP absorvido por aquele.
Este delito subsidirio ao do artigo 289 CP. Se a falsificao chegou a ser ini-
ciada, de modo a constituir tentativa punvel, o agente estar sujeito pena do
delito mais grave (artigo 289 CP) na forma tentada.
232 captulo 7
7.3.5 Tipo subjetivo
Consuma-se este crime com a efetiva prtica de uma das aes. As modalidades
possuir e guardar so crimes permanentes. Admite-se a tentativa com exce-
o dos tipos permanentes.
Qualquer pessoa.
Na figura prevista pelo caput, o ncleo do tipo emitir, sem permisso legal,
o ttulo mencionado. No basta a sua mera criao, necessrio que o ttulo
saia das mos de seu subscritor, ou seja, emisso significa circulao. A mera
formao do ttulo, no configura o ilcito em tela, tratando-se de ato meramen-
te preparatrio.
A autorizao legal exclui a tipicidade da conduta, diante do elemento nor-
mativo do tipo sem autorizao legal, portanto, excluem-se as hipteses auto-
rizadas, como: cheque, certificados de aes de sociedades, notas promissrias
captulo 7 233
ou letras de cmbio. norma penal em branco, pois a autorizao legal consti-
tui elemento integrador indispensvel verificao da tipicidade do fato.
J no pargrafo nico, faz-se referncia a receber (aceitar) ou utilizar (fazer
uso) como dinheiro, isto , o agente aceita ou usa como dinheiro o ttulo ao
portador que o objeto material da figura. Esta configura norma especial com
relao ao artigo 180 CP.
Ttulo ao portador aquele que no revela o nome do beneficirio ou toma-
dor; e se caracteriza pela transmisso pela simples tradio, sem notificao do
devedor ou autorizao especial de quem o tomou em primeiro lugar.
Poder ser nota, bilhete, ficha, vale ou ttulo que contenham promessa de
pagamento em dinheiro ao portador ou a que falte indicao do nome da pes-
soa a quem deva ser pago. No abrange os warrants, passes ou passagens,
vales particulares etc.
necessrio que o ttulo contenha promessa de pagamento em dinheiro.
A f pblica.
234 captulo 7
7.5.2 Sujeito ativo
O Estado.
captulo 7 235
7.5.6 Consumao e tentativa
Incorre na mesma pena quem usa, depois de alterado, qualquer dos papis a
que se refere o pargrafo anterior.
236 captulo 7
Aqui, se pune tanto aquele que suprime carimbo ou sinal indicativo de inu-
tilizao dos papis legtimos, como quem faz uso deles, depois de alterados.
Pune-se a ttulo de dolo, vontade livre e consciente de usar papel pblico.
Consuma-se com o efetivo uso do papel. No se admite tentativa.
F pblica.
O Estado.
captulo 7 237
bastante, para a configurao do crime, que sirvam realizao de parte
do processo de falsificao, embora dependa da concorrncia de outros instru-
mentos para complet-la.
Trata-se de crime de perigo abstrato e de delito subsidirio. Se efetivamente
o agente use os petrechos e falsifique os papis, o crime deste artigo 294 CP ser
absorvido pelo artigo 293 CP. Se a falsificao chegou a ser iniciada, de modo a
constituir tentativa punvel, o agente estar sujeito pena do delito mais grave
(artigo 293 CP) na forma tentada.
Consuma-se este crime com a efetiva prtica de uma das aes. Nas modalida-
des possuir e guardar so crimes permanentes. Admite-se a tentativa com
exceo dos tipos permanentes.
7.8.1 Noo
238 captulo 7
7.8.2 Bem jurdico
O Estado.
A falsidade punida por este delito a material, que diz respeito forma do do-
cumento, estando previstas duas condutas tpicas: falsificar (apresentar como
verdadeiro o que no ) e alterar (modificar o contedo do objeto material adul-
terando o seu sentido original, sendo necessrio que o documento sobre o qual
incida a conduta do sujeito seja verdadeiro).
No h crime se o falso recai sobre um documento ilcito, ou sobre um do-
cumento nulo.
A falsidade deve ser idnea a enganar indeterminado nmero de pessoas. O
falso incuo no configura o delito. Se a falsificao apta a ludibriar ela coloca
em risco a f pblica h potencialidade lesiva.
Pode ser objeto material deste crime o selo pblico destinado a autenticar
atos oficiais da Unio, de Estado ou de Municpio. No tem qualquer relao
com o selo postal, mas se trata de pea, geralmente metlica, que se usa para
imprimir em papis, com a finalidade de autentic-los. indispensvel tipifi-
cao o fim de autenticao de atos oficiais.
Da mesma maneira, o selo ou sinal atribudo por lei a entidade de direito
pblico, ou a autoridade, ou sinal pblico de tabelio. No inclui o selo ou o
sinal estrangeiro, mas compreende aqueles de autarquia ou entidade paraesta-
tal, desde que atribudos por lei. Sinal pblico de tabelio a assinatura espe-
cial deste, enfeitada, que constitui a sua marca, e que no se confunde com a
assinatura simples (chamada de sinal raso).
captulo 7 239
Se h falsificao de sinal empregado no contraste de metal precioso ou na
fiscalizao alfandegria, vide artigo 306 CP.
Neste inciso, a proteo penal se refere a outros objetos materiais: marca, lo-
gotipo e sigla, e quaisquer outros smbolos. Ademais, est previsto o elemento
normativo do tipo uso indevido.
240 captulo 7
7.8.11 Forma qualificada
Vide o artigo 327 CP. Aplica-se tanto ao caput quanto ao 2o. Trata-se de causa
especial de aumento de pena (na 3 fase).
7.9.1 Noo
A F pblica.
A falsidade punida por este delito a material, que diz respeito forma do do-
cumento. So duas as condutas previstas: falsificar total ou parcialmente; alte-
captulo 7 241
rar documento pblico verdadeiro (modificar dizeres, rasura de nomes, signos,
nmeros, letras, substituio de fotos, modificao de datas), adulterando o
seu sentido original, levando-o a exprimir coisa diferente do que originalmente
atestava. Neste caso, preciso que o documento sobre o qual incida a conduta
do sujeito seja verdadeiro.
No h crime se o falso recai sobre um documento ilcito, ou sobre um do-
cumento nulo.
A falsidade deve ser idnea a enganar indeterminado nmero de pessoas. O
falso incuo no configura o delito. Se a falsificao apta a ludibriar ela coloca
em risco a f pblica h potencialidade lesiva.
O documento pblico aquele emitido ou elaborado por funcionrio pbli-
co, nessa qualidade, e no exerccio de sua atividade pblica, com observncia
das formalidades legais (ex.: licena de porte de arma, editais de licitao, car-
teiras de habilitao).
Por outro lado, quando o Estado apenas institui formas e instrumentos des-
tinados ao regramento de relaes privadas (ex.: notas promissrias, contratos
de compra e venda de imveis etc.) tratam-se de documentos privados.
No se inclui no conceito de documento pblico o documento particular a
que se aps sinal pblico de reconhecimento de firma ou autenticao, porm
a parte especificamente relativa autenticao do oficial pblico passa a ter
esta natureza.
As fotocpias, traslados e outras reprodues de documentos no so docu-
mentos para fins penais at que recebam conferncia e autenticao pblica.
Se autenticadas, tm natureza de documento pblico e podem ser objeto ma-
terial de falso.
Prevalece o entendimento pacfico de que no h concurso entre este crime
e o de uso do artigo 304 CP. Assim, o agente que falsifica e usa no pode ser pu-
nido pelos dois crimes, contudo h controvrsia quanto a qual dos dois crimes
ficar sujeito. De um lado, h quem entenda que s responder por crime de
uso (RT 604/351, 539/276, 504/333). De outro, sustenta-se que s ser respons-
vel pelo crime de falso (STF, RTJ 111/232).
Se a falsidade meio para a sonegao, esta a absorve. (TJSP, RJTJSP 91/480).
Quando a falsidade for meio para a prtica do crime de estelionato, h qua-
tro correntes na jurisprudncia:
1) O estelionato absorve a falsidade, quando esta foi o meio fraudulento
empregado para a prtica do crime-fim que era o estelionato (STJ, Smula 17:
242 captulo 7
quando o falso se exaure no estelionato, sem mais potencialidade lesiva, por
este absorvido);
2) H concurso formal (STF, RTJ 117/70);
3) A falsidade prevalece sobre o estelionato, se os documentos pblicos
falsos apreendidos podem ter mltipla utilizao, no se configurando a tenta-
tiva de estelionato (TRF da 2a. Regio, Ap. n. 3612, DJU 20.07.93);
4) H concurso material (TJSP, RJTJSP 85/366).
captulo 7 243
Formas equiparadas a documento pblico
Para os efeitos penais, equipara-se a documento pblico o emanado de enti-
dade paraestatal, o ttulo ao portador ou transmissvel por endosso, as aes de
sociedade comercial, os livros mercantis e o testamento particular.
O conceito de paraestatal impreciso, mas deve ser compreendido de for-
ma ampla, abrangendo toda entidade que realiza funo pblica (incluindo
pessoas jurdicas de direito privado e as autarquias).
So exemplos de ttulos ao portador ou transmissvel por endosso: cheque,
duplicata, letra de cmbio e nota promissria. Tambm aes de sociedade co-
mercial, livros mercantis, testamento particular.
244 captulo 7
7.10.2 Sujeito ativo
Qualquer pessoa.
captulo 7 245
So caractersticas do documento:
1) Forma escrita (no se incluem as fotografias ou fotocpias, no auten-
ticadas, nem pinturas; deve estar inscrito sobre coisa mvel, transportvel e
transmissvel). Pintura no documento para fins penais.
2) Autor determinado (no documento aquele cujo autor annimo, ou
o papel datilografado apcrifo);
3) Contedo: manifestao de vontade ou exposio de fato (a simples as-
sinatura em papel em branco no documento, como tambm o escrito inteli-
gvel ou desprovido de sentido);
4) Relevncia jurdica (que seu contedo seja juridicamente aprecivel,
que possa ter consequncias no mundo jurdico).
246 captulo 7
7.11 Falsidade ideolgica (art. 299)
Neste tipo penal, o documento genuno, emana realmente da pessoa que nele
figura como autor ou signatrio.
Entendem os doutrinadores que melhor seria o uso da expresso: falsidade
ideal ou intelectual, como tambm mental ou expressional.
A falsidade punida por este delito a ideolgica, que diz respeito ao conte-
do do documento, e no o falso material. Incide sobre o documento que sob
seu aspecto material verdadeiro, isto , realmente escrito por quem seu teor
indica. Falta-lhe veracidade, no legitimidade.
Enquanto na falsidade material o objeto da falsidade a prpria forma do
documento (adulterao fsica, palpvel ou visvel do documento), que altera-
da ou forjada pelo agente, aqui na falsidade ideolgica, ao contrrio, a forma do
documento verdadeira, mas seu contedo falso, isto , a ideia ou declarao
que o documento contm no corresponde a verdade.
So trs as modalidades alternativamente previstas: omitir declarao que
dele deveria constar; inserir declarao falsa ou diversa da que deveria ser escri-
ta; fazer inserir declarao falsa ou diversa da que deveria ser escrita.
captulo 7 247
Em todas as modalidades, necessrio que a falsidade seja capaz de enga-
nar e tambm que tenha por objeto fato juridicamente relevante; e com poten-
cialidade para prejudicar direito.
Na hiptese de assinar papel em branco, necessrio que se trate de pa-
pel que foi confiado ao agente para preenchimento; caso contrrio o falso
ser material.
A falsidade deve recair sobre fato ou circunstncia cuja veracidade o docu-
mento tem a inteno de provar.
O falso ideolgico deve ter a finalidade de prejudicar direito, criar a obriga-
o ou alterar a verdade sobre fato juridicamente relevante. O que se pune a
ofensa verdade naquilo que o ordenamento jurdico entende como necessrio.
A elaborao de documento por quem no seja o funcionrio pblico com
competncia para faz-lo configura o falso material.
A jurisprudncia tem entendido que no existe falso ideolgico em docu-
mento sujeito a verificao. Para que se caracterize o delito, o documento para
produzir efeito jurdico com fora jurdica probante deve valer por si s.
Trata-se de crime formal, que independe de resultado material, que even-
tualmente se apresentar como mero exaurimento ou, eventualmente, outro
delito, tal como estelionato, bigamia e uso de documento.
A orientao dominante a de que no h concurso entre este crime e o de
uso do artigo 304 CP.
Quando a falsidade for meio para a prtica do crime de estelionato, h qua-
tro correntes na jurisprudncia:
a) O falso absorvido pelo estelionato;
b) O estelionato absorvido pelo falso;
c) H concurso formal;
d) H concurso material.
Todavia, se a falsidade material e no ideolgica, aplicveis sero os arti-
gos 297 ou 298 do CP.
Caso o documento particular tiver sido falsificado para fins eleitorais, cabe-
r o artigo 350 da Lei n 4.737/65. J se o agente falsificar e fizer uso do docu-
mento, responder apenas pelo falso.
Se a adulterao for para fraudar a fiscalizao de ttulos e valores imobili-
rios vide Lei n 7.492/86, art. 9.
J para a prtica de sonegao fiscal, vide Lei n 8.137/90.
248 captulo 7
Se for afirmao falsa ou enganosa por parte de funcionrio pblico em
procedimentos de autorizao de licena ambiental, vide artigo 66 da Lei n
9.605/98;
No caso de abertura de contas bancrias fantasma, vide artigo 64 da Lei
n 8.383/91.
Consuma-se este crime com a efetiva omisso (no momento em que o omi-
tente deveria incluir ou declarar), ou insero (no momento em que o agente
conclui o documento). Admite-se tentativa, com exceo da modalidade omi-
tir declarao.
captulo 7 249
7.12 Falso reconhecimento de firma ou letra (art. 300)
Trata-se de crime prprio, cujo sujeito ativo ser somente o funcionrio com f
pblica para reconhecer, que tenha dentre suas atribuies a de reconhecer a
autenticidade de firmas ou letras (tabelies, agentes consulares, serventurios
etc.), mas poder haver um partcipe sem essa qualidade.
Ser tanto aquele que possua vnculos com a administrao pblica como
tambm quem esteja no exerccio de funo pblica, ainda que em carter tem-
porrio e sem remunerao.
Caso seja praticado por quem no seja funcionrio no se configura este
delito, mas poder haver outro crime, como a falsificao de documento ou o
delito do artigo 296 CP (falsificao de selo ou papel pblico).
250 captulo 7
Trata-se de delito que pressupe a ocorrncia de delito anterior, ou seja, a
falsificao da letra ou da assinatura.
Se h fins eleitorais, vide artigo 352 da Lei n4.737/65.
Se for caso de perito que, em exame grafolgico, ateste a veracidade de assi-
natura o delito ser o do artigo 342 CP (falsa percia).
Consuma-se este crime com o efetivo reconhecimento, sem que se exija outra
consequncia (delito formal).
No se admite tentativa. Uma vez concludo o reconhecimento j estar con-
sumado o crime.
7.12.7 Ao penal
Pblica incondicionada.
Trata-se de crime prprio, cujo Sujeito ativo ser somente o funcionrio pbli-
co, em razo de seu ofcio. Somente o funcionrio pblico que pode dar certi-
do ou atestado com f pblica.
captulo 7 251
Eventual certificao ou atestado confeccionado por particular ser mero
documento privado.
No entanto, possvel haver concurso.
O Estado.
O caput deste delito prev uma outra modalidade de falsidade ideolgica, dan-
do-lhe tratamento menos severo, enquanto que o 1 prev um outro tipo de
falsidade material. Critica-se o dispositivo, considerado suprfluo.
Os dois ncleos do tipo so: atestar (afirmar um fato de que tenha cincia
por observao direta e pessoal ou certificar); e certificar (dar f da existncia ou
inexistncia de registro ou documento comprobatrio de uma circunstncia,
em poder do certificante).
Pune-se o funcionrio pblico que, em razo da funo, atesta ou certifi-
ca falsamente fato ou circunstncia que habilite algum a obter cargo pblico,
iseno de nus de servio de carter pblico ou qualquer outra vantagem.
Aquilo que se certifica deve ser inerente pessoa que se destina a certido
ou o atestado, e necessrio obteno de tais vantagens.
O artigo 301 CP uma modalidade mais branda de falsificao de documen-
to pblico e de falsidade ideolgica cometida por funcionrio pblico. Assim,
o campo de aplicao do art. 297 limita-se queles documentos emitidos por
funcionrio pblico que no se incluam no conceito de atestado ou certido.
252 captulo 7
7.13.7 Forma equiparada
captulo 7 253
7.14.3 Sujeito passivo
254 captulo 7
7.15 Reproduo ou adulterao de selo ou pea filatlica
(art. 303)
7.15.1 Noo
Entende-se que o artigo 303 e seu pargrafo nico foram revogados pelo arti-
go 39 e pargrafo nico da Lei n 6.538/78, que preveem figuras praticamente
idnticas, mas com sano inferior.
A f pblica documental.
Trata-se de crime comum, que pode, portanto, ser cometido por qualquer pes-
soa. Predomina largamente o entendimento de que o autor do falso no pode
responder, tambm, pelo uso ou vice-versa, a fim de evitar-se o bis in idem.
Entretanto, h seguintes hipteses em que a falsificao antecedente no
punida, responsabilizando-se o autor pelo seu uso subsequente:
1) Falsrio menor de 18 anos, que vem a utilizar o documento j depois de
completar a maioridade;
2) Extino da punibilidade do falso, pela prescrio ou outra razo;
3) Falsificao anterior realizada sem a satisfao dos requisitos subjeti-
vos para a incriminao do falsrio.
Nestes casos, o falsificador pode ser sujeito ativo do delito em estudo (art.
304, CP).
captulo 7 255
7.16.4 Tipo objetivo
256 captulo 7
individual do agente, iniciando qualquer relao com terceiro ou com a autori-
dade pblica.
No caso de agente portador de carteira de habilitao falsa que abordado
pela fiscalizao de trnsito, consuma-se o delito com a entrega ou exibio da
carteira ao policial, pouco importando se espontaneamente ou em razo de pe-
dido da autoridade.
No admissvel a modalidade tentada, pois o delito unissubsistente, ou
seja, tentativa de uso j uso.
captulo 7 257
Se o objeto material for um processo ou documento judicial e sendo o agen-
te advogado ou procurador, vide artigo 356 CP.
No caso de documento confiado custdia de funcionrio, em razo de of-
cio, ou de particular em servio pblico, ver artigo 337 CP.
Se for hiptese de extravio, sonegao ou inutilizao de documento por
funcionrio pblico, veja artigo 314 CP; na mesma hiptese, se acarretar paga-
mento indevido ou inexato de tributo ou contribuio social, aplica-se o artigo
3, da Lei n 8.137/90.
Qualquer pessoa.
258 captulo 7
7.18.3 Sujeito passivo
Este tipo penal se principia o captulo IV, que se refere a outras falsidades.
O legislador trata, neste delito, de uma falsidade que recai especificamente
sobre o sinal empregado no contraste de metal precioso, na fiscalizao alfan-
degria ou para outros fins.
Trata-se de um tipo misto alternativo.
Punem-se as condutas de falsificar (pela fabricao, contrafao) ou adulte-
rar (modificar pelo acrscimo, substituio ou supresso de elementos consti-
tutivos relevantes), e tambm a de usar a marca ou o sinal objeto do tipo.
Os objetos materiais previstos no tipo podem ser, alternativamente, a mar-
ca ou o sinal empregado pelo poder pblico no contraste de metal precioso, ou
a marca ou o sinal que esta utiliza na fiscalizao aduaneira. Tal enumerao
taxativa.
Marca tudo que constitua um sinal distintivo visualmente perceptvel, tra-
ta-se se um sinal qualquer, grfico, figurativo ou de outra natureza, isolado ou
combinado, destinado identificao. No caso, ser o distintivo usado como
selo de garantia ou identificao, especfica a entidade ou rgo a que se refere.
Sinal possui um conceito mais singelo, como uma marca menos ostensiva.
A marca ou sinal utilizados no contraste de metal precioso, e.g. em barras
de ouro, servem garantia de sua qualidade, peso ou quilate, sendo executados,
via de regra, por puno ou relevo. Os sinais utilizados pelos agentes alfandeg-
rios no trnsito de bagagens ou mercadorias so os carimbos, marcas dgua,
selos e quaisquer outros, com o objetivo de atestar a regularidade da fiscaliza-
o em malas, containers ou pacotes.
Se a falsificao recair sobre documento da fiscalizao, o crime ser um
dos previstos no captulo anterior.
Na modalidade usar, significa aplicar a marca ou sinal previamente falsifi-
cados por terceiro. A mera posse do objeto material, que no se confunde com
o uso, no figura tpica.
captulo 7 259
7.18.5 Tipo subjetivo
Qualquer pessoa.
260 captulo 7
7.19.4 Tipo objetivo
captulo 7 261
b) A fotografia constitui elemento relevante da cdula de identidade, emi-
tida por rgo pblico, tanto que sobre ela se ape marca dgua ou carimbo, de
modo que sua substituio implica em adulterao do documento.
7.19.7 Autodefesa
O Estado.
262 captulo 7
7.20.4 Tipo objetivo
captulo 7 263
ANOTAES
264 captulo 7