Sie sind auf Seite 1von 47

1

UNIVERSIDAD PERUANA DE LAS


AMRICAS
FACULTAD DE DERECHO

DERECHOS DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y


DESARROLLO ECONOMICO
CURSO: PROPIEDAD INTELECTUAL
ALUMNO: HUGO FERRO CUELLAR
CICLO ACADEMICO: XII
PROFESOR: Dr. HUGO REYES TAFUR
LIMA 2017
2

INDICE

INTRODUCCION

Derechos de propiedad intelectual.4

Desarrollo econmico5

Factores que intervienen en el desarrollo econmico6

Propiedad intelectual y desarrollo econmico...6

El rol de los estados de los pases en desarrollo frente a la regulacin de los derechos de
propiedad intelectual..7

El rol del estado en la administracin de sistemas de propiedad intelectual.7

Teoras de poltica pblica...11

La proteccin de la propiedad intelectual por parte de los estados.12

Acciones civiles14

Accin penal.17

Medidas de frontera aplicada por los estados..19

El rol de los organismos internacionales en la aplicacin de los derechos de propiedad


intelectual en los pases en vas de desarrollo..20

La regulacin de los derechos de la propiedad intelectual frente las necesidades de progreso


cultural, cientfico y econmico de los pases en vas de desarrollo26

Propiedad Intelectual como factor e instrumento de desarrollo...27

Propiedad intelectual como estmulo a la inversin.30

Propiedad intelectual como un componente de la infraestructura del estado..34

Impacto econmico de la piratera...40

Consideraciones crticas a la propiedad intelectual.44

Referencias
3

INTRODUCCION

La propiedad intelectual es un rea del derecho que se ocupa de los derechos de propiedad
sobre cosas intangibles. Proporciona un medio para fomentar el progreso mediante la
proteccin de los derechos sobre nuevas creaciones de la mente, recompensa el comercio
honesto y promueve la satisfaccin del consumidor mediante la reglamentacin de
determinados aspectos de la conducta comercial. La propiedad intelectual se utiliza
principalmente como herramienta y reconoce asimismo ciertos valores no econmicos de
las obras creativas.

En general, la propiedad intelectual se divide en dos ramas principales: la propiedad


industrial y el derecho de autor. La propiedad industrial incluye las invenciones o, en
general, las nuevas creaciones, las marcas o los signos distintivos, y segn algunas
clasificaciones abarca una rama del derecho denominada represin de la competencia
desleal. Una invencin es todo nuevo desarrollo en cualquier campo de trabajo. Una marca
es un signo o una combinacin de signos capaces de distinguir los bienes o los servicios de
una empresa de los de otra. La competencia desleal incluye todo acto contrario a las
prcticas comerciales honestas.

A su vez, la nocin del desarrollo econmico es dinmica en diversos sentidos, no slo por
la forma en que es medido, sino tambin por la identificacin que de sus determinantes
vamos logrando hacer. Conforme los pases se desarrollan, se ha podido observar que
dependen cada vez ms de activos intangibles y menos de la obtencin o extraccin de
materias primas o las manufacturas.

Por esta razn, cobra importancia la propiedad intelectual, integrada por los derechos de
autor y la propiedad industrial, como medio de proteccin a dichos activos intangibles.
4

DERECHOS DE PROPIEDAD INTELECTUAL Y DESARROLLO ECONMICO:


IMPACTO ECONMICO DE LA PIRATERA; CONSIDERACIONES CRTICAS
A LA PROPIEDAD INTELECTUAL.

Derechos de propiedad intelectual

Definicin.

Es importante retomar el significado de las dos palabras que componen a la Propiedad


Intelectual. La primera palabra Propiedad, significa segn el diccionario de la lengua
espaola: El Derecho o facultad de poseer alguien algo y poder disponer de l o dentro de
los lmites legales. Y la segunda palabra, Intelectual, en este mismo texto se dice que es
aquello que es: perteneciente o relativo al entendimiento. Alemn (2013).

Despus de haber definido, propiedad e intelectual, el autor Sherwood (1992) sostiene que,
se compone de dos cosas la propiedad intelectual, as tenemos primero constituida de ideas,
invenciones y expresin creativa y segundo el de disposicin publica a otorgar el carcter
de propiedad a esas invenciones y expresiones.

Para el jurista Cabanellas, G. (2003), define en forma simple que: La propiedad no es ms


que el dominio que un individuo tiene sobre una cosa determinada, con la que puede hacer
lo que desee su voluntad (p. 246).

Segn Alessandri, A. (1987) sostiene que: La propiedad es el derecho que confiere al sujeto
poder ms amplio sobre una cosa; en principio lo faculta para apropiarse, en forma
exclusiva, de todas las utilidades que el bien es capaz de proporcionar.

Entonces, comencemos definiendo el significado de propiedad intelectual, siendo derechos


intrnsecamente relacionados con la naturaleza humana, segn Cabrera, J. (2001, p. 4)
sostiene que la propiedad intelectual se refieren: A la proteccin que le brinda la sociedad,
por medio de la figura del Estado y a travs de normas legales, a las expresiones creativas o
invenciones de los individuos que conviven con otros en una comunidad determinada.

Los derechos de la propiedad intelectual segn Sherwood, R. (1992, p.5) sostiene que: son
aquellos que confiere el Estado a favor del titular de una expresin creativa o invencin
para su disfrute en un plazo determinado.

Con ello queremos recalcar el papel del Estado, el cual est comprometido a otorgarle a la
propiedad intelectual en carcter de relevancia jurdica y por ende su proteccin a la
propiedad de ese derecho.

Por tanto, la propiedad intelectual es un trmino general mundial que define las creaciones
de la mente, es decir, las "cosas que la gente crea con su imaginacin: una historia, un
grabado en madera, una cancin, un baile o una invencin. La coleccin de leyes de
5

propiedad intelectual, es decir, patente, marca comercial y derecho de autor, constituyen los
marcos comercial y jurdico que se han creado en torno a esas creaciones.

Desarrollo econmico

Definicin

El desarrollo econmico se puede definir como la capacidad de producir y obtener riqueza,


adems ste puede ser tanto a nivel del desarrollo personal como aplicado tambin a pases
o regiones. Ya sea en uno o en otro caso el desarrollo est ligado al sustento y la expansin
econmica de modo tal que garantice el bienestar, se mantenga la prosperidad y satisfaga
las necesidades personales o sociales y con ello la dignidad humana.

El desarrollo econmico surge con el advenimiento del modo de produccin capitalista, el


cual implica un aumento en las tasas de ganancia que permiten el proceso de acumulacin
del capital. Estos saltos de acumulacin cuantitativa son causados por varios factores que se
pueden combinar como la reduccin de costos, incorporacin de tcnicas o maquinas ms
productivas, sobre explotacin de las fuerzas de trabajo. No solo hay factores internos sino
tambin externos, por ejemplo en el caso del desarrollo econmico de una nacin, el
contexto internacional de tasas de ganancias elevadas o las inversiones externas. El
pensamiento racional econmico de polticas pblicas apunta a sostener el nivel de
crecimiento, para ello existen regulaciones institucionales llevadas a cabo con el fin de
incentivar y fomentar la eficiencia del sistema productivo.

El crecimiento econmico es un objetivo deseable para cualquier nacin o regin. El


desarrollo econmica ideal sera aquel que es sostenido en el tiempo, equitativo, eficiente,
respetuoso con las personas y al mismo tiempo beneficioso para el mayor nmero posible
de individuos.

Como la economa de un pas es algo dinmico y dentro de un marco global,


constantemente se estudian y analizan nuevos nichos de mercado para mantener o potenciar
el desarrollo econmico. En este sentido, en los ltimos aos ha aparecido la figura del
emprendedor, quien busca nuevas oportunidades de negocio en el marco general de la
economa.

Algunos estudiosos del concepto de desarrollo econmico hacen hincapi en la relacin


entre los valores de una sociedad y el crecimiento de la riqueza. En este sentido, el valor de
la competitividad es un elemento clave, pues la competencia implica libre mercado y una
rivalidad entre las compaas que acaba por beneficiar al conjunto de la economa (a los
precios de los productos y a los consumidores).

Hay un acuerdo generalizado sobre la conveniencia de que el desarrollo econmico sea


sostenible. Esto significa que una actividad que se realiza al margen del medio ambiente no
puede ser considerada como una estrategia productiva con futuro, pues los beneficios que
6

se generan estn asociados a la destruccin de los recursos y, por lo tanto, no hay


sostenibilidad en dicha actividad. En lneas generales se considera que no puede haber un
autntico desarrollo econmico contrario a la sostenibilidad.

Factores que intervienen en el desarrollo econmico

El crecimiento econmico de una nacin depende de factores econmicos, polticos,


sociales y culturales. Las materias primas y las fuentes de energa de un pas son esenciales
para que haya un crecimiento. Desde el punto de vista poltico es necesario que un pas sea
estable polticamente y que la administracin participe en la actividad econmica con
programas orientados a la innovacin, al I+D o apoyando a los emprendedores. Los
factores sociales y culturales son igualmente significativos y una prueba de ello es la
relacin entre la mentalidad de los protestantes y el capitalismo.

Algunos aspectos se convierten en autnticos obstculos para el desarrollo econmico de


una nacin: un sistema educativo deficiente, la corrupcin, la falta de infraestructuras que
impidan la comunicacin y el comercio o una realidad demogrfica con desajustes.

PROPIEDAD INTELECTUAL Y DESARROLLO ECONOMICO

Los derechos de propiedad intelectual constituyen un paquete de normas jurdicas a las


cuales se puede recurrir con fines de proteccin, indemnizacin y conservacin de los
derechos referentes a una creacin intelectual (invento, idea tcnica, obra artstica, diseo
de objetos o marca registrada, etc.).

Ellos cubren varios sectores: la propiedad literaria y artstica (derecho de autor) y la


propiedad industrial (patente, marca registrada, dibujos o modelos), pero tambin cada vez
ms las reglas de derecho y los tratados se estn enfocando a los conocimientos indgenas o
tradicionales, a la biodiversidad, derechos de los campesinos, o la salud pblica.

El derecho es una formalizacin de las relaciones sociales. En tal sentido, los derechos de
propiedad intelectual constituyen una cuestin poltica que debe ser discutida como tal por
los gobiernos y por la sociedad civil. Teniendo en cuenta la importancia de la informacin
para la vida cotidiana, para la educacin de las generaciones futuras y para el desarrollo
econmico sostenible y la proteccin de la naturaleza, conviene asegurar su proteccin por
los Estados, asociando a los usuarios, los poderes econmicos y cientficos. No es el
mercado el que debe dictar su ley y no se puede dejar instalar una situacin donde algunos
grandes grupos se repartiran todo el conocimiento del mundo.

Las sociedades de la informacin slo sern realmente inclusivas si existe un dominio


pblico universal de la informacin funcionando en beneficio de todos. La verdadera
armonizacin de los derechos de propiedad intelectual pasa por un reequilibrio entre los
propietarios y los usuarios, pero tambin entre los pases desarrollados y los pases en
7

desarrollo. La informacin debe servir a la humanidad y que el saber siga siendo el vnculo
del desarrollo.

EL ROL DE LOS ESTADOS DE LOS PASES EN DESARROLLO FRENTE A LA


REGULACIN DE LOS DERECHOS DE PROPIEDAD INTELECTUAL

El concepto de la Propiedad Intelectual, es el resultado de aplicar la nocin de goce y


disposicin sobre una cosa, sea su ndole material o no, a la actividad en lo literario,
artstico e industrial, y en virtud del cual autores, inventores y dems titulares de tales
derechos han podido ejercer actos de dominio en relacin con las diferentes formas de
explotacin de sus creaciones.

Al mismo tiempo que el concepto evolucionaba, la propiedad intelectual se constituy para


la economa de todos los pases en un importante rubro de flujo de capitales de inversin,
pues en la medida que se acredite y se confirme que un pas tiene una actitud de respeto
hacia esos derechos, no slo en la formulacin de leyes nacionales y adhesin a los tratados
internacionales de estas materias, sino en la prctica, garantizando el goce y ejercicio a sus
legtimos titulares, este pas gozar del reconocimiento de la comunidad internacional. As
concebida, esta especie de propiedad tiene el reconocimiento como una nueva forma de
riqueza, configurando unos derechos revestidos de muchas singularidades, pero no por ello
exentos de enmarcarse en el mismo contexto econmico, social, poltico y tecnolgico que
ha labrado, a lo largo del tiempo, la propiedad comn. Por ello mismo, se dice, que la
propiedad intelectual de hoy, adems de contribuir al producto interno de los pases, incide
de manera determinante en la generacin de empleos y en el desarrollo de ellos.

No solo a nivel interno de cada pas, como una participacin importante de su produccin
nacional, sino adems dentro de los nuevos escenarios de comercio, circulacin y
transaccin de bienes y servicios en el mbito internacional, se resalta cada da con mayor
nitidez la trascendencia econmica que tienen todas aquellas creaciones que son objeto de
un derecho de propiedad intelectual y todas las actividades que directa o indirectamente se
derivan de las mismas.

No se concibe hoy en da una libre, natural y sana movilizacin de bienes y servicios si


stos no gozan de niveles de proteccin suficientes y adecuados que garanticen, tanto a sus
titulares originarios y derivados como a la industria e interesados en las actividades
empresariales que de ellos se derivan, el respeto a su derecho como fundamento de una
justa posibilidad de recompensa por su actividad.

1. EL ROL DEL ESTADO EN LA ADMINISTRACIN DE SISTEMAS DE


PROPIEDAD INTELECTUAL

Los Estados presentan la necesidad de construir polticas pblicas que establezcan cuales
deben ser los derechos y obligaciones que socialmente debe asumir todos los ciudadanos de
8

cara a la propiedad intelectual, pero fundamentalmente que orienten la responsabilidad y la


actitud de los gobiernos en torno a esta materia.

Cul entonces, podra ser ese rol que los Estados estn llamados a desempear para
garantizar la eficacia y adecuada proteccin de los derechos de propiedad intelectual,
conforme a su compromiso como miembros de la Unin de Berna, Convencin de Roma,
Convencin de Pars, tratados de la OMPI, y del ADPIC. Para cumplir un rol adecuado los
Estados podran realizar las siguientes acciones:

A. Propiedad Industrial

En esta materia, la administracin gubernamental debe atender, por lo menos, los siguientes
aspectos bsicos:

1) Trabajo de campo destinado a ilustrar el alcance de los derechos de propiedad


industrial, de forma tal que las personas y las empresas conozcan las posibilidades y
beneficios que ofrece el reconocimiento jurdico de las nuevas creaciones, de los
signos distintivos, de los secretos industriales y de la forma en que puede poseerse
vlidamente ese derecho.
Muchas empresas desaprovechan, por desconocimiento, las ventajas que les dara la
explotacin exclusiva de un determinado invento o modelo de utilidad, porque no
han sido ilustrados sobre el rgimen de las patentes de invencin o de los modelos
de utilidad. La desproporcin entre las peticiones de patentes de solicitantes
extranjeros frente a los nacionales es una constante en los pases latinoamericanos y
la causa para que esto sea as, no es que se carezca de la capacidad de innovar, sino
que, en gran medida, obedece a una profunda ignorancia sobre el rgimen jurdico
que permite proteccin a este tipo de trabajo.
Una accin organizada del Estado para promover el estudio sobre las posibilidades
de patentamiento, redundara en beneficios no slo para los propios inventores, sino
tambin para los centros de investigacin, las empresas y las universidades. Estas
ltimas tienen en las oficinas de propiedad industrial, en cuanto exista un banco de
patentes ms o menos desarrollado, la posibilidad de acceder a informacin valiosa
y actualizada, que les facilita adelantar sus propios trabajos ahorrando tiempo y
esfuerzos considerables.
Tampoco escapa al tema, el rgimen de los signos distintivos, en donde la falta de
informacin sobre las funciones publicitarias y de garanta de las marcas, los lemas,
las denominaciones de origen, entre otras, perjudica los intereses de los empresarios
y debilita las garantas que corresponde conceder a los consumidores.
Debe existir una poltica general de informacin sobre propiedad industrial, las
prerrogativas que supone y la conveniencia o no de acceder al registro.
2) Ms all de la poltica general de informacin, las oficinas de propiedad industrial
deben estar dotadas de una infraestructura que sea consecuente con la naturaleza del
9

registro que deben adelantar, y los estudios que previo a tales registros deben hacer.
De manera similar, debe existir un apoyo humano y unas herramientas tecnolgicas
que estn a la altura de la responsabilidad gubernamental para la concesin de estos
derechos de propiedad industrial.
3) Materias de alto grado de especializacin, muchas veces no estudiadas por los
profesionales en derecho en sus cursos de pre-grado, requieren esfuerzos
adicionales de cara a obtener por parte de los funcionarios judiciales y de polica su
correcto entendimiento a la hora de hacer efectivas las garantas consagradas en las
leyes sobre propiedad industrial.
Solo cuando la propiedad industrial parte de un conocimiento preciso por parte de
sus potenciales titulares, y este conocimiento est respaldado por un aparato
administrativo moderno y calificado, y cuando los funcionarios encargados de hacer
valer estas prerrogativas conocen su contenido, se cumple el cometido de esta forma
de propiedad. Nadie ms calificado para suministrar las pautas generales sobre el
alcance de estos derechos que la entidad que se dedica a su concesin y
reconocimiento jurdico.

B) Derechos de autor

En relacin a esa rea, en primer lugar durante aos, los poderes81 que apuntan a la
consecucin de los fines del Estado limitaron su actividad a buscar la adhesin de tratados
internacionales que protegen las obras literarias y artsticas, a propiciar y aprobar
legislaciones nacionales, ms o menos acertadas en la consagracin de una proteccin y a
garantizar esa proteccin debida y adecuada, que se ofreci con la adhesin a los tratados y
la expedicin de las leyes nacionales.

La institucin que ms se acentu, y la que, por consiguiente, durante aos, represento la


nica presencia del Estado en el entorno de las obras y sus autores, fue el registro de obras
y sus autores, sin embargo por su naturaleza no contribuy, como era de esperar, a generar
una cultura de respeto al derecho de autor.

Por lo que, la promocin de tratados y convenios, sin la participacin de los autores y


titulares; la expedicin de leyes, sin sanciones vigorosas y verdaderamente disuasivas; y
oficinas de derecho de autor limitadas a una simple funcin registral, fueron por aos el
escenario en el cual se movi la participacin tutelar del Estado en Amrica Latina.

Ahora, es diferente, ya que este derecho viene precedido de una razn que supera lo
cultural y educativo, que reconoce en las obras literarias un doble cometido: el de difusores
de cultura y expresin de la identidad cultural de los pueblos, y el de bienes representativos
de mercancas que luchan por la conquista de los mercados.
10

Por lo que la realidad econmica que rodea al derecho de autor, ofrece a los Estados el
marco ideal para asumir un rol protagnico en la defensa y proteccin en de estos derechos,
que pueden resumirse en tres aspectos:

1) Fortalecimiento de las legislaciones nacionales: la normativa existente debe ser


fortalecida en trminos de contener medidas que verdaderamente disuadan a los
infractores del derecho de autor, ya sea desde la perspectiva de penas privativas de
la libertad como de elevadas sanciones econmicas. A la par que se deben fortalecer
los procedimientos civiles y penales, se deben crear mecanismos para la solucin
alternativa de conflictos, tales como el arbitraje y la conciliacin, o los jueces de
paz, en aquellos lugares donde existen.
Lo anterior no debe desestimar la expedicin de normas que permitan controlar en
frontera el ingreso y salida de obras y producciones reproducidas sin autorizacin.
2) El impulso y desarrollo de las sociedades de gestin colectiva: los pases en su
inters de apoyar la organizacin de la sociedad civil, no deben olvidar los
colectivos de autores y de artistas, intrpretes ejecutantes, pues stos con su
creacin, le dan forma a las expresiones culturales de los pueblos, a la identidad
cultural de las naciones.

Pero no por el papel que estn llamadas a jugar las diferentes obras literarias y
artsticas y las diferentes manifestaciones culturales, se puede concluir que tales
contenidos, tienen asegurado un importante papel por el mero hecho de serlos. Por
lo que los gobiernos deben preocuparse porque la calidad de los contenidos se
cualifique de manera tal que les permita competir en un mundo global y para ello
debe apoyar a las sociedades de autores, de artistas, ya que estos son los vehculos
adecuados para llegarles a todos en procura de lograr la cualificacin de las obras y
las manifestaciones artsticas, cientficas y literarias.
3) Difusin del Derecho de Autor: este aspecto debe ocupar la atencin de los
gobiernos en los aos por venir. Esta difusin, debe estar acompaada de una
amplia enseanza de estos derechos en escuelas, colegios y universidades, pues se
debe tener en cuenta que mientras el resto de la propiedad comn siempre se ha
puesto presente en la difusin de los valores de la nacionalidad; el acatar y
reconocer la propiedad sobre los bienes protegidos por el derecho de autor y los
derechos conexos, no fue nunca del inters de los programas curriculares de
enseanza.
Este es el mecanismo ms eficaz para generar o formar una cultura de respeto a
estos derechos. Las obligaciones que ahora se impone a los pases, en funcin de
facilitar la libre circulacin de obras audiovisuales, grabaciones sonoras, software y
escritos de cualquier naturaleza, pueden ciertamente ser satisfechas, en gran parte, a
partir de instrumentos judiciales y de polica, pero la responsabilidad tiene en la
11

difusin y en la enseanza del derecho de autor y los derechos conexos, sus


principales actores.

TEORAS DE POLTICA PBLICA

Aunque la proteccin de los activos intelectuales probablemente fue realizada por primera
vez como un acto intuitivo, a lo largo del tiempo se han propuesto diversas teoras sobre el
porqu de esa proteccin, las que han servido para motivar la preocupacin pblica por la
proteccin de estos derechos. Ms an, estas han guiado al desarrollo de las polticas, y
estas son:

a) Teora de la recompensa: se dice que el creador o inventor debe ser recompensado


por su esfuerzo. Se pretende honrar pblicamente el esfuerzo del individuo,
reconocer su logro, por lo que se brinda la proteccin a l y a su creacin.
b) Teora de recuperacin: afirma que se debe permitir al inventor o creador, que ha
invertido esfuerzo, tiempo y dinero, la oportunidad de recuperar algo de lo que ha
gastado. Ya que otros pueden crear o inventar algo que supere la creacin o
invencin que recibe en primer trmino el beneficio de la proteccin de la propiedad
intelectual, no hay ninguna seguridad que se recuperar realmente cualquier gasto.
No obstante, la teora apunta en la direccin de un impulso importante detrs de la
proteccin de la propiedad intelectual, el reconocimiento del esfuerzo que
inevitablemente precede a la invencin y a la creatividad.
c) Teora del incentivo: seala, que es beneficioso atraer esfuerzos y recursos al
trabajo y desarrollo de la creatividad, el descubrimiento y la invencin. La atraccin
de tales esfuerzos y recursos es necesaria para asegurar de hecho la creatividad, el
descubrimiento y la invencin. Una variante de esta teora mira ms all del
resultado protegido del descubrimiento o creacin ya alcanzado, ya que es menester
el incentivo para asegurar la actividad creativa futura. En otras palabras, este punto
de vista sostiene que, con el trabajo del ayer, es importante financiar las invenciones
y trabajos del maana. La idea es asegurar una corriente o flujo de resultados. El
incentivo es para el futuro, no para el pasado.
d) Teora del Conocimiento pblico expandido: para promover la publicacin de los
descubrimientos en forma de documentos pblicos fcilmente accesibles, se otorga
sobre invenciones calificadas la oportunidad de la exclusividad temporaria. Otros
pueden aprender de la solicitud publicada y puedan realizar ms investigaciones
despus del vencimiento de la misma, lo que alienta ms rpidamente el cambio
tecnolgico y pone la invencin libremente al alcance del pblico al vencimiento
del plazo de la misma.
e) Teora del Riesgo: reconoce que la propiedad intelectual es el resultado de un
trabajo de exploracin. Es un trabajo asociado con el riesgo; dado que la produccin
de lo que no es obvio con anticipacin involucra un esfuerzo pionero. Los autores
conocen la frustracin de la escritura creativa, los creativos de publicidad conocen
12

los errores en la seleccin de marcas que fracasan, los inventores conocen la


adivinanza y la intuicin de elecciones a medida que progresa su trabajo. De esta
manera, el proceso creativo es riesgoso. El resultado de ese producto tambin est
sujeto a riesgo, porque aun si el esfuerzo produce un trabajo o creacin valiosa,
existe el riesgo de que otro la sobrepase, lo mejore o invente algo similar. Por lo
tanto, es apropiado otorgar proteccin temporaria a esta actividad de toma de
riesgos.
Todo esto se resume en que la propiedad intelectual es una herramienta de
desarrollo, ya que este al final de cuentas el objetivo que persigue es el
establecimiento de un sistema de proteccin efectivo de la propiedad intelectual.

2. LA PROTECCIN DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL POR PARTE DE LOS


ESTADOS.

En el ADPIC la inclusin de normas especficas para asegurar la efectividad de los


derechos sustantivos elev a la categora de compromiso internacional, dentro de las
relaciones comerciales multilaterales, la obligacin constitucional de los Estados de
impartir justicia, que para algunos autores constituye la garanta jurisdiccional de las
normas jurdicas. Por lo que se dice que el Acuerdo sobre los ADPIC constituye el
convenio ms completo que existe, sobre propiedad intelectual.

La obligacin de prever procedimientos para pedir y obtener del Estado la tutela de los
derechos previstos en la legislacin, de cualquier naturaleza que stos sean, constituye el
complemento necesario de la actividad legislativa. Si el titular de un derecho no puede
remediar la trasgresin o violacin de ste, la norma jurdica por medio de la cual se le
reconoce ese derecho resulta ineficaz.

Considerando que una de las circunstancias argumentadas como causal del incremento del
comercio de las mercancas falsificadas era la ausencia de inters de los Estados para
reprimir las violaciones a los derechos de propiedad intelectual, el Acuerdo obliga a los
Estados Miembros a prever procedimientos que permitan la adopcin de medidas eficaces
contra cualquier accin infractora, y tambin para prevenir stas. Las sanciones represivas,
ya sean bajo la forma de pena o indemnizacin86, deben constituir un medio eficaz de
disuasin de nuevas infracciones para estimular la observancia de los preceptos. Las
medidas preventivas deben ser efectivas para evitar infracciones, o al menos, reducir el
dao que la presencia de productos ilcitos en el mercado ocasiona al titular del derecho, y
para preservar los medios de prueba relacionados con la infraccin.

El Acuerdo no define los procesos que deben contemplarse ni obliga a instaurar un sistema
judicial especifico, sino se limita a indicar las caractersticas que deben tener los
procedimientos, reconociendo que los derechos de propiedad intelectual son derechos
privados; sin embargo, impone a los Estados Miembros la obligacin de no establecer para
13

el trmite gastos innecesarias o excesivamente gravosos que pueden dificultar la


reclamacin de los derechos. La mayora de los procedimientos que prev el Acuerdo, en
relacin con los procedimientos administrativos y judiciales, se refieren a garantas
procsales que ya se encontraban contempladas en las leyes generales sobre los
procedimientos civiles y penales de todas las legislaciones de los pases miembros.

a. Proteccin en el mbito administrativo


En cada una de las categoras de propiedad intelectual mencionadas en el ADPIC, la
proteccin del Estado se refiere a la concesin de un derecho exclusivo a su titular
para la explotacin del producto objeto de su creacin. Este derecho permite al
titular excluir a terceros de la actividad econmica que le ha sido reservada por
disposicin de la ley, durante un plazo determinado y dentro del territorio del
Estado que ha reconocido ese derecho de propiedad intelectual, protegido de la
competencia ilcita, entendiendo como tal, tanto la competencia prohibida88 como
la competencia desleal.
En materia de propiedad intelectual, la exclusividad reconocida por la ley confiere
al titular el derecho a realizar los actos que se encuentran especificados en la
legislacin nacional, apartando a terceros de su realizacin. As por ejemplo, la
creacin de una obra al autor le da el derecho exclusivo a su explotacin econmica,
en especial, el derecho a reproducirla, traducirla, comunicarla o distribuirla por
cualquier medio; el registro de una marca otorgada le da a su titular el derecho a
utilizarla con exclusividad en los productos o servicios para los cuales se obtuvo el
registro; y la concesin de una patente y el registro de un diseo industrial,
conceden a su titular la exclusividad de fabricar y comercializar el producto que
incorpora la invencin o el diseo protegido.
La realizacin de cualquiera de los actos anteriormente sealados, sin la
autorizacin del titular del derecho, constituye una infraccin y posibilita el
ejercicio de una accin civil en la va judicial o en el caso que la legislacin lo
permita, a travs de un procedimiento administrativo, independientemente de que
acto constituya o no delito. Si la actividad ilcita se encuentra tipificada como delito,
procede adems una accin penal.
En el caso de la competencia desleal, la actividad econmica que se lleva a cabo es,
en s misma, lcita y permisible y lo que la hace incurrir en ilicitud es ejercitarla con
determinados medios reidos con los usos y prcticas honrados. Por lo general, las
leyes no definen en forma exhaustiva los actos que constituyen competencia desleal
indicando que es todo acto realizado en el ejercicio de una actividad mercantil o con
motivo de ella, que sea contrario a las reglas de la buena fe o a los usos y prcticas
honradas en materia mercantil; por lo que para reclamar los daos y perjuicios
causados por un acto de competencia desleal, es necesario probar previamente, a
travs de un procedimiento judicial, que la actividad ejercida por el competidor es
contrario a los usos y prcticas comerciales honestos.
14

ACCIONES CIVILES

El acuerdo sobre los ADPIC regula las caractersticas que deben cumplir los
procedimientos civiles que se contemplan en las legislaciones nacionales para la
tramitacin de las acciones derivadas de la infraccin a los derechos de propiedad
intelectual.

Todos los sistemas legales que reconocen proteccin para la creacin del intelecto, prevn
varias acciones que pueden intentarse, conjuntamente o separadamente, segn sea la causa
que motive el inicio del procedimiento: acciones de naturaleza declarativa, para la
declaracin de la existencia del derecho o de la infraccin: acciones de carcter inhibitorio,
para prohibirle a terceros el ejercicio de actividades de explotacin que corresponden, en
exclusiva, al titular de los derechos de propiedad intelectual, y acciones de remocin o
destruccin, para eliminar del comercio productos infractores y los materiales e
instrumentos empleados en su elaboracin con el objeto de evitar que el ilcito se contine
cometiendo.

Dentro de las acciones civiles ms comunes encontramos la accin por infraccin, la accin
de nulidad y la accin por competencia desleal.

1) Accin por infraccin. La accin civil por infraccin procede contra cualquier acto que
constituya una infraccin a los derechos establecidos en la ley y persigue:

a) Hacer cesar la actividad ilcita,

b) Impedir que la infraccin se continu cometiendo,

c) Obtener reparacin o resarcimiento de los daos ocasionados al titular del derecho por la
actividad efectuada por un tercero que no tena derecho a realizarla,

d) Obtener indemnizacin como consecuencia de la infraccin cometida.

A diferencia de las acciones penales que pueden ser impulsadas de oficio por el Estado, las
acciones civiles deben ser iniciadas por la parte afectada90. El demandado debe ser
notificado91 de la reclamacin a efecto de que pueda presentar, dentro del plazo concedido,
sus alegatos y pruebas pertinentes.

Los Estados estn en libertad de establecer el tipo o clase de proceso a travs del cual puede
ejercerse la accin, pero ste deber notificarse al Consejo del ADPIC92, en cumplimiento
del principio de transparencia y para facilitar el examen que cualquier miembro puede
hacer de los procedimientos implementados; esta obligacin comprende tambin la de
notificar a los tribunales competentes para conocer dichas acciones. Los procedimientos
deben prever plazos razonables, que debern ser observados por las autoridades judiciales.
15

En adicin a las medidas sealadas, el ADPIC prev la posibilidad de que en casos graves,
las autoridades judiciales puedan ordenar al infractor; que informe al titular del derecho
sobre la identidad de los terceros que hayan participado en la produccin y distribucin de
los bienes o servicios infractores y sobre sus circuitos de distribucin.

En relacin a las pretensiones que pueden reclamar el titular del derecho (cesacin de la
actividad ilcita, remocin de los productos infractores, reparacin de los daos
ocasionados e indemnizacin), el Acuerdo contiene disposiciones de carcter obligatorio:

Para hacer cesar la actividad ilcita, las autoridades judiciales estn facultadas para impedir
que los productos infractores importados entren en los circuitos comerciales, despus de
haber sido ordenado su despacho por las autoridades de aduanas.

Para evitar que la infraccin continu las autoridades judiciales podrn ordenar que las
mercancas ilcitas sean retiradas del comercio o que sean destruidas, sin que el infractor
tenga derecho a obtener ninguna indemnizacin. Cuando se traten de mercancas que
incorporen marcas falsificadas, la remocin del signo no bastar para permitir que las
mercancas entre nuevamente a los circuitos comerciales, salvo casos excepcionales. El
acuerdo faculta tambin a retirar del comercio los materiales e insumos que se hayan
empleado en la elaboracin de las mercancas infractoras, a efecto de reducir al mnimo los
riesgos de nuevas infracciones.

Respecto de la accin reparadora de los daos ocasionados, el Acuerdo seala que las
autoridades judiciales deben ordenar al infractor que pague al titular del derecho el
equivalente al dao que se haya sufrido debido a la infraccin, ms los gastos en que se
haya tenido que incurrir durante la reclamacin, incluyendo los honorarios de los abogados
que lo hayan auxiliado.

Finalmente, en lo que se refiere a la accin indemnizatoria, sta debe ser lo suficientemente


disuasoria para prevenir la comisin de la infraccin. El resarcimiento por los perjuicios
ocasionados debe ordenarse aun cuando el infractor haya cometido el ilcito sin saberlo o
sin tener motivos razonables para conocer la actividad desarrollada comportaba la violacin
a un derecho.

Para evitar que se cometen abusos en la utilizacin de los recursos mencionados, por parte
de los titulares de una creacin protegida, el Acuerdo seala que en los casos en que el
demandante no pruebe la infraccin cometida, deber indemnizar al demandado por los
daos y perjuicios que le hayan causado las medidas tomadas en su contra; y deber pagar;
asimismo, los gastos en que el demandado haya tenido que incurrir durante su defensa.

2. Accin de nulidad

La accin de nulidad procede en aquellos casos en los que se pretenda obtener de las
autoridades judiciales, o administrativas, si la legislacin nacional lo permite, la
16

declaratoria de la ineficacia de un registro otorgado en contravencin a las disposiciones de


la ley. La nulidad no necesita ser reclamada por la parte directamente afectada. Pueden
alegarla el Estado y cualquiera que tenga inters en hacerlo, menos el que haya ejecutado el
acto sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba.

En materia de marcas, las causales de nulidad de un registro pueden deberse a vicios en el


solicitante, cuando el titular del registro no hubiere tenido derecho a obtenerlo o hubiere
carecido de la capacidad para hacerlo; vicios que afectan el signo distintivo, cuando carece
de aptitud distintiva para identificar productos o servicios de otros semejantes en el
mercado y vicios que afectan el procedimiento de concesin, cuando el registro se ha
realizado con violacin de ciertas formas prevista en la ley.

En materia de patentes, las causales de nulidad de un registro pueden deberse a vicios del
solicitante, cuando el titular de la patente no hubiera tenido derecho a obtenerla, vicios en el
objeto considerado como invencin, es decir, que el objeto de la patente no es patentable
porque carece de novedad, nivel inventivo o aplicacin industrial, y vicios en el
procedimiento de consecin, por no haberse observado las formalidades previstas en la ley.
Similar consideracin cabe hacer respecto de las otras creaciones que requieren de un
reconocimiento del Estado para la obtencin de los derechos de exclusividad.

3) Accin de competencia desleal. Los derechos de explotacin exclusiva sobre las


creaciones del intelecto, tambin pueden ser violentados cuando la actividad econmica que
llevan a cabo terceros, aun cuando en s misma es lcita y permisible, incurre en ilicitud
porque es ejercida con determinados medios que chocan con los usos y prcticas honrados,
cuya finalidad es tratar de desviar hacia s la clientela del competidor o eliminar a ste de la
competencia.

Constituyen actos de competencia desleal todo acto de competencia contrario a los usos
honestos en materia industrial o comercial97, y se obliga a los Estados miembros a incluir
en su legislacin sobre competencia en general o en la de propiedad industrial,
disposiciones sobre algunos casos especiales de competencia desleal, estos actos son:

a) Actos capaces de crear confusin: el Convenio de Paris obliga a prohibir los actos
capaces de crear confusin, por cualquier medio que sea, respecto del
establecimiento, los productos o la actividad del competidor. Dentro de estos actos
se incluye la prohibicin de utilizar un signo distintivo similar a otro registrado.
b) Aseveraciones falsas: el mismo Convenio prohbe que se empleen en el ejercicio
del comercio aseveraciones o manifestaciones falsas que sean capaces de
desacreditar el establecimiento, los productos o la actividad empresarial de otro
competidor.
c) Aseveraciones que induzcan al error: el mismo Convenio prohbe, el empleo de
indicaciones o aseveraciones respecto de un producto, que induzcan al pblico a
17

error sobre su naturaleza, modo de fabricacin, caractersticas, cantidades o


cualidades. Estos incluyen la prohibicin de utilizar indicaciones geogrficas que
sealen o sugieran que el producto proviene de una regin geogrfica distinta al
verdadero lugar de origen.
d) Divulgacin de secretos empresariales: el ADPIC obliga a los Estados miembros a
prohibir la adquisicin, utilizacin o divulgacin a terceros, sin autorizacin, de
cualquier informacin que un empresario mantenga secreta y cuya divulgacin
pudiera representar una ventaja competitiva a quien la obtenga por su valor
comercial. Esa informacin debe haber sido objeto de medidas de proteccin
razonables, a efecto de no permitir su fcil acceso a cualquier persona. La
adquisicin de los secretos empresariales debe sancionarse, aun cuando quien
hubiere adquirido la informacin no supiera que la adquisicin implicaba un acto de
competencia desleal.
e) Divulgacin de datos de prueba: el Acuerdo prohbe tambin, que las autoridades
administrativas que requieran la presentacin de datos de prueba para autorizar la
comercializacin de un producto farmacutico o agroqumico, divulguen esa
informacin a terceros. Debe tratarse de datos no divulgados con anterioridad,
suministrados bajo garanta de confidencialidad y cuya elaboracin suponga un
esfuerzo econmico considerable, cuyo aprovechamiento por un tercero pueda
representar una ventaja indebida.
f) Utilizacin desleal de datos de prueba: adicionalmente, a la prohibicin de divulgar
los datos de prueba que hayan sido sometidos a su conocimiento, las autoridades
administrativas estn obligadas a proteger esos datos de prueba contra cualquier uso
que pueda ser calificado como desleal, incluso cuando su divulgacin se haya
efectuado con el fin de proteger al pblico.
g) Prcticas contrarias a los usos comerciales honestos: dentro de los actos que se
consideran contrarios a los usos honestos en el comercio, deben divulgarse, por lo
menos, los que se refieren al incumplimiento de contratos, el abuso de confianza, la
instigacin a la infraccin y a la adquisicin de informacin no divulgada sabiendo
que las misma ha sido obtenida deslealmente.
Las acciones por competencia desleal pueden ser interpuestas por los empresarios
directamente afectados o por asociaciones que representan a esos empresarios.

ACCIN PENAL

La necesidad de adoptar sanciones penales contra las infracciones a los derechos de


propiedad intelectual se fundamenta en el hecho de que la actividad ilcita no ocasiona
daos solamente al titular del derecho, sino que causa un grave perjuicio a la economa
nacional, particularmente en lo que se refiere al nivel de empleo y a las condiciones de los
pases para atraer inversiones extranjeras; aparte de que dificulta a los Estados el
cumplimiento de los compromisos adquiridos internacionalmente. La obligacin de
18

establecer sanciones penales por la infraccin a los derechos de propiedad intelectual


aparece contemplada en el Acuerdo al menos en dos casos: cuando se trate de falsificacin
dolosa de marcas de fbrica y de comercio; y cuando se trate de actos de piratera lesiva al
derecho de autor, que se realicen a escala comercial, aunque es irrelevante el monto-
beneficio econmico derivado de la infraccin. En los dems casos, queda a discrecin de
los Estados prever o no procedimientos penales, especialmente cuando la infraccin se
cometa con dolo y a escala comercial.

No obstante, que el Acuerdo seala la obligacin de establecer procedimientos penales en


los dos casos anteriores, deja en libertad a los Estados para determinar la sancin
imponible, que puede comprender pena de prisin o sanciones pecuniarias que sean
coherentes con el nivel de las sanciones aplicadas a delitos similares, o ambas.
Comnmente se ha tomado como referencia para el establecimiento de las penas, los delitos
de fraude y estafa, pero en todo caso, las infracciones deben ser sancionadas con penas lo
suficientemente drsticas que disuadan la comisin del delito o la reincidencia del infractor.
El Acuerdo tambin seala que dentro de las disposiciones que puedan ordenarse en los
procedimientos penales se incluye el decomiso y la destruccin de las mercancas
infractoras y de todos los materiales y accesorios utilizados para la comisin del delito.

La decisin de establecer penas privativas de libertad ha obedecido al hecho de que las


sanciones exclusivamente pecuniarias no resultan ser disuasorias, porque las personas a
quienes se encarga la comercializacin de los productos ilcitos, pertenecen en su mayora
al sector de la economa informal y carecen de capacidad econmica para responder por los
daos y perjuicios ocasionados al titular del derecho.

La ley prev mecanismos que tienen por objeto anticipar los efectos de la jurisdiccin con
la finalidad de prevenir la infraccin del derecho, las consecuencias de esa violacin, evitar
que el dao producido por la violacin de la norma resulte agravado por la aplicacin
jurisdiccional tarda y preservar un medio de prueba relacionado con la infraccin, a efecto
de asegurar el resultado de las acciones que ejerza el titular en contra del infractor.

Por su naturaleza, no existe ninguna limitacin en las legislaciones nacionales respecto a las
medidas que pueden solicitarse en el ejercicio de una accin cautelar:

a) Cuando la accin se inicia para prevenir la infraccin del derecho, el titular


solicitar el comiso de las mercancas infractoras (si stas se encuentran dentro del
territorio aduanero nacional) o la suspensin del despacho de aduanas, cuando tenga
conocimiento de la importacin de las mismas.
b) Cuando la accin se inicia para prevenir un agravamiento de los daos ocasionados
por la infraccin del derecho, las autoridades judiciales ordenarn, a solicitud del
titular, la cesacin inmediata de los actos que constituyen la competencia ilcita y el
retiro de los productos infractores de los circuitos comerciales.
19

c) Cuando la accin se inicia para preservar un medio de prueba relacionado con la


infraccin, las autoridades judiciales podrn ordenar, entre otras medidas, el
allanamiento del inmueble en el que se encuentran las mercancas infractoras o los
equipos y materiales utilizados en su fabricacin; el comiso o secuestro de dichos
bienes y la revisin de la contabilidad del supuesto infractor para establecer los
beneficios obtenidos como resultado de la infraccin.
d) Cuando se trate de garantizar el pago de los daos y perjuicios ocasionados al titular
del derecho, puede optarse por el embargo de bienes del demandado. Generalmente
esta medida se ordenar cuando ya se haya determinado la violacin del derecho y
la responsabilidad del demandado.
Las medidas cautelares pueden solicitarse antes de iniciar la accin penal o civil, o
durante la tramitacin del procedimiento. Si se solicitan antes de iniciar la accin
principal, su duracin es temporal y la persona a cuyo favor se otorgan debe
constituir fianza o garanta suficiente para responder de los eventuales daos o
perjuicios que pudiera ocasionar la medida a la parte contraria. La duracin ser la
que determine cada Estado Miembro, y a falta de determinacin en la legislacin
nacional, el plazo no ser superior a 20 das hbiles o 31 das calendario.

MEDIDAS DE FRONTERA APLICADA POR LOS ESTADOS

Originalmente las disposiciones sobre los procedimientos administrativos tenan por objeto
impedir la infraccin de los derechos de propiedad intelectual en la frontera, permitiendo a
las autoridades aduaneras suspender, por un periodo limitado, el ingreso de bienes
falsificados o piratas, y una vez determinada de manera definitiva la infraccin,
decomisarlas y destruirlas. Durante la negociacin del ADPIC, estas disposiciones se
denominaron Medidas en Frontera y las regulaciones sobre los procedimientos
administrativos quedaron contempladas como una opcin para sancionar algunas
infracciones a los derechos protegidos, en el caso que la ley nacional lo permitiera.

Sucede a veces, que los actos que constituyen infraccin a los derechos (competencia
ilcita) no han sido realizados dentro del territorio nacional, pero si se permite la
importacin de la mercancas infractoras, su colocacin en el mercado causar un dao
irreparable al titular del derecho; o bien, han sido elaborados en el territorio nacional para
ser enviados a otros mercados. En atencin de esta situacin, el ADPIC seal que los
Miembros estn obligados a adoptar, por lo menos, procedimientos que permitan al titular
del derecho solicitar la suspensin de la importacin de las mercancas falsificadas y las
mercancas piratas. Es opcional el establecimiento de estos procedimientos para la
suspensin del despacho de las mercancas destinadas a la exportacin y no existe
obligacin expresa de aplicar estas disposiciones a las mercancas en trnsito, al equipaje
personal de los viajeros, ni a pequeas cantidades de mercancas que no tengan carcter
comercial.
20

De conformidad con el ADPIC, la suspensin del despacho de aduanas puede solicitarse


directamente a la autoridad aduanera o a las autoridades judiciales competentes, para lo
cual el interesado debe aportar pruebas suficientes que demuestren que exista una
presuncin de infraccin. El solicitante deber describir las mercancas ilegtimas que se
presume sern importadas o exportadas, para que las autoridades aduaneras puedan
identificar fcilmente y constituir la fianza o garanta que ordene la autoridad respectiva.

Si la medida fue ordenada por las autoridades aduaneras, la suspensin del despacho se
mantendr durante un plazo de diez das hbiles, prorrogable por un periodo igual, dentro
del cual el titular del derecho debe iniciar la accin judicial sobre el fondo del asunto u
obtener una orden judicial para mantener la medida vigente. El monto de la garanta
constituida deber ser suficiente para proteger al demandado y a las autoridades
competentes respecto a la responsabilidad que pudiera deducrsele. Si la medida se solicita
directamente ante un juez, se considerar, en cuento a sus requisitos y efectos, como una
medida cautelar.

Finalmente, la aplicacin de la medida tambin puede solicitarse de oficio, en cuyo caso,


tanto las autoridades que la soliciten como los funcionarios que las ejecuten quedarn
eximidos de toda responsabilidad, siempre que sus actuaciones hayan sido realizadas de
buena fe y en estricto apego a las disposiciones de la ley.

EL ROL DE LOS ORGANISMOS INTERNACIONALES EN LA APLICACIN DE


LOS DERECHOS DE PROPIEDAD INTELECTUAL EN LOS PASES EN VAS DE
DESARROLLO

El inters por legislar la propiedad intelectual ha sido aparejado con varios factores, entre
ellos los siguientes: la fase del desarrollo poltico, econmico y militar de los pases
hegemnicos, sobre todo en la fase del neoliberalismo y globalizacin; el nivel de
desarrollo de la ciencia y la tcnica; el nivel de desarrollo de la parte jurdica como
expresin de los intereses econmicos de los sectores que controlan la gran industria, y por
lo mismo, los que cobran por derechos de autor, uso de patentes, marcas industriales,
modelos, etc.

En la dcada de 1980 Estados Unidos empez a tener dficit comercial, una de las cosas
que saltaron fue la necesidad de dar ms relieve a la exportacin de productos en los que
tenan ventaja comparativa. Los formuladores de poltica se percataron de que haba
exportaciones potenciales que no se materializaban porque otros pases copiaban y
falsificaban esos productos estadounidenses. Por consiguiente el Congreso de Estados
Unidos decidieron atacar el problema de la piratera y la falsificacin de los productos en
dos frentes: uno consista en el examen anual de los pases que niegan una proteccin
adecuada y eficaz de la propiedad intelectual norteamericana. El otro era la concentracin
21

de un acuerdo internacional de propiedad intelectual vinculante y obligatoria, la cual se


logr con la creacin del ADPIC.

Ha sido los Estados Unidos quien ha presionado a todos los pases perifricos o
dependientes para que promuevan las legislaciones a sus intereses de propiedad intelectual,
as mismo, fiscaliza el cumplimiento a travs del departamento de Estado, embajadores,
organismos financieros, etc.; dictando que la actitud que los dems pases del mundo deben
mostrar con relacin a los derechos de propiedad intelectual de los Estados Unidos es la de
proteger a las inversiones extranjeras.

La razn por la cual existe ese inters de incentivar la vigilancia y la elaboracin de


legislacin nacional y para cada pas, es el costo econmico para la industria de los
derechos de propiedad intelectual de Norteamrica, europea y japonesa, que provoca la
piratera. Aun cuando la adopcin de nuevas normas de alcance mundial para la proteccin
y aplicacin de las leyes referentes a la propiedad intelectual, de conformidad con la OMPI
y la OMC, promete una era de observancia mejorada de las leyes de propiedad intelectual,
los intereses de los que controlan esa industria se ven ante el reto de oleada de piratera
propiciada por la facilidad que hay en esta era digital de reproducir obras protegidas. Por
eso existe la necesidad de disponer de un rgimen efectivo de derechos de propiedad
intelectual ante una piratera que avanza con rapidez.

Cuando Estados Unidos habla de piratera se concentra en aspectos sensitivos de la


produccin que tiene que ver con los derechos de propiedad intelectual, casi siempre en lo
relativo a los derechos de autor, ya que cuenta con organizaciones de empresarios que
presionan a su vez al Departamento de Estado de los Estados Unidos contra pases que
violan los derechos de propiedad intelectual110, tal es el caso de la Alianza Internacional
de la Propiedad Intelectual (IIPA), creada en 1984 a partir de ocho asociaciones
comerciales111, as como la Organizacin Business Software Alliance112 (BSA) esta
Alianza internacional de propiedad intelectual interpuso demandas, a travs del
Departamento de Estado contra casi todos los pases asiticos, africanos y algunos
latinoamericanos.113 Esta asociacin aglutina a las principales compaas del sector que
ofrecen programas y servicios de ordenador: Adobe, APPSistems, Autodesk, Bentley
Sistems Integraph, Lotus Development, Microsoft, Novell and the Word Perpect
Applications Groups, Software 602, Symatec, etc.; la actividad de BSA se concentra en la
lucha contra la duplicacin ilegal y piratera de software, a travs de campaas educativas e
informativas. Como ejemplo de lo anterior, se informa que pases latinoamericanos han
sido denunciados por incumplimiento en propiedad intelectual; la mayora fueron
mencionados por haber cometido violaciones graves a las leyes de propiedad intelectual,
como la inexistente participacin del Estado para sancionar el comercio ilcito de
mercancas o por el gran porcentaje de comercio ilcito dentro de estos, tal es el caso de
argentina a quien se estudia la sancin a imponer por la produccin de productos piratas.
22

La gestin iniciada por estas organizaciones norteamericanas, actan a travs de


mecanismos de presin poltica y econmica del gobierno de los Estados Unidos. Segn
disposiciones establecidas en la Ley General de Comercio y Competitividad de los Estados
Unidos (1988), el Representante Comercial de los Estados Unidos (USTR) debe presentar
al congreso un informe sobre las violaciones internacionales a los derechos de propiedad
intelectual que afectan las industrias norteamericanas, sealando como principales pases
donde opera la piratera a EE. UU., Alemania, Japn y China. El peso de la ley y la presin
de mecanismos de castigo (suspensin de privilegios de pas favorecido, multas,
disminucin de cuotas de productos en el mercado internacional) se dirigen contra los
pases del tercer mundo, los que son obligados con la excusa de actualizar sus leyes para
entrar en paridad con el comercio mundial, a modificar o establecer legislaciones, adoptar
intereses hegemnicos y a reprimir a aquellos que hagan uso abundante de propaganda a
falsificadores o reproductores de mercancas, ejemplo es el decomiso que hacen de
productos piratas, que para advertir, han pasado tractores encima de dichos productos o los
han incinerado pblicamente.

Por eso es necesaria la existencia y la aplicacin de la legislacin internacional que regule


la propiedad intelectual.

Tal regulacin es una necesidad y una prioridad para los pases en desarrollo, para llegar a
los megamercados que se pretenden con la globalizacin, adems de abrirles camino fuera
de las fronteras y percibir aranceles por la produccin y circulacin de mercancas. Pero los
elementos trazados por el ADPIC chocan con objeciones que parten, de los propios pases
involucrados, por violar convenios ya firmados y ratificados y por haber ignorado los
intereses de los dems pases miembros. Por ejemplo, existe el conflicto entre el ADPIC y
la gestin sostenible de la biodiversidad, ya que el primero amenaza con hacer imposible la
aplicacin el Convenio de Diversidad Biolgica (CDB), a pesar de que las obligaciones
contradas en el mbito internacional en el CDB poseen el mismo rango y son igualmente
vinculantes con los ADPIC.

El ADPIC impone derechos de propiedad intelectual sobre la biodiversidad de los pases


del sur, mientras que el CDB reconoce derechos colectivos de las comunidades locales
sobre la misma. Precisamente es la apropiacin privada sobre la biodiversidad la que hace
que surja fuerza en contra del ADPIC, cientfica, comunidades locales y algunos gobiernos,
en tanto que la supervivencia planetaria est en riesgo.

Al derecho de propiedad intelectual, tambin le interesan otros sectores: los pueblos


indgenas. La Coordinadora de las Organizaciones Indgenas de la Cuenca Amaznica
(COICA) es una de las muchas entidades creadas para defender los derechos de los
indgenas, sobre todo porque los intereses econmicos que se ventilan en la OMC; terminan
apoderndose de la creatividad, folklore y conocimientos mdicos; elaborados por los
pueblos a los largo de cientos o miles de aos. A manera de ejemplo se encuentra el caso de
23

la empresa estadounidense Internacional Plant Medicine Corporation, obtuvo una patente


sobre la ayahuasca, planta ceremonial usada desde hace miles de aos por la etnias de la
cuenca amaznica. Al igual que la ayahuascas, las transnacionales han patentado sangre de
dragn, el floripondio, la ucaria tormentosa (ua de gato), obteniendo fabulosas ganancias.
Por ejemplo, la sangre de dragn, medicina usada popularmente para lceras, cicatrizacin
y antiviral, luego de una investigacin la Transnacional Shering saco al mercado
medicamentos que son utilizados como cicatrizantes y activadores del crecimiento celular.
Los pases industrializados y comerciantes tratan de defender sus intereses mediante
patentes que tienen que ser respetados por las otras partes; lo que afecta a los dems
productores, ya que los dueos de las patentes imponen los precios de sus productos y los
dems productores y consumidores deben pagar ese precio y no permiten la posibilidad de
patentar productos como el caf, cacao y camarones; estos imponen el precio de las
exportaciones e importaciones y sobre todo, los otros comerciantes y productores, tienen
pocos inventos para protegerlos mediante patentes frente a los pases industrializados. Por
lo que las demandas interpuestas a estas empresas y pases industrializados por la
utilizacin de productos tradicionales de los pueblos tnicos no prosperan ya que las
empresas internacionales tienen las patentes a su favor, es decir, que tienen registrado los
procesos de produccin a su favor, por lo que los afectados no puede realizar ninguna
accin legal al no contar con las pruebas legales o judiciales que demuestren el derecho del
uso de dichos productos, ya que las patentes estn a favor de las grandes empresas.

Asimismo debe recordarse que el comercio internacional esta directa o indirectamente


vinculado a los derechos de propiedad intelectual. Es difcil precisar el porcentaje de
vnculo entre uno y otro, ya que una gran porcin del comercio incluye componentes de la
propiedad intelectual (patentes, marcas, derechos de autor, secretos industriales).

Tambin es conocida las prdidas ocasionadas por la inadecuada proteccin de la propiedad


intelectual y por el comercio indebido de mercancas falsificadas o el uso sin licencias de
tecnologas. Las estimaciones sobre las prdidas provocadas por una inadecuada proteccin
varan de acuerdo a las fuentes; la Comunidad Econmica Europea ante el GATT sostuvo
que el comercio de bienes falsificados representan entre el 3% al 6% del comercio total; la
Cmara Internacional de Comercio de los Estados Unidos, seala que es un 2% al 2.7% de
prdidas en el comercio mundial.

El impacto de la propiedad intelectual sobre el comercio tiene como componente el tipo de


productos y servicios de que se trate y de los derechos involucrados. Por ejemplo, en
sectores de baja intensidad de investigacin y desarrollo (alimentos y textiles), las marcas y
diseos industriales tienen un papel significativo. Sin embargo, en los sectores de
investigacin (industria farmacutica) juega un papel importante las patentes, ya que aqu
debe protegerse el producto (y no el proceso productivo).
24

El comercio mundial se clasifica, segn la intensidad de investigacin y desarrollo en baja,


media y alta intensidad. En este caso la propiedad intelectual se vincula ms con la media y
alta intensidad (investigacin y desarrollo), o sea con los bienes de alta y media tecnologa.
Los que dominan las exportaciones de media y alta tecnologa son el grupo de los 7 y los
tigres asiticos, no as Latinoamrica cuyo grado de especializacin tecnolgica continua en
niveles bajos y que no sobrepasan en su conjunto el 26.5%.

Es esta realidad la que enfrentan los intereses comerciales frente a las legislaciones
internacionales y nacionales.

Por ello se crearon los organismos y mecanismos de propiedad intelectual:

OMPI: a partir del 1 de enero de 1996, la OMPI posee un acuerdo con la Organizacin
Mundial del Comercio (OMC), este prev la cooperacin entre la Oficina Internacional de
la OMPI y la secretaria de la OMC, respecto de la asistencia a los pases en desarrollo y
respecto a la notificacin y compilacin de las leyes y reglamentos de propiedad intelectual
de los miembros de la OMC.

Aunque la OMPI tiene un peso significativo como organismo rector de la propiedad


intelectual, en tanto les da seguimiento a tratados internacionales de los cuales son
signatarios casi todos los pases del mundo. Debido a los cambios de concepcin
econmica y poltica de la globalizacin, la tendencia es que predomina el criterio
comercial por sobre la valoracin del contenido de progreso social que representa la ciencia
y la tecnologa. Adems de la produccin y servicios caractersticos del Intercambio
comercial, otro eje que se incorpora a la dinmica de ganancias es la propiedad intelectual,
por eso, por sobre las Uniones o tratados que administra la OMPI, el peso decisorio se ha
movido del mbito del derecho de propiedad intelectual al plano de lo poltico comercial,
por el contexto de un mundo globalizado y en donde la ideologa neoliberal le abre paso al
gran capital y a las grandes transnacionales.

Por eso, aunque exista la OMPI, es el ADPIC que ha cobrado presencia significativa, y los
protagonistas de las disputas comerciales dejan de ser expertos economistas y abogados
para ser Ministros y Presidentes, ejemplo son las Cumbres Presidenciales o las Rondas
Ministeriales.

ADPIC: establece, como ya hemos dicho, las normas mnimas de proteccin que han de
prever cada pas miembro.

Las negociaciones sobre propiedad intelectual fueron introducidas a pedidos de los pases
desarrollados, con una significativa resistencia inicial por parte de los pases
subdesarrollados. El objetivo explcito del ADPIC, es reducir las tensiones mediante el
logro de compromisos ms firmes de resolver, por medio de procedimientos multilaterales,
las diferencias sobre cuestiones de propiedad intelectual relacionadas con el comercio.
25

La adopcin de normas internacionales para impedir el comercio de mercaderas


falsificadas fue propuesta a iniciativa de Estados Unidos, la primera propuesta fue acordada
por la Comunidad Econmica Europea y los Estados Unidos en 1979. La propuesta
apuntaba a que las partes instrumentaran medidas para detener en la frontera, y poner fuera
del comercio, mercancas que ostentaran marcas falsificadas. En 1982 una versin revisada
del texto fue sometida al GATT con el apoyo de Japn y Canad. Fue en 1986 a iniciativa
de Estados Unidos, que se someti una propuesta sobre propiedad intelectual no limitada a
la falsificacin, la que condujo a las negociaciones que crearon el ADPIC.

Esta es la base de la persecucin legal, sistematizada y con todos los procedimientos


judiciales, de la piratera en todos los pases. Esto puso en discusin la adecuacin de
legislaciones y medidas represivas en lo nacional e internacional, de manera que el ADPIC
fue la medida a la que deban de adaptar, sin condiciones, todos los pases sus legislaciones.
Por lo que ahora se establece que los pases pueden aplicar medidas apropiadas siempre y
cuando estas sean compatibles con lo dispuesto en este acuerdo. Por lo que queda en
discusin la real intencin de la creacin y del surgimiento del ADPIC.

TLC: Los TLC establecen obligaciones sustanciales relativas a la propiedad intelectual, las
cuales se fundamenta en el trabajo realizado inicialmente por el GATT y ahora desarrollado
por la OMC (como ente rector y regulador del comercio internacional) y los convenios
internacionales ms importantes sobre la materia. Cada pas proteger, adecuada y
efectivamente, los derechos de propiedad intelectual con base en el principio de trato
nacional, y asegurar el cumplimiento efectivo de estos derechos, tanto internamente como
en las fronteras.

Es decir, al acordar un TLC entre pases, este debe incluir compromisos especficos sobre la
proteccin de estos derechos: derechos de autor, patentes, marcas, derechos de los
obtentores de vegetales121, diseos industriales, secretos industriales, circuitos integrados e
indicaciones geogrficas. Tambin se incluyen obligaciones sobre procedimientos
judiciales para la puesta en prctica de los derechos de propiedad intelectual, incluido
disposiciones relativas a daos, suspensin precautoria, aspectos de legalidad de los
procedimientos y el cumplimiento de los derechos de propiedad intelectual en la frontera,
incluidas salvaguardas para prevenir el abuso.

Los mltiples acuerdos internacionales en materia de propiedad intelectual ha significado


una conmocin sobre todo para los pases en desarrollo, en parte porque ponen a prueba las
economas nacionales ante las condiciones para los flujos de capital, inversiones, cambios
de tecnologa y por qu someten la voluntad de los gobiernos que deben elaborar, aprobar y
aplicar legislaciones que adoptan los intereses de las transnacionales que dominan los
derechos de propiedad intelectual.
26

Resulta obvio que sectores o pases con baja inversin en investigacin y desarrollo no se
vern muy favorecidos, por ejemplo, del rgimen de patentes, pues por muchos estmulos
que se d a los inventores no existe capacidad para una cantidad grande y permanente de
invenciones ni para darle el sostenimiento econmico sea monoplico o no.

Segn la UNESCO, la inversin y desarrollo de toda Amrica Latina en las reas de ciencia
y tecnologa no alcanza el orden de los 5,3 mil millones de dlares anuales, lo que no
representa ni siquiera los gastos anuales de una sola empresa multinacional Norteamrica
como la General Motors o la IBM.

La presin norteamericana no es una simple amenaza de represalia contra los pases que no
cumplen con los derechos de propiedad intelectual. Las sanciones van a puntos sensibles de
la economa de los pases que lesionan los intereses comerciales norteamericanos.

No obstante, la fuerza del ADPIC se siente en todo el mundo. Todos los pases
latinoamericanos han realizado cambios o modificaciones sensibles en sus legislaciones
sobre propiedad intelectual.

Pese a todo, los pases en vas de desarrollados estn en un proceso de incorporacin del
derecho internacional de propiedad intelectual, siendo un proceso muy difcil y que est en
marcha a pesar de las obligaciones impuestas y a las resistencias locales. A partir de todo
esto, se puede observar lo siguiente:

a) Estos pases han realizado un esfuerzo consistente y sostenido para establecer una
legislacin acorde al derecho internacional y a los compromisos adquiridos en
materia econmica y poltica.
b) Las legislaciones nacionales se han ido modificando por la presin directa de
gobiernos, empresas y organismos internacionales.
c) La piratera o el irrespeto a la legislacin sobre la propiedad intelectual se debe a los
bajos niveles cientficos y tecnolgicos y su incidencia en la poca capacidad
competitiva de la industria nacional. El pago de derechos de autor, sobre uso de
patentes, marcas, etc. es un factor que golpea las economas de productores y
vendedores regionales, por lo que los derechos de propiedad intelectual se ha
convertido en un eje del dominio econmico y poltico de las transnacionales por
sobre pases en desarrollo.

LA REGULACIN DE LOS DERECHOS DE LA PROPIEDAD INTELECTUAL


FRENTE LAS NECESIDADES DE PROGRESO CULTURAL, CIENTFICO Y
ECONMICO DE LOS PASES EN VAS DE DESARROLLO

En trminos muy generales, los pases con economas avanzadas tienden a ser aquellos que
despliegan sistemas de propiedad intelectual en los que el pblico tiene un grado bsico de
confianza. Cuando se piensa en esos sistemas se considera que son razonablemente
27

efectivos en salvaguardar la motivacin y la expresin creativa. Inversamente, los pases


que se encuentran en diversos grados de desarrollo tienden a tener sistemas de proteccin
de la creatividad intelectual en los cuales su poblacin no deposita mucha confianza.

Propiedad Intelectual como factor e instrumento de desarrollo

A) Propiedad Intelectual como factor de desarrollo

La propiedad intelectual no es ms ni menos que una propiedad especial, por tratarse de


derechos o facultades sobre bienes inmateriales o incorpreos. Basado en que la propiedad
intelectual fija su fundamento esencial en el establecimiento de un incentivo econmico y
moral para el creador; el desarrollo de ese sistema especial de proteccin camina y
evoluciona en conexin con el desarrollo econmico de cada sociedad, por lo que se afirma
que a mayor nivel de proteccin y respeto de los derechos subjetivos e individuales,
mayores cuotas de desarrollo se han alcanzado.

A la inversa se afirma, que existe relacin entre el nivel de desarrollo de un pas y su nivel
de piratera intelectual, esto significa que un bajo nivel de proteccin y respeto de la
propiedad intelectual suele coincidir con un alto ndice de piratera, y un nivel elevado de
piratera es asociado a un pas subdesarrollado. As se demuestra la estrecha relacin entre
el nivel de proteccin de la propiedad intelectual en un pas determinado y su grado de
progreso econmico, cientfico y cultural.

Esto significa que la piratera perjudica al sector cultural y a otros sectores auxiliares, al
generar un enriquecimiento injusto a favor de unos pocos individuos o empresas
relacionadas con el comercio ilegal de mercancas, tambin considera que la piratera no
aporta valor aadido a la creatividad, al obstaculizar el desarrollo de nuevos talentos y daa
la cultura local.

Asimismo, es preciso desterrar, los malentendidos acerca de la propiedad intelectual, en los


que se mencionan que esta forma de propiedad no constituye un obstculo para la libre
circulacin y desarrollo de las ideas y de las creaciones, sino todo lo contrario, la especial
proteccin que brinda la propiedad intelectual no se puede confundir con un impuesto o
tributo que grava y perjudica el desarrollo econmico, social y cultural, sino como un
incentivo para seguir creando riqueza y cultura al servicio al servicio de la sociedad y del
individuo; tampoco cabe concebir al derecho moral del autor como un obstculo para la
divulgacin de ideas, sino asociarlo a la identidad legitima del creador, de modo particular,
el derecho de autor, igualmente no dificulta el libre acceso a la cultura, nadie ms
interesado que el propio creador de que su obra adquiera conocimiento y notoriedad
universal.
28

Por lo que se crea la premisa bsica: la propiedad intelectual constituye un mbito de


proteccin especial y fundamental para el desarrollo de los pueblos en todas sus
dimensiones.

Si se examinan las diferentes circunstancias que han contribuido a la evolucin de los


pases en los ltimos aos, una de las fuerzas de crecimiento, tanto social como econmico,
es la constituida por el uso y la explotacin del conocimiento de la informacin. Conciente
de ello los pases desarrollados y muchos otros en vas de desarrollo muestran cada da ms
inters en actualizar y potenciar sus sistemas de Propiedad Intelectual e Industrial, as como
apoyar con ms firmeza tanto los organismos investigacin como a las empresas privadas,
para que stas inviertan ms en el desarrollo de bienes de Propiedad Intelectual.

Por un lado, la Propiedad Industrial protege los inventos y los signos distintivos como
elementos e incentivos para el desarrollo econmico, industrial, cientfico y social.
Mediante esta forma de tutela, del esfuerzo creativo y de la iniciativa empresarial, se
dinamiza toda la economa de un pas tanto a nivel interno como en sus relaciones
comerciales externas. Los derechos de propiedad intelectual, representan la clave del nivel
de desarrollo de una nacin. Los pases desarrollados invierten en investigacin y
desarrollo una media del 2,5% de su Producto Interno Bruto (PIB). La Unin Europea en su
conjunto destina un 2% de su PIB a labores de investigacin y desarrollo; si bien an,
habiendo superado el 1.5% registrado 1995, entre los propios Estados miembros de la UE
los porcentaje varan y oscilan de manera llamativa, as por ejemplo, en el ao 2001, del
4.27% de Suecia al 0.96% de Espaa, ste ltimo bastante inferior al de Eslovenia o la
Repblica Checa. En cualquier caso, el pas de la UE que ms invierte en investigacin y
desarrollo, en trminos absolutos es Alemania (52 millones de Euros), seguida de Francia
(33 millones de Euros) y son estos, junto a Inglaterra e Italia, los motores de la UE, el
porcentaje en la regin es sensiblemente inferior al de Japn (2.98% en el ao 2000) o al de
Estados Unidos (2.80% en el ao 2000).

Por otra parte, mediante la proteccin que brinda el derecho de autor y los derechos afines a
la creacin original, se est protegiendo el acervo cultural de cada pueblo y se est
incrementando el valor aadido de otros sectores como los sectores tursticos y agro-
alimentarios, ejemplo es el caso de Estados Unidos que ha vendido a travs del cine
norteamericano, el idioma, la comida, los modelos de familia y sociedad, modelos de
vehculos, etc. El Reino Unidos tambin protege su msica, cine y su cultura en general.

En el contexto de la OMC, a travs del ADPIC, se dota de trascendencia econmica


decisiva al sector cultural que tutela el derecho de autor y los derechos afines. Los pases
ms desarrollados han propiciado una globalizacin econmica y cultural con el propsito
de extender su hegemona en todo el planeta. En esta estrategia juega un papel decisivo la
propiedad intelectual, tal es el caso de los pases que conforman el entorno Europeo,
Estados Unidos y Japn que cuentan con una larga tradicin de sistemas de proteccin de la
29

creatividad, el invento y los signos distintivos, porque la mejor defensa de una economa y
de una sociedad pasa por la proteccin de la cultura, la inventiva y la inversin; siendo que
el derecho de autor protege la cultura propia de cada pueblo frente a los desafos de la
globalizacin y de las economas o culturas preponderante y la propiedad industrial afianza,
los factores de desarrollo industrial y comercial.

Sin embargo, los pases en vas en desarrollo ven a la Propiedad Intelectual como un
sistema del que slo se benefician las grandes empresas multinacionales de los pases
desarrollados. De hecho, ste es uno de los aspectos ms criticados por los movimientos
antiglobalizacin, que acusan a los pases industrializados de haberse aprovechado a lo
largo de su historia de los bienes intelectuales del resto del mundo, de haber evolucionado
en parte gracias a ello, y de impedir ahora ese mismo comportamiento a los pases ms
pobres. Este debate global en torno a los derechos de propiedad intelectual se centra
mayoritariamente en industrias de alta tecnologa como las de software, farmacutica y
biotecnologas.

Aadiendo a esto, vale mencionar que los Estados Unidos son los mayores beneficiados por
las leyes de Propiedad Intelectual. Un estudio del Banco Mundial estima que las compaas
cobrarn solo en un ao, 19 billones de dlares, mientras que naciones subdesarrolladas
como China, Mxico, Brasil e India seguirn pagando cada vez ms a los propietarios de
las patentes.

B. Propiedad Intelectual como instrumento de desarrollo

El objeto del desarrollo, bajo esta concepcin, est limitado a los talentos creadores y
contractivos, tales como los culturales (derecho de autor), comerciales (marcas) e
industriales (patentes). De los objetivos fundamentales del Estado, la educacin es la que
representa la clave del desarrollo.

Los instrumentos de desarrollo del Estado son diversos: fiscales, comerciales, industriales y
legales; con la finalidad de estimular la actividad econmica y asegurar empleo.

La Propiedad Intelectual tiene dos aspectos. El primero consiste en asegurar la libre


competencia de las personas, tanto fsicas como morales y el segundo es evitar los abusos e
interferencias de hacer perder la medida de su utilidad social.

La legislacin es uno de los mtodos necesarios para la proteccin de la Propiedad


Intelectual, se dispone de dos tipos de legislacin: una supranacional procedente de los
Tratados y Convenios, y otra nacional y supletoria. Las leyes nacionales crean
monopolios137 temporales sobre bienes patentados, garantizan la exclusividad de uso de
marcas y el derecho privativo del autor de la obra.

Aunado a esto, existe otro mbito ms amplio, que garantiza un espacio de competencia y
se cuenta para ello de dos correctivos: por una parte los tribunales de justicia, y por lo otra
30

la organizacin Estatal, los primeros desarrollan instrumentos adicionales mediante una


jurisprudencia. Y la organizacin Estatal dispone de instrumentos para hacer respetar los
lmites de una verdadera competencia, los cuales son las medidas cautelares y las multas.

Por otro lado, se tiene un obstculo en la expresin tradicional de Propiedad Intelectual, ya


que la propiedad intelectual no acuerda derechos en el sentido comn de propiedad. Nadie
es propietario de una marca o de una patente, sino titular de un derecho concedido por el
Estado despus de llenar ciertas condiciones. El Estado tutela el ttulo concedido contra
abusos e interferencias de terceros. Que el ttulo sea transferible, hipotecable o que pueda
darse en licencia a un tercero, son particularidades de su titularidad, pero no demuestran la
existencia de una propiedad tangible. En efecto, la titularidad est condicionada a llenar
ciertas obligaciones de carcter socialmente til, sobre todo el uso o explotacin de un
derecho.

Es decir, que consiste en un contrato administrativo de concesin de un ttulo de


exclusividad de uso o de explotacin. El objeto del contrato es la obligacin del Estado de
proteger ciertos derechos intangibles contra interferencias de terceros, por involucrar una
inversin de capital, promover la creacin del empleo y enriquecer la cultura.

Contrario a esto, surge el cuestionamiento bajo la idea de que la propiedad intelectual


tambin es un excluyente del desarrollo porque los derechos de libre competencia y el
derecho de imitacin son limitados, puesto que excluye a terceros del goce y ejercicio de
ciertas posibilidades de desarrollo que la concesin administrativa limita a ciertas personas.
Ya que toda persona no puede interferir con el objeto del contrato administrativo de
concesin. Esto significa, que este contrato de concesin permite a su titular disponer, usar
y explotar los derechos registrados, y evitan que terceros puedan utilizar esos mismos
derechos, siendo que estos fueron concedidos a favor de quien los registro previamente, por
lo que la tercera persona tiene que limitar sus acciones en consideracin de la concesin
otorgada al que hizo uso del registro.

El fin para lograr la proteccin anhelada de estos derechos, es a travs de la imposicin de


limitaciones al resto de la sociedad. Toda la legislacin de Propiedad Intelectual, consiste
de limitaciones impuestas a la comunidad econmica en beneficio de personas designadas
por concesin administrativa.

PROPIEDAD INTELECTUAL COMO ESTIMULO A LA INVERSIN

Para evaluar y comparar los regmenes nacionales de propiedad intelectual, se establece un


sistema que examina la eficacia de los mismos desde la perspectiva del estmulo de la
inversin privada, particularmente la inversin privada nacional. A su vez, este sistema
proporciona la base para evaluar la contribucin que realiza la proteccin de la propiedad
intelectual al proceso de desarrollo econmico.
31

La aspiracin primaria del ADPIC fue reducir los conflictos en el comercio, pero el
estmulo de la inversin privada para el desarrollo econmico fue ignorado por los pases
negociadores.

La novedad en el sistema de valoracin utilizado, es el nfasis puesto en la proteccin de


los secretos comerciales. Existen indicios de que las dos terceras partes de la tecnologa que
se traslada de un lugar a otro dependen de los secretos de fabricacin. Ya que el secreto
comercial protege la informacin comercial competitiva, tales como: cartera de clientes,
fuentes de abastecimientos, diferencias de los productos que llegan al mercado.

Los factores que se toman en cuenta para establecer el ndice de competitividad de una
economa, sobre la defensa de la regulacin de los derechos de propiedad intelectual para
favorecer a la economa de estos pases, son: Exigibilidad, Administracin, Derecho
Positivo (derecho de autor, patentes, marcas registradas, secretos de fabricacin) y
Tratados.

La Propiedad Intelectual tiene importancia distinta segn los diversos sectores. Por
ejemplo, en el caso de la investigacin farmacutica los altos costos y los largos tiempos de
maduracin para lograr productos innovadores hacen que la vigencia de la propiedad
industrial sea muy importante. El cambio de poltica en los organismos pblicos y
universidades hacia una mayor utilizacin de los instrumentos de la propiedad intelectual
merece atencin especial. Por una parte, se desea poder recuperar parcialmente los
esfuerzos que se realizan para poder continuar financiando la investigacin, teniendo en
cuenta que las inversiones del sector pblico en investigacin no son suficientes. Por otra
parte, la cooperacin con el sector privado resulta necesaria, ya sea para desarrollar
tecnolgicamente los adelantos que resultan atractivos en los laboratorios oficiales, para
encarar proyectos comunes, para transferir tecnologa, para preparar nuevos
emprendimientos de carcter tecnolgico o directamente para participar en los programas
de investigacin de la empresa privada.

A nivel de polticas nacionales, adems de las ventajas de desarrollo cientfico sealadas,


los cambios para el reconocimiento de los derechos de propiedad intelectual se asocian con
mayores accesos al comercio internacional, va tratados de comercio de carcter
multilateral, regional o binacional, y con un incremento en las inversiones extranjeras
directas.

En cambio, el debilitamiento de la propiedad intelectual se asocia generalmente con


polticas de corto alcance (menores costos de la imitacin). Las polticas de favorecer el
respeto a la propiedad intelectual tienen ms relacin con el crecimiento en base al estmulo
a la innovacin, a la incorporacin y transferencia de tecnologa, y al mejoramiento de la
calidad, incluyendo dentro de la innovacin productos sobre biotecnologa, es decir, los
Organismos Genticamente Modificados (OMG). Por lo que estos anlisis suponen
32

beneficios para el desarrollo de la ciencia y tecnologa para los pases en desarrollo al


contar con una proteccin de los derechos de propiedad intelectual de conformidad a las
disposiciones del ADPIC.

Existen, adems, defensores de la propiedad intelectual como protector de las producciones


industriales. Dado que hoy una gran cantidad de productos incorporan elementos y diseos
del ms diverso origen, y su produccin es financiada desde diversos lugares del planeta,
resulta difcil hablar de productos hechos en tal o cual pas o de cuyo origen pueda
afirmarse con propiedad que corresponde a un pas determinado. Por lo que se vuelve
necesario proteger dicha produccin para identificar el origen y proceso de la misma,
beneficiando de esta manera al autor o productor de la misma.

El proceso de descentralizacin de la produccin industrial tendr influencias tambin en


las polticas de investigacin y desarrollo. Cuatro quintas partes de la investigacin y
desarrollo mundial no militar se realizan dentro del sistema integrado transnacional de
produccin. La tendencia a que el ncleo de la actividad de investigacin y desarrollo se
concentre en los pases de origen de las empresas mundiales se est modificando. El
porcentaje de investigacin y desarrollo de las afiliadas extranjeras de las empresas
transnacionales de Estados Unidos era del 9% en 1982. En 1995 subi al 15% y en los
casos de India, Corea, Singapur y Australia, supera el 15%. El fenmeno comienza a
repetirse, un ejemplo es el caso Samsung de Corea que tiene once centros de investigacin
y desarrollo en el mundo.

Cada vez ms tecnologa es generada por la combinacin de capacidades innovativas, en la


medida en que los pases y las regiones crean las condiciones sistmicas para aprovechar
las oportunidades.

Un desafo esencial es aumentar los recursos destinados a investigacin y desarrollo y


atraer inversiones del sector privado para incrementar los recursos disponibles para
investigacin y desarrollo.

La existencia de un rgimen adecuado de propiedad industrial resulta central junto con la


colaboracin del sector privado. Conviene tener presente que ciertas tendencias actuales
favorecen tambin las posibilidades de cooperacin, entre las que sealamos el incremento
en la tercerizacin de servicios, la que muchas empresas utilizan para aprovechar las
ventajas de la especializacin y la regionalizacin de la operacin, por lo que se busca
agregar valor mediante la comercializacin de conocimientos y derechos de propiedad
industrial.

Por lo que se concluye que los efectos econmicos y sociales positivos del fortalecimiento
de los derechos de propiedad intelectual se incrementan cuando existe una cooperacin
entre los sectores gobierno, ciencia y empresas.
33

El tema de los derechos de propiedad intelectual se ha generalizado a travs de la discusin


por parte de los pases en desarrollo sobre el contenido del ADPIC y los pases
desarrollados. Sus efectos han sido objeto de crticas de diversos sectores por los alcances
ticos y comerciales que plantean, especialmente cuando la proteccin de la propiedad
intelectual recae sobre materia viva, incluidos genes humanos. Adems, se han constituido
en una especie de legislacin de primera clase a la cual deben supeditarse las normas sobre
derechos humanos, derechos de los Pueblos Indgenas, seguridad alimentaria y los Tratados
ambientales. Cada vez ms los intereses comerciales transnacionales rebasan el mbito de
proteccin del ADPIC.

El punto de partida del Acuerdo sobre Propiedad Intelectual est basado especialmente en
el principio de no discriminacin: trato nacional y trato de la nacin ms favorecida, el
cual debe analizarse a fin de determinar la aplicabilidad de este. En el ADPIC se enuncia un
importante principio adicional: la proteccin de la propiedad intelectual debe contribuir a la
innovacin tcnica y a la transferencia de tecnologa153. Deben beneficiarse tanto los
productores como los usuarios y debe acrecentarse el bienestar econmico y social. Y es a
estos principios que se les presenta el cuestionamiento sobre la igualdad de condiciones
para todos los miembros de la OMC, es decir, que si estos principios se cumplen de manera
objetiva, real, eficaz y legal para todos los pases miembros y en este anlisis sobre el
cumplimiento o no de este principio de no discriminacin es que se debe examinar si
pueden o no los pases en desarrollo (considerando las economas de sus naciones)
competir y exigir un trato en iguales condiciones que los pases desarrollados. Una punto
claro es que los pases menos adelantados presentan menor porcentaje en sus Productos
Internos Brutos (PIB), menor porcentaje de su poblacin alfabeta, menor porcentaje de
produccin industrial, menor porcentaje de exportaciones, menor porcentaje de inversin
(nacional y extranjera), menor capacidad de procesos judiciales y administrativos en
comparacin con los pases industrializacin, ya que a los primeros, su situaciones internas,
no les permite competir contra los ltimos y que por lo tanto no estn en similares
condiciones de cumplir de manera simtrica los principios y disposiciones del ADPIC.

Demostrando que con el aporte de nueva tecnologa a una economa produce una
importante expansin en la riqueza pblica y en el bienestar social; y que la inversin en
desarrollo tecnolgico en los pases en desarrollo se encuentra influenciada por su nivel de
proteccin de Propiedad Intelectual. Ya que sta ha sido concebidas para reducir los riesgos
de los inversionistas y esto se logra otorgando derechos exclusivos, no al mercado mismo,
sino a los medios para competir en las actividades del mercado. Dado el aumento de la
seguridad que proporciona el derecho a la propiedad intelectual, se reducen los riesgos, y en
consecuencia, se estimula la inversin, pero sin excluir a nuevos participantes (se estimula
ms la inversin para competir por la atencin del mercado).

Como resultado del aumento de la proteccin de la Propiedad Intelectual, se dan al menos


tres consecuencias beneficiosas para los pases en vas de desarrollo:
34

1) Aumento de la inversin privada en el desarrollo y aplicacin de nueva


tecnologa.
2) Aumento en el desarrollo de recursos humanos y una expansin en el empleo.
3) Mejoramiento en el bienestar social debido a la introduccin de nueva
tecnologa en la economa.

En consecuencia, la utilidad de un sistema de propiedad intelectual no se reduce a evitar un


conflicto comercial, sino que debe considerarse si estimula a los inversionistas,
investigadores y empresarios, tanto dentro como fuera del pas, para emprender actividades
beneficiosas para la comunidad.

Histricamente la principal finalidad de la propiedad intelectual ha sido estimular la


inversin privada en actividades especficas, como la introduccin de nueva tecnologa. Por
lo se considera a sta como creacin privada, generada por la invencin o expresin a la
que el Estado le confiere la categora de propiedad.

La introduccin de nueva tecnologa en la economa de cualquier pas, (grande o pequeo)


proporciona una estmulo para el crecimiento econmico del mismo. Es un error suponer
que no se puede crear nueva tecnologa en los pases en desarrollo. La ciencia avanza a tal
velocidad que ni siquiera las empresas ms importantes pueden mantener el mismo ritmo.
Hoy en da, cuando la ciencia biolgica se encuentra en la base de gran cantidad de
industrias, hasta un pas pequeo, con escasos recursos biogenticos, puede desempear un
papel importante a nivel global si los medios adecuados para proteger los resultados de la
investigacin fuesen suficientes para estimular la inversin. Cuando la economa se abre, se
apoya de manera importante a la actividad privada orientada hacia la utilizacin y
desarrollo de nuevas tecnologas y uno de los pilares consiste en la existencia de un sistema
eficaz de Propiedad Intelectual. En consecuencia a medida que se abre la economa, el
papel de la Propiedad Intelectual puede considerarse como una parte importante de la
infraestructura de un pas.

PROPIEDAD INTELECTUAL COMO UN COMPONENTE DE LA


INFRAESTRUCTURA DEL ESTADO

Los caminos, la irrigacin, el alcantarillado, las escuelas, la provisin de agua, la atencin


de salud y los sistemas elctricos figuran entre las condiciones previas consideradas
beneficiosas para el desarrollo. En consonancia, se vuelve prioridad la creacin de
infraestructura. Aunque bsicamente invisible, se puede afirmar que un sistema de
Propiedad Intelectual que proteja la innovacin y la expresin creativa es una condicin
previa para la creacin y el empleo de nueva tecnologa, que a su vez empuja el crecimiento
econmico y presta ayuda para el desarrollo. Desde este punto de vista, un sistema de
proteccin de la Propiedad Intelectual puede ser visto como una parte valiosa de la
infraestructura de un pas.
35

La mayora de los pases en desarrollo tienen sistemas relativamente dbiles de proteccin


de la innovacin y la expresin artstica, por lo que ha existido la tendencia a suponer que
la proteccin de la propiedad intelectual es perjudicial para ellos mismos. A falta de un
examen cuidadoso, este enfoque ha tendido a ser influyente. A veces se afirma, por
ejemplo, que un pas en desarrollo se beneficia de la imitacin en las primeras etapas de la
industrializacin, o que la proteccin de la Propiedad Intelectual slo es apropiada despus
de que un pas haya alcanzado categora mundial.

La conexin entre tecnologa y crecimiento econmico ha sido establecida en aos


recientes, al menos en el contexto de los pases desarrollados, principalmente en Estados
Unidos; ahora se comprende mejor que la introduccin de nueva tecnologa en una
economa explica gran parte de su crecimiento y produce una tasa social de retorno muy
elevada. Tambin se puede observar que en los pases sin una proteccin efectiva de la
propiedad intelectual se sacrifica tasa social de retorno a favor una alta tasa de retorno
privada para unos pocos.

Es un pas con proteccin efectiva, la reproduccin no autorizada de una invencin o


expresin creativa y la apropiacin indebida de secretos industriales o comerciales son
actividades ilcitas. El trmino infraccin se aplica a menudo, en un pas sin proteccin
efectividad, esas actividades sern normalmente lcitas, aunque sean toleradas A falta de un
trmino mejor, a veces se denomina piratera tal actividad, por lo menos con respecto a las
inversiones que se originan fuera de ese pas. En ambos pases, esas actividades son
llamadas copia e imitacin. Surge confusin porque estos trminos se emplean a veces para
implicar una actividad ilcita. El trmino piratera es til analticamente para identificar una
actividad que constituira una violacin de la propiedad intelectual si estuviera en vigor un
rgimen de la Propiedad Intelectual.

Cuando se estudia la propiedad intelectual en el contexto comercial, el centro de atencin


tiende a ser la evaluacin de los beneficios que podrn obtener las compaas
multinacionales y los pases desarrollados. Cuando es visualizada como un componente de
la infraestructura, se sita la atencin en la valoracin de la contribucin que en materia de
crecimiento econmico y desarrollo hace la presencia de salvaguardas confiables para la
nueva tecnologa y la expresin creativa en los pases en desarrollo.

Al considerar la dinmica de la innovacin y la imitacin, es necesario notar la distincin


entre la imitacin en el sentido estrecho usado por los agentes de la Propiedad Intelectual e
imitacin en el sentido amplio usado por los economistas. En el contexto jurdico, la
imitacin es una actividad que infringe la Propiedad Intelectual legalmente protegida. Por
ejemplo, creada la Propiedad Intelectual por las leyes de pas, tendr lugar una infraccin si
el imitador fabrica un producto o usa un procedimiento, idntico al inventado por el
originador. Es el acto de producir algo que compite en el mercado con el producto o
proceso del originador.
36

Cuando se concibe la Propiedad Intelectual, como parte de la infraestructura de un pas, la


proteccin de sta puede ser examinada fcilmente por su contribucin al cambio tcnico,
la difusin del conocimiento, la expansin de los recursos humanos, el financiamiento de
tecnologa, el crecimiento empresarial y el desarrollo econmico. Un efecto principal de
una proteccin robusta de la Propiedad Intelectual es trasladar muchas de los costos
asociados con el desarrollo tecnolgico del sector pblico al sector privado de la economa.
Las empresas privadas adquieren la opcin de procurar programas de investigacin interna
serios y esmerados. La funcin del gobierno puede dejar de ser un proveedor primario de
investigacin tecnolgico para empezar a proveer un servicio de extensin agrcola, algo
as como los programas de extensin agrcola de muchos pases incluidos los Estado
Unidos. Esto no disminuir el papel del gobierno en la ciencia bsica, aunque, con una
mayor inters de las firmas privadas en la investigacin, crece la posibilidad de un mayor
apoyo de las compaas de investigacin. Cuando las firmas privadas toman la opcin de
procurar programas de investigacin interna, puede variar la manera en la que opera,
debido a la confianza construida por el sistema de proteccin de la Propiedad Intelectual.

En un entorno en el que prevalece la confianza en la proteccin de la Propiedad Intelectual,


los vnculos entre universidades y empresas se vuelven ms fuertes. Hay ms oportunidad
de que la empresa llame a investigadores universitarios para consultar arreglos o cualquier
temtica. En tal entorno, las empresas nacientes pueden ser creadas con mayor sencillez,
volvindose unidades de difusin de tecnologa y de innovacin.

El sistema bancario aprende a otorgar crditos a las iniciativas basadas en activos de


Propiedad Intelectual. Las fuentes privadas del financiamiento se hacen ms capaces de
aprender sobre el componente tecnolgico de las compaas nacientes. El costo pblico del
financiamiento del gobierno para armar la base tecnolgica del pas puede pasar a la
iniciativa privada. Asimismo, cambia el punto de vista extranjero, quienes tienen inters en
el potencial del pas para las inversiones, la transferencia de tecnologa y el desarrollo de
productos, pueden empezar a compartir la confianza que ofrecer un sistema fortalecido de
Propiedad Intelectual. La red internacional de compaas es altamente eficiente en
comunicar un cambio de una proteccin dbil de la tecnologa a una slida. El pas que
hace tal cambio puede esperar obtener publicidad gratuita y virtualmente instantnea, que
llega precisamente a los centros de decisin en las compaas que tiene el potencial de
procurar esos intereses. Es claro que bajo la confianza de la proteccin se pueden canalizar
recursos hacia la actividad productiva, se libera energa creativa en la economa; puede
empezar el incremento predicho del crecimiento econmico que deriva de la introduccin
de nueva tecnologa en la economa.

Uno de los principales obstculos para cambiar la mentalidad convencional de las personas
de los pases en desarrollo con respecto a la Propiedad Intelectual puede residir en la simple
falta de conocimiento en la materia. Esto se aplica a empresarios de relieve, investigadores
universitarios y otros que se ven afectados por una proteccin dbil, y la falta de confianza
37

y conocimiento en el sistema es un indicador primario de debilidad; ya que la prueba se si


la proteccin es dbil o no, est determinada por el efecto global de mercado en las partes
interrelacionados de un sistema entero, es decir, est determinada por las decisiones de las
personas en reaccin contra el sistema.

Siendo que es el grado de confianza con el que se vea la proteccin de la Propiedad


Intelectual la que produce los beneficios econmicos buscados. La pregunta no es si ha
cambiado el derecho sino si ha cambiado la mentalidad de la comunidad. El efecto de la
proteccin de la Propiedad Intelectual es mayormente invisible. Para que el sistema libere
la creatividad, la mentalidad tiene que cambiar junto con el derecho. Esta es la funcin de
los esfuerzos, por hacer respetar las leyes, realizados tanto por particulares como por las
autoridades. Una vez que la enseanza se hace sentir en la comunidad, se alienta una
renovacin del pensamiento. No pasar mucho tiempo antes de que los hbitos mentales
cambien en direccin de la inventiva.

As tambin debe considerarse que la creatividad humana es un vasto recurso nacional para
cualquier pas y la herramienta que libera ese recurso es la Propiedad Intelectual. Si la gente
parece ms inventiva en los Estados Unidos o Europa o Japn ello no es un accidente, no es
debido a los genes, a la educacin, a la inteligencia o al destino, sino a las estructuras
econmicas, culturales y sociales que estos tienen para favorecer a la inventiva, ingenio,
creacin, regulacin y proteccin de la Propiedad Intelectual, ya que estos tienen
economas estables, con PIB alto, que permiten el desarrollo individual de su poblacin, as
como tambin tienen una educacin y cultura de respeto de las creaciones e inventos de los
dems; siendo estos factores que evitan la produccin, comercio y consumo de productos
piratas.

La implementacin de un sistema de Propiedad Intelectual es crtica en razn del hbito


mental que se promueve en la poblacin. El Ingenio y la creatividad humana no estn
dispersos desparejadamente a travs del globo. Tales talentos estn presentes en todos los
pases. En algunos, desafortunadamente, falta la infraestructura posibilitadora de la
proteccin efectiva de la propiedad intelectual.

Muchos factores contribuyen a una proteccin endeble. La debilidad ms grande en muchos


pases en desarrollo habitualmente reside en la falta de proteccin, y las acciones para hacer
respetar efectivamente el sistema constituyen el segundo elemento crtico.

Es posible que dentro de pocos aos los pases en desarrollo se vuelvan indiferentes hacia
la proteccin de la Propiedad Intelectual. La industrializacin del mundo est avanzando
rpidamente hacia las alianzas transfronterizas y trans-empresarias de diversas clases. Las
iniciativas conjuntas, arreglos de coproduccin, programas de investigacin conjunta, redes
de comercializacin, alianzas tecnolgicas y las licencias estn vinculando a las principales
firmas o empresas tanto en el mundo en vas de desarrollado como en el desarrollo.
38

No es necesario que se condene a los pases en desarrollo al retraso tecnolgico, ya que los
pases que reconozcan y acten sobre la base de la percepcin de la Propiedad Intelectual y
liberara recursos valiosos para esta materia, podrn desempear un papel en estas alianzas
globales. Ni siquiera las firmas ms grandes pueden cubrir internamente todas las
posibilidades de investigacin y desarrollo. Muchas de las empresas ms importantes
exploran hoy el paisaje mundial de la tecnologa para buscar nuevas ideas, y los pases en
desarrollo pueden obtener grandes beneficios de esto.

Los pases que provean proteccin efectiva de los activos intelectuales podrn participar en
estas redes para la diseminacin del conocimiento, con tanta facilidad como lo hacen los
dems pases desarrollados, ya que los que no lo hagan tendrn ms probabilidad de quedar
rezagados.

La proteccin efectiva de la Propiedad Intelectual ayudar a un pas en desarrollo a transitar


por dos caminos: uno conduce a la participacin en las redes globales de tecnologa antes
descritas y el otro lleva a una liberacin acrecentada de la creatividad humana dentro de la
economa. En orden al logro de estos beneficios, el primer paso es concebir la proteccin de
la Propiedad Intelectual como una parte crticamente importante de la infraestructura del
pas. Cuando un sistema protector eficaz se haga realidad, aumentar la confianza en que
los activos intelectuales son valiosos y susceptibles de proteccin. Entonces, el hbito de la
inventiva y la creatividad, se esparcir por las mentes de las persona.

La proteccin de la Propiedad Intelectual, es una herramienta de desarrollo de bajo costo


pero potente, y est disponible para cualquier pas en desarrollo deseoso de recibir sus
beneficios.

En el Per, los derechos de propiedad intelectual son protegidos por el estado mediante un
organismo denominado INDECOPI.

Debemos tener en cuenta que en nuestro pas no existe una Ley que regule la propiedad
intelectual en general. Lo que existe es un conjunto de disposiciones que regulan las
distintas maneras de proteger del ingenio humano, entre las cuales destacan dos: la ley del
derecho de autor y la ley de propiedad industrial.

Por tanto, el marco de proteccin de la propiedad intelectual en Per es ms fuerte que en


algunos de sus pares de la regin, pero su aplicacin es deficiente. El pas permanece en la
lista de vigilancia de Estados Unidos para la proteccin de los derechos de propiedad
intelectual.

La aplicacin es dbil. El Instituto Nacional de Defensa de la Competencia y de la


Proteccin de la Propiedad Intelectual (INDECOPI*) ha sido lento en adoptar medidas
preventivas o cautelares para detener la violacin de patentes en casos recientes llevados
ante su Sala de Propiedad Intelectual. Mientras tanto, el Poder Judicial no ha logrado
39

imponer penas disuasorias a los infractores o procesarlos totalmente. Al 65%, la tasa de


piratera de software (instalaciones sin licencia/instalaciones totales) est por encima del
promedio regional (61%) y muy por encima del promedio mundial de 42%.

Los sectores pblico y privado han hecho un llamado para una mayor innovacin en
diversos documentos y planes estratgicos. El gobierno ha aumentado la financiacin para
las empresas innovadoras y recientemente ha permitido deducciones tributarias en inversin
para I&D, pero I&D como porcentaje del PBI se ha mantenido en un poco clebre 0,15%
desde 2004.

Per ocupa el puesto 61 (de 148), pero el 120 en proteccin de la propiedad intelectual, en
el Informe de Competitividad Global del Foro Econmico Mundial 2013-14. El pas de
mejor desempeo a nivel regional es Puerto Rico (30), seguido por Chile (34), Panam
(40), Costa Rica (54), y Mxico (55). En el mismo informe, Per tambin se retrasa frente a
sus pares de la regin, ocupando el 20 (de 24) en la proteccin de la propiedad intelectual,
18 en capacidad de innovacin y 22 tanto en gasto de empresas en I&D como la
colaboracin entre la universidad y la industria en I&D.

El nmero de patentes nacionales concedidas a los peruanos ha disminuido desde 2009, con
slo dos de 287 premios de patentes en 2013 concedidas a los solicitantes locales. A los
peruanos se les concedi ms de diseo industrial y modelo de proteccin de utilidad tanto
en trminos relativos como absolutos: 63 de 372 premios y 16 de 17, respectivamente. Los
peruanos presentaron 7 solicitudes de patentes de utilidad a la USPTO en 2012, menos que
en 2011 y 2010 e igual al nmero de solicitudes presentadas en 2009. Comparativamente,
Per est rezagado frente a sus vecinos de la regin: Brasil (679), Argentina (141), Chile
(109) y Colombia (45).

Con tan slo el 0,15% del PIB en 2012, la inversin en I&D es significativamente ms bajo
que el promedio de la regin latinoamericana y del Caribe de 0,77% y se ha mantenido
estable desde al menos 2004 (0,15%).

Por tanto, a pesar de los buenos resultados econmicos en los ltimos aos, Per est por
debajo frente a sus pares regionales y puntos de referencia internacionales en materia de
innovacin, solicitudes de patentes y gasto en I&D.

Para concluir, podemos manifestar existe una serie de acuerdos comerciales las cuales han
impulsado mejoras en el marco jurdico nacional para la proteccin de PI, as como la
adhesin de Per a los acuerdos internacionales de propiedad intelectual, incluido el
Tratado de Cooperacin de Patentes y el Tratado de Derecho de Marcas. Los acuerdos
comerciales actualmente en negociaciones prometen mantener o reforzar la proteccin de la
propiedad intelectual en el Per, pero el gobierno an debe trabajar para aplicar plenamente
los acuerdos anteriores (como las licencias de software para el gobierno indicado en el TLC
EE.UU.-Per).
40

Adems, la Oficina de Propiedad Intelectual, INDECOPI, carece de recursos para aumentar


las investigaciones de oficio, mientras que los informes de prensa han mencionado la falta
de capacidad y las vacantes en puestos clave. Los usuarios del sistema se han quejado de
los retrasos en la aprobacin de patentes, mientras que los expertos sealan que los criterios
de seleccin deben ser mejorados para los evaluadores de patentes del INDECOPI.
Recientes cambios de personal en INDECOPI son un signo positivo. Mientras tanto, los
fiscales no suelen llevar los casos de infraccin a juicio, los tribunales no emiten sentencias
disuasorias a los infractores y los jueces no han emitido rdenes que permiten redadas
donde se sabe que la infraccin se produce. La Alianza Internacional de la Propiedad
Intelectual y el Representante Comercial de Estados Unidos han instado al poder judicial y
a INDECOPI a emitir sanciones disuasorias para evitar infracciones futuras.

y, finalmente, la financiacin y gasto en I&D como un porcentaje del PBI se ha mantenido


estancado en torno al 0,15% desde 2004. Programas como FINCyT que financia
actividades de I&D y de innovacin en las empresas han tenido xito en la apertura de los
mercados de exportacin y el fortalecimiento de cadenas de proveedores locales. La
evidencia anecdtica muestra que la promocin gubernamental est teniendo un impacto:
en los ltimos aos, la Universidad Nacional de Ingeniera ha solicitado ms de 20 patentes,
cuando antes no haba solicitado ninguna.

IMPACTO ECONOMICO DE LA PIRATERIA

Cuando hablamos hoy en da de la piratera, nos referimos al plagio, a robarse una idea, a
robarse la propiedad sobre un invento que no es nuestro. Hoy en da la connotacin de la
piratera va ms all de un simple robo, porque es sinnimo de algo que no es original, de
plagio de la propiedad intelectual.

En economa se entiende por piratera, las actividades econmicas consistentes en fabricar


copias no autorizadas de obras protegidas, para comercializarlas y sacar provecho. Se puede
hacer piratera en valores culturales como la msica, que estn arrastrando a las disqueras a
la quiebra, impidiendo oportunidades para nuevos artistas y cadas del empleo en ese sector
econmico.

Tambin existe la piratera de las pelculas, que afecta la industria cinematogrfica en su


desarrollo, la piratera informtica, editorial y de la radiodifusin. Adicionalmente, existen
los piratas de Internet, los hackers, que roban informacin, acarreando grandes gastos a los
gobiernos para controlarlos. Todas las actividades de piratera socavan industrias de cultura
y conocimiento, que adems de generar empleo significativamente, impulsan el desarrollo
innovador de los pueblos. Mientras la piratera crece, hay regresin en las economas,
costos de proteccin, desempleo y menos impuestos para la recaudacin de los gobiernos.
41

La piratera de obras amparadas por la propiedad intelectual representa un problema de


magnitud mundial. Darrell Panethiere en un estudio para Unesco, revel que la
Organizacin Mundial de Aduanas detect en el 2005 que ms del 5% del comercio
mundial es de objetos pirateados. En la industria de la msica se estima que la piratera
copia hoy ms de 40% de todos los productos musicales vendidos en el mundo. Esta
situacin genera efectos secundarios inexorables, como la prdida de oportunidades de
empleo en los estudios de grabacin, las tiendas de msica y las actividades auxiliares.

Tambin son naturales las consecuencias en la realizacin de giras y conciertos,


especialmente en lugares donde abunda la piratera, pues pocos motivos tienen las empresas
discogrficas para promover y organizar conciertos, cuando esto no se traduce en ventas
legales. De esa manera, las inversiones que podran destinarse a la creacin y
comercializacin de nuevas piezas y soportes musicales se ven estranguladas por la
piratera.

En la industria cinematogrfica mundial se vive un drama similar. En el estudio de


Panethiere se estimaba que el sector cinematogrfico estadounidense deja de percibir ms
de US$3.000 millones de ingresos anuales a causa de la piratera comercial, sin tener
siquiera en cuenta los efectos de la piratera en Internet. Las prdidas totales
experimentadas por el sector en los restantes pases del mundo suman posiblemente ms de
US$1.000 millones en promedio ms al ao, lo que erosiona la industria local de naciones
como la India (que posee la mayor industria cinematogrfica del mundo), Japn, Egipto y
otros muchos pases que poseen un sector cinematogrfico consolidado. Esta situacin
empeora ao tras ao y las prdidas son cada vez mayores.

Si pensamos desde la ptica pura del economista, podemos reflexionar sobre un detalle
bsico. Una accin sencilla y en apariencia inocente, como comprar un CD quemado o una
pelcula pirata, o tomar una idea intelectual ajena como si fuese propia, tiene consecuencias
insospechadas, pues cada vez que realizas acciones como sas ayudas a dejar sin empleo a
muchas personas, haces que las economas pierdan dinero, que la innovacin no sea posible
y colocas obstculos al crecimiento y desarrollo econmico de los pases que ms lo
necesitan; adems del problema moral detrs de esa accin. As que sin dudar dile no a la
piratera, dile no al robo de la propiedad intelectual.

Es as, que la piratera ha causado un impacto econmico en el mundo, dentro de esto


tenemos en primer lugar que los piratas no pagan impuesto; No obstante es un robo que se
efecta en contra del autor de la obra, los piratas se benefician o ms bien se aprovechan de
la promocin, de la fama y comercializacin que hacen los autores legtimo de las obras.

Adems de lo anteriormente mencionado, cabe mencionar, que la piratera va en contra del


desarrollo cultural, las obras en su mayora son muestra de la cultura de cada pas, en
especial las obras musicales, las pelculas, nos identifican culturalmente.
42

Entonces podemos manifestar que la piratera afecta, a los creadores, entendidos los autores
y los titulares de derechos conexos, ya que las ventas ilcitas afectan a su principal de
ingreso, que se deriva de las regalas resultantes de las ventas ilcitas.

A los trabajadores, de todas las industrias culturales, debido a que piratera remplaza a la
produccin de productos originales y los empleos.

Al Estado, ya que las actividades relacionadas con la piratera se llevan siempre a cabo, al
menos parcialmente, al margen del sistema establecido y, en consecuencia, no se cobran
impuestos que se reinvertiran en el desarrollo cultural.

A los inicios del siglo XXI, el setenta por ciento de la economa mundial es generada por
servicios, muchos de los cuales dependen de nuevas tecnologas y otras en evolucin. El
PIB mundial se multiplic por veinte en el pasado siglo, de dos billones a 41 billones de
dlares, y la mayora de este crecimiento se debe a la innovacin. En 2004 el Foro
Econmico Mundial inform que 20 pases en los que los derechos de propiedad intelectual
se perciben como estrictamente protegidos estaban entre los 27 pases a la cabeza en
trminos de competitividad del crecimiento econmico. Sin embargo, los 20 pases en los
que se percibe que sus protecciones a la propiedad intelectual son ms dbiles, se
encontraban entre los 36 pases de menor crecimiento.

En un mundo donde las ideas son la moneda corriente, la piratera de la propiedad


intelectual deteriora la economa de un pas y su identidad cultural. Y a pesar de que nadie
pueda estimar a ciencia cierta el costo en salud o en vidas perdidas de la falsificacin de
medicamentos y componentes crticos, segn expertos en la materia, el costo de piratera a
los negociantes y trabajadores dominicanos podra haber alcanzado ms de 900 millones de
pesos en 2006.

Donde prospera la piratera, a las industrias locales de programas informticos, pelculas y


msica les resulta virtualmente improbable competir, ampliar o, en las economas
emergentes, ni siquiera desarrollarse. Todas las industrias requieren de inversiones
significativas y, aunque no haya piratera, admiten un riesgo considerable para los
inversores, tenindose claro que los mercados de esas obras son intensamente competitivos
y del problema de adivinar los gustos y deseos de los consumidores. Si existe un grado
considerable de piratera en un mercado determinado, que hace que el riesgo de tener xito
sea an mayor, no debe sorprender que los inversores se aparten de l, lo cual entraa que
no se produzcan nuevas pelculas ni se registren CD y que se pierdan todos los puestos de
trabajo y las oportunidades comerciales que esas inversiones hubiesen podido acarrear.

La piratera tiene un alto impacto en el desarrollo de los pases. Esta es una afirmacin que
es evidente por su lgica intrnseca, a mayor piratera, menor oferta de bienes legales, por
lo tanto menor produccin, y menor estmulo a la creacin de nuevos contenidos,
43

especialmente contenidos diversos, pues la piratera inunda los mercados con productos de
alto consumo, ahogando nuevas producciones.

Diversas industrias en todo el mundo estn cayendo en una profunda crisis, debido a las
prdidas millonarias que esta actividad ilcita provoca. La piratera constituye una guerra
millonaria a la que todos los pases del mundo se estn enfrentando y en la que el
consumidor, el gobierno y la empresa privada son los ms afectados.

Segn cifras de la organizacin para la Cooperacin Econmica y de Desarrollo (OCED),


el comercio de estos productos gener ingresos por ms de 250 mil millones de dlares,
casi el 2% del comercio mundial, por encima de los 200 mil millones de dlares, que se
reportaron en 2007. Tambin se dieron a conocer nuevos datos sobre las prdidas
econmicas a consecuencia de la piratera, la cual cuesta a las economas de los pases del
G-20 ms de 100 mil millones y pone en riesgo a 2.5 millones de empleos legtimos.

De acuerdo a una investigacin, llevada a cabo por una organizacin de defensa de los
derechos intelectuales Busines Software Alliance, BSC revel que las copias piratas
frenan el crecimiento de las empresas que desarrollan programas de computacin.

Los pases de Europa Occidental podran crear hasta un milln de puestos de trabajo y
expandir el valor de sus sectores de alta tecnologa en US$325.000 millones, si logran
reducir las tasas de piratera en 10%. Se trata de una cifra impresionante que representa el
1% del total del crecimiento econmico mundial.

Tambin es menester sealar, un reporte realizado por la Cmara de Comercio


Internacional (ICC), la cual estima que el impacto social y econmico que tuvo la piratera
en 2015 ascendi a $1.7 miles de billones de dlares, arriesgando 2.5 millones de empleos
legtimos cada ao. Jeffrey Hardy, Coordinador de la iniciativa de la ICC dijo que: esta
informacin es relevante porque muestra a detalle cmo la falsificacin y la piratera frenan
la innovacin, el crecimiento econmico y el empleo.

Con respecto al Per, la piratera es un delito que se combate desde hace aos, dado que
esta actividad ilcita afecta diversos sectores de nuestra economa.

As, segn el estudio del Business Software Alliance (BSA), las prdidas a causa de la
piratera en el Per se ha incrementado de US$209 millones en el 2011 a US$249 millones
en el 2013 (el estudio se realiza cada dos aos). Sin embargo, el ndice de piratera
disminuy, pasando de 67% a 65%.

La BSA sostiene que la piratera frena el crecimiento econmico, pone en riesgo miles de
empleos y expone al consumidor a productos peligrosos e inefectivos. Tambin se seala
que, ante el mayor acceso a Internet de alta velocidad, esta actividad podra proliferar ms
an.
44

CONSIDERACIONES CRTICAS A LA PROPIEDAD INTELECTUAL

Si se hiciera historia de la propiedad intelectual, y de los derechos de autor en particular, se


comprobara cmo algo que surgi con el fin de incentivar a los autores y a los inventores
para promover el conocimiento, la cultura y las artes se ha ido convirtiendo,
paulatinamente, en la base de una poderosa industria, en una forma de ejercer poder.

Hoy en da, los autores no son los principales beneficiarios de la propiedad intelectual,
salvo unos pocos casos que confirman la regla. La mayora de los autores, artistas,
escritores y dems son explotados por la industria de los contenidos. La propiedad
intelectual ya no cumple aquella misin de incentivar la creacin y es una broma
considerarla como un derecho de la persona. En la prctica, los intereses econmicos de la
industria se han impuesto tanto a la concepcin utilitarista como a la naturalista de los
derechos de autor y de la propiedad intelectual. En la prctica, la propiedad intelectual es
utilizada para restringir la libre competencia y la innovacin. En su estado actual, los
derechos de propiedad intelectual son un estorbo para el desarrollo de la ciencia y de la
cultura, para el acceso de los ciudadanos a la informacin y el conocimiento y se han
convertido en una burla trgica de sus primitivos objetivos.

Cada vez que se ha introducido una nueva tecnologa, percibida por la industria de los
contenidos como una amenaza para sus intereses, esta ha intentado detener el desarrollo
tecnolgico. Fue el caso de las fotocopiadoras, como lo fue tambin de los videocasetes, o
como lo es ahora el de diferentes tecnologas digitales. El caso ms notorio ha sido el de
Napster y el software "punto a punto" (peer-to-peer o P2P). Los propietarios de derechos de
autor no estn utilizando esta institucin para promover la cultura y el arte, sino para
controlar y dominar la cultura y el arte.

Lo mismo sucede en otras esferas de la propiedad intelectual. Desde sus comienzos en


1876, la AT&T ha venido recogiendo patentes con el fin de asegurar su antiguo monopolio
en la telefona. Esto ralentiz la introduccin de la radio en unos 20 aos. De forma
parecida, General Electric utiliz el control de patentes para retrasar la introduccin de las
lmparas fluorescentes, que eran una amenaza para las ventas de sus bombillas
incandescentes. Tambin se puede citar multitud de casos en el sentido contrario. Es bien
sabido que Shakespeare no hubiera podido existir en la era de la propiedad intelectual, pues
este genio de la cultura bas buena parte de sus dramas en obras de autores que le
precedieron. O de cuando la ciudad de Nueva York se convirti en el centro de la piratera
mundial del siglo XIX. Christmas Carol, de Charles Dickens, se venda entonces en la
ciudad norteamericana por seis centavos, mientras que en Inglaterra costaba el equivalente
de 2,5 dlares. Ahora, Estados Unidos exige a China, Rusia y dems pases asiticos y
latinoamericanos que acaben con la piratera.
45

La propiedad intelectual, lejos de servir a sus objetivos iniciales, est siendo utilizada para
facilitar el control de las grandes compaas sobre la cultura, el arte y la innovacin
tecnolgica. De la misma forma, los derechos de autor, en lugar de incentivar a los
verdaderos autores, que apenas se benefician de los mismos, estn siendo utilizados para
restringir las libertades de los individuos y permitir el mantenimiento del control de las
grandes compaas sobre la creacin y la distribucin de libros, revistas, literatura, msica,
cine, software y dems.

Autores como Stephan Kinsella, Julio Cole, Alfredo Bullard o Enrique Pasquel sostienen
que los derechos de propiedad intelectual no son necesarios para promover la creatividad y
el avance cientfico e imponen costos muy altos para la sociedad. Por ejemplo, incentivan
costossimos litigios judiciales, desincentivan la creacin de mayor conocimiento una vez
que el creador tiene el monopolio del derecho de propiedad intelectual.

Esta proteccin le confiere al autor un sin nmero de prebendas como reconocimiento a la


inventiva y esfuerzo empleado en la creacin de algo novedoso que se encuentre fuera de la
cotidianeidad, es decir, algo nuevo que implique cierto nivel inventivo, y que sea
susceptible de aplicacin industrial.

La proteccin de las patentes es siempre un tema sumamente delicado en las negociaciones


de tratados internacionales como el TLC, en donde, los pases en vas de desarrollo que
carecen de tecnologa pretenden disminuir al mnimo la proteccin que se da a las patentes
a fin de poder explotar dichos inventos a la brevedad posible. Mientras que, los pases
desarrollados pretenden extender al mximo el tiempo de proteccin con distintos
mecanismos como las patentes de segundo uso, que son aquellas patentes que se conceden
a invenciones ya patentadas pero a las cuales se les ha encontrado una nueva forma de uso
o algn nuevo beneficio, y por consiguiente se concede un periodo adicional de proteccin.

Adicionalmente, existen otros temas de controversia como las licencias obligatorias que son
aquellas que se otorgan a organismos pblicos o a terceras personas para la explotacin de
un invento sin el consentimiento del inventor en situaciones especiales como en
emergencias nacionales, pero previa compensacin al autor. Este tipo de licencias, tambin
son discutidas en negociaciones de tratados, toda vez que para pases con gran potencial
inventivo este tipo de licencias son inadmisibles, mientras que en pases pobres se procura
siempre dejar esta alternativa.

Riesgos

Para evitar problemas con las condiciones de propiedad intelectual, normas o condiciones
de uso que el autor debe aclarar y dejar declaradas desde sus principios de la obra esto para
evitar errores o problemas con la privacidad de la creacin. Muchas veces los autores o
dueos asociados dan consentimiento o declaran acuerdos de uso donde dejan claro lo que
permiten hacer y bajo que dominio dejan su obra. Por ello es importante conocer los
46

trminos en que se encuentra el material para poder usarlo o en su defecto, saber cmo
respetarlo y poder llegar a un acuerdo con el propietario.

El respetar una obra con autora original es ms complicado o de caso especial puesto que
desde el momento que nace o se crea el material o la obra, este ya adquiere
automticamente valor y proteccin del mismo autor.

El cometer una falta de esta clase y que sea descubierto, adquiere una serie de sanciones y
multas graves hasta de grandes sumas monetarias. Las consecuencias son referentes a los
artculos o material del que se hace mal uso y conforme a las licencias o condiciones del
propietario, siendo as puede llegar a pagar con crcel o fuertes sumas de salario mnimo
por medio de demandas o acusaciones que lleguen a ser situaciones nada agradables para la
persona misma y/o personas o instituciones implicadas.
47

REFERENCIAS

Antequera, R. (2000). La Propiedad Intelectual en sus diversas facetas; SIECA-USAID.

Cabrera, J. (2001). Las Negociaciones sobre Derechos de Propiedad Intelectual, El


Comercio y el Ambiente. Costa Rica

Delgado, A. (1994). Propiedad Intelectual, en el Curso de la OMPI sobre derecho de


autor y derechos conexos y su proteccin en el Convenio de Berna y en la Convencin de
Roma. Documento OMPI/CNR/94/1. Panam.

Edwards, J. (2001). La piratera costos culturales y econmicos. La visin editorial


Santiago de Chile.

Flores de Molina, E. (2000). Las medidas de observancia de los Derechos de Propiedad


Intelectual en el Acuerdo sobre los ADPIC. La Proteccin en el mbito Administrativos y
las medidas en frontera; Temas Relevantes en el escenario internacional, USAID, SIECA
Editores, C.A.

Idris, K. (2003). La Propiedad Intelectual al Servicio del Crecimiento Econmico; OMPI;


publicacin N 888.1.

Lavaraiga, P. (2003). Organizacin Mundial de Propiedad Intelectual; Revista de Derecho


Privado, Nueva poca, ao III, nmero 4.

Martn, A. (2000). La Propiedad Intelectual como factor de desarrollo; Congreso


Internacional sobre Propiedad Intelectual, SIECA-USAID.

Matos, N. (2006). La piratera: Problema o solucin? Lima: Universidad ESAN

Palacios, M. (2000). Propiedad Intelectual: Temas Relevantes en el escenario


internacional; SIECA-USAID.

Papovich, J. (1998). La propiedad intelectual en la era de ADPIC; entrevista USIA,


Perspectivas econmicas; Washington; Vol. 3.

Sherwood, R. (1995).Propiedad Intelectual y Desarrollo Econmico, Editorial Heliasta

Zapata, F. (2000). El Rol del Estado en la administracin de sistemas de propiedad


intelectual; Propiedad Intelectual, temas relevantes en el escenario internacional, SIECA-
USAID.

Das könnte Ihnen auch gefallen