DIREITO ROMANO Villey

CAP. 3 NASCIMENTO DA TEORIA DO DIREITO

-terceiro estgio do desenvolvimento do direito romano: direito comea a

receber forma cientfica um dos acontecimentos de maior conseqncia na histria
do direito
-se o direito fosse somente prtica, no teria sobrevivido civilizao romana
-nessa fase cientfica, surgiu algo novo: a literatura jurdica

1. A Jurisprudncia

-Jus Civile no contm leis ou frmulas de processos, mas a obra dos

jurisprudentes
> Roma dispunha de jurisconsultos, cujo conselho possua autoridade,
que davam consultas tanto aos litigantes quanto aos juzes e magistrados
> estes escreveram diversas obras (que sobreviveram graas a
Justiniano) estas no eram cientficas ou sistemticas; antes, tinham o olhar sobre o
caso concreto que fora levado para consulta dos jurisprudentes
> o mtodo dos jurisconsultos era:
a) tacteante e controversial
b) de comparao com casos parecidos e com solues de outros
jurisconsultos
c) praticante da discusso dialtica, mais que da deduo
d) existe um esforo em dar tratamento semelhante aos mesmos
casos (questo de justia) produo das regras gerais
apesar disso, as mximas no so autoridade absoluta, esto
sempre sujeitas discusso

2. O ensino do Direito

-apesar da grande importncia dos jurisconsultos por darem conselhos, no era

s essa sua funo todos (a partir do fim da Repblica) fazem trabalho cientfico
tratados prticos que geram o desenvolvimento da literatura jurdica e da cincia do
direito
> a razo encontrada prtica:
a) a necessidade de formar discpulos convite a alunos para
assistirem aulas, com o tempo formam-se escolas...
b) necessidade de guiar quem estivesse isolado em locais distantes
-o mtodo segundo Ccero:
> expor a arte do direito da forma mais simples e rpida preciso
definir bem o que o direito: dividindo a matria, classificando as noes em gneros e
espcies, definindo essas noes trata-se do mtodo das cincias naturais, e por
estas divises e distines que se chega s regras
> no livro De jure civile in artem redigendo fala que h dificuldade
em estudar o direito civil porque os conhecimentos esto dispersos, nunca foram
sintetizados todas cincias j passaram por esse estado rudimentar, e a arte da
construo cientfica, assumida pelos filsofos, que ensina a reunir os conhecimentos
dispersos (recorre aos ensinamentos dos filsofos gregos)
 3. Os princpios do Direito Romano

-para se perceber at que ponto o direito se tornou uma arte (doutrina coerente)
deve-se olhar as Institutas (de Gaio, de Justiniano...)
> realiza-se nelas o desejo de Ccero: pirmide de noes definidas
tanto quanto foi possvel
> o direito (vrtice superior da pirmide) foi definido pelos romanos
com apoio da filosofia grega sobretudo com a retrica judiciria de Aristteles, que
analisara a experincia jurdica dos gregos; tambm, pequena influncia da moral
estica
-o direito no um fato, ou seja, corpo de regras j constitudas, mas uma
atividade por isso se define pelo seu fim, que a justia
> Aristteles definira como justia particular atividade da partilha,
necessidade de dar a cada um o que seu como fazer essa diviso equitativa entre
interesses concorrentes?
a) existem fontes positivas (pois todo campo social comporta
autoridades) Jus Civile, leis, plebiscitos, senatos consultos,...
b) mas o jurista romano sabe que deve olhar alm desses textos
doutrina clssica do direito natural, exposta especialmente em
Aristteles j que o homem naturalmente socivel, justas
relaes sociais se formam espontaneamente, e ento basta
observ-las para descobrir modelos de boas solues jurdicas
(apropriadas aos romanos, a todos homens jus gentium, ou a
todas relaes jus naturale)
-direito romano se baseia nas observaes, essencialmente realista (embora
haja pequena influncia estica racionalista); contrapem discordncias dialeticamente
a jurisprudncia descrio do mundo existente, e no algo logicamente construdo
sobre princpios a priori

4. O plano das Institutas

-o jurista terico tem como tarefa descrever o mundo, examinando trs coisas
(plano tripartido era admitido pelos gregos):
a) personae: os homens que exercem direitos
b) res: o que podemos utilizar ou comerciar
c) actiones: aes que as pessoas podem praticar, atos jurdicos
> cada um desses planos ainda devia ser classificado internamente
-essas classificaes no objetivavam endurecer o direito romano pelo
contrrio, ele era malevel, admitia inovaes esses grandes quadros possibilitavam
a modificao do contedo (ex: acrescentar pessoas morais classe das pessoas)
-diferentemente do direito atual, em que os sistemas dedutivos se fecharam em
si mesmos, em Roma o direito foi sempre uma arte, buscando incessantemente o justo

5. A obra dos romanistas

-apesar da grande influncia que sofremos do direito romano, atualmente

recebemos um direito romano falsificado
> o dir. romano ressurgiu no sc XI em Bolonha, com glosadore, ps-
glosadores e conciliadores estudo dos textos romanos, com transmisso fiel da arte
romana da jurisprudncia mantiveram carter flexvel e aberto, adaptando solues
nova realidade
> do sc XVI ao XIX, o desenvolvimento do dir. romano sofre um
desvio: apesar do dir. romano se manter como base da educao dos juristas, os novos
professores no possuem a experincia e o sentido de observao da realidade
utilizam outra filosofia, que no a que os romanos se utilizaram atingidos pela
tendncia s cincias exatas, reduzindo direito a um sistema
> no sc XIX, com os Pandectistas imbudos de filosofia kantiana,
surgem novas definies e a doutrina romana sofre uma completa reforma
> assim, nosso direito falsificado na medida em que vemos o que
recebemos sob uma ptica diferente (ex: o direito natural de hoje tem s remota ligao
com o conceito antigo)

6. Valor da teoria jurdica romana

-tendncia hoje elogiar o esprito prtico e de concretude dos romanos

entretanto, devemos aos romanos a existncia de uma teoria do direito a partir de
Ccero, o direito deixou de ser apenas uma prtica, e ao se tornar teoria pode ser antes
aprendido em manuais ou cdigos nascimento de uma forma de conceber o mundo
sob o ngulo jurdico
-apesar do fundo de nossa tcnica permanecer atrelado Roma, corrompemos
sua arte jurisprudencial e esquecemos como os conceitos e a teoria foram construdos
(com auxlio dos mtodos filosficos gregos)
-enquanto os romanos separaram o direito da moral e de regras menos precisas
e tornaram o direito apto a satisfazer as necessidades pelo senso de justia, foi a lgica
grega que deu forma a esse direito, tornando possvel transmiti-lo