EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR DE DIREITO DA 00 UNIDADE DO JUIZADO

ESPECIAL CVEL E CRIMINAL DA CIDADE (PR).

(PR)

Rito Especial Crime afianvel

Tipo penal: CP, art. 319

Proc. n. 7777.33.2013.5.06.4444
Autor: Ministrio Pblico Estadual
Acusado: Francisco Fictcio

Intermediado por seu mandatrio ao final

firmado, causdico inscrito na Ordem dos Advogados do Brasil, Seo
do Paran, sob o n. 112233, comparece o Acusado, na qualidade de
funcionrio pblico estadual, tempestivamente (CPP, art. 514, caput)
com todo respeito presena de Vossa Excelncia, evidenciando
consideraes acerca da impropriedade da denncia ofertada pelo
Ministrio Pblico por meio da presente

DEFESA PRELIMINAR,
1
quanto pretenso condenatria ostentada em desfavor de
FRANCISCO FICTCIO, j qualificado na exordial da pea acusatria,
consoante abaixo delineado.

1 SNTESE DOS FATOS

O Acusado foi denunciado pelo Ministrio
Pblico Estadual, em 00 de novembro do ano de 0000, como
incurso no tipo penal previsto no art. 319 do Estatuto
Repressivo (Prevaricao).

Segundo a pea acusatria, o Ru, no

exerccio de cargo de comisso de chefia e direo na Companhia
X do Estado do Paran, sendo o mesmo responsvel pelo
cumprimento de determinaes judiciais.

Ainda consoante a narrativa na pea

inaugural, o Acusado cumprira a destempo a determinao judicial
originria do MM Juiz de Direito da 00 Vara da Fazenda Pblica
(Proc. n. 11.444.55.6.77.88), que assim disps:

Em face do exposto, acolho o pedido liminar, para determinar a Companhia

X que cesse imediatamente a cobrana de taxa integral aos usurios do
servio de esgotamento sanitrio que no estejam sendo beneficiados pelo
tratamento de esgoto, at manifestao ulterior deste juzo.
14
 Descreve, mais, que da deciso
interlocutria em lia a aludida repartio recorreu por meio de
Agravo de Instrumento, no alcanando, entrementes, o almejado
efeito suspensivo e, mesmo aps referido indeferimento, o mesmo
no observou e cumpriu a determinao judicial.

Destarte, entendeu o Parquet que o Acusado

estava propositadamente deixando de cumprir comando judicial,
infringindo, por este norte, a regra penal inserta no art. 319 do
Legislao Substantiva Penal.

O Acusado, destarte, nega a autoria

delitiva, entretanto, releva algumas consideraes pertinentes a
outros aspectos jurdicos com respeito impertinncia da pea
acusatria.

2 - DA INPCIA DA DENNCIA
ATIPICIDADE DE CONDUTA

a) Atipicidade dos fatos atribudos ao Ru

A denncia inepta materialmente, porquanto o

quadro ftico narrado na denncia, tentando imputar a figura delitiva

14
da prevaricao, , no se amolda ao tipo penal previsto no art. 319 do
Cdigo Penal, ou outra legislao penal extravagante qualquer.

Tratemos de examinar, detalhadamente, os elementos

estruturais do tipo penal previsto no art. 319 do Estatuto
Repressivo, para que possamos verificar se, de fato, eles se adequam
conduta descrita na denncia.

O art. 319 do Cdigo Penal tem a seguinte redao:

Art. 319 Retardar ou deixar de praticar, indevidamente, ato de

ofcio, ou pratic-lo contra disposio expressa em lei, para
satisfazer interesse pessoal:

Pena deteno, de 3(trs) meses a 1(um) anos, e multa.

( destacamos )

Ora, para que se examine a aptido de uma pea

acusatria h de se interpretar o disposto no art. 41 do Cdigo de
Processo Penal, verbis:

Art. 41. A denncia ou queixa conter a exposio do fato

criminoso, com todas as suas circunstncias, a qualificao do
14
 acusado ou esclarecimentos pelos quais se possa identific-lo, a
classificao do crime e, quando necessrio, o rol das
testemunhas.

Essa frmula pode ser encontrada em texto

clssico de Joo Mendes de Almeida Jnior:

uma exposia o narrativa e demonstrativa. Narrativa, porque deve revelar o

fato com to das as suas circunsta ncias, isto e , na o so a aa o transitiva, como a
pessoa que a praticou (quis), os meios que empregou (quibus auxiliis), o
malefcio que produziu (quid), os motivos que o determinaram a isso (cur), a
maneira porque a praticou (quomodo), o lugar onde a praticou (ubi), o tempo
(quando). (Segundo enumeraa o de Aristo teles, na tica a Nicomaco, 1. III, as
circunsta ncias sa o resumidas pelas palavras quis, quid, ubi, quibus auxiliis,
cur, quomodo, quando, assim referidas por Ccero (De Invent. I)).
Demonstrativa, porque deve descrever o corpo de delito, dar as razo es de
convica o ou presuna o e nomear as testemunhas e informantes. (ALMIDA
J NIOR, Joa o Mendes de. O processo criminal brasileiro, v. II. Rio de
Janeiro/Sa o Paulo: Freitas Bastos, p. 183)

Nesse diapaso, a denncia, para ser vlida,

deve expor e descrever a totalidade dos componentes do tipo
delituoso. O elemento descritivo da imputao deve abranger o tipo
penal em sua integralidade, objetiva, normativa e subjetiva.
14
 Na hiptese em estudo, o tipo do art. 319, do
Cdigo Penal, somente se perfaz integrando o elemento subjetivo,
para satisfazer interesse, ou sentimento pessoal.

Sendo este elemento essencial tipificao do

fato, deve a denncia indicar qual a omisso e sua natureza e se a
conduta deveu-se a interesse, ou sentimento pessoal, que tambm
deve ser especificados.

Na hiptese em lia, a exordial acusatria

sequer afirmou se a omisso atribuda ao Acusado teve por
finalidade a satisfao de interesse ou sentimento pessoal . No
h qualquer passagem neste sentido.

Por este ngulo a denncia inepta.

Nesse sentido so as lies de Cezar Roberto

Bitencourt que:

O crime de prevaricaa o somente se aperfeioa quando o funciona rio pu blico,

no exerccio de sua funa o, retarda ou omite ato de ofcio, indevidamente, ou o
pratica contra disposia o expressa de lei.
(...)
indispensa vel, por fim, que a aa o ou omissa o do funciona rio pu blico seja
praticada para satisfazer interesse ou sentimento pessoal, constituindo uma
caracterstica fundamental que distingue a prevaricaa o de outros crimes da
mesma natureza. ( In, Tratado de Direito Penal.
Penal. 4 d. Sa o Paulo: Saraiva,
2010, vol. 5, p. 135).
14
 No mesmo sentido professa Luiz Regis Prado,
quando professa que:

O tipo subjetivo da prevariaa o esta representado pelo dolo, que se

cosubstancia na conscie ncia e vontade de pretciar qualquer uma das condutas
mencionadas pelo tipo, acrescido do elemento subjetivo injusto, manifestado
pelo fim especial de agir expresso nas palavras para satisfazer interesse
pessoal. (In,
(In, Curso de Direito Penal Brasileiro.
Brasileiro. 7 d. Sa o Paulo: RT, 2010, p.
500)

Portanto, trata-se, assim, de acusao lastreada

em indcios e suposies, extradas dos autos do inqurito. dizer, a
pea acusatria no observou os requisitos que poderiam
oferecer substrato a uma persecuo criminal minimamente
aceitvel. Em assim procedente, os argumentos ofertados com a
denncia obstou o assegurado contraditrio e a ampla
defesa(CF, art. 5, inc. LV). Diga-se, mais, que tal direito
sustentado pelo Pacto de So Jos de Costa Rica , onde, em seu
art. 8, 2, b, quando delimita que legtimo a garantia de prvia e
pormenorizada acusao. No se conhece com riqueza a pea
acusatria; falta-lhe, pois, elementos que possam os pacientes ter
franca cincia do quanto lhe pesa em juzo.

14
 uma ilegalidade(nulidade absoluta), sobretudo
quando h ofensa, na hiptese, ao amplo direito de defesa e
do contraditrio.

AO PENAL. Denncia. Deficincia. Omisso dos comportamentos tpicos que

teriam concretizado a participao dos rus nos fatos criminosos descritos.
Sacrifcio do contraditrio e da ampla defesa. Ofensa a garantias constitucionais
do devido processo legal (due process of law). Nulidade absoluta e insanvel.
insanvel.
Supervenincia da sentena condenatria. Irrelevncia. Precluso temporal
inocorrente. Conhecimento da argio em HC. Aplicao do art. 5, incs. LIV e LV,
da CF. Votos vencidos. A denncia que, eivada de narrao deficiente ou
insuficiente, dificulte ou impea o pleno exerccio dos poderes da defesa,
causa de nulidade absoluta e insanvel do processo e da sentena condenatria
e, como tal, no coberta por precluso. 2. AO PENAL. Delitos contra o sistema
financeiro nacional. Crimes ditos societrios. Tipos previstos nos arts. 1o e 2o da
Lei n 8.137/90 e art. 22 da Lei n 7.492/86. Denncia genrica. Pea que omite a
descrio de comportamentos tpicos e sua atribuio a autor individualizado, na
qualidade de administrador de empresas. Inadmissibilidade. Imputao pessoa
jurdica. Caso de responsabilidade penal objetiva. Inpcia reconhecida. Processo
anulado a partir da denncia, inclusive. HC concedido para esse fim Extenso da
ordem ao co-ru. Inteligncia do art. 5, incs. XLV e XLVI, da CF, dos arts. 13, 18, 20
e 26 do CP e 25 da Lei 7.492/86. Aplicao do art. 41 do CPP. Precedentes.No caso
de crime contra o sistema financeiro nacional ou de outro dito "crime societrio",
inepta a denncia genrica, que omite descrio de comportamento tpico e sua

14
 atribuio a autor individualizado, na condio de diretor ou administrador de
empresa. (STF
(STF - RHC 85.658-6 - Rel. Min. Cezar Peluso - DJU 12.08.2005)

A alicerar os fundamentos ora estipulados,

maiormente quanto inpcia da denncia por conta da atipicidade da
conduta evidenciada na pea inaugural, estipulamos os seguintes
julgados:

RECURSO EM MANDADO DE SEGURANA. ADMINISTRATIVO. PROCESSO

DISCIPLINAR. ESCRIVO. CARTRIO. DEMISSO. IMPEDIMENTO. NULIDADE.
INEXISTNCIA. PRESCRIO DA PRETENSO PUNITIVA. OCORRNCIA.
DESPROPORCIONALIDADE DA PENA APLICADA. SERVIDOR COM 35 ANOS DE
SERVIO. EXACERBAO DA SANO PELA AUTORIDADE SUPERIOR.
1. No h nos autos prova inequvoca de que a referida magistrada tivesse
qualquer interesse particular em prejudicar a pessoa do recorrente. O acrdo
proferido pelo Colegiado, ao apreciar o recurso interposto contra o processo
disciplinar, deixa claro a inexistncia de elementos que indiquem impedimento da
magistrada que determinou a instaurao do processo administrativo contra o
recorrente.
2. Quando do julgamento do recurso administrativo - maio de 2006 - a pretenso
punitiva do Estado estava fulminada pela prescrio, tendo em vista que a Portaria
que instaurou o procedimento disciplinar foi aditada em 13/02/2002, ou seja,
decorridos mais de 10 anos da suposta prevaricao, consoante consignado pelo
prprio Ministrio Pblico Estadual. Outrossim, a legislao aplicada espcie
14
previa uma nica causa de interrupo da prescrio, que se deu com a indigitada
Portaria n 12/2001, sendo que o recurso foi apreciado pelo rgo colegiado, to-
somente, em maio de 2006, quando j transcorridos mais de 4 anos da nica causa
admitida, pela legislao vigente, para a interrupo da prescrio.
3. Consoante entendimento pacificado neste Superior Tribunal, "a materializao
do dever-poder estatal de punir deve estar compatibilizada com os preceitos
fundamentais que tutelam a dignidade da pessoa humana, de sorte que o
julgamento do Processo Administrativo Disciplinar no pode consubstanciar ato
arbitrrio pautado em presunes subjetivas, mas deve sempre estar calcado em
prova robusta e coerente, assegurando a aplicao do princpio da segurana
jurdica s partes". (RMS 28.169/PE, Rei. Ministro NAPOLEO NUNES MAIA FILHO,
DJe 29/11/2010).
4. No exame da razoabilidade e da proporcionalidade da demisso do recorrente,
verifica-se que a autoridade coatora se distanciou de tais postulados, pois,
consideradas as particularidades do caso sub examine, aplicou penalidade
desproporcional conduta apurada. 5. Recurso em mandado de segurana
provido. (STJ
(STJ - RMS 27.632; Proc. 2008/0182488-7; PR; Segunda Turma; Rel. Min.
Mauro Campbell Marques; Julg. 06/09/2012; DJE 17/09/2012)

DIREITO PENAL E PROCESSUAL PENAL. AO PENAL ORIGINRIA. CRIMES

CONTRA A ADMINISTRAO PBLICA E CONTRA A PAZ PBLICA.
MAGISTRADOS. PRELIMINARES. NULIDADE DO INQURITO E COMPETNCIA DO
STJ. INPCIA FORMAL DA DENNCIA. NO ACOLHIMENTO. IMPUTAES AO
DENUNCIADO. CORRUPO PASSIVA, EXPLORAO DE PRESTGIO E
14
QUADRILHA. RECEBIMENTO DA DENNCIA. AFASTAMENTO DO CARGO.
IMPUTAES DENUNCIADA. CORRUPO PASSIVA, PREVARICAO E
QUADRILHA. REJEIO DA DENNCIA.
1. Afastam-se as preliminares de nulidade do inqurito e de competncia exclusiva
do Superior Tribunal de Justia aos que no detinham prerrogativa de foro ante a
existncia de pronunciamento anterior desta Corte Especial.
2. Descrito o fato tpico em todas as suas circunstncias e demonstrada a
razoabilidade das alegaes do rgo acusatrio, de modo a ensejar o pleno
exerccio do direito de defesa, no h falar em inpcia da denncia.
3. O acervo probatrio colhido durante a fase preliminar da persecuo criminal
permite concluir que existem indcios suficientes de que o primeiro denunciado
aceitou vantagem indevida em razo da funo judicante, incorrendo no crime de
corrupo passiva.
4. Tambm h prova indiciria de que este denunciado solicitou dinheiro e
utilidade para influir em deciso do TRE/MG e para acelerar o processamento de
recurso interposto, o que configuraria o delito de explorao de prestgio.
5. A jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal admite no haver bice ao
desmembramento do processo, mesmo no que diz respeito imputao do crime
de quadrilha, nada obstando que eventual deciso absolutria repercuta na
situao pessoal dos demais acusados.
6. H indcios de que o magistrado associou-se aos demais rus, de forma estvel e
permanente, para o fim de cometer crimes, mais especificamente de viabilizar a
comercializao de decises judiciais.

14
7. No h como considerar configurado o crime de corrupo passiva, porquanto
as vantagens apontadas na pea acusatria no teriam o condo de corromper a
magistrada denunciada, tal a sua insignificncia.
8. Outrossim, no h prova de que o oferecimento de pequenos favores por parte
de gerente de instituio financeira com a qual a Justia Federal tem estreita
ligao estabeleceria vnculo diverso da relao magistrada-gerente com influncia
na prtica de atos de ofcio.
9. No nico episdio em que se poderia questionar o eventual recebimento de
vantagem financeira, os elementos colhidos trazem apenas uma anotao vaga
que no encontrou respaldo no conjunto das provas coligidas.
10. No caracteriza ilcito criminal o fato de a denunciada entregar ofcio ao
interessado para cientificar o seu destinatrio (autoridade fiscal), sobretudo na
ausncia de elementos que autorizem concluir que a cpia da determinao foi
oferecida pela magistrada com propsito escuso. Ademais, j operou a prescrio
da pretenso punitiva do Estado, por decorrido o prazo de 4 anos, nos termos do
art. 109, inciso V, do Cdigo Penal.
11. A prevaricao reclama que seja praticado ato de ofcio "contra disposio
expressa de Lei", escoimada de qualquer dvida ou obscuridade, alm de exigir
elemento subjetivo do tipo especfico ("para satisfazer interesse ou sentimento
pessoal"), o qual no exsurge dos autos.
12. Ausente qualquer indcio de que a magistrada participava de organizao
criminosa, rejeita-se a denncia quanto ao crime de quadrilha.
13. Denncia recebida quanto ao magistrado F DE A B pela prtica dos crimes
tipificados no art. 317, caput (corrupo passiva); no art. 357, caput (explorao de
prestgio), por 3 vezes, na forma dos arts. 71 e 69; e no art. 288, caput (quadrilha),
14
 do Cdigo Penal, em cmulo material, com seu afastamento do cargo. Denncia
rejeitada em relao magistrada A M C A, por ausncia de justa causa para a
ao penal. (STJ
(STJ - Apn 626; Proc. 2008/0167019-3; DF; Corte Especial; Rel. Min.
Castro Meira; Julg. 19/12/2011; DJE 06/03/2012)

3 - EM CONCLUSO

O Acusado, urge asseverar, jamais descumpriu

ou retardou a ordem judicial em comento, o que, eventualmente, caso
a denncia seja aceita, ad argumentandum , ser alvo de maior
aproveitamento de debate na sua defesa, visto que, segundo melhor
doutrina, a presente pea inadequada para aprofundar-se no mago
do mrito da acusao.

por demais salutar a previso procedimental da defesa preliminar, afinal, permite-se

ao denunciado que se defenda, antes de virar ru, tentando convencer o magistrado, e
levando elementos para tanto, de que a inicial acusatria merece ser rejeitada.
exerccio ldimo do contraditrio e da ampla defesa ainda na fase preliminar, sem o incio
formal da persecuo judicial. (Tvora, Nestor. Curso de Direito Processual Penal.
Penal. 4 Ed.
Bahia: JusPODIVM, 2010. Pg. 723)

Em verdade, a conseqncia que decorre da conjugao dos arts. 514 a 516 com o que
dispe o art. 394, 4, que ter a defesa dois momentos para se manifestar no

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 processo dos crimes funcionais afianveis: um antes de recebida a inicial, pertinente ao
que dispe o art. 514; e, outro, depois,
depois, relativo manifestao de que tratam os arts.
396 e 396-A. Isto, contudo, no qualquer novidade, pois j ocorria antes mesmo da
nova redao conferida ao citado art. 394, 4, quando ao acusado, alm da defesa
preliminar, tambm era oportunizada a chamada defesa prvia.
prvia. Assim, a diferena entre
o regramento anterior vigncia da Lei 11.719/2008 e o agora existente reside
primordialmente no fato de que, havendo possibilidade de absolvio sumria(art. 397)
antes do incio da fase instrutria, a resposta a ser oferecida pelo ru aps o
recebimento da pea vestibular dever ser exaustiva(ao contrrio do que se fazia antes,
limitada que era a defesa prvia alegao genrica de inocncia), vale dizer,
argumentar tudo que interessa sua defesa no intuito de, assim, buscar-se o julgamento
antecipado da lide penal e a consequente extino prematura do processo criminal.
( AVENA, Norberto Cludio Pancaro. Processo Penal: Esquematizado.
Esquematizado. 2 Ed. Rio de
Janeiro: Forense, 2010. Pg. 754)
( sublinhamos )

Espera-se, pois, ante ausncia de

dolo especfico consistente em satisfazer interesse
ou sentimento pessoal do Acusado, seja REJEITADA
A DENNCIA(CPP, art. 516), quando no
caracterizado o crime de prevaricao descrito na
pea acusatria(atipicidade dos fatos inpcia da
denncia CPP, art. 395)

14
Respeitosamente, pede deferimento.

Cidade (PR), 00 de fevereiro de 0000.

Fulano(a) de Tal
Advogado(a)

14