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Unidad 1
Lectura 1:
El conflicto
Aqu el objetivo es pensar y analizar otras formas para poder dar solucin a
los problemas o conflictos que a diario se le presentan a las personas en su
interrelacin con otras, en su trabajo, en su empresa, o incluso aquellos que
se pueden llegar a plantear entre dos o ms Estados, etc. Y por ello se van a
desarrollar diversos mtodos o herramientas, como son la negociacin, la
mediacin y el arbitraje.
Bien, en primer lugar se debe tener en cuenta que no todo conflicto es una
disputa de poder, adems no es necesario asociar a los conflictos a la
violencia, y tampoco es indispensable que alguien est cometiendo un ilcito
o una conducta prohibida para que exista conflicto, es ms, esas seran las
situaciones que menos se dan en la actualidad.
En este sistema acta el Derecho, esto es, un sistema de normas que cumple
una doble funcin: por un lado, pretende disuadir conductas que son
declaradas prohibidas, y por otro lado brinda apoyo a las partes para
resolver conflictos. Ante una situacin conflictiva, nos presentamos ante un
juez, que dentro del sistema es el encargado de administrar justicia, y ste
valorara las prueba presentadas por cada una de las partes intervinientes y
en virtud de lo que se encuentre previsto en el marco normativo, decidir
quin tiene razn y cmo se resuelve el conflicto. Esto se denomina que
adjudica el derecho.
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Entelman Remo; Teora de conflictos; Editorial Gedisa, Barcelona (ao 2005).
Toda relacin social (recordar que se define al conflicto como una especie
de relacin social) est llena de enfrentamientos producidos por la
incompatibilidad de pretensiones que el sistema jurdico ha dejado en
libertad de confrontacin. Estos conflictos son aquellos que a los
ciudadanos les ocurren a diario, en cada momento, y en cada relacin social
que entabla, ya sea con sus socios, con sus amigos, con su esposa o esposo,
con sus hijos, etc. Los ejemplos que se podran mencionar son infinitos,
pero se mencionan algunos para dimensionar estas situaciones: los socios
de una empresa que pretenden efectuar inversiones en distinto rubros; el
esposo que se encuentra en conflicto con su mujer porque l pretende ir a la
cancha a ver ftbol y desea que ella lo acompae, a lo cual no est obligada
por ninguna norma. Los estudiantes reclaman a las autoridades de la
universidad determinados horarios de clases, y los profesores no estn
obligados por ninguna norma a aceptarlos, y entran en conflicto. Un
conflicto entre vecinos porque la mascota de uno de ellos ladra durante toda
la noche, y no permite descansar a otros. Los inconvenientes que generan la
convivencia en edificios de propiedad horizontal. Y de esta manera se
podran llenar miles de pginas con ejemplos, donde existe un conflicto en
una relacin social producto de una incompatibilidad de pretensiones, pero
ocasionado por conductas igualmente permitidas por el sistema; y si
algunas de las partes de los conflictos mencionados recurriera al
asesoramiento de un abogado, ste le dira que no est obligado a aceptar o
a ceder en la pretensin del otro, y que lo que est haciendo est
perfectamente permitido, por lo cual, para el sistema jurdico no hay
conflicto, aunque ste efectivamente exista. Y son estas situaciones las que,
Mediacin, Arbitraje y Negociacin Profesor Rodrigo Mauro | 5
al no resolverse, van incrementando la conflictividad y producen algo que
desarrollaremos ms adelante y que se conoce como escalada del conflicto
que en muchas ocasiones termina con situaciones violentas, que podran
hacerse evitado.
Estas situaciones no resueltas por el Derecho, que entran dentro del campo
de lo permitido vs. permitido, y que efectivamente son consideradas
conflictos, deben obtener una respuesta para su resolucin, y es en este
campo donde tienen un protagonismo fundamental los medios o
herramientas de Resolucin Alternativas de Conflictos. Pero debe
destacarse que estos mecanismos tambin nos permiten resolver conflictos
que se plantean entre conductas prohibidas, en la medida que las mismas
no afecten el orden pblico; esto ser expuesto con ms amplitud en las
unidades siguientes.
A) Fase Temprana
B) Fase de Escalada
C) Fase de Crisis
D) Fase de Desescalada
E) Fase de Dilogo
Previo a analizar cada paso, una aclaracin indispensable: Esas fases aqu
mencionadas resultan de una clasificacin en un modelo idealizado, es decir
que el desarrollo del conflicto no es lineal, ya que el mismo, segn las
acciones de las partes, tendr avances y retrocesos, incluso puede no llegar
a cumplir con todas las etapas o fases mencionadas.
1) Los Actores.
1.1) La conciencia del conflicto por sus actores.
1.2) Los objetivos de los actores.
1.3) El poder de los actores.
2) Los Terceros.
Una discusin entre los distintos autores que han trabajado acerca del
conflicto y sus actores tiene que ver con la existencia de conflictos bipolares
o con multiplicidad de actores. En este sentido existen opiniones divididas
al respecto, ya que por un lado se encuentran aquellos que defienden la
postura de que los conflictos son siempre bipolares, es decir, de dos actores
por bando (dentro de esta postura podramos enrolar al Profesor Entelman)
y por otro lado, nos encontramos con aquellos autores que sostienen que los
conflictos pueden ser tanto bipolares, como con una multiplicidad de
actores integrantes del mismo.
Algunos consideran que la conciencia que las partes tengan del conflicto es
un elemento esencial del mismo, y en consecuencia, el conflicto no existe
sin la conciencia de las partes. Dentro de esta postura se ubican pensadores
con Max Weber. Por otro lado, autores como Marx, ven el conflicto como un
fenmeno objetivo que existe aunque las partes no tengan conciencia del
mismo.
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Kriesberg, Louis; Sociologa de los Conflictos Sociales; Editorial Trillas, Madrid (ao 1975).
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La situacin 5 es similar a la descripta en el 2 y 3, pero se deber trabajar en
los trminos trazados en el punto anterior, ya que habr que colaborar con
la parte que percibe una incompatibilidad cuando en realidad no existe, por
lo que es necesario que asuma el error de percepcin de los hechos que lo
llevan a percibir un conflicto que no existe.
3) El territorio en juego.
Objetivos Concretos.
Objetivos Simblicos.
Objetivos Trascendentes.
Los conflictos con estos objetivos, son casi de imposible solucin por medio
de mecanismos de conciliacin de intereses, ya que no se puede negociar o
ceder una parte de algo que es fundamental para el actor.
3
Freund, Julien; Sociologa del Conflicto. Presses Universitaires de France; Paris (ao 1983).
Por su parte, Freund (1983), que es crtico de esta clasificacin, expone que
el tercero que juega el rol de dividir para gobernar interviene directamente
en el conflicto, pasa a ser parte del mismo, y en consecuencia, refuerza su
tesis de que no se puede hablar de terceros y que el conflicto vuelve a la
bipolaridad.
Est demostrado que los conflictos nunca tienen una intensidad estable
durante todo su desarrollo, sta es variable y aumentan o disminuyen
permanentemente.
Estas variaciones pueden ser en forma abrupta o en forma suave, ya sea que
a un acto de una baja intensidad le prosiga otro de intensidad similar o
levemente ms fuerte por lo que la escalada ser suave; y en cambio,
estamos frente a una escalada abrupta cuando la diferencia de intensidad
entre una accin y otra es muy grande.
Y es para ello que se torna indispensable que esos terceros que les
corresponda o tengan la posibilidad de intervenir estn capacitados y
formados para interpretar y analizar el conflicto, sus actores, los objetivos,
los terceros, etc., y poder realizar la correcta y ms adecuada
caracterizacin para a partir de all, desarrollar la ms eficaz estrategia que
permita trabajar con los actores en la resolucin del conflicto.
Aun aquellos que pueden acceder al sistema jurdico, se encuentran con que
el objetivo de este es abstracto, es buscar la verdad, hacer justicia, que no
necesariamente se traduce en solucin del problema. El juez utiliza un
sistema de adjudicacin, de all que se hable de adjudicar el derecho. Las
partes presentaran sus pretensiones, acompaaran las pruebas por las que
considera que le asiste el derecho que reclaman, y ser el tercero el que
decida cmo se resuelve la controversia, pero no segn su leal saber y
entender, sino ajustndose a lo que determina la norma.
Por otro lado, no debe obviarse que existen gran cantidad de conflictos que
no pueden ser resueltos por otra va que no sea la judicial, ya sea porque
son de orden pblico o por cuestiones que no son disponibles por los
particulares, como se ver en las prximas lecturas. Ejemplo de estas
situaciones tiene que ver con la discusin de un rgimen de visita o una
cuota alimentaria, que las partes en conflictos podran discutir y acordar en
Econmicas: los costos siempre son inferiores a los que ocasiona el litigio
en los tribunales.
Exitosas: desde las estadsticas est demostrado que los resultados son
ms exitosos que los de los juicios, pero adems, el cumplimiento de los
acuerdos alcanzados es ms eficiente, ya que la parte que fue protagonista
para llegar a ese acuerdo, siente un compromiso ms fuerte con el mismo.
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Highton Elena y Alvarez Gladys; Mediacin para resolver conflictos; Editorial Ad- Hoc, Buenos Aires (ao1995).
Otros mtodos:
Por otro lado, segn quin toma la decisin final para resolver el conflicto
se los puede clasificar en Mtodos de Autocomposicin o Mtodos de
Heterocomposicin:
Adems, teniendo en cuenta lo visto hasta aqu debemos saber que este
ltimo proceso ser posible de concretarse cuando en el conflicto sea de la
categora de una conducta prohibida contra una conducta permitida, ya que
si nos encontramos en uno del tipo de permitido vs. permitido, ser
imposible resolverlo por la va judicial, con lo que el conflicto quedar
irresuelto y con las consecuencias que esa situacin genera para cualquier
tipo de relacin social.
Para cerrar este aspecto, podemos reiterar que el proceso integral para
lograr la resolucin de un conflicto, debe ir de menor a mayor en relacin a
los mtodos o mecanismos que se decide utilizar. Empezando siempre por
el menor conflictividad, menor costo, tanto econmico como en el tiempo y
sin la intervencin de nadie ms que la partes; luego, si esto no funcion,
buscar la ayuda de un tercero; si tambin fracasa, pues se le solicitar a una
persona elegida y acordada entre ambas partes, que tome esa decisin; y si
ya es imposible llegar a una solucin, pues bien, se deber recurrir a un
juez, y se aceptar indefectiblemente la decisin final.
Por otro lado, la segunda consecuencia gravsima que se observa, es que por
los costos que conlleva presentar una demanda judicial, y la demora en
resolverse, el servicio pblico de justicia no se encuentra al alcance de todos
los ciudadanos, es decir, que por razones socio-econmicas sectores
importantes de la poblacin no tienen un adecuado acceso a la justicia.