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TIPOLOGAS DE AMPARO

1. Introduccin.

Cabe a estas alturas hablar de una clasificacin de procesos


de amparo? Es posible que, segn los criterios que se asuman, se
puedan encontrar una suerte de modalidades o tipologas de este
proceso?

Por principio, a nivel de la comparativa son diversos los autores


que desde perspectivas singulares ensayan una especial clasificacin
del amparo en sus respectivos sistemas de jurisdiccin
constitucional.

La idea no es descabellada, pues el legislador peruano impetr


en la configuracin normativa del hbeas corpus una clasificacin o
tipos de este singular proceso constitucional1. Y la doctrina, posterior
a la promulgacin del Cdigo Procesal Constitucional, no solo hoy
reconoce modalidades especficas de hbeas corpus 2, sino que
incluso ha empezado, a partir de dicho delineamiento, a trabajar
estas clasificaciones. Y ni qu decir de la doctrina del TC que desde
hace tiempo ha venido delineando estas tipologas de hbeas
corpus3.

1
Si bien el Cdigo Procesal Constitucional no ha recogido expresamente una tipologa del hbeas
corpus, en el captulo dedicado a este proceso constitucional existen una serie de normas que definiran
una suerte de diferencia en el objeto del hbeas corpus (an cuando todos los derechos enunciados sean
conexos con la integridad y libertad personal) pasible de ser materia de una clasificacin. As por
ejemplo, en el artculo 25 relativo a los derechos protegidos por el hbeas corpus, el inciso 13 recoge la
procedencia del hbeas corpus contra el seguimiento policial y la vigilancia domiciliaria injustificados o
arbitrarios, que se encuadra dentro de lo que la doctrina conoce como hbeas corpus restringido. Por
otro lado, el inciso 17 del mencionado artculo ha previsto la interposicin del hbeas corpus contra la
forma de tratamiento irrazonable o desproporcionada en la aplicacin de la pena, lo cual es ubicado por la
doctrina en la figura del hbeas corpus correctivo. Del mismo modo, cuando el Cdigo alude en el
inciso 14 al derecho a la excarcelacin del detenido, ordenada por el juez, la doctrina ha ubicado esta
causal de procedencia dentro del llamado hbeas corpus traslativo. Finalmente, el Cdigo ha dispuesto
en el artculo 32 un trmite especial para el hbeas corpus contra la desaparicin forzada de personas, y
que la doctrina ha dado en denominar hbeas corpus instructivo.
2
Vid. HUERTA GUERRERO, Luis: Tipos de habeas corpus en el ordenamiento
jurdico peruano, en AA.VV.: En defensa de la libertad personal. Estudios sobre el
habeas corpus, Luis Castillo Crdova (Coordinador), Cuadernos de anlisis y
crtica a la jurisprudencia constitucional N 5, Palestra, Lima, 2008, pp. 89-105.
3
El Tribunal Constitucional peruano ya desde la STC 2663-2003-HC/TC (F.J. 6),
caso Eleobina Mabel Aponte Chuquihuanca, empez a delinear una tipologa del
hbeas corpus que sent hasta en ocho tipos: a) Hbeas corpus reparador, b)
Hbeas corpus restringido, c) Hbeas corpus correctivo, d) Hbeas corpus
preventivo, e) Hbeas corpus traslativo, f) Hbeas corpus instructivo, g) Hbeas
corpus innovativo, h) Hbeas corpus conexo.

1
No obstante, en el caso del proceso constitucional de amparo,
el tema por principio no es pacfico. Con todo, antes de ensayar un
boceto y desarrollo de las tipologas de procesos de amparo, nos
vamos a permitir desarrollar preliminarmente algunas reflexiones
previas justamente sobre las clasificaciones desde una orilla
epistmica.

La vasta utilidad o inutilidad de las clasificaciones: un


intermezzo reflexivo.

Hace mucho tiempo anotaba George Berkeley que: tan pronto


como nos separamos de los sentidos y del instinto para seguir la luz
de un principio superior, para razonar, meditar y reflexionar sobre la
naturaleza de las cosas, surgen miles de dudas en nuestras mentes
en relacin con aquellas cosas que antes nos pareca comprender
totalmente. Por todas partes se descubren ante nuestros ojos
prejuicios y errores de los sentidos; y al tratar de corregirlos por
medio de la razn desembocamos, sin darnos cuenta, en extraas
paradojas, dificultades e inconsistencias que se multiplican y nos
desbordan, a medida que avanzamos en la especulacin, hasta que,
al fin, despus de haber vagado por muchos intrincados laberintos,
nos encontramos exactamente donde estbamos, o, lo que es peor,
situados en un escepticismo desolador4.

Este escepticismo hoy ha sido superado a partir de la


revolucin cientfica que supuso la transformacin de la concepcin
teocntrica del mundo en una concepcin antropocntrica; o lo que
es lo mismo en la transformacin de la sociedad medieval en
moderna y que fue iniciada en el siglo XVII.

Esta transformacin ha sido el resultado de la emergencia de


una nueva actitud hacia la naturaleza a travs de un nuevo
pensamiento cientfico y cuyos depositarios de la revolucin
cientfica5 fueron, entre otros: Andrs Vesalia (1514-1564), Galileo
Galilei (1564-1642), William Harvey (1578-1657), Isaac Newton
(1642-1727), Robert Hooke (1635-1702) y Gottfried Wilhelm Leibniz
(1646-1716).

Y si bien los autores citados fueron los cientficos de la


revolucin cientfica, destaca en la historiografa de la evolucin de
las ideas, los llamados filsofos de la revolucin cientfica, an
cuando en el siglo XVII resulta ciertamente complicado distinguir a

4
BERKELEY, George: Tratado sobre los principios del conocimiento humano,
Introduccin, Traduccin y Notas de Concha Cogolludo Mansilla, Editorial Gredos,
Madrid, 1982, pp. 27-28.
5
La revolucin cientfica es una expresin de antigua data. Con todo, su
verdadero significado es tributario al influjo de tres libros famosos: Los orgenes
de la ciencia moderna de Herbert Butterfield, publicado por primera vez en 1949,
La revolucin cientfica de A. Rupert Hall publicado en 1954, y La estructura de
las revoluciones cientficas de Thomas S. Kuhn de 1962.

2
un cientfico de un filsofo, en tanto predomin una nueva especie
por aquella poca, hbrido donde el hombre de la ciencia filosofaba y
viceversa. Con todo, bien cabe identificar aqu a Francis Bacon
(1561-1626), Ren Descartes (1596-1650), John Locke (1632-1704),
George Berkeley (1685-1753), David Hume (1711-1776) y Emmanuel
Kant (1724-1804).

Viene todo este marco introductorio a colacin, por cuanto,


desde la historia y cronologa de la ciencia 6 y los descubrimientos el
hombre ha tratado de entender el fenmeno de las cosas y, a partir
de all, ensayar mltiples maneras de clasificar un campo de
relaciones o fenmenos.

De antemano, baste recordar que la clasificacin de objetos o


de conceptos es una prctica cientfica de suyo antigua. Y de hecho
se le considera como una de las ms primitivas 7. As, Aristteles, por
ejemplo, en el 350 a.c. formul una clasificacin sorprendente en
torno a los animales8, an cuando en 1691 John Ray (1607-1705)
formul una clasificacin de los animales de manera lgica 9; y ya en
1686 este mismo naturalista ingls formulara una moderna
clasificacin del reino vegetal10.

Por principio la clasificacin de por s es una actividad


cientfica que muchas veces es una primera etapa en la va de la
explicacin, pero tambin a veces es la etapa final, que saca a la luz
el orden obtenido gracias a una teora dada. Y as se puede seguir
verificando cronolgicamente el avance de la ciencia y en donde se
encuentra un sinnmero de clasificaciones de distinta naturaleza.

Para clasificar objetos, conceptos o categoras se debe partir


sobre la base de determinados criterios. En tal perspectiva, se puede
afirmar, por tanto, que no hay una clasificacin objetiva. Sin
6
DE ASA, Miguel (Introduccin y seleccin de textos): La historia de la ciencia.
Fundamento y transformaciones, Centro Editor de Amrica Latina, Buenos Aires,
1993; vid. en especial a TANNERY, Paul: Acerca de la historia general de las
ciencias, pp. 45 y ss.
7
ALLGRE, Claude: Diccionario del amante de la ciencia, Traduccin de Jos
Miguel Gonzlez Marcn, Paids, Barcelona, 2008, vid. la voz clasificacin, p.
171.
8
Aristteles fue un cuidadoso observador que se senta fascinado por la tarea de
clasificar las especies animales disponindolas jerrquicamente. Se ocup de ms
de 500 especies y diseccion casi 50. Su mtodo de clasificacin era razonable y,
en cierto sentido, sorprendentemente moderno. Vid. a ASIMOV, Isaac: Historia y
cronologa de la ciencia y los descubrimientos. Como la ciencia ha dado forma a
nuestro mundo, Traduccin de Vicente Villacampa, Actualizacin (1989-2007) a
cargo de Anna Marta Roca I Castell, 1 edicin actualizada, Ariel, Barcelona,
2007, p. 55.
9
ASIMOV, Isaac: Historia y cronologa de la ciencia y los descubrimientos, op. cit.,
p. 206.
10
ASIMOV, Isaac: Historia y cronologa de la ciencia y los descubrimientos, op. cit.,
p. 227. Lo propio Teofrasto, ya en el ao 320 a.C. haba formulado una clasificacin
del mundo de las plantas, vid. ASIMOV, Isaac: Historia y cronologa de la ciencia y
los descubrimientos, op. cit., p. 56.

3
embargo, toda clasificacin est fundada sobre un soporte terico
consciente o inconsciente. Las clasificaciones se gestan en virtud a
observaciones o a modelos tericos y ninguna observacin es
significativa si no est sostenida por una teora11.

De antemano conviene aclarar, epistemolgicamente que toda


clasificacin no es, en puridad, verdadera o falsa; o buena o mala;
sino que ellas son tiles o intiles; por lo que si una clasificacin es
inidnea, simplemente no resulta til a los cometidos y por lo tanto
se puede desechar a fin de obtenerse luego otra ms depurada,
idnea o apropiada.

Al respecto ya Genaro Carri observ agudamente que las


clasificaciones no son ni verdaderas ni falsas, son serviciales o
intiles; sus ventajas o desventajas estn supeditadas al inters que
gua a quien las formula, y a su fecundidad para presentar un campo
de conocimiento de una manera ms fcilmente comprensible o ms
rico en consecuencias prcticas deseables12.

El mismo autor seala que entre los desacuerdos de los juristas


una de las ms acendradas es la disputa sobre las clasificaciones.
ste es un vicio que no es privativo de los juristas, pero asume entre
ellos rasgos particularmente nocivos13. Y esto ocurre en la medida
en que en el mundo del derecho se maneja en casi todas las
vertientes disciplinarias clasificaciones, muchas de las cuales
dimanan del prestigio y la tradicin. As se cree que determinada
clasificacin constituye la verdadera forma de agrupar las reglas y
los fenmenos en lugar de ver en ellas simples instrumentos para
una mejor comprensin de stos. Anota Genaro Carri: Los
fenmenos se cree- deben acomodarse a las clasificaciones y no a la
inversa14.

Con esta aclaracin lo que aqu simplemente esbozamos es una


propuesta de identificar tipos o modalidades de procesos de amparo,
en el entendido que no es una clasificacin apodctica o axiomtica,
sino didctica o prctica. La clasificacin que aqu esbozamos,
entonces, es una referencia en funcin a determinados criterios que
aqu hemos tenido en cuenta.

Tendramos, sin embargo, que apuntar que la cobertura que


tiene el amparo en el Per hoy es cada vez ms compleja. Desde la
acepcin primigenia que le asignaran las primeras disposiciones que
introdujeron este instrumento procesal en nuestro pas, el amparo ha
sufrido algunos cambios, principalmente con motivo de su insercin
en un nuevo escenario de desarrollo constitucional. As, merced a,
11
ALLGRE, Claude: Diccionario del amante de la ciencia, op. cit., p. 173.
12
CARRI, Genaro: Notas sobre Derecho y Lenguaje, 5 edicin, Lexis-Nexis y
Abeledo-Perrot, Buenos Aires, 2006, p. 99.
13
CARRI, Genaro: Notas sobre Derecho y Lenguaje, op. cit., p..
14
CARRI, Genaro: Notas sobre Derecho y Lenguaje, op. cit., p..

4
entre otros factores, la constitucionalizacin del orden jurdico y la
doctrina jurisprudencial de la inexistencia de zonas exentas del
control constitucional, el amparo ha sufrido, pese a los intentos
legislativos y jurisprudenciales de restriccin de carcter procesal,
una progresiva ampliacin de su mbito de proteccin.

Tomando como base dicho escenario constitucional que, por


cierto, tiene conexiones con el estatus mismo del constitucionalismo
en la actualidad y sobre la cual volveremos ms adelante, hemos
esbozado la siguiente clasificacin que, a continuacin, pasamos a
exponer.

A) Por razn de la materia

Aqu el criterio que determina la clasificacin del amparo est


en funcin del contenido de lo que jurisdiccionalmente se
resuelve. Si bien ha de entenderse que todo tipo de amparo, a
tenor de lo que dispone el artculo 5.1. del C.P.Const.
concordante con el artculo 38, debe estar orientado a proteger
un derecho de contenido constitucional directo, as como el
contenido constitucionalmente protegido del mismo.

Sin embargo, se trata aqu de la identificacin de determinados


contenidos ius-fundamentales inscritos en concretos segmentos
del ordenamiento jurdico. Desde luego, estas materias tienen
un contenido constitucional, pero su temtica es propia y
autnomamente de una especificidad jurdica propia.

Cuando en algn momento Prieto Sanchs expres que la


Constitucin es la cabecera de todos los captulos del
ordenamiento jurdico15, premonitoriamente estaba sealando
lo que hoy el neoconstitucionalismo identifica como la
constitucionalizacin del orden jurdico. Estos aspectos son
de suyo importantes para poder tener en cuenta en clave que si
bien el amparo como proceso constitucional pretende tutelar
derechos fundamentales, stos en rigor no se reducen a una
simple tutela de los derechos constitucionales tal como estn
prefigurados en los textos constitucionales; sino que hoy se
puede apreciar que su concretizacin definitiva se debe buscar
en el archipilago del sistema jurdico donde los diversos
contenidos ius-fundamentales se van a ver regulados a nivel
legislativo en mbitos jurdicos insospechados, como pueden
ser las materias civil, penal, laboral, tributaria, etc. Como
sostuviera tambin en su momento Peter Hberle, los derechos
fundamentales no cierran su contenido constitucional en lo que
la Constitucin dice sobre ellos, sino que es el legislador el que

15

5
va a determinar sus alcances concretos en los diversos mbitos
del ordenamiento jurdico16.

Bajo este norte, no se trata slo, en la concepcin propugnada


por el neoconstitucionalismo, de tener a la Constitucin como
un marco que limite la accin de los poderes pblicos
(Constitucin marco), sino como una norma que impregne
todas las esferas del sistema jurdico con el objeto de que todas
las normas hallen un encaje y una inspiracin en los valores,
principios y derechos que la Constitucin encarna
(Constitucin programa). En este contexto, una identificacin
del amparo a travs de una tipologa especfica que asuma esta
segmentacin material del orden jurdico constitucionalizado,
se justifica plenamente y adquiere especial utilidad y
relevancia prctica, en tanto as como podemos hablar de la
constitucionalizacin del derecho penal, la
constitucionalizacin del derecho civil, la
constitucionalizacin del orden laboral o la
constitucionalizacin del derecho tributario, tambin
podemos aludir a que cada uno de estas
constitucionalizaciones se patentiza a travs de una especfica
forma de amparo; por lo que podemos considerar la existencia
de un amparo penal o fiscal, un amparo laboral, un amparo
tributario o un amparo provisional.

De all que hay una eclosin del derecho constitucional y que


se desperdiga en diversas manifestaciones; ello permite
enjuiciar con el debido lente inquisidor que cualquier derecho
de contenido directamente constitucional, involucra alguna
materia o posicin de un especfico ordenamiento jurdico
cualificado como el civil, penal, laboral, comercial,
administrativo o tributario.

El fundamento de lo que hasta aqu se viene sosteniendo radica


pues en la constitucionalizacin del orden jurdico, que debe
entenderse como aquel proceso de permanente interpretacin
y transformacin de un ordenamiento al trmino del cual ste
resulta totalmente impregnado por las normas
constitucionales. Anota Riccardo Guastini que un
ordenamiento jurdico constitucionalizado se caracteriza por
una Constitucin extremadamente invasora, entrometida
(pervasiva, invadente) capaz de condicionar tanto la legislacin
como la jurisprudencia y el estilo doctrinal, la accin de los
actores polticos, as como las relaciones sociales17.

16
17
GUASTINI, Riccardo: La constitucionalizacin del ordenamiento jurdico: el caso
italiano, en Neoconstitucionalismo(s), Miguel Carbonell (Editor), Trotta, Madrid,
2003, p. 49.

6
En la misma tesitura, aclara Guastini que el concepto de
constitucionalizacin no es un concepto bipolar (verdadero o
falso) lo que significara que determinado ordenamiento est
constitucionalizado o no. En rigor, la constitucionalizacin es
una cuestin de grado en el sentido de que un ordenamiento
puede estar ms o menos constitucionalizado18.

Guastini ha columbrado que existen determinadas condiciones


que permiten considerar que determinado ordenamiento se
encuentra impregnado por las normas constitucionales y son
las siguientes:

a) Existencia de una Constitucin rgida.


b) La garanta jurisdiccional de la Constitucin.
c) La fuerza vinculante de la Constitucin.
d) La sobreinterpretacin de la Constitucin.
e) La aplicacin directa de las normas constitucionales.
f) La interpretacin conforme de las leyes.
g) La influencia de la Constitucin sobre las relaciones
polticas.

Y aclara que los dos primeros, a) y b), son condiciones


necesarias de constitucionalizacin; lo cual significa que no
pueda hablarse de constitucionalizacin en ausencia de estas
condiciones. Las dems, desde la c) hasta la g) son condiciones
suficientes de un grado de constitucionalizacin mayor o
menor19.

Interesa, por otro lado y en esta lgica, rescatar la propuesta


de Luis Prieto Sanchs sobre el constitucionalismo de los
derechos, que igualmente encaja para nuestro propsito en
torno a las tipologas que aqu se proponen sobre el amparo.
En efecto, hoy por hoy el atractivo filn de reflexiones que
presenta el neoconstitucionalismo, aprecia el fenmeno
jurdico desde una ptica distinta, opuesta e incluso
confrontacional con la que hasta hace muy poco domin casi
toda la escena del pensamiento jurdico: el positivismo jurdico;
y que ha dado pie a la incorporacin de una rica provincia de la
retrica y el discurso prctico racional: la teora de la
argumentacin jurdica, que ha completado el mtodo jurdico
con elementos propios de otras ramas del saber como la moral
y la lgica, adems de la retrica, y que ha llevado a muchos a
hablar de la existencia de un nuevo paradigma en la ciencia
jurdica, surgida justamente a raz del auge de este fenmeno
de constitucionalizacin del orden jurdico del que habla el
profesor Guastini.

18
GUASTINI, Riccardo: op. cit., p. 50.
19
GUASTINI, Riccardo: op. cit., p. 50-57.

7
Es precisamente la ubicacin de la teora de la argumentacin
jurdica como nueva rama del saber jurdico la que ha
permitido efectuar una interpretacin de la Constitucin en
clave de principios y no slo de reglas, pertrechando a aquellos
de un instrumento adecuado para su aplicacin directa. La
asuncin del mtodo de la ponderacin como mtodo que
permite interpretar y aplicar los principios inscritos en la
Constitucin, la mayora de los cuales estn presentes en forma
de derechos fundamentales, genera una sobreinterpretacin de
la Constitucin, como expresa Guastini, y una inundacin del
ordenamiento jurdico de los contenidos ius-fundamentales que
la interpretacin constitucional trae consigo.

En este contexto, como ya hemos sostenido lneas arriba, el


fenmeno de la constitucionalizacin del orden jurdico nos
lleva a registrar una concepcin de la Constitucin no slo
como marco, sino tambin como programa o, lo que es lo
mismo, a la consideracin de una Constitucin material, que se
expresa a travs de una serie de contenidos altamente densos,
formados no slo por reglas sino tambin por valores y
principios, que no slo le dicen al poder poltico o a los
particulares lo que no pueden hacer, sino que tambin le
indican lo que deben hacer o, mejor dicho, las decisiones que
deben tomar20. Por otro lado, esta profundidad en la capacidad
regulativa de la Constitucin se ha complementado en la
actualidad con su garanta jurisdiccional, lo que significa
sencillamente que, como ocurre con cualquier otra norma
primaria, su proteccin o efectividad se encomienda a los
jueces; quienes evaluarn la validez de las normas ya no slo
en funcin de su compatibilidad con los procedimientos
establecidos para su dacin, sino tambin en atencin a su
encaje con los contenidos materiales que el texto constitucional
recoge21.

As, bajo este criterio, bien se pueden encontrar las siguientes


modalidades de amparo:

1. Amparo laboral
2. Amparo previsional
3. Amparo electoral
4. Amparo judicial
5. Amparo administrativo
6. Amparo tributario
7. Amparo ecolgico o ambiental
8. Amparo econmico.

20
PRIETO SANCHS, Luis: El constitucionalismo de los derechos, en Teora del
neoconstitucionalismo. Ensayos escogidos, Edicin de Miguel Carbonell, Trotta-
UNAM, Madrid, 2007, p. 214.
21
PRIETO SANCHS, Luis: op. cit., p. 214.

8
1. El amparo laboral.

a) Introduccin.

No cabe duda que una de las complejas dimensiones de los


derechos humanos que se vio proyectado en la llamada
segunda generacin de derechos es la categora de los
derechos sociales, entre los cuales tiene una especial
relevancia los derechos laborales. En este contexto, desde
finales del siglo XIX y comienzos del siglo XX, a propsito de la
emblemtica lucha por las 8 horas de trabajo, se afirman un
conjunto creciente y heterodoxo de derechos bsicos, donde el
rol del Estado ya no es simplemente el de laissez faire que
caracterizaba al Estado posterior a la Revolucin francesa;
sino, que su tarea es impulsar polticas prestacionales en
diversos campos de la cotidaneidad de la vida: salud, educacin
alimentacin, trabajo, deporte, etc.

En el mbito laboral, la ruta de afirmar los derechos del


trabajador apenas fue tmidamente concebida en la
Constitucin de 1993, pese a que ya exista fuertemente el
influjo de la Constitucin de Quertaro de 1917 y la de Weimar
de 1919. Sin embargo, es recin en la Constitucin de 1979 en
la que se constitucionalizan diversos segmentos del derecho
laboral o del trabajo incidiendo en lo fundamental en los
derechos del trabajador, lo que habra de redimensionar los
derechos fundamentales establecidos en el catlogo de los
derechos de la persona.

La Constitucin de 1993, no obstante su impronta fuertemente


liberal, este techo ideolgico no ha permitido restarle rigor a
los derechos laborales que intermitentemente pretenden ser
desconocidos.

De all la gran labor del TC que a partir del C.P.Const. ha


establecido diversos circuitos normativos que interconectan en
el amparo laboral y que van desde el artculo 37, inciso 1
(igualdad), inciso 2 (confesionalidad), 4 (libre contratacin), 9
(asociacin), 10 (trabajo), 11 (sindicacin, negociacin
colectiva y huelga), 12 (propiedad), 14 (de participacin), 16
(tutela procesal) y, fundamentalmente, el inciso 25, remisivo a
las dems clusulas de la Constitucin.

b) Un antecedente cercano del amparo laboral.

Bajo el marco de la Ley 23506 que estableci en el artculo 29


la competencia del amparo en los jueces civiles, el 17 de abril
de 1979 se estableci una reforma en materia de competencia.
As se dispuso en el Artculo nico de la citada ley que son

9
competentes para conocer de la accin de amparo () [los]
jueces de trabajo si la accin de amparo corresponde a un
derecho de naturaleza laboral.

Ha sido el propio legislador el que ha reconocido la existencia


de derechos constitucionales de naturaleza laboral y por un
tiempo rigi la competencia de los jueces laborales para
conocer estos procesos de amparo laboral.

Sags ha comentado que [los derechos de los trabajadores o


entes gremiales] pueden salvaguardarse por va de amparo,
reunidas que sean las condiciones que demanda el instituto
tal procedimiento ha sido rotulado () como amparo
laboral22.

c) Conceptualizacin del amparo laboral.

Una definicin del amparo laboral podra ser la siguiente: se


trata de un proceso constitucional que tutela derechos
fundamentales de naturaleza laboral; esto significa una
omnicomprensin de principios y derechos ius-fundamentales
relacionados a la libertad y derecho al trabajo, jornada laboral
y remuneracin, despido, huelga, libertad sindical, negociacin
colectiva, principios laborales y toda una compleja gama
procesal relacionada a la procedencia del amparo, supeditado a
su subsidiariedad, vas paralelas, etc.

d) mbito o contenido del amparo laboral.

El tema del amparo laboral, sin embargo, no parece ser una


cuestin sencilla, no slo por los intereses que de ordinario se
dan entre los trabajadores y los empleadores; sino que estos
conflictos de relevancia jurdico-laboral tienen una ruta
procesal ordinaria donde deben ventilarse estas cuestiones,
esto es, procesos ordinarios en materia laboral o procesos de
conocimiento en el derecho comn.

2. Amparo administrativo.

a) Delimitacin conceptual.

De acuerdo al delineamiento constitucional establecido en el


artculo 200, inciso 2, el amparo se interpone ante una
presunta violacin o amenaza de un derecho constitucional
perpetrado por cualquier autoridad, funcionario o persona, sea
a travs de actos, hechos u omisiones, que pueden resultar
tambin del ejercicio de alguna actuacin regulada por el
derecho administrativo.

22

10
Cuando estamos ante esta hiptesis de que el agravio
constitucional o acto lesivo proviene de un acto que queda bajo
el mbito del derecho administrativo, es obvio que nos
encontramos ante una manifestacin concreta de un tipo
especial o especfico de amparo: el amparo administrativo. Sin
embargo, este amparo debe mantener ciertos perfiles y
caractersticas propias que lo diferencien del contencioso
administrativo, pues ambos procesos pueden presentarse en
rutas paralelas y equvocamente, conducir al justiciable a
entablar un proceso u otro, desconociendo las condiciones del
ejercicio de cada uno de ellos, como la clusula de residualidad
o la tutela de urgencia; situacin que a la larga va a generar
desconcierto en el ciudadano que puede presentar un proceso
de amparo, y que puede llegar hasta el Tribunal Constitucional
sin fortuna, pues en rigor debi residenciar un proceso
contencioso administrativo.

En consecuencia, cuando se impugnan actos, hechos u


omisiones derivadas de una autoridad o funcionario en el
ejercicio de sus actividad administrativa, y que pueden
terminar en una resolucin administrativa firme, lo primero es
verificar si ese acto contiene o no manifestaciones complejas
de arbitrariedad o ilegalidad manifiesta que afecten concretos
derechos de cotizacin constitucional, para luego verificar el
contexto de la concreta actuacin administrativa, respaldada
por su rgimen jurdico especfico.

Patricio Marcelo Sanmartino, en posicin que aqu


compartimos, afirma que el amparo administrativo como las
dems modalidades del amparo- no se desgaja ni asla de su
gnero, sino que antes bien, a partir de la idea de amparo
administrativo brindamos mayor precisin conceptual,
capturando las especificidades jurdicas que ofrece esta
manifestacin de la jurisdiccin constitucional en relacin a sus
presupuestos bsicos de admisibilidad y procedencia23.

b) Las caractersticas del amparo administrativo.

Aun cuando debe quedar claro que las tipologas que aqu
venimos esbozando no son ms que particularidades que
delinean una modalidad o tipologa especfica del amparo, bien
cabe encontrar determinadas caractersticas propias de cada
una de las especies de amparo que aqu se postulan. As, en el
caso del amparo administrativo estas caractersticas son, entre
otras, las siguientes:

23
SANMARTINO, Patricio Marcelo: Principios constitucionales del amparo
administrativo, Lexis Nexos-Abeledo Perrot, Buenos Aires, 2003, p. 64.

11
a) De ordinario el acto lesivo que se cuestiona se encuentra
vinculado con la ilegitimidad de la actuacin administrativa.
En efecto, en sede administrativa se manifiesta la actuacin
funcionarial del Estado en resoluciones administrativas. En
consecuencia, en este particular proceso constitucional se
inquiere y penetra en el anlisis del rgimen de
determinada funcin administrativa, en los principios y
normas que rigen la actuacin concretamente cuestionada.

Desde luego, se apreciar que dicho rgimen no slo emana


de las leyes que rigen la Administracin Pblica, de los
reglamentos, de resoluciones administrativas de carcter
general o de precedentes administrativos vlidos; aparte de
ello, el parmetro para enjuiciar y resolver este tipo de
incertidumbre jurdica, debe verse y apreciarse desde el
marco constitucional, en tanto ste, como ya dijimos irradia
una serie de contenidos materiales que forman parte de los
derechos ius-fundamentales del administrado, principios
como la interdiccin a la arbitrariedad, el abuso del derecho
y la discrecionalidad.

Sobre estos principios el TC ha venido construyendo una


lnea jurisprudencial bastante acabada

b) Existe una singularidad que se manifiesta relevante en el


amparo administrativo y est relacionada con las
particularidades procesales que se derivan de su
procedencia en un escenario en donde el amparo ya no es
ms un proceso alternativo u optativo, tal como lo recoga la
anterior Ley de Hbeas Corpus y Amparo, Ley 23506, sino
que hoy, de acuerdo a la nueva regulacin impetrada en el
Cdigo Procesal Constitucional, especficamente en el
artculo 5, inciso 2, el amparo se configura como un proceso
residual, es decir como una va excepcional frente al
proceso contencioso administrativo que se constituye en la
va natural para reclamar o impugnar cualquier actuacin
de la autoridad administrativa; lo que finalmente
ocasionara que este proceso constitucional corra el peligro
de ceder su competencia para dilucidar materias de rgimen
administrativo que puedan ser relevantes desde una ptica
constitucional.

La situacin, con todo, no debe llamar a confusin, puesto


que existen casos en los que con meridiana claridad se
puede establecer la va procesal idnea para discutir las
decisiones tomadas en sede administrativa. As, cuando los
derechos afectados por el ente administrativo son derechos
de configuracin legal y no derechos de sustento
constitucional directo, la va que corresponde actuar es
definitivamente la va judicial ordinaria del contencioso

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administrativo. Del mismo modo, si en la controversia se
verifica una situacin compleja que requiere dilucidarse a
travs de una amplia actuacin probatoria, el contencioso
administrativo tambin ser la va que debe activarse para
resolver el caso en cuestin, descartando de plano el
contencioso constitucional del amparo.

A este respecto, ya el TC ha desarrollado una ruta de


predictibilidad procesal sobre cules son los supuestos en
los cuales cabe residenciar una demanda de amparo o un
proceso contencioso administrativo, con el objeto de
impugnar la actividad de la Administracin Pblica. As por
ejemplo, en los casos relacionados con materia provisional,
a travs de la STC 1417-2005-PA/TC, caso Anicama
Hernndez, el TC ha establecido en qu circunstancias las
resoluciones emitidas por la Oficina de Normalizacin
Previsional son impugnables va el amparo o el contencioso
administrativo. Igualmente, en el caso de los procedimientos
disciplinarios de los trabajadores sujetos al rgimen laboral
de la actividad pblica, el Tribunal ha establecido los
supuestos de procedencia del proceso constitucional y del
contencioso administrativo.

c) Diferencia entre el amparo administrativo y el proceso


contencioso administrativo.

Es obvio que tanto el amparo administrativo como el


contencioso administrativo, aunque resulte tautolgico
reconocerlo, son prima facie procesos judiciales; sin embargo,
la competencia de ambos difiere en cuanto al tipo de
jurisdiccin que se encarga de dilucidarlos. As, el amparo
administrativo es conocido por la jurisdiccin constitucional,
an cuando en las dos primeras instancias sea visto por el
Poder Judicial, que en este caso asume el rol de judicatura
constitucional; mientras que el proceso contencioso
administrativo es visto por la judicatura ordinaria.

Sin embargo, la diferencia fundamental no estriba en las


formalidades anunciadas, sino en tres aspectos que pueden
presentarse copulativamente o slo en forma parcial. As, el
amparo administrativo encuentra sus diferencias sustanciales
con el contencioso administrativo en los siguientes aspectos:

a) Por la materia que se ventila, por lo general, en el


caso del amparo administrativo la controversia va a
girar en torno a actos que representan una afectacin
concreta de derechos fundamentales de sustento
constitucional directo, mientras que el contencioso

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administrativo se orienta ms bien a la interdiccin de
decisiones administrativas que configuran la
afectacin de derechos de configuracin legal. Es
decir, mientras en el primer caso la materia ser una
estrictamente constitucional, en tanto lo que se
discute es la concreta afectacin sobre un contenido o
posicin ius-fundamental que se deriva directamente
de la Constitucional, en el segundo caso, la posicin
subjetiva que se afecta y que lleva a la interposicin
del proceso judicial est basada en un derecho que ha
sido configurado a nivel legal o infralegal, por lo que
la materia no ser constitucional, sino legal o
simplemente reglamentaria o administrativa.

Es necesario precisar, sin embargo, que esta


diferenciacin es un tanto relativa, por cuanto a travs
del amparo administrativo se pueden tambin verificar
vulneraciones de derechos fundamentales de
configuracin legal, siempre y cuando stas se
produzcan no sobre la materia que es competencia de
libre configuracin por parte del legislador, sino sobre
el contenido mnimo de ese derecho que puede
desprenderse desde la propia Constitucin.

Por otro lado, en la va del proceso contencioso


administrativo, igualmente se pueden observar
afectaciones que se produzcan sobre derechos de la
ms pura estirpe constitucional, es decir sobre
derechos de sustento constitucional directo, pues en
este proceso contencioso ordinario, el canon de
evaluacin de la actividad administrativa no slo es un
canon de legalidad, sino que a ello se suma tambin
un parmetro de constitucionalidad. Lo que viene
sucediendo actualmente con el contencioso
administrativo es que a raz de la promulgacin del
Cdigo Procesal Constitucional y de la emisin de una
serie de precedentes vinculantes por parte del
Tribunal Constitucional, este proceso ha asumido casi
todas las materias que otrora le correspondan a la va
constitucional del amparo; y ello porque el amparo
justamente producto de dichas innovaciones ha
devenido en un proceso excepcional o residual frente
a los procesos de la jurisdiccin ordinaria y porque,
como ya dijimos, el contencioso administrativo
tambin contempla un canon de evaluacin
constitucional, configurndose, por tanto, como una
va especfica frente al proceso constitucional, mxime
si lo que se discute es una decisin o acto de carcter
administrativo. Ms an con la incorporacin en la
regulacin del contencioso administrativo de las

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medidas cautelares se considera a este proceso
ordinario como un proceso igualmente satisfactorio
que el amparo, reservndose para la sede
jurisdiccional slo los casos que representen una
situacin de especial urgencia que requiera la tutela
del proceso constitucional de amparo.

b) Por la sumariedad o urgencia de la tutela que se


otorga, podemos diferenciar claramente el proceso
contencioso administrativo del proceso constitucional,
en este caso del amparo administrativo. Y es que,
como ya se tiene dicho, dada la nueva naturaleza
excepcional, residual o heroica del amparo, este
proceso se yergue actualmente solo para la defensa de
los derechos fundamentales cuando stos se
encuentran amenazados gravemente y se requiere de
un proceso urgente que pueda solucionar el conflicto
de una manera rpida y efectiva. Como
tradicionalmente se concibi el amparo, este proceso
constituye una va de conocimiento rpido y sumario,
pertrechado de una serie de instrumentos que
permiten una solucin pronta y efectiva a las
controversias constitucionales puestas a su
disposicin. As, los plazos breves establecidos en la
legislacin de la materia para el cumplimiento de las
distintas etapas del proceso, sumado al trmite
preferencial que se brinda al amparo sobre cualquier
otro proceso de la jurisdiccin ordinaria, as como la
ausencia de una etapa de estacin probatoria y los
apremios establecidos para la ejecucin de la
sentencia, hacen de este proceso un proceso
especialmente clere para la proteccin y defensa
efectiva de bienes especialmente valiosos para el
ordenamiento jurdico, como los derechos
fundamentales.

En sentido contrario, el contencioso administrativo es


un proceso de conocimiento pleno, con estacin
probatoria, sin una preferencia en su tramitacin y sin
los apremios para su dilucidacin pronta y efectiva.
Por otro lado, ms all de los plazos establecidos en la
Ley del Proceso Contencioso Administrativo que, por
lo general, son ms dilatados, e incluso an en el caso
de que sean ms breves, como sucede en el caso del
contencioso sumarsimo y el contencioso urgente, este
proceso resulta en los hechos siendo mucho ms
prolongado que un proceso de amparo; y es que, en
nuestro pas, por la inmensa carga procesal que
soporta el Poder Judicial, sumado al trasvase de
expedientes de la judicatura constitucional a la

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judicatura ordinaria producto de la nueva regulacin
del amparo, y a pesar de la creacin de nuevos
juzgados y salas contencioso-administrativas, hoy por
hoy es imposible hablar de una tutela de urgencia en
la va del contencioso administrativo; por lo que el
proceso de amparo an sigue siendo til para resolver
conflictos de naturaleza constitucional cuando est en
juego tambin una situacin de necesidad o urgencia.

c) Por la presencia o ausencia de estacin probatoria, el


amparo administrativo se diferencia del contencioso
administrativo, como ya anotamos, en que mientras el
primero, por su propio carcter sumario y de
conocimiento breve, no cuenta con estacin probatoria
donde se puedan actuar pruebas que generen una
mayor dilacin del proceso, el segundo s cuenta con
dicha estacin probatoria y puede asumir un
conocimiento ms complejo que la situacin
controvertida plantee.

B) Por la forma fenomenolgica del acto lesivo que se


impugna

Aqu la clasificacin ya no es sobre la materia que se resuelve,


sino se trata de identificar el amparo por la forma como se
perpetra el agravio constitucional o acto reclamado. Es decir, el
amparo puede abordarse, segn la forma como se presente en
el mundo de la realidad fctica el agravio constitucional; y que,
aunque pueda parecer balad, la importancia prctica o utilidad
de esta clasificacin se verifica cuando vemos que, en el mundo
del derecho, no slo es relevante la accin positiva, sino que
tambin lo son otras formas de presentacin del agravio. No
olvidemos que el componente del acto lesivo puede presentarse
de diversos modos y puede llevarnos a clasificar el amparo
segn la forma como se presente en la realidad ese acto lesivo.

En primer lugar, desde el punto de vista del ter del acto lesivo,
tenemos que en el mundo de la realidad fenomenolgica, el
desarrollo o despliegue de la conducta humana puede abarcar
desde la ideacin o decisin de comisin de un acto hasta su
consumacin o acaecimiento en el mundo exitencial, teniendo
en determinados casos, ambos extremos del recorrido
conductual, efectos o consecuencias en el plano jurdico. Sin
pretender homologar o equiparar, sensu strictu, el mundo del
ter criminis penal a la teorizacin del acto lesivo
constitucional; en la definicin de la procedencia del amparo,
este proceso constitucional se puede enderezar tanto cuando
ya se ha consumado o presentado fenomenolgicamente un
acto que lesione o vulnere un derecho fundamental, como

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cuando ese acto an no se ha presentado, pero se aprecian
situaciones que hacen prever que dicho acto finalmente se
producir y que ocasionar, igualmente, una afectacin sobre
algn derecho de contenido constitucional. Estamos aqu ante
lo que la doctrina del acto lesivo conoce como actos
presentes (ya acaecidos en la realidad) y actos futuros (no
acaecidos, pero de inminente realizacin). Esta clasificacin
del acto lesivo, a la vez, nos conduce a la clasificacin del
amparo por violacin y por amenaza de violacin que tanto
la doctrina, como la legislacin y la jurisprudencia han
recogido a afectos, no slo de orientar propeduticamente la
interposicin de este instrumento procesal, sino a efectos de
brindar una adecuada proteccin de los derechos
fundamentales recogidos en nuestra Constitucin.

Es necesario aclarar, sin embargo, que en el caso del amparo


por amenaza de violacin, en rigor, no nos encontramos an
ante una forma de comisin del acto lesivo, pues ste en s no
existe, sino en potencia; su habilitacin como supuesto para la
procedencia del amparo se da en funcin a que la proteccin
efectiva de los derechos fundamentales que la Constitucin
exige no se cumple slo con una tutela procesal de restitucin
o reparacin, sino con una tutela procesal de prevencin, que
determinan la obligacin de instaurar esta competencia en la
funcin jurisdiccional que se patentiza, en este caso, en esta
suerte de amparo preventivo.

En segundo lugar, desde la ptica de cmo se puede presentar


la lesin ius-fundamental, tenemos que la lesin o vulneracin
del ncleo de un derecho fundamental se puede producir no
slo por la intervencin del agente infractor o responsable en
el mundo de los hechos a travs de una accin positiva, sino
que la inaccin del mismo (accin negativa), es decir su
abstencin de intervencin en la realidad fctica, puede
tambin generar perjuicios y daos de carcter ius-
fundamental en el sujeto agraviado. Esto se da porque el
respeto y la proteccin de los derechos fundamentales no se
patentiza slo a travs del laissez faire, como se pensaba
tradicionalmente en el auge del Estado liberal, sino que
muchas veces, sobre todo en el caso de los llamados derechos
sociales, su efectiva vigencia depende de acciones positivas por
parte del Estado e, incluso, de un particular. De este modo, no
slo en el ejemplo de los derechos prestacionales, sino
tambin en el de las clsicas libertades civiles y polticas, la
forma de perpetracin de un agravio constitucional se da a
travs de actos positivos, as como de actos negativos. La
diferencia radical quizs radique, sin embargo, en que
mientras en los derechos sociales la no intervencin o inaccin
no configura de por s una lesin, pues estos derechos ostentan
la caracterstica de la progresividad, es decir de su proteccin

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en la mayor medida posible, con lo que el acto negativo slo
en algunos casos determinar la conculcacin del derecho
fundamental; en el caso de los derechos de libertad negativa,
por lo general, cuando se produce un fenmeno de inaccin u
omisin, el efecto lesivo sobre el contenido esencial del
derecho se producir de modo inmediato y pleno. Por ejemplo,
si una entidad administrativa es requerida para autorizar el uso
de las ondas radiales espaciales, en virtud de un contrato de
concesin ya firmado con una empresa televisiva, pero aquella
se niega a otorgar la autorizacin, se configura la violacin de
la libertad de prensa, en virtud a la omisin de un acto
debido.

Presentado de modo analtico, entonces, el amparo se puede


configurar segn el esquema de la forma como en el mundo
fenomenolgico se presenta el acto lesivo, del siguiente modo:

1. Amparo por violacin (como producto de actos lesivos


presentes y actos lesivos tanto positivos como
negativos).
2. Amparo preventivo o por amenaza de violacin (como
producto de actos lesivos futuros y actos lesivos tanto
positivos como negativos).
3. Amparo por omisin de acto debido (como producto de
actos lesivos negativos y actos lesivos presentes y
futuros).

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