EXP.

: N 1871-2013
SEC. :Dr.Castillo Chrinos
Marcus.
ESC. : 03

ABSUELVE TRASLADO DE
VISTA DE CAUSA .

SEORA PRESIDENTA DE LA PRIMERA SALA EN LO CONTENCIOSO

ADMINISTRATIVO DE LA CORTE SUPERIOR DE LIMA:

EL TAMBO ENANO E.I.R.L, en los seguidos contra la

Municipalidad Distrital de Santiago de Surco, sobre el

proceso de NULIDAD DE ACTO ADMINISTRATIVO, a Usted

con el debido respeto me presento y digo:

I. PETITORIO:

Que, dentro del plazo de ley sealado en la Resolucin Cuatro Absuelvo

el Traslado para la Vista de Causa de fecha 10.10.17 en la causa

seguida en contra de la MUNICIPALIDAD DE SANTIAGO DE SURCO,

contra la Sentencia de primera instancia contenida en la Resolucin N

07, de fecha 26 de AGOSTO del ao 2016, solicitando a su Despacho se

me permita el Uso de la Palabra a su vez solicitar se declare

INFUNDADA dicha Apelacin por los siguientes fundamentos de hecho

y de derecho que paso a exponer:

II. FUNDAMENTOS DEL INFORME FINAL PARA VISTA DE CAUSA:

1.- Que, la parte contraria interpuso recurso de Apelacin a fojas 277 a

280 fs. contra la Sentencia de Resolucin N 07, de fecha 26 de

AGOSTO del ao 2016, con el objeto de obtener la NULIDAD de dicha

resolucin que declara FUNDADA la demanda a favor de mi

patrocinada Empresa EL TAMBO ENANO EIRL ordena se declare la

Nulidad de la Resolucin Gerencial N 029-2013 GDU-MSS acto

administrativo que convino por declarar la nulidad de oficio de mi

certificado de licencia de funcionamiento de mi local comercial.

2.- Que, la demandada seala en el fundamento Primero de sus

argumentos de apelacin, que el A-quo no ha valorado entre otros la

garanta al debido proceso y el principio de legalidad siendo

totalmente FALSO; ya que, el A-quo en los fundamentos de la sentencia

en los considerandos 2.6 al 2.11 analiza y motiva con argumentos

suficientes lo que se entiende como derecho de defensa y el respeto al

principio de legalidad cuando manifiesta : los actos y las

disposiciones de la administracin , todos, han de someterse a

derecho , han de ser conformes a Derecho. El desajuste, la

disconformidad, constituyen infraccin del ordenamiento

jurdico y les priva actuar o potencialmente de validez () el

Derecho condiciona y determina, de manera positiva, la accin

administrativa, la cual no es vlida si no responde a una

previsin normativa. En razn a ello y a lo dispuesto en el artculo

202.1 de la Ley del Procedimiento Administrativo General , Ley 27444,

analiza su aplicacin al caso en el entendido que esta solo procede

(nulidad de oficio) en cualquier caso contemplado en el artculo 10 de la

misma ley siempre que agravien el inters pblico . Y que a su vez el

vicio en la formulacin del acto debe estar presente al nacimiento del

mismo concluyendo que en el presente caso la demandada no ha

acreditado de forma alguna el vicio en la emisin de la Licencia de

Funcionamiento materia de nulidad de oficio. Que las causas

sobrevinientes como las invocadas por la demandada, cuando refiere

que supuestamente se hubiese alterado las condiciones de seguridad en

mi local comercial por la supuesta ampliacin de 10 m2 no sera causal

de nulidad sino de revocatoria , sin embargo en la Resolucin

Gerencial materia de alzada la demandada aplico los criterios para

aplicar una revocatoria de acto administrativo motivando sus razones

en el artculo 203 de la Ley 27444 como as lo ha analizado el A-quo

en el fundamento 2.11 de la apelada. De igual manera, concordamos en

los fundamentos esgrimidos en el considerando 2.1 de la apelacin

sostenida por la demandada cuando argumenta que la administracin

debe respetar la garanta del debido proceso conforme al fundamento

22 en la Sentencia del Tribunal constitucional STC 0090-2004-AA/TC sin

embargo no menciona el fundamento 24 de la misma sentencia que

textualmente dice : En efecto el debido proceso est concebido

como el cumplimiento de todas las garantas , requisitos y

normas de orden pblico que deben observarse en las instancias

procesales de todos los procedimientos incluidos los

administrativos , a fin de que todas las personas estn en

condiciones de defender adecuadamente sus derechos ante

cualquier acto del Estado que pueda afectarlos y justamente se

ha evidenciado que no se nos otorg la posibilidad de ejercer nuestra

defensa ello en razn de que nunca fuimos notificados previamente para

el inicio del procedimiento de nulidad sino se resolvi de oficio la nulidad

de la licencia de funcionamiento de nuestro negocio comercial , as lo

testimonia el Informe 27-2013 SCS-GDU que corre en autos en donde

en su parte conclusiva recomienda la nulidad de oficio del certificado de

licencia de funcionamiento de mi establecimiento comercial vulnerando

lo dispuesto en el artculo 202.1 de la Ley 27444 la cual ha sido

desarrollada en extenso en la Casacin N 8126-2009-DEL SANTA de

carcter vinculante en conformidad a lo dispuesto en el artculo 37 del

TUO de la Ley del Procedimiento Contencioso Administrativo

fundamentos SETIMO Si bien el numeral 1 del artculo 202 de la Ley

del Procedimiento Administrativo General , establece la facultad de la

administracin para declarar la nulidad de oficio de los actos

administrativos , dentro del procedimiento ya iniciado y no en uno

distinto , ello de ninguna manera autoriza a que la administracin sobre

todo cuando se trate de procedimientos en los que se encuentren en

conflicto derechos fundamentales , soslaye garantas procesales o los

principios del procedimiento administrativo los cuales son de obligatorio

cumplimiento tanto para el administrado como para la administracin ,

dado que el cumplimiento cabal de tales exigencias constituye garanta

del respeto del principio del debido procedimiento establecido en el

inciso 1.2 del artculo IV del Ttulo Preliminar de la precitada Ley, lo

contrario implicara admitir un ejercicio abusivo de la facultad de la

administracin de declarar la nulidad de oficio de los actos

administrativos , argumentando que estos se encuentran viciados con

alguna de las causales contempladas en el artculo 10 antes referido,

abuso que se encuentra proscrito en nuestro ordenamiento jurdico

OCTAVO Por consiguiente resulta imprescindible que previamente al

ejercer la facultad para declarar la nulidad de oficio de los actos

administrativos la autoridad administrativa cumpla con notificar al

administrado cuyos derechos puedan ser afectados cuando

estos conciernen a materia provisional o de derecho publico

vinculado a derechos fundamentales (..) a fin de cautelar su

derecho de defensa en sede administrativa en consecuencia, es

FALSO tambin que el A-quo no ha hecho mencin a la vulneracin del

derecho de defensa desarrollado ampliamente en los fundamentos de la

sentencia en los fundamentos 2.14 al 2.18 de la apelada. Estos

fundamentos del derecho de defensa y respeto al debido proceso en la

nulidad de oficio tambin son sostenidos en las siguientes casaciones:

CAS 7532-2012-LAMBAYEQUE, CAS 1855-2011-ANCASH, CAS

4655-2009-AREQUIPA, CAS 3026-2007-LA LIBERTDA , 10560-

2015-LIMA , 2634-2012-LAMBAYEQUE , CAS 037-2006-

LAMBAYEQUE , CAS 2266-2004.PUNO , CAS 011-2005-PUNO.

3.- Que, en lo relacionado a los argumentos sostenidos en el

considerando 2.2 de la apelacin sealamos que es FALSO que no se

haya cumplido con las observaciones sealadas en su oportunidad

mediante inspeccin inopinada y ello se prueba claramente con el

peritaje de fecha 20 de MAYO del 2013 que obra en el expediente

elaborado por el COLEGIO DE INGENIEROS DEL PERU -CONSEJO

DEPARTAMENTAL DE LIMA que tiene la condicin de dictamen

pericial por la elaboracin del documento tcnico que contiene la

opinin oficial del colegio de ingenieros en conformidad al artculo 188

y 262 del CPC en el cual a opinin tcnica de este colegiado se

concluye que de las (13) observaciones formuladas por la oficina de

defensa civil de surco, todas han sido oportunamente levantadas y el

inmueble no presenta riesgo a la seguridad de la vida humana y

CUMPLE con las condiciones de seguridad establecidas en la

normatividad de defesa civil en consecuencia queda resguardado y

protegido en su plenitud el INTERES PUBLICO . Al respecto sealamos

que el concepto de inters pblico esgrimido por la demandada no est

conceptualizado en nuestra legislacin ni siquiera el tribunal

constitucional lo ha definido razn por lo cual es un concepto doctrinario

entendido como todo aquello que beneficia a la comunidad en general

en este sentido si la Administracin encargada de la instruccin de los

distintos procedimientos propios de su facultad , emite actos contarios al

procedimiento establecido se genera una actuacin irregular , puesto

que este acto est reido con la LEGALIDAD y que por ende agravia el

inters pblico por lo que previamente la administracin est en la

obligacin de verificar y acreditar el agravio al inters pblico al resolver

la nulidad de oficio , siendo ello as la Municipalidad de Surco en su

apelacin no motiva de forma alguna en que radica el agravio al

INTERES PUBLICO en estricto anlisis del artculo 13 de la ley 27584

sino adems de los artculos 10 y 202 de la Ley del Procedimiento

Administrativo General , la doctrina y la jurisprudencia , en razn a ello

sostenemos que la resolucin que resolvi por la nulidad de oficio ,

carece del requisito de motivacin , siendo totalmente irregular. As

mismo, la demandada hace mencin que no hemos acreditado el

cumplimiento de las observaciones realizadas ello es FALSO y se

desvirta con los peritajes adjuntos que prueban que en todo momento

hemos cumplido con la normativa especial de defensa civil y que

siempre hemos estado allanados a colaborar con la administracin sin

embargo se han vulnerado nuestros derechos y se ha omitido valorar

nuestros medios de defensa, pero como he sealado en mi fundamento

anterior, se ha vulnerado todas las garantas del debido proceso en

perjuicio de nuestra representada lo que deber tener en cuenta Seora

Presidenta de la honorable sala contenciosa administrativa al momento

de CONFIRMAR la sentencia apelada.

4.- Que, respecto al Fundamento 2.3 de la Apelacin, es totalmente

FALSO que, la demandada haya actuado en respeto del principio de

legalidad y que la sentencia apelada no haya contemplado este principio

y ello queda demostrado en los considerandos 2.12 y 2.13 cuando el

juez de la causa determina que en el procedimiento administrativo

referente a la nulidad no se ha respetado el principio de legalidad

sealado en el artculo 202.1 de la ley 27444 en consecuencia ha

motivado ampliamente las razones por las que declaro fundada la

demanda concluyendo categricamente las razones por las que no se

ha observado con del debido proceso y se ha vulnerado el ejercicios e

irrestricto derecho de defensa del demandante. Sostener por la

demandada que no se desvirtu la sancin cae en lo irrelevante ya que

est demostrado que no se valoraron los elementos probatorios y no se

permiti oposicin alguna a la sancin irregularmente formulada.

POR LO TANTO:

Por estas consideraciones Seora Presidenta solicito que la

pretensin sostenida por la demandada sea declarada INFUNDADA en

todos sus extremos en razn de los argumentos sostenidos en el

presente alegato.

Lima, 26 de Setiembre del 2017

ADELMO SILVA SOTO