Tesis Final Mateo Ruales

Universidad de los Hemisferios
Facultad de Ciencias Jurdicas y Polticas
Tema: La Naturaleza Jurdica del Acta de

Mediacin a la luz del Derecho Comparado,
Jurisprudencia Internacional y Doctrina.
Trabajo (Titulacin especial) previo a la

obtencin del ttulo de Abogado
Autor: Mateo Ruales Espinosa
Tutor: Alfredo Larrea Falcony
Quito 2015
ndice
Introduccin ...................................................................................................................... 1
Captulo 1. La Mediacin ................................................................................................. 4
1.1 Antecedentes Histricos: ....................................................................................... 4
1.2 Definicin .............................................................................................................. 6
1.3 Clasificacin de los Mtodos de Solucin de Controversias ................................. 7
1.4 Diferenciacin de la Mediacin con otras formas de Resolucin de Conflictos. .. 9
1.5 Caractersticas de la mediacin............................................................................ 10
1.6 El proceso de Mediacin...................................................................................... 12
1.7 Naturaleza Jurdica del Acta de Mediacin ......................................................... 14
1.7.1 El acta considerada como sentencia ............................................................... 14
1.7.2 El acta considerada como negocio jurdico .................................................... 15
1.7.3 El acta considerada como una institucin original ......................................... 16
Captulo 2. Jurisprudencia internacional ........................................................................ 17
Captulo 3. Legislacin Comparada ............................................................................... 23
3.1 Acta de Mediacin con efectos de Sentencia o Laudo. ....................................... 24
3.1.1. Acta de Mediacin con efectos de sentencia o laudo inmediatos ................. 24
Bolivia, .................................................................................................................... 24
Ecuador.................................................................................................................... 24
Per.......................................................................................................................... 25
Honduras ................................................................................................................. 25
Nicaragua ................................................................................................................ 26
Colombia ................................................................................................................. 26
Suecia, ..................................................................................................................... 28
India ......................................................................................................................... 28
3.1.2. Acta de Mediacin con efectos de sentencia o laudo previa homologacin. 28
Argentina ................................................................................................................. 29
Costa Rica ............................................................................................................... 30
Francia ..................................................................................................................... 30
Eslovaquia ............................................................................................................... 30
Portugal ................................................................................................................... 31
Inglaterra ................................................................................................................. 31
Panam .................................................................................................................... 32
Bermudas ................................................................................................................. 33
Hungra .................................................................................................................... 33
China ....................................................................................................................... 34
Hong Kong .............................................................................................................. 34
3.2 Acta de Mediacin con efectos de Ttulo Ejecutivo. ........................................... 35
Espaa ..................................................................................................................... 35
Alemania ................................................................................................................. 36
Grecia ...................................................................................................................... 36
Eslovenia ................................................................................................................. 37
3.3 Acta de mediacin con efectos de contrato. ........................................................ 38
Alemania ................................................................................................................. 38
Austria ..................................................................................................................... 39
Gibraltar .................................................................................................................. 40
Blgica ..................................................................................................................... 41
Inglaterra ................................................................................................................. 41
Colombia ................................................................................................................. 42
Eslovenia ................................................................................................................. 42
Hungra .................................................................................................................... 43
Francia ..................................................................................................................... 43
3.4 UNCITRAL ......................................................................................................... 46
Conclusiones................................................................................................................... 50
Bibliografa ..................................................................................................................... 53
Resumen
La mediacin es un mtodo alternativo de solucin de conflictos (MASC). En caso de

que el procedimiento de mediacin termine exitosamente, las partes suscribirn un Acta
de Mediacin. Dicha acta tiene fuerza de sentencia ejecutoriada y es de obligatorio
cumplimiento. Al ser un instrumento que se fundamenta en la voluntad de las partes, y
que a la vez contiene un elemento jurisdiccional por su asimilacin a una sentencia de
ltima instancia, sobre todo para su ejecucin, se ha generado un importante vaco en
cuanto a la determinacin de naturaleza jurdica del Acta de Mediacin. Este ensayo
tiene por objeto analizar las diversas posturas que orbitan dicha interrogante, basndose
sobre todo en el Derecho Comparado, a fin de que a la luz de la usanza internacional,
poder dilucidar la verdadera naturaleza de este documento sui generis.
Abstract
Mediation is an Alternative Dispute Resolution (ADR) method. If a mediation

concludes successfully, the parties will sign a Mediation Agreement. The Mediation
Agreement must be complied with by the parties and may be enforced as a court
judgment. The Mediation Agreement is based on the will of the parties, but also
contains a jurisdictional element, since it is regarded as a judgment, especially for
enforcement purposes. This situation creates a gap in determining the legal nature of the
Mediation Agreement. This essay will analyze diverse postures around this legal
problem, mainly based on Comparative Law, in order to discover under the
international usage the true nature of this sui generis document.
Introduccin
La Mediacin es una realidad que ha acompaado a la humanidad prcticamente desde
sus inicios. El hombre es un ser conflictivo por naturaleza y a lo largo de la historia ha
requerido de infinitas formas de solventar los conflictos inherentes a la vida y al
hombre, una de esas formas es la mediacin.
Para el desarrollo de este ensayo vamos a tomar en cuenta la acepcin legal de la

Mediacin, su naturaleza y efectos. En este contexto la Mediacin es un mtodo
alternativo de solucin de conflictos reconocido tanto en la Constitucin en el Art. 190:
"Se reconocern el arbitraje, la mediacin y otros procedimientos alternativos para la
resolucin de conflictos; como en la Ley de Arbitraje y Mediacin que la define como:
un procedimiento de solucione de conflictos por el cual las partes, asistidas por un
tercero neutral llamado mediador procuran un acuerdo voluntario, que verse sobre
materia transigible, de carcter extra-judicial y definitivo, que ponga fin al conflicto1.
Dentro del proceso de mediacin existen varias situaciones con las que se puede
terminar. Primeramente en el caso de que las partes lleguen a un acuerdo se firmar un
Acta de Mediacin, que puede ser total o parcial. Dicha acta tiene fuerza de sentencia
conforme al Art. 47 de la ley referida2. Por otro lado en el caso de que las partes no
alcancen ningn acuerdo se firmar un Acta de Imposibilidad de Acuerdo conforme el
mismo Art. 47. Al ser la mediacin un proceso enteramente voluntario tambin existe la
posibilidad de que una de las partes, o ambas, decidan no comparecer a las audiencias,
en el caso de que una parte no comparezca por dos sesiones consecutivas se firmar una
constancia de imposibilidad de Mediacin, conforme lo referido dentro del Art. 51 de la
ley especializada.
El Acta de Mediacin, sus efectos y sobre todo su naturaleza es el tema que le atae
analizar al ensayo, tomando en cuenta la complejidad que reviste dicho documento. Por
un lado tiene carcter contractual ya que las partes, por voluntad propia y en uso de su
facultad de transigir, suscriben dicho acuerdo. Pero adems de este carcter contractual
1
Art 43, Ley de Arbitraje y Mediacin.
2
Art. 47 () El acta de mediacin en que conste el acuerdo tiene efecto de sentencia ejecutoriada y cosa
juzgada y se ejecutar del mismo modo que las sentencias de ltima instancia siguiendo la va de
apremio.
1
y voluntario, est su cualidad de tener fuerza de sentencia y ser de obligatorio
cumplimiento, por lo que podra entenderse que el Acta es una sentencia y tiene carcter
jurisdiccional.
Lamentablemente en el pas no ha existido mucho debate sobre el tema, la

jurisprudencia es prcticamente nula, la doctrina se reduce a contados libros. Por lo que
para el anlisis de este fenmeno jurdico he decidido hacerlo a la luz primeramente del
Derecho Comparado, para ver cul es la forma en la que los distintos pases del mundo
tratan al Acta de Mediacin, y qu efectos le otorgan. Dentro del Derecho Comparado
me parece una buena fuente de anlisis el tomar en consideracin la Ley Modelo
UNCITRAL, tanto por su relevancia internacional como por el valioso aporte que
resulta para el presente trabajo las opiniones vertidas por los distintos pases signatarios
dentro del proceso de elaboracin de dicho modelo de ley.
Los modos en que cada legislacin maneja el tema de los efectos jurdicos del acta, as
como los mecanismos para que esta se ejecute son variadsimos, desde pases en los que
se le otorga ipso iure la calidad de sentencia ejecutoriada al momento de la firma,
pasando por posturas en los que solicitan requisitos de homologacin del acta ante un
tribunal arbitral o un juez, para que esta tenga fuerza de sentencia; hasta los casos en los
que el acta es un negocio jurdico comn, con la misma calidad vinculante que la de
cualquier contrato. Si bien es cierto que la mayora de los pases revisten al acta con
fuerza de sentencia, existen casos en los que no, y esta multiplicidad de criterios es la
que enriquece al debate dentro de este tema, debate que procurar sea recogido a lo
largo de este ensayo acadmico.
As tambin tanto doctrinaria como jurisprudencialmente se han visto varias posturas

plasmadas en el escenario internacional, ya que desgraciadamente el tema no ha
generado mayor discusin dentro del ambiente nacional. As existen tres grandes
vertientes para este conflicto: por un lado est la teora jurisdiccional en la que se
considera al Acta como una sentencia, vertiente de una visin estrictamente procesal;
tambin est la tesis opuesta, que se va por el lado contractualista en que considera al
Acta de Mediacin como un documento en el que se plasma un negocio jurdico, por
tanto este debe regirse por el Derecho Civil y Mercantil; por ltimo esta la postura
2
conciliador de ambas anteriores, en la que se considera al acta como un documento
autntico, de naturaleza mixta y propia.
A lo largo de este ensayo intentar demostrar que la tesis de que, a pesar de los efectos
para la ejecucin generados por la fuerza de sentencia que se le otorga al Acta de
Mediacin en mltiples legislaciones, es un elemento importantsimo y conveniente,
esto no lo hace esencial. Mientras que la voluntad de las partes y su consecuente
carcter contractual s lo es.
3
Captulo 1. La Mediacin
1.1 Antecedentes Histricos:

La mediacin ha sido connatural al hombre desde sus propios inicios, es tan esencial al
hombre como lo es el conflicto. Desde la antigua cultura China ya se contemplaba la
importancia del dialogo y de la ayuda de terceros para esto, siendo Confusio uno de los
principales exponentes de esta lnea de pensamiento. En Japn por su lado, desde la
antigedad, sus lderes hacan las veces de mediadores a fin de solucionar las disputas
en sus pueblos, situacin emulada en las culturas Africanas, con la diferencia de que en
estas era un grupo de personas las facilitadoras del dialogo, una especie de comits de
paz.3As tambin tenemos el emblemtico caso en la cultura Judeo-Cristiana expresado
en la Biblia en la que resalta el papel del Rey Salomn, a quien consideran el ms sabio,
actuando como mediador de una disputa entre dos mujeres.
Histricamente el concepto de conciliacin hace su aparicin en la Legislacin Nacional

en la Constitucin Poltica Espaola del ao 1812, en la que establece como requisito
obligatorio previo al inicio de cualquier reclamo, la conciliacin. 4 Posteriormente en el
Cdigo de Enjuiciamiento en materia Civil de 1907, se estableca que el Juez promover
la conciliacin durante el proceso judicial.5 En la Constitucin de 1929 se introducen a
los Tribunales de Conciliacin en materia laboral, que tambin se llamaron en
constituciones posteriores como Comisiones de Conciliacin. A partir del ao 1953 se
introduce a la Conciliacin como una etapa procesal. 6
Paralelamente a lo descrito, existe otra figura que tambin es predecesora de la

Mediacin, esta es la transaccin. La naturaleza de esta figura es la que indirectamente
da paso al debate contenido en el presente ensayo. El Cdigo Civil de 1970 establece:
Art. 2435.- La transaccin produce el efecto de cosa juzgada en ltima instancia.7.
Figura que hasta la actualidad mantiene la misma naturaleza de conformidad con lo
establecido en los artculos 2348 y siguientes.
3
http://www.santafe.gov.ar/index.php/web/content/download/71289/345896
4
CONSTITUCION POLITICA ESPAOLA DEL AO 1812. Decreto Legislativo 1 Registro Autntico
1812, 01 de enero de 1812. Art. 284
5
Cdigo de Enjuiciamiento. Registro Autntico 1907, 19 de octubre de 1907.
6
Cdigo de Procedimiento Civil (1953). Art. 1134.- En el ejercicio de la jurisdiccin contenciosa, el
juez de primera instancia o el de segunda en su caso, hallndose la causa en estado de prueba y antes de
conceder trmino para sta, convocar a las partes a una junta de conciliacin ()
7
Cdigo Civil Registro Autntico 1860 de 03 de diciembre de 1860.
4
La Mediacin como procedimiento en s se reconoce en la Carta Magna codificada en el
ao 1997, que la establece en su Art. 118 Numeral 38 as como en la posterior reforma y
codificacin de la misma, en la que se dispona:
Art. 191 "Se reconocern el arbitraje, la mediacin y otros procedimientos

alternativos para la resolucin de conflictos, con sujecin a la ley"
La actual Constitucin le guarda concordancia a su predecesora y reconoce a los

Mtodos Alternativos de Solucin de Controversias, tambin conocidos como MASC,
en su Art. 190 que es una copia textual de la anterior Constitucin.
La ley especializada en este tema, denominada Ley de Arbitraje y Mediacin, publicada

en el Registro Oficial No. 145 de 4 de septiembre de 1997, fue expedida como respuesta
al impulso generado por programas de reforma judicial promovidos por el Banco
Mundial y el Banco Interamericano de Desarrollo, en los cuales se contemplan
propuestas para difundir el uso de medios alternativos de solucin de conflictos.
El 11 de octubre de 2002, el Gobierno del Ecuador y el Banco Internacional de

Reconstruccin y Fomento, BIRF suscriben el Convenio de Donacin para el
"Fortalecimiento Institucional de la Oficina del Procurador General del Estado,
convenio que entre los objetivos consta la reapertura de los Centros de Mediacin en la
Procuradura. Dicho convenio fue de esencial ayuda para que en el ao 2005 se proceda
a la reapertura los Centros de Mediacin de la Procuradura General del Estado en Quito
y Guayaquil, procediendo tambin a dictar cursos de capacitacin para futuros
mediadores.
As el seor Procurador General del Estado cre el Centro Nacional de Mediacin

inscrito en el Consejo Nacional de la Judicatura con el Registro No.- 004, centro cuya
nica materia en la que se mediaran solo conflictos vinculados con el Estado o actores
del sector pblico.
A partir de ese momento la Procuradura General del Estado ha impulsado la inclusin

de una clusula contractual que obligue a las partes a asistir en como primer alternativa
8
Constitucin Art. 118 Se reconoce el sistema arbitral, la negociacin y otros procedimientos
alternativos para la solucin de las controversias.
5
a conflictos que pudieren darse, el uso de los MASC, para as poder paulatinamente
descongestionar a la colapsada funcin judicial.
Diversas leyes y reglamentos, contemplan a la mediacin como un mtodo viable para

la solucin de controversias, como es el caso de la Ley Orgnica de Defensa del
Consumidor, Ley de Mercado de Valores, Ley para la Promocin de la Inversin y
Participacin Ciudadana, Ley de Propiedad Intelectual, Ley Orgnica de la Defensora
del Pueblo, La Ley Orgnica del Consumidor y la Ley de Hidrocarburos.
Actualmente la mediacin encuentra su asiento jurdico en la Constitucin Art. 190:
Art. 190.- "Se reconocern el arbitraje, la mediacin y otros procedimientos

alternativos para la resolucin de conflictos, con sujecin a la ley. Estos
procedimientos se aplicarn con sujecin a la Ley, en materias que por su naturaleza se
pueda transigir.
1.2 Definicin
La Ley de Arbitraje y Mediacin define a la Mediacin de la siguiente manera:
Art. 43 La mediacin es un procedimiento de solucin de conflictos por el cual

las partes, asistidas por un tercero neutral llamado mediador procuran un
acuerdo voluntario, que verse sobre materia transigible, de carcter extra-
judicial y definitivo, que ponga fin al conflicto9.
Por su parte la Paulina Gmez Barboza explica en su artculo titulado La Mediacin,

una forma alternativa de resolucin de conflictos. Su naturaleza, esencia, caractersticas,
estructura, ventajas y desventajas frente a la solucin judicial, define a la mediacin
como:
[P]rocedimiento alternativo de resolucin de conflictos, autocompositivo y no
adversarial en el cual un tercero neutral carente de poder sobre las partes,
9
Ley de Arbitraje y Mediacin. Art. 43
6
ayuda a stas a que en forma colaborativa y confidencial encuentren una
solucin a su conflicto satisfactoria para ambas.10
As tambin Folberg & Taylor nos ayudan a ver a la Mediacin como proceso de
solucin emitiendo un concepto no jurdico de la siguiente manera:
El proceso mediante el cual los participantes, junto con la asistencia de una

persona o personas neutrales, aslan sistemticamente los problemas en disputa
con el objeto de encontrar opciones, considerar alternativas, y llegar a un
acuerdo mutuo que se ajuste a sus necesidades11
Moore complementa a Folberg & Taylor explicando tambin que la mediacin es:
La intervencin en una disputa o negociacin de un tercero aceptable,

imparcial y neutral, que carece de poder de decisin, y habilitado para ayudar a
las partes contendientes a alcanzar voluntariamente su propio arreglo
mutuamente aceptable.12
Higton aporta con su definicin tambin acotando que la mediacin es:
[E]l procedimiento no adversarial en el cual un tercero neutral ayuda a las

partes a negociar para llegar a un resultado mutuamente aceptable.13
1.3 Clasificacin de los Mtodos de Solucin de Controversias

Dentro de los mtodos de solucin de controversias existen varias clasificaciones, entre
ellas est la de adversariales y no adversariales. La mediacin es un mtodo no
adversarial, las partes no se enfrenta entre s para obtener un resultado, sino que trabajan
juntas, con la ayuda del mediador, para encontrar una solucin. De cierto modo se
podra decir que las partes son las nicas actoras en la redaccin de su sentencia. Por
10
La Mediacin, Una Forma Alternativa de Resolucin de Conflictos. Su Naturaleza, Esencia,
Caractersticas, Estructura, Ventajas y Desventajas frente a la solucin Judicial, Paulina Gmez Barboza,
pg. 385
11
Folberg& Taylor, Mediacin, Resolucin de Conflictos sin litigio.
12
Christopher Moore, The Mediation Process
13
E. HIGTON, y G. LVAREZ, Mediacin para Resolver Conflictos, op. cit., p. 143.
7
otra parte existen los mtodos adversariales que vienen siendo los ya conocidos y
tradicionales como los juicios en la justicia ordinaria, procesos arbitrales, entre otros. En
los que las partes se encuentran opuestas y existe una autoridad, investida de
jurisdiccin, la cual decidir cul es la forma justa de resolver dicho conflicto.
Comparacin formas adversariales y no adversariales
Adversariales No Adversariales
1 Las partes se encuentran Las partes actan en conjunto para la

enfrentadas en la bsqueda de una bsqueda de una solucin, nunca en un
solucin al conflicto, son proceso no adversarial se debe
adversarias. enfrentar a las partes.
2 La voluntad de las partes es suplida El proceso es controlado por las partes
por un tercero que decide por ellas en el sentido en que son libres de
y da solucin al conflicto. iniciarlo, pausarlo o terminarlo cuando
quieran ya que estas son las principales
partcipes.
3 Los escenarios al finalizar la La solucin beneficia a todas las
contienda suelen ser opuestos, una partes, ya que estas han trabajado en el
parte gana y otra pierde. acuerdo y si lo han aceptado es porque
de una u otra forma les beneficia, eso
en el caso de que la mediacin haya
sido llevada de correcta forma ya que
existen excepciones en la prctica.
4 La decisin tomada por un tercero La decisin se basa en los intereses
es basada en parmetros propios de las partes, no en la ley;
preestablecidos como la Ley, la salvo ciertas excepciones legales como
Jurisprudencia, entre otras. que la materia de mediacin debe ser
transable, es decir las partes no pueden
ceder derechos irrenunciables.
5 Ejemplos Ejemplos
a. Juicio a. Mediacin
b. Arbitraje b. Negociacin
c. Conciliacin
8
1.4 Diferenciacin de la Mediacin con otras formas de
Resolucin de Conflictos.
Como hemos visto la mediacin es una forma de solucionar conflictos, pero no es la
nica, as tambin tenemos figuras como:
- Litigio: Bajo esta forma las partes exponen su conflicto a una autoridad, que es
el Juez Competente, y este emite un dictamen basado en criterios
predeterminados como la legislacin, la jurisprudencia o la doctrina, para dirimir
quin tiene la razn en el conflicto y obligar a la parte perdedora cumplir lo
establecido en la sentencia para solucionar el conflicto.
- Arbitraje: Es exactamente lo mismo que el litigio salvo que las partes invisten
por voluntad a una o ms personas para que resuelvan su conflicto de la misma
manera que hara un juez. Existe un tipo de arbitraje que difiere esencialmente
del litigio en justicia ordinaria que es el Arbitraje en Equidad, en el cual el o los
rbitros no se basan necesariamente en parmetros predeterminados como la
legislacin o la jurisprudencia sino que emiten el laudo basndose en un criterio
de justicia ms all de las normas escritas.
- Conciliacin: Es un proceso similar a la mediacin pero se encuentra regulado
por un estatuto, por el cual el papel del conciliador puede tener caracteres ms
intervencionistas en cuanto al conflicto.14
- Negociacin: La negociacin es un proceso de comunicacin bilateral con el
propsito de llegar a una decisin justa15
Despus de ver los mltiples caminos que se tienen para resolver el conflicto es
importante diferenciarlos con la mediacin, as:
La mediacin difiere de otras formas de acuerdos negociados en que esta busca crear un
escenario de dilogo, a travs de un tercer neutral que conduce a las partes a una
comunicacin constructiva para resolver el problema a travs de la creacin de
14
La Mediacin como alternativa eficaz para resolver conflictos empresariales, Pedro Carulla Bentez pg.
4 http://www.derecho.com/articulos/2001/04/01/la-mediaci-n-una-alternativa-eficaz-para-resolver-
conflictos-empresariales/
15
Fisher, Roger y Ury, William, Obtenga el s. El arte de dialogar sin ceder. Traduccin del ingls de G. de
Alba Guerra, 1981. 1a edicin, 5a reimpresin, Mxico, 1986. Compaa Editorial Continental S.A.
9
opciones, siempre tomando en cuenta la importancia que tiene no deteriorar la relacin
de las partes a futuro para precaver la solucin de futuras controversias.16
En cuanto a la diferencia entre la mediacin y la conciliacin, es el nivel de intervencin

del tercero en la solucin de conflicto que en la conciliacin es mucho ms intenso. A
pesar de esto existen algunos autores que creen que no existen diferencias esenciales
entre ellas, Dupuis es uno de ellos tal como se ver posteriormente.
Entre la mediacin y el litigio o arbitraje, la diferenciacin resalta a la vista en el modo

mismo de alcanzar una solucin. El mediador nunca va a tener el mismo rol del juez o
rbitro dentro del proceso, el mediador se limita a recomendar y a facilitar el proceso de
dilogo, mientras que el juez o rbitro emite un criterio que las partes deben cumplir. En
la mediacin las partes tienen la potestad de acordar lo que les parezca, mientras que en
los mtodos adversariales las partes deben acatar el criterio emitido por la autoridad.
1.5 Caractersticas de la mediacin

1. Autocompositiva
Son los propios participantes del proceso, que ayudados por un tercero que no
tiene poder de decisin, trabajan en la solucin manifestada a travs del acuerdo
o Acta de Mediacin. La doctora Paulina Armendriz explica a la
autocomposicin como:
Trmino mediante el que se define que, en la mediacin, no es un
tercero sino las propias partes quienes logran su propia solucin al
conflicto. Nadie ningn tercero- impone la decisin. Como mximo se
recurre a un tercero que oficia como facilitador de la comunicacin,
pero sin imponer ninguna decisin.17
2. Colaborativa
Como se ha explicado anteriormente la mediacin es eminentemente voluntaria,
al estar las partes por voluntad propia da seales de que existe una actitud de
colaboracin dentro del proceso. Su misma presencia es un signo colaborativo.
Y esta actitud colaboradora requiere que no se conciba a la contraparte como un
16
La Mediacin como alternativa eficaz para resolver conflictos empresariales, Pedro Carulla Bentez pg.
5 http://www.derecho.com/articulos/2001/04/01/la-mediaci-n-una-alternativa-eficaz-para-resolver-
conflictos-empresariales/
17
Los Procedimientos de Mediacin y Arbitraje Como Alternativas Desolucin De Conflictos Dra.
Paulina Fernanda Armendriz Lalama De Estrella, Pg. Lxviii
10
contendiente sino como un apoyo en la bsqueda de la solucin. Se deber
entender como la intencin de colaborar que las partes demuestran fijndose
objetivos comunes e intentando cumplirlos.
3. Confidencialidad
Todo lo acontecido durante el proceso de mediacin es confidencial, salvo
expresa autorizacin de ambas partes de que no sea as. Esta confidencialidad
envuelve al mediador quien incluso no podr testificar en un proceso litigioso
sobre el tema tratado en la mediacin.
La legislacin ecuatoriana garantiza dicho aspecto en el Art. 50 de la Ley de

Arbitraje y Mediacin:
Art. 50.- La mediacin tiene carcter confidencial. Los que en ella
participen debern mantener la debida reserva. Las frmulas de acuerdo
que se propongan o ventilen no incidirn en el proceso arbitral o judicial
subsecuente, si tuviere lugar. Las partes pueden, de comn acuerdo,
renunciar a la confidencialidad.
4. Acento en el Futuro
Durante el proceso, es rol importante del mediador, desligar a las partes de sus
experiencias pasadas que pueden dificultar llegar a la solucin del conflicto y
procurar por su parte mostrar a las partes la importancia a futuro que tendr si se
llegara a un acuerdo.
5. Rapidez y Economa
La mediacin en comparacin a los procesos litigiosos ordinarios rebasa
notablemente en lo que a tiempo requerido se refiere. As tambin sucede con
los recursos econmicos que deben ser destinados para sostener un juicio, en el
que los gastos rebasan ampliamente a los necesarios para la mediacin. En el
Ecuador existen centros que prestan servicios de mediacin gratuitos.
6. Estructurada
Ya que el proceso se encuentra organizado basndose principalmente en
reuniones de distintos tipos, que a su vez permiten la flexibilidad que las partes
prefieran. 18
18
La Mediacin, una forma alternativa de resolucin de conflictos. su naturaleza, esencia, caractersticas,
estructura, ventajas y desventajas frente a la solucin judicial, Paulina Gmez Barboza, Pg 389
11
1.6 El proceso de Mediacin
La mediacin es un proceso voluntario. Si bien se puede obligar a las partes a participar
de un proceso de mediacin, jams se las puede obligar a suscribir un Acta de
Mediacin. Dicho proceso se inicia con la solicitud escrita de la parte interesada en el
Centro de Mediacin escogido, siguiendo lo dictaminado por el Art. 46 de la Ley de
Arbitraje y Mediacin.
Para que proceda la mediacin existen tres escenarios contemplados en el referido Art.
46:
Art. 46.- La mediacin podr proceder:
a) Cuando exista convenio escrito entre las partes para someter sus conflictos a
mediacin. Los jueces ordinarios no podrn conocer demandas que versen
sobre el conflicto materia del convenio, a menos que exista acta de
imposibilidad de acuerdo o renuncia escrita de las partes al convenio de
mediacin. En estos casos cualesquiera de ellas puede acudir con su
reclamacin al rgano judicial competente. Se entender que la renuncia existe
cuando presentada una demanda ante un rgano judicial el demandado no
opone la excepcin de existencia de un convenio de mediacin. El rgano
judicial deber resolver esta excepcin corriendo traslado a la otra parte y
exigiendo a los litigantes la prueba de sus afirmaciones en el trmino de tres
das contados desde la notificacin. Si prosperare esta excepcin deber
ordenarse el archivo de la causa, caso contrario se sustanciar el proceso segn
las reglas generales;
b) A solicitud de las partes o de una de ellas; y,
c) Cuando el juez ordinario disponga en cualquier estado de la causa, de oficio

o a peticin de parte, que se realice una audiencia de mediacin ante un centro
de mediacin, siempre que las partes lo acepten.19
Una vez citado se procede a las audiencias de mediacin, que pueden ser las que el
mediador considere prudenciales. En el caso de que el proceso de mediacin se haya
19
Ley de Arbitraje y Mediacin 2006, Art. 46
12
dado por el literal c) del artculo antes citado, la ley otorga un plazo de 15 das para
presentar el acta con el acuerdo, plazo que puede ser prorrogado a peticin de parte.
En este punto existen tres posibilidades:
- Acta de Mediacin: En el caso de que las partes llegaren a un acuerdo, ya sea

total o parcial, se firmar un Acta de Mediacin la cual tiene efecto de sentencia
ejecutoriada y cosa juzgada de acuerdo con el Art. 47 de la Ley de Arbitraje y
Mediacin. Esto quiere decir que no se puede volver a discutir la materia de
dicho acuerdo en un juicio y debe ser ejecutada como cualquier sentencia. En el
caso de que el acuerdo sea parcial, la parte acordada goza de fuerza de sentencia,
y la parte no acordada puede ser llevada a la justicia ordinaria.20
- Acta de Imposibilidad de Mediacin: En el caso de que no se llegare a un
acuerdo se firmar un acta de imposibilidad de mediacin, y esta suple a la
audiencia de conciliacin dentro del proceso ordinario.21
- Constancia de Imposibilidad de Mediacin: Al ser la mediacin un proceso
enteramente voluntario cabe la posibilidad de que una de las partes no asista a
las audiencias citadas. Si una de las partes no asistiere a dos audiencias seguidas
se firma esta constancia, de acuerdo con el Art. 51 de la Ley de Arbitraje y
Mediacin.22 Este documento no termina con el procedimiento ya que no es ms
que una constancia de que fue imposible realizar la mediacin a causa de la
inasistencia de las partes. Este documento habilitara a los jueces a conocer del
caso a pesar de la existencia de un convenio de mediacin. 23
A continuacin un flujograma del proceso de mediacin, que resume todo lo

mencionado en este acpite:
20
21
22
23
Ximena Bustamante Vsconez. El Acta de Mediacin. Pg. 41
13
24
1.7 Naturaleza Jurdica del Acta de Mediacin
1.7.1 El acta considerada como sentencia

Dentro de la teora procesalista, la concepcin de la mediacin es la de una etapa
eminentemente procesal, que deriva del hecho de que existen procedimientos de
mediacin llevados dentro de un proceso judicial.25 As el doctor Echeverri explica que
la teora procesalista sostiene que, por el hecho de considerar a la conciliacin como una
etapa procesal, o como un requisito previo para un proceso judicial, esto significara que
la naturaleza de la misma es procesal. 26
De esta teora se desprende los siguientes efectos:
1. Las normas que deberan regir el proceso de conciliacin deben ser las
procesales.
2. La garanta del debido proceso.
3. El Acuerdo tendr carcter de sentencia por el hecho de que es derivado de un
sistema procesal. 27
Existe otra vertiente de esta postura, y es la jurisdiccional. Esta sostiene que dentro del
proceso de mediacin verdaderamente se ejerce funciones jurisdiccionales. Esta postura
est muy desarrollada en Colombia ya que existe la norma constitucional, respaldado
por varias sentencias de la Corte Constitucional, que sern citadas posteriormente en
presente ensayo, que otorgan a las partes y al mediador una jurisdiccin transitoria28.
Vale la pena mencionar que esta tesis resulta inaplicable en la legislacin nacional por
24
http://www.amchamec.org/index.php/mediacion, 15 de octubre de 2014.
25
26
J.H. Gil Echeverry: La conciliacin extrajudicial y la amigable composicin. p 9
27
28
14
varios motivos: primero no existe una norma que otorgue dicha jurisdiccin, sino todo
lo contrario; el Art. 1 del Cdigo de Procedimiento otorga nicamente la potestad
jurisdiccional a los tribunales y jueces establecidos por las leyes.
La doctora Bustamante detalla los siguientes efectos que surtiran al considerar al Acta
de Mediacin como una sentencia29:
1. Ejecucin del acta por va de apremio

2. No cabra la condicin resolutoria tcita.
3. Las solemnidades de la sentencia sera aplicables a las actas.
4. Vicios procesales correspondientes al acta.
1.7.2 El acta considerada como negocio jurdico

Dentro de la concepcin contractual del acta, el doctor Dumpis explica en su obra que:
La fuerza del acuerdo surge del principio de autonoma de la voluntad que est
limitado por el orden pblico, las buenas costumbres y las leyes imperativas-30
Posteriormente ampla el alcance de lo antes mencionado, equiparando a la mediacin
con la transaccin: El acuerdo al que llegan las partes como resultado de la
mediacin participa de la misma naturaleza de la transaccin31, naturaleza que es
eminentemente contractual.
Respecto a esto la doctora Bustamante explica que el acta contiene un verdadero

acuerdo de voluntades que, en principio, calza perfectamente en el concepto de negocio
jurdico. Sin embargo no todas las normas del Derecho Civil podran aplicarse a la
mediacin, en la medida en que tiene efectos especiales trados por la Ley de Arbitraje y
Mediacin32,
Los efectos de dicha concepcin en el contexto legal ecuatoriano son los siguientes:
1. Ejecucin por va de apremio

2. Condicin Resolutoria Tcita
3. Solemnidades del negocio jurdico
4. Vicios de los Negocios jurdicos
a. Capacidad
29
30
J.C.Dumpis Mediacin y Conciliacin. p 38(La traduccin es ma.)
31
J.C.Dumpis Mediacin y Conciliacin. p 200 (La traduccin es ma.)
32
15
b. Consentimiento (Vicios de la voluntad)
c. Objeto lcito
d. Causa lcita33
1.7.3 El acta considerada como una institucin original

Actualmente dentro de la doctrina es la concepcin ms aceptada. La doctora
Bustamante en su obra El acta de mediacin concluye refirindose al Acta:
Un documento autntico que al derivarse de un mecanismo alternativo de

administracin de justicia surte efectos de sentencia ejecutoriada y cosa
juzgada, y que contiene un negocio jurdico nuevo y distinto de otros negocios
tpicos.34
En concordancia con este criterio explica Gil Echeverry:
La conciliacin constituye un verdadero proceso cuya finalidad primordial es

la de componer el litigio o diferencia, mediante un acuerdo de voluntades de
carcter sustantivo y negocial. De esta forma, la teora procedimental y la
Negocial, constituyen elementos que convive de manera indisoluble.35
33
34
35
J.H. Gil Echeverry: La conciliacin extrajudicial y la amigable composicin. p 17
16
Captulo 2. Jurisprudencia internacional
Como ya se haba mencionado anteriormente en este ensayo, uno de los ms grandes

referentes en temas de MASC, especialmente en Mediacin, es Colombia, razn por lo
cual se tomar en cuenta su jurisprudencia.
Vale la pena decir que la discusin sobre la naturaleza jurdica de la conciliacin ha sido
extensa, y no existe uniformidad de criterios. Razn por la cual me parece importante
exponer lo que ha dicho la Corte Constitucional colombiana en sus diferentes
intervenciones jurisprudenciales en cuanto al tema en cuestin, para as a travs del
contraste de ambas posturas intentar llegar a una conclusin.
Las intervenciones de la Corte Constitucional Colombiana en las que se considera al

Acta de Conciliacin como un instrumento de naturaleza contractual son varias. Por un
lado tenemos el criterio emitido dentro de la sentencia C-160 del 17 de marzo de 1999,
en la que enumera, entre otros, a los siguientes caracteres esenciales de la conciliacin:
c) () La conciliacin no tiene en estricto sentido el carcter de actividad

judicial ni da lugar a un proceso jurisdiccional, porque el conciliador,
autoridad administrativa o judicial, o particular, no intervienen para imponer a
las partes la solucin del conflicto en virtud de una decisin autnoma e
innovadora.36
Dentro de la misma sentencia, hace una aclaracin sobre la interpretacin de la

conciliacin como un acto jurisdiccional:
Conviene observar que la mencionada disposicin califica la actividad de

conciliacin como funcin de administrar justicia, no obstante que, como se dijo
antes, ella no corresponde en sentido estricto a este tipo de funcin. Sin
embargo, la referida calificacin podra explicarse bajo la perspectiva de que
aquella institucin comporta una forma de composicin de un conflicto jurdico,
que por sus efectos y resultados prcticos se equipara a la solucin que resulta
del pronunciamiento de la sentencia, luego del trmite procesal
36
Sentencia C-160 de 1999 Corte Constitucional emitida el 17/03/1999
(http://www.alcaldiabogota.gov.co/sisjur/normas/Norma1.jsp?i=4000)
17
correspondiente. De ah que en nuestro ordenamiento jurdico tradicionalmente
se le haya dado a la conciliacin el efecto de cosa juzgada.37
Y reafirma el criterio en fojas posteriores explicando que La conciliacin no tiene en

estricto sentido el carcter de actividad judicial ni da lugar a un proceso jurisdiccional
()38
Siguiendo la lnea doctrinal de este criterio la doctora Clara Ins Vargas Hernndez, en
su motivacin acerca del salvamento del voto con respecto a la Sentencia C-417/02,
explica:
En mi criterio, la voluntariedad de los mecanismos alternos de resolucin de

conflictos -en particular la conciliacin-, no slo se refiere a la espontaneidad
que debe acompaar a las partes en la celebracin del acuerdo respectivo, sino
tambin a su libertad de iniciativa en la gestin conciliatoria, esto es, en la
actividad orientada a solicitar la participacin de un tercero ajeno al aparato
de la justicia para que dirima con carcter de cosa juzgada- determinada
controversia susceptible de ser conciliada.39
Posteriormente, ya inmiscuyndose de lleno en la discusin de la naturaleza jurdica de

la conciliacin, explica de forma contundente:
As mismo, merecen crtica las razones de orden hermenutico que se exponen

en la sentencia para precisar el sentido y alcance del artculo 116 Superior,
porque a partir de la digresin de orden acadmico sobre la diferencia entre
mecanismos de naturaleza autocompositiva y heterocompositiva se pretende
justificar la obligatoriedad de la conciliacin al considerar que quien obra
como conciliador no toma ninguna decisin en derecho o en equidad como s lo
hacen los rbitros, con lo cual se olvida no slo que por mandato expreso del
constituyente se trata de un mecanismo de carcter consensual, sino tambin
37
38
39
Sentencia C-1195 de 2001 Corte Constitucional de Colombia
18
que el acuerdo conciliatorio tambin est revestido del valor de cosa
juzgada.40
Un debate que se ha venido dando, de modo paralelo, versa sobre el conflicto por la
obligatoriedad de la conciliacin como requisito previo para iniciar los procesos en la
va judicial. Con respecto a esto la Corte se pronuncia reafirmando la naturaleza
consensual de la conciliacin:
La obligatoriedad de intentar la conciliacin respeta entonces la naturaleza

consensual de este mecanismo, ya que las personas siempre tienen la
posibilidad de rechazar el acuerdo propuesto.41
Criterio que tiene concordancia con la sentencia emitida en el ao 1999 por la misma
Corte que explica: La conciliacin es un gnero significativo de acuerdo entre las
partes42.
Por otra parte, la jurisprudencia colombiana tambin ha emitido criterios alinendose a

la concepcin de la conciliacin como un procedimiento judicial, interpretando incluso
que el Conciliador llega a tener la funcin de administrar justicia:
La funcin del conciliador es la de administrar justicia de manera transitoria () 43
Sobre este tema el doctor Rodrigo Uprimny Yepes, Magistrado (e), en su aclaracin de
voto a la Sentencia C-1195/01, respondindose a la pregunta en qu momento el
conciliador administra justicia?, explica:
Ese punto es central, pues el artculo 116 habla literalmente de que el conciliador
es habilitado por las partes y de que es investido de la funcin de
administrar justicia. Y es claro que ese tercero, en la medida en que no puede
imponer su solucin a las personas, slo administra justicia cuando avala y da fe
del acuerdo al que las partes, con su ayuda, llegaron voluntariamente, pues
nicamente esa actuacin tiene fuerza de cosa juzgada y presta mrito ejecutivo.
40
Sentencia C-1195 de 2001 CORTE CONSTITUCIONAL DE COLOMBIA
41
Sentencia C- 417 de 2002 Corte Constitucional Colombiana.
42
Corte Suprema de Justicia. Cas. Civ. de 22 de nov. de 1.999, Exp. 5020.
43
19
La habilitacin en materia de conciliacin consiste entonces, segn mi parecer, en
que cada parte debe siempre conservar la posibilidad de oponerse al acuerdo
propuesto por la otra parte o por el conciliador, y por ende mantiene la facultad
de rechazar la habilitacin a ese tercero para que certifique un acuerdo que, con
su aval, hara trnsito a cosa juzgada.44
Esta concepcin judicial del conciliador genera una serie de consecuencias y efectos
jurdicos, adems de un gran problema a resolver por la doctrina y la jurisprudencia. La
corte se pronuncia de la siguiente manera sobre el tema en cuestin:
En principio, esta habilitacin supone la aquiescencia de las partes respecto

del conciliador nominado por el centro, pero tambin implica la voluntad que
conservan las mismas para recusar al conciliador, si consideran que no les
ofrece la garanta de imparcialidad o independencia para intervenir en la
audiencia.
En este sentido, puede decirse que las figuras del impedimento y la

recusacin son esenciales a la conciliacin, y son parte de su carcter
eminentemente voluntario. Adems, en esta materia se siguen las normas del
Cdigo de Procedimiento Civil.45
Posteriormente reafirma dicho criterio plasmndolo textualmente, refirindose a las

caractersticas de la conciliacin, de la siguiente manera:
Es un acto jurisdiccional, porque la decisin final, que el conciliador avala

mediante un acta de conciliacin, tiene la fuerza vinculante de una sentencia
judicial (reiiudicata) y presta mrito ejecutivo (art. 66, Ley 446 de 1998).46
Siguiendo parcialmente este criterio la Corte, a travs de su magistrado el doctor

Alejandro Martnez Caballero, comienza a reconocer a la conciliacin como una entidad
ambigua, por lo que podemos ver que en su intervencin si bien describe el carcter
judicial del acta, lo hace en medio de una exaltacin a la voluntad de las partes como
44
Sentencia C-1195 De 2001 Corte Constitucional De Colombia
45
46
20
criterio esencial para el proceso de conciliacin, pero de alguna forma asienta el carcter
judicial sobre un acto de voluntad:
...conforme a lo prescrito por el artculo 116 de la Constitucin Poltica, ejercen

funcin jurisdiccional de manera excepcional y con carcter transitorio, el
Congreso, determinadas autoridades administrativas y los particulares en la
condicin de rbitros o conciliadores. (...) Esta facultad otorgada a los
particulares tiene entre otras las siguientes caractersticas: es esencialmente
ocasional o transitoria; es voluntaria por cuanto son las partes quienes habilitan
al particular para resolver la controversia; y slo puede hacerse en la calidad de
conciliador o de rbitro, manifestndose en fallos en derecho o en equidad.47
Por ltimo, y a pesar de que se aleje ligeramente del debate en cuestin, me parece
importante traer al ensayo parte de la jurisprudencia acerca de los alcances de los
efectos de cosa juzgada del acta de conciliacin. Incluso dentro de las concepciones
contractualista y judicialista, podemos ver que existen matices dentro de estas posturas.
As la Corte Constitucional de Colombia, en sentencia emitida el ao 2001 muestra que
el efecto de sentencia de ltima instancia otorgado por la Ley, no es de ninguna manera
absoluta:
[O]tro elemento que confirma el carcter transitorio de la participacin de los

particulares en la administracin de justicia, es el hecho de que el efecto de
cosa juzgada que producen las actas de conciliacin no tiene carcter
absoluto.48
Dentro de la argumentacin la Corte seala como ejemplos a las legislaciones de Per y

Argentina, que son legislaciones en las que si bien no se le otorga necesariamente al
acta un efecto de sentencia de ltima instancia, si tienen un carcter ms fuerte, en
cuanto a ejecucin, que el que tiene un contrato, otorgndoles el carcter de ttulo
ejecutivo. Posteriormente la Corte contina con el desarrollo del argumento de la
siguiente manera:
47
48
21
Tal como ya lo seal la Corte, contra las actas de conciliacin procede la
accin de tutela si han ocurrido vas de hecho. Adems cualquier irregularidad
se puede alegar en el proceso judicial en el cual se haga valer el acta de
conciliacin. En todo caso, no es objeto de este proceso juzgar la
constitucionalidad de la norma, no demandada, que establece que el acta de
conciliacin hace trnsito a cosa juzgada y presta mrito ejecutivo. Por eso, la
Corte se limita a resaltar que el acta recoge lo conciliado y que su
obligatoriedad surge del acuerdo voluntario de las partes, que le pueden dar a
lo conciliado el alcance material y temporal que ellas deseen. La fuerza de cosa
juzgada no le quita el carcter transitorio al procedimiento de conciliacin sino
que le imprime seriedad y estabilidad jurdica a lo acordado.49
49
Sentencia C-1195/01 Corte Constitucional de Colombia
22
Captulo 3. Legislacin Comparada
Dentro de la discusin sobre cul es la naturaleza jurdica del Acta de Mediacin, es

casi nulo el aporte de la academia ecuatoriana en cuanto a este tema. Es por ello que
para la realizacin del presente ensayo acadmico espero que, a la luz del Derecho
Comparado, entre otros elementos, poder dilucidar cul es la verdadera naturaleza de
este documento sui generis que parece tener una naturaleza propia. Vale la pena recalcar
que alrededor de esto existen muchas posturas legislativas, que intentar traer en el
presente ensayo acadmico.
Si bien en ninguna de las legislaciones comparadas se expresa que el Acta de Mediacin

es una sentencia, muchas la comparan en cuanto a su ejecucin, otorgndole los efectos
de esta. Esto ya nos puede ir dando luces sobre la naturaleza de este documento.
Ahora bien, a pesar de que en ninguna de las legislaciones investigadas se interpreta al

acta como una sentencia, lo que s resulta interesante analizar es la forma en la que las
distintas legislaciones dotan de distintos efectos, principalmente en cuanto a la forma de
ejecutar se refiere, al acta. Como nos vamos a dar cuenta existen un abanico de
posibilidades en cuanto a esto se refiere, y es por ello que en este Captulo he querido
revisar y sintetizar este fenmeno de extremo a extremo. Desde las legislaciones que
otorgan este carcter de sentencia o laudo para su ejecucin al acta, que podramos decir
que son las corrientes ms jurisdiccionales, pasando por las legislaciones que la
asimilan a un ttulo ejecutivo; hasta llegar al otro extremo, la tesis puramente
contractualita en cuanto a la ejecucin del acta se refiere, es decir aquellas en las que las
actas de mediacin surten los mismos efectos que cualquier otro contrato.
Si bien existen mltiples legislaciones en las se otorgan los efectos de sentencia, laudo o
ttulo ejecutivo, de forma inmediata a la subscripcin del acta; tambin estn las que
condicionan bajo el cumplimiento de ciertas solemnidades, bsicamente la
homologacin del Acta de Mediacin ante una autoridad competente, para dotar de
dichos efectos al acta, por lo que resulta importante tambin analizar esta
subclasificacin.
23
3.1 Acta de Mediacin con efectos de Sentencia o Laudo.
3.1.1. Acta de Mediacin con efectos de sentencia o laudo inmediatos

Existen varias legislaciones en las que el Acta de Mediacin se ve revestida
inmediatamente a su firma del carcter definitivo para su ejecucin que le otorga la
fuerza de sentencia ejecutoriada. Dentro de esta corriente tenemos las siguientes
legislaciones:
Bolivia, es el claro ejemplo de lo descrito anteriormente, dentro de su Legislacin

Nacional establece:
Art. 92.- ()
I. El Acta de Conciliacin surtir los efectos jurdicos de la transaccin y

tendr entre las partes y sus sucesores a ttulo universal la calidad de cosa
juzgada, para fines de su ejecucin forzosa.50
Ecuador
Nuestra ley especializada en su Art. 47 dice claramente:
Art. 47 () El acta de mediacin en que conste el acuerdo tiene efecto de

sentencia ejecutoriada y cosa juzgada y se ejecutar del mismo modo que las
sentencias de ltima instancia siguiendo la va de apremio.
Sin que para esto se necesite el cumplimiento de ninguna formalidad ni procedimiento,

el momento en que se firma el acta adquiere la fuerza de sentencia, siempre y cuando
cumpla con los requisitos legales de validez.
Si bien el actual Cdigo de Procedimiento Civil, no contempla especficamente a la

ejecucin de una Acta de Mediacin, sino que se lo hace de forma anloga a la
ejecucin de una sentencia ejecutoriada. El proyecto del nuevo Cdigo Orgnico
General de Procesos (COGEP), aprobado en primer debate por la Asamblea Nacional, y
en concordancia con el Art. 47 de la Ley de Arbitraje y Mediacin, contempla lo
siguiente:
50
Arbitraje y Otros Procedimientos Alternativos de Solucin de Controversias Comerciales Bolivia - Ley
De Arbitraje y Conciliacion Ley N 1770 de 10 de marzo de 1997 Art. 92
24
Art. 427.- Ttulos de ejecucin. Son ttulos de ejecucin los siguientes:
() 3. El acta de Mediacin.51
Per
El caso Peruano no dista de la mayora de concepciones latinas, en cuanto a los efectos

del Acta de Conciliacin, la ley peruana especializada le denomina ttulo de ejecucin,
que es un anlogo a una sentencia ejecutoriada para esta legislacin.
Artculo 18.- Mrito y Ejecucin del Acta de Conciliacin.- El acta con acuerdo
conciliatorio constituyen ttulo de ejecucin.
Los derechos, deberes u obligaciones ciertas, expresas y exigibles que consten

en dicha acta son exigibles a travs del proceso de ejecucin de resoluciones
judiciales.52
En concordancia con lo citado, el Art. 27 de la misma ley explica:
Artculo 27.- De conformidad con el Artculo 18 de la Ley, el Acta que contenga

el acuerdo conciliatorio constituye "Ttulo de Ejecucin". En tal virtud,
cualquiera de las partes o de los sujetos que la integran puede exigir, ante el
rgano jurisdiccional correspondiente, el cumplimiento de lo convenido,
siguiendo el proceso previsto en el Artculo 713 y siguientes del Cdigo
Procesal Civil.
Honduras
Por su parte la legislacin Hondurea recalca la importancia del Acta de Mediacin que
reserva el primer artculo de su ley especializada para revestirla de los efectos de
sentencia juzgada sin que para esto requiera ninguna formalidad, dicho artculo manda:
ARTICULO 1- ()
51
Informe para primer debate del proyecto de Cdigo Orgnico General de Procesos. 24 de julio de
2014. Asamblea Nacional del Ecuador.
52
Per - Ley N 26872 Ley de Conciliacin Fecha de promulgacin: 12 de noviembre de 1997Fecha de
publicacin: 13 de noviembre de 1997
25
EFECTOS DEL ACUERDO. El acuerdo a que lleguen las partes por medio de
la conciliacin, tendr los efectos de cosa juzgada y fuerza ejecutiva en
igualdad de condiciones a la de una sentencia judicial firme.53
Nicaragua
La legislacin Nicaragense explica al referirse a la ejecucin de Actas de Conciliacin:
Artculo 20.- EJECUTABILIDAD DEL ACUERDO DE MEDIACIN.
El acuerdo al que lleguen las partes en un proceso de mediacin ser definitivo,

concluye con el conflicto y ser ejecutable en forma inmediata.
La ejecucin de un acuerdo de mediacin, en caso de incumplimiento, se

solicitar ante el Juzgado de Distrito competente y se realizar con las reglas
establecidas en el Ttulo XXVl, Captulo lV, Artculos 1996 y siguientes del
cdigo de Procedimiento Civil de la Repblica de Nicaragua54
El captulo IV del Cdigo de Procedimiento Civil de Nicaragua es el referente a la

ejecucin de sentencias.
Colombia
El caso colombiano reviste cierta complejidad y es importante detenerse ms ya que

existen algunos matices dignos de analizar. La legislacin de Colombia en temas de
MASC es un referente regional, tanto por la cantidad y calidad de su jurisprudencia,
como por su vasto aporte en la doctrina, aporte tomado en cuenta longitudinalmente
dentro del presente ensayo.
Para la legislacin colombiana, existen diferencias entre la conciliacin y la mediacin,

por lo que es importante analizarlas55.
53
Ley de Conciliacin y Arbitraje (Decreto 161-2000) Honduras
(http://www.oas.org/es/sla/ddi/docs/Honduras%20-
%20Ley%20de%20Conciliaci%C3%B3n%20y%20Arbitraje.pdf)
54
Ley de Mediacin y Arbitraje Ley No. 540, Aprobada el 25 de Mayo del 2005.
55
Diferencias entre la Mediacin y la Conciliacin en Colombia, Andres Alvarado, Jorge Farfn y otros.
26
La legislacin colombiana define a la conciliacin como: un mecanismo de resolucin
de conflictos a travs del cual, dos o ms personas gestionan por s mismas la solucin
de sus diferencias, con la ayuda de un tercero neutral y calificado denominado
conciliador56. As tambin la Corte Constitucional la define como:
[U]n procedimiento por el cual un nmero determinado de individuos,

trabajados entre s por causa de una controversia jurdica se renen para
componerla con la intervencin de un tercero neutral-conciliador-quien,
adems de proponer frmulas de acuerdo, da fe de la decisin de arreglo y el
imparte su aprobacin. El convenio al que se llega como resultado del acuerdo
es obligatorio y definitivo para las partes que concilian.57
Doctrinariamente una definicin de conciliacin que realiza Fuquen explica que la

conciliacin es: un proceso o conjunto de actividades a travs del cual las personas o
partes involucradas en un conflicto pueden resolverlo mediante un acuerdo
satisfactorio. Adicional a las partes, interviene una persona imparcial denomina
conciliador, que acta con el consentimiento de las partes o por mandato de la ley,
para ayudar a los actores a llegar a un acuerdo que los beneficie58
Una de las diferencias radicales entre la mediacin y la conciliacin dentro de la

legislacin colombiana, y que por el tema del presente ensayo resulta indispensable
analizar, es la diferencia en cuanto a los efectos del acuerdo al que se llegue en ambos
procedimientos.
Tomando en cuenta esta diferencia, el caso colombiano cabra dentro de la presenta

clasificacin, nicamente con la figura de la conciliacin. En concordancia a lo
antedicho la ley 604 de 2001 dota al acuerdo de carcter ejecutivo y cosa juzgada,
incluyendo adems una serie de condiciones necesarias para su firma tales como:
1. Lugar, fecha y hora de la conciliacin

2. Identificacin del Conciliador
3. Identificacin de las personas citadas con sealamiento expreso de
las que asisten a la audiencia
56
Ley 446 de 1998, Art. 64; Decreto 1818 de 1998, Art. 1.
57
Sentencia C-226 de 1993
58
Fuquen 2003 Diferencias entre conciliacin y mediacion
27
4. Relacin suscrita de las pretensiones motivo de la conciliacin.
5. El acuerdo logrado por las partes con indicacin de la cuanta,
modo, tiempo y lugar de cumplimiento de las obligaciones
pactadas.59
Dentro de este universo, existen legislaciones en las que dotan de efectos de sentencia a
los acuerdos firmados dentro de materias especficas.
Suecia, es uno de estos ejemplos ya que limita la ejecutoriedad en forma de sentencia

del Acta, a la mediacin familiar, en la que los padres discutan principalmente custodia,
residencia y rgimen de visitas. Acuerdo que surte los mismos efectos que una
sentencia judicial. Esto implica, entre otras cosas, que el acuerdo es ejecutorio.60
India
Para finalizar el grupo de legislaciones que dotan al Acta de Mediacin con fuerza de
sentencia o laudo al momento de la firma, sin que de esta dependa formalidad alguna
est el caso de la India, que explica claramente:
todo acuerdo de transaccin firmado por las partes es definitivo y vinculante

para las partes y las personas cuyos derechos estn supeditados a los de
aqullas y tendrn la misma validez y el mismo efecto que un laudo arbitral61
A la demanda debe acompaarse copia del Acta de Conciliacin y el documento

al que se refiere el numeral 1 del Artculo 425 del Cdigo Procesal Civil, y
cuando corresponda, el documento y la prueba sealados en los numerales 2 y 3
del citado artculo.[*]62
3.1.2. Acta de Mediacin con efectos de sentencia o laudo

previa homologacin.
59
Ley 640 de 2001, Art. 1, Colombia
60
http://ec.europa.eu/civiljustice/adr/adr_swe_es.htm
61
India, TheArbitration and ConciliationOrdinance, 1996, artculos 73 y 74 respectivamente.
62
Decreto Supremo N 001-98-JUS Reglamento de la Ley de Conciliacin
28
Adicionalmente existe una multiplicidad de pases que si bien consideran al Acta como
sentencia o laudo, lo hacen previo cumplimiento de alguna formalidad establecida, que
en todos los casos es la homologacin del acuerdo ante la autoridad competente.
Argentina
En el entorno Latinoamericano resalta el caso de Argentina. As explica en la ley

especializada de Arbitraje y Mediacin:
ARTICULO 12. Si se produjese el acuerdo, se labrar acta en el que

deber constar los trminos del mismo, firmado por el mediador, las partes
y los letrados intervinientes.
El mediador deber comunicar el resultado de la mediacin, con fines

estadsticos, al Ministerio de Justicia.
En caso de incumplimiento, lo acordado podr ejecutarse ante el juez

designado, mediante el procedimiento de ejecucin de sentencia regulado
en el Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin.
En el supuesto de llegar a la instancia de ejecucin, el juez deber aplicar

la multa establecida en el artculo 45 del Cdigo Procesal Civil y
Comercial de la Nacin.63
Y reafirma este criterio, aadiendo la homologacin previa del acuerdo para que
este surta los efectos de sentencia. En el Cdigo de Procesal Civil y Comercial,
reza:
Si se arribase a un acuerdo conciliatorio, se labrar acta en la que conste

su contenido y la homologacin por el juez interviniente. Tendr efecto de
cosa juzgada y se ejecutar mediante el procedimiento previsto para la
ejecucin de sentencia. Si no hubiera acuerdo entre las partes, en el acta se
63
Ley 24573 http://www.infoleg.gov.ar/infolegInternet/anexos/25000-29999/29037/norma.htm
29
har constar esta circunstancia, sin expresin de causas. Los intervinientes
no podrn ser interrogados acerca de lo acontecido en la audiencia64
Costa Rica
El cuerpo normativo costarricense establece que cuando la mediacin haya sido llevada
en sede judicial, el acuerdo alcanzado debe homologarse. El Art. 9 de la ley
especializada reza:
Los acuerdos de conciliacin judiciales una vez homologados por el juez, y los
extrajudiciales, tendrn autoridad y eficacia de cosa juzgada material y sern
ejecutorios en forma inmediata65
Francia
Los efectos de fuerza de sentencia y el carcter ejecutivo resultan optativos para la

legislacin francesa, en la que explica que en el caso de homologar cualquier acta de
transaccin ante un tribunal de primera instancia, esta se revestir del carcter definitivo
antes mencionado, pero de no ser as el acta sigue siendo vlida solo que sin estos
efectos adicionales:
Las modalidades alternativas de litigio que conducen a una transaccin, es

decir, a concesiones recprocas acordadas por las partes para poner fin a un
conflicto, pueden adquirir fuerza ejecutiva si se la confiere el presidente del
tribunal de primera instancia66.
Estos acuerdos adquieren as la misma fuerza que una sentencia. (=67.
Eslovaquia
Por su parte en Eslovaquia, la legislacin supedita la ejecucin del acta ante rgano
judicial, al cumplimiento de las siguientes premisas:
64
artculo 360 bis del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin , Ley 2457
http://www.infoleg.gov.ar/infolegInternet/anexos/25000-29999/29037/norma.htm
65
Costa Rica Ley 7727, Art 9
66
Cdigo de Procedimiento Civil Francia Artculo 1441-4.
67
http://ec.europa.eu/civiljustice/adr/adr_fra_es.htm
30
Sobre la base del acuerdo surgido de la mediacin, la parte legitimada puede
solicitar la ejecucin judicial de la decisin, siempre que el acuerdo
1. se haya adoptado en forma de acto notarial;

2. haya sido considerado en un tribunal un acto de conciliacin por un rgano
de arbitraje.68
Portugal
Por su parte, si bien la legislacin Portuguesa le otorga el carcter de sentencia al Acta

de Mediacin, est la hace en el caso de que existiera una homologacin hecha por
autoridad competente, y no lo otorga de un modo absoluto, sino que se limita a otorgarle
el carcter se sentencia de primera instancia:
El acuerdo alcanzado en la mediacin, en el marco de un procedimiento que

sea competencia de los juzgados de paz, se consigna por escrito y es
homologado por el juez de paz. El acuerdo aprobado tiene valor de decisin
judicial pronunciada por el Tribunal de Primera Instancia. La ejecucin del
acuerdo de mediacin aprobado incumbe al Tribunal de Primera Instancia,
segn lo establecido en la ley de procedimiento civil.69
El caso de Portugal resulta interesante por su diferencia con todas las legislaciones
investigadas. La diferencia radical del mismo es que si bien reconoce al Acta de
Mediacin como una sentencia, la hace equivalente a una de primera instancia no como
las legislaciones citadas anteriormente que la consideran como una sentencia firme y
ejecutoriada de ltima instancia.
Inglaterra
As mismo tenemos el caso de Inglaterra. Dentro de la legislacin inglesa el tema de los
efectos del acta de mediacin son bastante variables, siendo el vector principal la
concepcin contractual del acta de mediacin. No obstante de aquello, en lo referente al
tema de alimentos y familia, la legislacin inglesa dota al Acta de Mediacin con el
carcter de resoluciones consensuadas (consent orders), que segn explica su
legislacin:
68
http://ec.europa.eu/civiljustice/adr/adr_svk_es.htm#1.
69
http://ec.europa.eu/civiljustice/adr/adr_por_es.htm
31
[S]on validadas por un rgano jurisdiccional, que es competente para
ejecutarlas. El acuerdo alcanzado en el marco de la mediacin familiar que no
va acompaado de una orden judicial no puede ser ejecutado. Es posible
presentar una peticin ante un rgano jurisdiccional para que modifique su
orden. En caso de peticin de una nueva orden al rgano jurisdiccional, puede
presentarse el acuerdo obtenido por mediacin.70
Como hemos visto existen mltiples legislaciones que requieren la homologacin en

sede judicial, tambin existen las que lo hacen ante un Tribunal Arbitral.
Panam resulta un ejemplo relevante ya que toma el principio de las legislaciones

previamente citadas de homologar el acuerdo ante una autoridad judicial, y lo extiende
dndole un alcance mayor al involucrar a un tribunal arbitral, que por peticin de parte
puede elevar a laudo el acuerdo. Deja abierto a la decisin de las partes donde
homologar el Acuerdo:
ARTCULO 49: El acuerdo de conciliacin al cual lleguen las partes presta

mrito ejecutivo ser inmutable a partir de la suscripcin y firma del documento
por los interesados y por el conciliador cualificado. El acuerdo de conciliacin
puede ser elevado a laudo cuando las partes as lo soliciten expresamente, para
lo cual se constituir el tribunal arbitral respectivo, de conformidad con lo
previsto para el arbitraje en el presente Decreto Ley.
En el caso de haber arribado a un acuerdo como resultado de un proceso de mediacin

derivada de un proceso ordinario, la misma legislacin le otorga dicha potestad al juez:
ARTCULO 50: Las partes en conflicto, que podrn ser asistidas por
abogado, podrn solicitar la intervencin de un conciliador en la solucin de
sus controversias, antes o durante el proceso ordinario, mientras no se haya
proferido sentencia de primera instancia. El acuerdo deber ser homologado
por la misma autoridad para su ejecucin con efectos de sentencia de ltima
instancia. En los contratos administrativos en los cuales puedan suscribirse
convenios arbitrales, podr convenirse la conciliacin.71
70
http://ec.europa.eu/civiljustice/adr/adr_eng_es.htm
71
Decreto Ley No. 5, Del 8 De Julio De 1999, Por el cual se establece el rgimen general de Arbitraje, e la
Conciliacin y de la mediacin Panam
32
Cuando haya proceso administrativo en curso las partes, de comn acuerdo,
podrn solicitar al juez la suspensin del proceso con el objeto de acudir al
mecanismo de la conciliacin. En caso de acuerdo y si ste no vulnera normas
de Derecho Pblico, el juez lo homologar; en caso contrario, el proceso
continuar72
Bermudas es otro claro ejemplo, dentro de su legislacin se dispone que:
[S]i las partes en un acuerdo de arbitraje que prevea el nombramiento de un

conciliador llegan a un acuerdo que resuelva sus diferencias y firman un
acuerdo en que se detallen las condiciones del arreglo, el acuerdo de
transaccin ser tratado, a efectos de ejecucin, como un laudo en un acuerdo
de arbitraje y, con el asentimiento del tribunal o de un juez del tribunal, podr
ejecutarse del mismo modo que un fallo o un mandamiento al mismo efecto y,
con tal asentimiento, podr drsele forma judicial con arreglo al acuerdo73
Hungra
La legislacin Hngara se asemeja mucho a la colombiana tomando en cuenta que

genera una diferenciacin entre Conciliacin y Mediacin, siendo la principal diferencia
sus efectos para la ejecucin. Dicha legislacin consagra a la Conciliacin en algunos de
sus cuerpos tales como la Ley XXII del Cdigo del Trabajo, o la ley CLV de Proteccin
de los Consumidores de 1997. Y explica en lo referente a los efectos del Acuerdo de
Conciliacin, que en el caso de llegar a un acuerdo:
[E]l tribunal de arbitraje dicta una resolucin por la que se clausura el

procedimiento. A peticin de las partes, el tribunal de arbitraje plasmar el
acuerdo (con las condiciones en l fijadas) en el laudo, siempre que considere
que se ajusta a las disposiciones legales. La fuerza de un acuerdo incorporado
en un laudo arbitral es equivalente a la del laudo por l dictado. 74
72
Ibid
73
Bermudas, ArbitrationAct, 1986
74
http://ec.europa.eu/civiljustice/adr/adr_hun_es.htm
33
China
Este tipo de manejo sobre la ejecucin del Acta de Mediacin no responden
exclusivamente al entorno Occidental, tenemos tambin el caso de la legislacin de
China que dispone que:
[C]uando las partes en un procedimiento conciliatorio lleguen a una

transaccin, el tribunal arbitral emitir una declaracin escrita de conciliacin
o dictar un laudo basado en el acuerdo de transaccin. La declaracin escrita
de conciliacin y el laudo arbitral escrito tendrn idntica validez jurdica e
idntico efecto jurdico75
Hong Kong por ejemplo dispone en la seccin 2C de la Arbitration Ordinance que:
[C]uando un procedimiento de conciliacin prospere y las partes lleguen a un

acuerdo de transaccin escrito (tanto si ello ocurre antes de un procedimiento
de arbitraje como si ocurre en el curso del mismo), el Tribunal de Primera
Instancia podr ejecutar dicho acuerdo como si fuera un laudo, siempre y
cuando el acuerdo haya sido concertado por las partes en un acuerdo de
arbitraje76.
Disposicin que tiene concordancia con el Reglamento del Tribunal Superior de dicho
Estado que explica que se debe aplicar el procedimiento de ejecucin de laudos
arbitrales a la ejecucin de acuerdos de transaccin de modo, as en virtud de eso
puede solicitarse la ejecucin sumaria y pueda dictarse sentencia con arreglo al
acuerdo.77
Es interesante recalcar la forma en la que manejan estas legislaciones la validez de los

efectos de ejecucin del Acta de Mediacin, ya que una de las aristas principales de la
discusin sobre la naturaleza jurdica del acta est en el hecho de que las partes no
tienen la jurisdiccin para emitir sentencias (tal como algunos podran considerar hacen
las partes al suscribir un acta de mediacin). Bajo la forma planteada se subsanara
dicho inconveniente.
75
Ley de Arbitraje de la Repblica Popular China, Artculo 51.
76
Arbitration Ordinance seccin 2C.
77
Reglamento del Tribunal Superior de Hong Kong, Orden 73, Art. 10.
34
Ahora vale la pena tambin introducirse a profundidad en el tema tomando en cuenta los
efectos de esto. Personalmente la primera objecin que se me genera es el hecho de que
al ser homologado por una instancia judicial ordinaria, el acta pasara a ser un
instrumento pblico, contrariando directamente una de las caractersticas ms
importantes de la mediacin que es la confidencialidad. Por otro lado tener la necesidad
de buscar homologacin en una autoridad jurisdiccional atentara con el carcter auto
compositivo de la mediacin. Por ltimo se me plantea una duda razonable, Cul sera
el destino de las Acta de Mediacin que no cumpliesen con las formalidades
solicitadas?, profundizaremos en dicha inquietud posteriormente en el ensayo.
3.2 Acta de Mediacin con efectos de Ttulo Ejecutivo.

Por otra parte tenemos un grupo de legislaciones en las que si bien no otorgan el
carcter de sentencia de ltima instancia, si le otorgan un peldao superior en cuanto a
efectos de ejecucin a comparacin de una obligacin contractual, este es el caso de las
legislaciones que asemejan al Acta de Mediacin con un Ttulo Ejecutivo para su
ejecucin forzosa.
Espaa
Primeramente tenemos el caso espaol en el que la legislacin asemeja el Acta de

Conciliacin a un Ttulo Ejecutivo, o Titulo de Ejecucin; la legislacin especial
establece: Lo convenido por las partes en acto de conciliacin, constituye un ttulo de
ejecucin, apto para abrir un proceso de ejecucin.78
En Italia, por su parte, igualmente se le reconoce al Acta el carcter ejecutivo y

definitivo sobre el conflicto:
Al intentar conciliar a las partes el juez no debe en modo alguno condicionar

la voluntad de las mismas, ni adelantar su propia opinin, sino simplemente
plantear a las partes la posibilidad de llegar a un acuerdo sin desempear un
papel activo (para salvaguardar su propia posicin como tercero imparcial). Si
78
http://ec.europa.eu/civiljustice/adr/adr_spa_es.ht
35
se alcanza la transaccin, las partes firman un acta de conciliacin ante el juez.
Esta acta constituye un ttulo ejecutivo y determina el archivo del asunto.79
Alemania
Si bien el caso alemn, en principio dota de carcter contractual al Acta de Mediacin,

tambin existen casos en los que este puede dotarse de fuerza ejecutiva, siendo
necesario para esto el cumplimiento de ciertas formalidades:
Una transaccin concluida ante un rgano de conciliacin pblico o

reconocido por el Estado en el sentido del artculo 15a EGZPO80 constituye - al
igual que la transaccin convenida ante un tribunal - un ttulo ejecutivo que
permite la continuacin de la ejecucin forzosa de las medidas contenidas en
ella (artculo 794, apartado 1, prrafo 1 ZPO).81
Grecia
En Grecia la mediacin no es un mtodo que ha tenido acogida, como s lo ha sido el

arbitraje82. A pesar de esto, la mediacin igualmente se ve reconocida en su legislacin
nacional, y el acuerdo que se alcanzare, en caso de contener una obligacin exigible y
clara y haber sido convenida ante un tribunal, tendr carcter ejecutable, siendo
necesaria una verificacin previa por parte del presidente de lo siguiente:
a) el conflicto se resolvi extrajudicialmente;
b) el acta se firm conforme a la ley;
c) no hay dudas con respecto al tipo de derecho reconocido y, en su caso, el

importe de la prestacin debida, el Presidente ratifica el acta.83
Con respecto a los efectos de dicha acta explica:
79
Cdigo de enjuiciamiento civil italiano Artculo 185
80
EGZPO es el (Einfhrungsgesetz ZPO), es la Ley Introductoria al Cdigo Civil Alemn.
81
http://ec.europa.eu/civiljustice/adr/adr_ger_es.htm#11
82
http://ec.europa.eu/civiljustice/adr/adr_gre_es.htm
83
36
En caso de que conflicto se refiera a una obligacin, el acta de ratificacin
constituir ttulo ejecutivo y el presidente adjuntar al mismo tiempo la frmula
ejecutoria. Si el conflicto es de carcter meramente declarativo, el acta
constituir prueba del derecho. En cualquier caso, la homologacin del acta
dar fin a las actuaciones.84
Eslovenia
As tambin la legislacin de Eslovenia, tiene una diferenciacin entre los acuerdos
alcanzados a travs de la mediacin en bases judiciales, y los que se alcanzan en
organizaciones independientes (Los efectos de las Actas alcanzadas en organizaciones
independientes son contractuales, por lo que profundizaremos en ello en la siguiente
clasificacin).
Sobre los acuerdos arribados dentro de un proceso judicial explica:
En el transcurso de los procedimientos ante los rganos jurisdiccionales

civiles, las partes pueden llegar a un acuerdo sobre el asunto (transaccin
judicial). Cualquier persona que se proponga emprender una accin judicial
puede intentar lograr una transaccin judicial (preventiva) en el rgano
jurisdiccional del lugar de residencia de la parte contraria. El acuerdo por el
que se concluye la transaccin judicial constituye un ttulo ejecutivo. El acuerdo
de transaccin judicial constituye un ttulo ejecutivo. Si el acuerdo no se ejecuta
espontneamente, una parte puede presentar una solicitud para que se ejecute
con arreglo al acuerdo.85
Hasta aqu vemos las legislaciones que otorgan una ventaja en cuanto a ejecucin de un
Acta de Mediacin versus un mero contrato, es decir efectos de sentencia, laudo o ttulo
ejecutivo.
Al analizar las legislaciones citadas previamente, se podra pensar que el hecho de que
el acta posea efectos jurisdiccionales, o de sentencia al momento de su ejecucin,
conformara una parte esencial de dicha acta. Dicho de otra manera, siguiendo esta
tendencia de pensamiento, si el acta pierde la fuerza de sentencia o ttulo ejecutivo,
perdera su esencia y dejara de ser un acta de mediacin.
84
85
http://ec.europa.eu/civiljustice/adr/adr_sln_es.htm
37
Lo interesante de estas posturas es que no supeditan estos procedimientos a la validez o
la fuerza vinculante del acta, pero s al efecto de ejecucin como sentencia del que
pueda revestirse el acuerdo. Es decir otorgan un margen de discrecionalidad y decisin a
las partes a elevar al acta al nivel de una sentencia, o de dejarla como un acuerdo, un
negocio jurdico comn. Mostrando a m modo de ver que la parte jurisdiccional para la
ejecucin acta de mediacin constituye una caracterstica accidental a la misma ms no
esencial.
3.3 Acta de mediacin con efectos de contrato.
Ahora bien existen otras legislaciones ms flexibles en cuanto a este tema, y esta
multiplicidad de concepciones es la que nos da pie al cuestionamiento de este modo
judicialista de tratar al Acta de Mediacin, sobre todo tomando en cuenta que nuestra
legislacin nacional pertenece a este grupo. Esta es la razn para la clasificacin de esta
manera, ir del polo ms jurisdiccional en cuanto a ejecucin, hasta el polo ms
contractualista.
As tenemos las legislaciones en las que el tratamiento que se le da al Acta de

Mediacin es meramente contractual, y a mi parecer la presencia de estas legislaciones
son una de las columnas para fundamentar la hiptesis planteada dentro de este ensayo,
de demostrar que la esencia o la naturaleza del acta es contractual y no jurisdiccional.
A continuacin las legislaciones con las caractersticas mencionadas:
Alemania
El caso Alemn resalta por su diferencia con la mayora de las legislaciones que hemos
revisado. As en la legislacin nacional Alemana se contemplan distintos casos
alrededor de los efectos del Acta de Mediacin y como de su ejecucin.
Por un lado en el resumen presentado por la Unin Europea con respecto a la situacin
de los MASC, explica refirindose al Acuerdo de Mediacin:
Tal acuerdo se establece generalmente por escrito y tiene carcter de contrato.

Vincula pues a las partes y, en caso de incumplimiento por una de ellas, pueden
38
imponerse por la va judicial. Como esta clase de convenio implica a menudo
una renuncia recproca (mnima) de las partes paralela a una incertidumbre en
cuanto a sus relaciones jurdicas o la concretizacin de los derechos que alegan
respectivamente, este convenio constituye generalmente una transaccin en el
sentido del artculo 779 BGB86.87
Por otra parte, dentro del mismo resumen, refirindose a la ejecucin de dicho
acuerdo en caso de incumplimiento explica:
Para que pueda, en caso de incumplimiento por una de las partes, imponerse
inmediatamente va ejecucin forzosa, sin que sea necesario un procedimiento
judicial previo para la obtencin de una sentencia, la transaccin puede
concluirse con la asistencia de los abogados de las partes en forma de
transaccin extrajudicial lo que se denomina "Anwaltsvergleich". En tal
transaccin, el deudor se somete en efecto a la ejecucin forzosa inmediata y se
registra ante un Tribunal de Primera Instancia aunque, a solicitud de una parte,
puede ser declarada ejecutoria por la jurisdiccin competente (artculos 796a,
796b en relacin con el artculo 794 apartado 1, prrafo 4b ZPO88). La
transaccin puede tambin concluirse en forma de acto notarial, lo que permite
tambin su ejecucin forzosa si el deudor se someti a la ejecucin forzosa
inmediata (artculo 794, apartado 1, prrafo 5 ZPO).89
Austria
El caso Austraco se asemeja mucho al Alemn ya que no asimila al Acuerdo obtenido a

travs de una mediacin, llamados acuerdos pretorianos dentro de esta legislacin
(prtorischenVergleiche), con una sentencia; sino que le dan el mismo tratamiento que a
un contrato resultado de un acuerdo de voluntades:
Estos se alcanzan con la participacin y colaboracin de los tribunales pero

no constituyen una resolucin judicial. Segn establece la Ley de enjuiciamiento
civil austriaca (ZPO), el acuerdo pretoriano resuelve una disputa concreta, es
decir, un conflicto ya existente previamente, que se allana con la ayuda del
86
BGB (BrgerlichesGesetzbuch), es el Cdigo Civil Alemn
87
http://ec.europa.eu/civiljustice/adr/adr_ger_es.htm#11.
88
ZPO ( Zivilprozessordnung) , el Cdigo de Procedimiento Civil Alemn
89
http://ec.europa.eu/civiljustice/adr/adr_ger_es.htm#11.
39
tribunal solicitada por una parte para que se pueda llegar a un arreglo amistoso
con el asesoramiento y el concurso del juez.90
Vale la pena aclarar que si bien en la Legislacin Nacional de Austria reconoce carcter
ejecutivo a los acuerdos a travs del otorgamiento de un documento notarial, este
carcter no se otorga por el hecho de ser un acuerdo alcanzado en mediacin; cualquier
contrato elevado a escritura pblica obtiene el carcter ejecutivo, por lo que no
podramos de ninguna manera aseverar que el acuerdo pretoriano es de naturaleza
jurisdiccional.
La ley de Comunicacin Austraca, en concordancia con lo citado anteriormente,

explica que:
Cuando la propuesta no se remite, el rgano de conciliacin puede convocar a

todos los interesados a una audiencia si lo considera oportuno y el reclamante
no se opone a ello. La recomendacin del rgano de conciliacin es
simplemente una propuesta que no tiene carcter ejecutivo. Si ambas partes han
manifestado su acuerdo por escrito puede, sin embargo, convertirse en un
convenio de Derecho privado.91
Por ltimo la Legislacin Nacional de Austria, en lo referente a la conciliacin llevada a

cabo dentro de los Colegios de Abogados, refirindose al acuerdo que se puede llegar
dentro de un proceso de conciliacin, explica:
Este acuerdo es vinculante pero no tiene carcter ejecutivo ().
Los acuerdos contractuales que prevean que debe intentarse la resolucin

alternativa de conflictos antes de acudir a los tribunales son vinculantes para
los procedimientos de arbitraje, pero no para los de conciliacin.92
Gibraltar sigue la lnea de Alemania y austraca, manteniendo la visin

contractualista del Acta, tanto para su elaboracin, como para su ejecucin:
90
http://ec.europa.eu/civiljustice/adr/adr_aus_es.htm
91
Ley de telecomunicaciones Austraca (Telekommunikationsgesetz) (TKG 2003)
92
http://ec.europa.eu/civiljustice/adr/adr_aus_es.htm
40
Puede alcanzarse mediante una decisin o un acuerdo de las partes
dependiendo de la modalidad utilizada. En el caso de mediacin, sirve un
contrato formal redactado por los abogados de las partes o un memorndum de
acuerdo elaborado por el mediador. Las partes tienen derecho a acudir a un
tribunal si la otra parte no puede ejecutar lo acordado. Si la solucin adopt la
forma de acuerdo contractual, se podr acudir a los tribunales de justicia por
incumplimiento del contrato.93
Blgica
En esta legislacin la mediacin acertada concluye con un acuerdo amistoso, que

constituye en realidad un nuevo contrato. Y as como cualquier otro contrato, de no ser
respetado por las partes, la parte perjudicada no puede exigir su ejecucin, como en el
caso de un arbitraje o de una sentencia judicial, sino que debe promover primero un
proceso ante un tribunal o ante la instancia de arbitraje.94
Inglaterra
Si bien anteriormente se cit el caso Ingles como una legislacin en la que se dotaba de
carcter de Ttulo Ejecutivo a sus Actas de Mediacin, es importante denotar que lo
hace a modo de excepcin, nicamente en casos de Familia y Alimentos. La regla
general establece:
Si la solucin adopt la forma de acuerdo contractual, se podr acudir a los

tribunales de justicia por ruptura de contrato. Las partes que llegaron a un
acuerdo a travs de un mediador, no podrn, por lo general, volver a plantear el
mismo asunto ante un rgano jurisdiccional El rgimen del defensor del pueblo
tiene varios mtodos para ejecutar los acuerdos. Algunos pueden ejecutar sus
propias decisiones, otros tienen la posibilidad de aplicar sanciones a las
organizaciones que no cumplen la decisin.95
93
http://ec.europa.eu/civiljustice/adr/adr_gib_es.htm
94
VERBIST, H., DE VUYST, B, Arbitraje y modalidades alternativas de solucin de conflictos en
Blgica: Estudio de las instancias belgas de arbitraje y mediacin en Blgica, Brujas, Die Keure, 2002, p
536.
95
http://ec.europa.eu/civiljustice/adr/adr_eng_es.htm
41
Colombia
Del mismo modo el caso colombiano si bien otorgar fuerza de ejecucin a los Acuerdos
de Conciliacin, tambin contempla a la Mediacin como un mecanismo alterno a la
Conciliacin. En cuanto la Mediacin la doctrina explica:
es un mecanismo de solucin de conflictos a travs del cual un tercero ajeno al

problema interviene entre las personas que se encuentran inmersas en un
conflicto para escucharlas, ver sus intereses y facilitar un camino en el cual
encuentren soluciones equitativas para los participantes en la controversia.96
Una de las diferencias radicales entre la mediacin y la conciliacin dentro de la

legislacin colombiana, y que por el tema del presente ensayo resulta indispensable
analizar, es la diferencia en cuanto a la naturaleza y efectos del acuerdo al que se llegue
en ambos procedimientos.
Por otro lado la mediacin por tratarse de un sistema participativo, en el que se refuerza
el poder de la voluntad de las partes, no produce efectos jurisdiccionales, salvo que las
partes acuerden formalizarlo en una notara o en centro de conciliacin.97
Eslovenia
Como se explic anteriormente la legislacin de Eslovenia, tiene una diferenciacin

entre los acuerdos alcanzados a travs de la mediacin en bases judiciales, y los que se
alcanzan en organizaciones independientes, siendo estos ltimos lo que dotan de
carcter contractual al Acta de Mediacin. As en cuanto a las Actas de Mediacin
alcanzadas en este tipo de organizaciones, la legislacin eslovena asimila su ejecucin a
la de una obligacin contractual:
Los acuerdos concluidos a travs de la mediacin no son obligatorios y su

ejecucin es voluntaria. En el marco del procedimiento civil, en la audiencia
dedicada a la transaccin, las partes pueden optar por resolver el litigio
mediante una modalidad alternativa, en cuyo caso, tras alcanzar el acuerdo
96
Puentes, en: http://www.diba.es/innovacio/fitxers/puntes_mediacio.pdf
97
Fuquen 2003 Diferencias entre conciliacin y mediacin
42
ante el rgano jurisdiccional, pueden concluir una transaccin judicial que les
permitir proceder a la ejecucin.98
El caso de Eslovenia resulta digno de recalcar ya que nos muestra de forma muy clara la
tesis sostenida a lo largo de este ensayo. Bsicamente nos dice que la mediacin existe y
se puede dar en base judicial como no, y que estas son prcticamente lo mismo, excepto
en lo referente la va de ejecucin de los respectivos acuerdos. Pero en ningn momento
se resta validez al procedimiento realizado fuera de la sede judicial.
Hungra
La legislacin Hngara da lo decisin a la parte de elevar a nivel de Laudo el acuerdo

alcanzado dentro de un proceso, pero en el caso de que no sea esa su decisin la
legislacin hngara explica en lo referente al Acuerdo de Mediacin y su ejecucin:
De conformidad con la Ley de Mediacin, al trmino del procedimiento

de mediacin las partes pueden llevar su litigio ante los tribunales, dado que los
acuerdos a los que se llegue en procedimientos de mediacin no son
oficialmente ejecutorios.99
Francia
Siguiendo la lnea de las legislaciones citadas, en Francia los efectos de fuerza de

sentencia y el carcter ejecutivo resultan optativos, en el caso de que las partes no
deseen homologar su acuerdo explica la legislacin pertinente:
Estos acuerdos adquieren as la misma fuerza que una sentencia. En los dems
casos, el acuerdo tendr el valor de un contrato entre las partes. Si el acuerdo
no se ejecuta, cualquiera de las partes puede someter el litigio al juez100.
Como hemos visto en las legislaciones que exigen homologacin del Acta de Mediacin
para dotarle de efectos de ejecucin de sentencia, algunas contemplan el caso de que las
partes no lo hagan, como es el caso francs. Pero qu pasa con las legislaciones que
requieren homologacin y no contemplan la negativa de las partes a hacerlo, a mi
98
http://ec.europa.eu/civiljustice/adr/adr_sln_es.htm
99
http://ec.europa.eu/civiljustice/adr/adr_hun_es.htm
100
http://ec.europa.eu/civiljustice/adr/adr_fra_es.htm
43
parecer el tratamiento de dichas actas imperfectas de alguna forma, debe ser el mismo
que el de un contrato ya que el Acta de Mediacin, en principio, ya tiene los caracteres
esenciales de una obligacin contractual, por lo que legislaciones como Argentina,
Costa Rica, Panam, Bermudas, China, Hong Kong, y Eslovaquia debera estar
considerados dentro de esta ltima clasifacin cuando el Acta de Mediacin no haya
sido homologada conforme lo establecido en cada una de sus legislaciones.
Lo que me result ms notorio al revisar estas legislaciones, es ver la concepcin en la

que si bien le otorgan los efectos de sentencia al acta de mediacin o conciliacin, no lo
hacen de forma necesaria para su existencia. Es una atribucin extra, ya que esta
elevacin a carcter de sentencia ejecutoriada pasada en autoridad de cosa juzgada se la
concibe como una posibilidad posterior a la firma del acuerdo, como medida
precautelatoria a su ejecucin, pero sin que esto signifique que es necesaria esta
cualidad para la existencia o validez del acta. Por lo tanto no consideran que
esencialmente el Acta de Mediacin requiere el carcter de sentencia para su existencia.
A lo largo del presente capitulo hemos podido ver las mltiples formas en las que se
concibe el acta de mediacin, y sobre todo su naturaleza y efectos. Uno de los puntos
ms relevantes que se puede concluir de esta comparacin de legislaciones es ver que no
existe una sola en la que se establezca que el acuerdo de mediacin es una sentencia; en
este sentido lo mximo que se establece son legislaciones que asimilan el acuerdo de
mediacin con una sentencia en sus efectos y nada ms.
Por otro lado podemos ver que existe multiplicidad de criterios en cuanto a los efectos
del acta de mediacin. Diversidad que, a mi parecer, demuestra que dichos efectos
constituyen una parte contingente del acta y de ninguna manera esencial.
A pesar de esta diversidad se puede encajar en tres grandes grupos. Las legislaciones en
las que se reviste al acta de mediacin con la fuerza sentencia o laudo para su ejecucin,
unas dotan de dichos efectos de forma inmediata a la firma y otras requieren la
homologacin de una autoridad competente, que puede ser un juez o un tribunal arbitral.
Por otro lado tenemos la corriente ms flexible, dentro de la cual se reconoce los efectos
de Ttulo Ejecutivo al acta, Y por ltimo vemos el caso de los pases en los que al acta
se le considera como un negocio jurdico comn, sin ninguna preferencia al momento de
la ejecucin en comparacin a los contratos privados; distinguindose de un contrato
44
comn en la forma previa de arribar al acuerdo, en este caso la mediacin. Y es ah
donde se debe buscar la naturaleza de la mediacin, en el procedimiento, en el camino,
no en la forma de ejecutar lo acordado en ese caminar.
Uno de los argumentos ms fuertes que nace de este ejercicio comparativo es el de ver,
dentro de toda la variedad de concepciones, cuales son los elementos comunes al acta de
mediacin a nivel internacional. Como hemos podido ver en cuanto al tema de los
efectos para la ejecucin las legislaciones son variadas, en algunas existe y en algunas
no, por lo tanto no podramos decir que un elemento tan variable como es la fuerza de
ejecucin como sentencia, es un elemento esencial del acta o de la naturaleza de la
misma.
Mientras que por otro lado podemos ver que existe un elemento comn y plenamente
presente en todas las legislaciones, es el carcter voluntario para suscribir el acta,
atenindose enteramente a su naturaleza autocompositiva. La presencia de la voluntad
acompaada de la aceptacin de esta a obligarse, son elementos del negocio jurdico.
Siendo esta caracterstica el nico comn denominador dentro de todas las legislaciones
la voluntad para obligarse. Tomando en cuenta aquello, me parece lgico que podramos
deducir que es de su naturaleza.
45
3.4 UNCITRAL
Uncitral, nombrado as por sus siglas en ingls United Nations Commission for the
Unification of International Trade Law; en espaol conocida como La Comisin de las
Naciones Unidas para el derecho mercantil internacional, CNUDMI. La CNUDMI es el
principal rgano jurdico de derecho mercantil internacional de la ONU, de composicin
universal, dedicado a la reforma de la legislacin mercantil a nivel mundial durante ms
de 40 aos, y su funcin es modernizar y armonizar las reglas del comercio
internacional.101
Siendo la elaboracin de convenios, leyes modelo y normas aceptables a escala mundial

una de las actividades principales de esta comisin, este rgano emiti la Ley Modelo
de la CNUDMI sobre Conciliacin Comercial Internacional en el ao 2002. Alrededor
de esta ley modelo se gener mucho debate, que puede ser muy fructfero traer a
colacin, sobre todo tomar en cuenta las posturas diversas que se presentaron en la
discusin del Art. 15, artculo destinado a la ejecucin de las actas de conciliacin, que
reza:
Artculo 15. Ejecutoriedad de la transaccin
Si las partes llegan a un acuerdo sobre el modo de resolver una controversia y

lo firman, ese arreglo ser vinculante y ejecutorio [El Estado promulgante
agregar aqu una descripcin del mtodo para dar cumplimiento a los
acuerdos de transaccin o se remitir a las disposiciones que rijan tal
cumplimiento]. 102
Vale la pena mencionar que en conjunto con dicho Artculo existe una recomendacin
que a mi parecer tiene radical importancia para el presente estudio ya que reafirma la
hiptesis planteada. La recomendacin dice: Al aplicar el procedimiento de
ejecutoriedad de transacciones, el Estado promulgante puede estudiar la posibilidad de
que ese procedimiento sea imperativo. 103 A mi parecer resulta tan importante dicha
recomendacin ya que pone el carcter o la naturaleza jurdica jurisdiccional del acta de
101
http://www.uncitral.org/uncitral/es/about_us.html
102
Proyecto de gua para la promulgacin y aplicacin de la Ley Modelo de la CNUDMI sobre
Conciliacin Comercial Internacional
103
ibid
46
conciliacin a nivel opcional para el estado signatario. Si el acta de mediacin tendra
naturaleza jurisdiccional, resultara inconcebible que se extienda este tipo de sugerencia.
Haciendo el ejercicio anlogo con el elemento contractual del acta, me parecera

inaudito que exista una recomendacin como esta que diga, por ejemplo, el Estado
promulgante puede estudiar la posibilidad de que la suscripcin del Acta de
Conciliacin se la haga de manera voluntaria, o forzosa en el caso de que as la
legislacin nacional lo disponga. El mismo hecho que resulte tan contrastante esta
proposicin descabellada denota la fuerte naturaleza contractual, asentada plenamente
en la voluntad de las partes de suscribir o no un acuerdo, y que el solo hecho de
proponer a la autonoma de la voluntad como un elemento contingente a la mediacin
resulta inconcebible, dudo seriamente de hecho que exista discusin acadmica de dicha
cuestin.
Dentro del proceso de aprobacin de dicho texto los pases comentaron algunas
observaciones, que me parecen importantes citar para fines acadmicos. Francia por
ejemplo propone la siguiente observacin al artculo en cuestin:
6. Tal como est formulado, respaldamos esta disposicin. Ahora bien,

Francia se opondra a que sea injertado un procedimiento arbitral en un
acuerdo de transaccin. Convertir un acuerdo de transaccin en un laudo
arbitral es ciertamente algo que no cabe aceptar. Ello equivaldra a reconocer
como acto jurisdiccional un acto negociado entre dos particulares. Existen dos
posibilidades: o bien el acuerdo de conciliacin se transforma en un laudo
arbitral autntico, pero en ese caso estaramos hablando de la fuerza
ejecutoria de un laudo emitido con arreglo a derecho, lo que hara que el
procedimiento resultara ms engorroso y costoso para las partes (lo que va en
contra de la razn de ser de la conciliacin); o bien se trata de una especie de
homologacin arbitral cuasiautomtica del acuerdo de transaccin, en cuyo
caso se est abriendo la puerta a cierta laxitud, ya que el contrato (acuerdo de
transaccin) no ser objeto de control judicial en el pas en el que sea invocado,
47
salvo en contadsimos casos (vase el artculo 1502 del Nuevo Cdigo de
Procedimiento Civil de Francia). 104
Y termina proponiendo el siguiente texto:
La ley o la autoridad competente del pas en donde se invoque el acuerdo de

transaccin reconocer, o en su caso otorgar, la autoridad de cosa juzgada o
fuerza ejecutoria a dicho acuerdo.105
Resulta importante recalcar la postura procesalista de Francia. Entre los puntos

interesantes expresados vale referirse al anlisis que hace sobre la diferenciacin entre
un acto transaccional, eminentemente contractual, y un acto jurisdiccional, remarcando
sobre todo el vaco jurdico que esta ambigedad puede causar, as como las
consecuencias, no solo procesales de la naturaleza jurdica de la mediacin.
Por su lado Hungra, al enfrentarse con una encrucijada jurdica, tomando en cuenta que
en su legislacin nacional, su Cdigo de Procedimiento establece taxativamente los
documentos que son ejecutables, sin que conste en este listado el acuerdo de mediacin
propone trabajarla de la misma manera que muchas de las legislaciones anteriormente
citadas, y es la posibilidad de elevar al acta hasta tener el carcter de sentencia o laudo a
travs de un tribunal con la jurisdiccin necesaria para hacerlo que la valide.
La ley procesal Hngara explica:
[T]oda ejecucin judicial deber ser ordenada mediante la emisin de un

documento ejecutable. Son ejecutables los siguientes documentos:
i) un certificado de ejecucin de sentencia emitido por un tribunal

ii) un auto de ejecucin emitido por un tribunal,
iii) un mandato conminatorio o inhibitorio, un mandato de cesin, as como
una orden de notificacin judicial directa. Dicha Ley limita el nmero de
documentos ejecutables. No procede pues respaldar la ejecucin directa
104
Proyecto de ley modelo sobre la conciliacin comercial Internacional. Compilacin de observaciones
recibidas de los gobiernos y de organizaciones internacionales, Comisin de las Naciones Unidas para el
Derecho Mercantil Internacional 35 perodo de sesiones Nueva York, 17 a 28 de junio de 2002.
A/CN.9/513. Francia prrafo 6. 12 de abril de 2002
105
Ibid
48
del acuerdo de transaccin, dado que su efecto equivaldra a declarar
un contrato directamente ejecutable.106
Filipinas por su lado presenta la siguiente observacin:
Si las partes conciertan y firman un acuerdo por el que se resuelva la

controversia, ese acuerdo de transaccin ser vinculante y ejecutorio... [Cada
Estado promulgante insertar aqu una descripcin del mtodo para ejecutar
los acuerdos de transaccin o se remitir a las disposiciones que rijan su
ejecutoriedad].
Se sugiere agregar la palabra definitivo antes de la palabra vinculante a

fin de destacar el efecto del acuerdo de transaccin. Con la insercin de la
palabra definitivo se introducira en la disposicin una reserva conforme a la
cual no podra hacerse caso omiso del acuerdo de transaccin ni modificarse
arbitrariamente.107
Como podemos ver el eje conductor del debate no es la necesariedad de que los pases
signatarios gestionen las reformas para que en todas las actas tengan los efectos de una
sentencia, por ms conveniente que resulte; ya que el UNCITRAL lo toma como una
sugerencia, de ndole prctica, siendo esta la indicacin textual en referencia al Art. 15
que habla sobre la ejecucin del acta de conciliacin anteriormente citado:
Al aplicar el procedimiento de ejecutoriedad de transacciones, el Estado

promulgante puede estudiar la posibilidad de que ese procedimiento sea
imperativo108.
A mi parecer este texto soporta mucho la tesis planteada, ya que claramente explica que
el estado puede estudiar una posibilidad de que la ejecucin sea imperativa. Reitero, el
solo hecho de que esta cualidad sea optativa, es decir contingente, demuestra que no se
encuentra dentro de la esfera sustancial de lo que define al Acta.
106
Arreglo a la Ley LIII de 1994, de la Repblica Hngara, Seccin 10 del captulo II
107
recibidas de los gobiernos y de organizaciones internacionales Adicin, Comisin de las Naciones Unidas
para el Derecho Mercantil Internacional 35 perodo de sesiones Nueva York, 17 a 28 de junio de
2002.A/CN.9/513/Add.1. 2 de mayo de 2002
108
recibidas de los gobiernos y de organizaciones internacionales Adicin, Comisin de las Naciones Unidas
para el Derecho Mercantil Internacional 35 perodo de sesiones Nueva York, 17 a 28 de junio de
2002.A/CN.9/513/Add.1. 2 de mayo de 2002, Nota al pie del Art. 15
49
Conclusiones
A lo largo del ensayo hemos podido ver que la naturaleza jurdica del acta de mediacin
es un tema complejo que resiste mltiples opiniones diferentes, acerca de cul es la
naturaleza real de este documento sui generis. Muchos podran pensar que esta
discusin cae en un ambiente meramente terico y acadmico, pero a mi parecer es vital
para el crecimiento los MASC, especficamente la Mediacin, que se resuelva este
vaco.
La importancia de determinar la verdadera naturaleza del Acta de Mediacin radica en

los efectos y consecuencias que tendra. Por ejemplo si se determina que el acta es un
documento meramente jurisdiccional, podra alegar que las actas de mediacin debern
contar con todos requisitos que estable el Cdigo de Procedimiento Civil para una
sentencia. O por el otro lado si existira un criterio vinculante o una reforma legal que
plante que el acta tiene naturaleza contractual, igualmente podran existir severas
consecuencias, por ejemplo cabran condiciones enteramente contractuales, como sera
la condicin resolutoria tcita.
Las legislaciones analizadas generaron varios criterios para dilucidar de mejor manera
la interrogante base del presente ensayo. Si bien existen legislaciones en las que se
reviste al acta de efectos jurisdiccionales en cuanto a ejecucin, tambin existe un
nmero considerable de pases en los que al Acta se le da el mismo tratamiento de un
acuerdo contractual, demostrando claramente que el proceso de mediacin tiene
cimientos bastante ms profundos que la forma en la que se ejecute lo acordado. As
tenemos caracteres como el dialogo, la negociacin, la identificacin de intereses y la
creatividad para conjugar aquellos opuestos en aras de un acuerdo, entre muchas otras.
Al momento de buscar un eje transversal, un universo en las que se englobe a todas las
legislaciones estudiadas, est la voluntad de las partes de acordar. Existen variadsimas
concepciones y formas en las que las legislaciones tratan al acuerdo, pero en ninguna de
estas se ve eliminada la voluntad de las partes, situacin que s se da en cuanto a los
efectos jurisdiccionales del acta como hemos visto en los ejemplos anteriores.
Por otro lado queda claro que la cualidad de sentencia del acta de mediacin resulta un
valor agregado grande para el proceso, sobre todo visto desde la prctica, ya que dota de
una seguridad jurdica casi nica. El hecho de que el legislador haya otorgado esta
50
cualidad especial, as como muchsimos otros alrededor del mundo como se pudo
constatar en el captulo de legislacin comparada, hacen a la mediacin un proceso
mucho ms atractivo. Y en ese sentido a m me parece importantsima esa precisin ya
que tengo la certeza de que si no fuera as, la mediacin no tendra la acogida ni
crecimiento que est viviendo, tanto a nivel local como internacional.
En concordancia con esto, el Modelo de Ley UNCITRAL, recomienda fuertemente que

los pases le otorguen esta fuerza de sentencia al acuerdo, situacin que se ve reflejada
tanto en el Proyecto de Ley, como en los debates previos a la suscripcin de la misma.
A pesar de lo explicado en el prrafo anterior, en mi opinin en un proceso de

mediacin slido, de lo que menos habra que preocuparse es de la ejecucin del
acuerdo; ya que este ha sido fruto de un proceso de dialogo entre las partes en las que
ambas se deberan ver beneficiadas (win win situation), por lo que el cumplimiento del
acuerdo debe resultar atractivo a las partes. Y me parece que en torno a esto se acerca
mucho ms la naturaleza del acta.
Ahora bien, el hecho de que sea un valor agregado importante, y una prctica usual a
nivel internacional, no quiere decir que determina la naturaleza del procedimiento. A mi
parecer es un extra importante pero no deja de ser accidental. No es sustancial al
proceso ni al acta. En el supuesto caso de que el legislador decida eliminar este carcter
al acuerdo, en mi opinin se desincentivara el uso de este mtodo, pero no por ello este
perdera su esencia acuerdo de mediacin.
Como se ha podido evidenciar en el anlisis realizado a la luz del derecho comparado,

podemos ver que la consideracin como sentencia al acta, es frecuente, y de diferentes
modos se encuentra presente en un porcentaje importante de las legislaciones
analizadas. Pero tambin existen legislaciones en las que el acta de mediacin no tiene
este carcter, y no por ello el proceso se desnaturaliza. Todo lo contrario, a mi parecer
estas legislaciones alcanzaron la madurez necesaria para que resulte innecesario blindar
tanto al acuerdo, ya que a las partes el hecho de comprometerse basta para su
cumplimiento en la mayora de los casos.
As tambin el hecho de cmo vara en fondo y forma el tratamiento de este carcter

jurisdiccional al acuerdo a lo largo de las legislaciones citadas, es una muestra ms de
que no implica una parte esencial al proceso. Ya que de serlo as permanecera ms
51
esttico por que el hecho de quitarlo o condicionarlo de alguna manera desnaturalizara
el proceso. Situacin que si sucede con la voluntad de las partes para comprometerse, no
existe una sola legislacin en la que se condicione, menos an elimine, a esta la parte
esencial contractualista del acuerdo.
Por lo expuesto resulta concluyente que la naturaleza jurdica del acta de mediacin es
eminentemente contractual. Y que el hecho de que el acuerdo alcanzado tenga fuerza de
sentencia en varias legislaciones, implica una caracterstica importante pero de ningn
modo sustancial.
Por ltimo me parece importante ir ms all incluso de la naturaleza contractual y

remontarnos a la misma base de la mediacin y en general de todos los mtodos
alternativos de solucin de conflictos. Volver a la humanidad escondida detrs de las
legislaciones y la jurisprudencia. A mi parecer esta base reposa en la parte ms ntima
del procedimiento, y es el dialogo, la bsqueda de soluciones creativas, las personas
atrs del conflicto. Ms all de que exista o no un negocio jurdico; o que tenga carcter
de sentencia o carezca de este, mientras existan personas dialogando en bsqueda de
una solucin, acompaados de un facilitador, va a existir mediacin.
52
Bibliografa
Ximena Bustamante Vsconez. El Acta de Mediacin.
J.H. Gil Echeverry: La conciliacin extrajudicial y la amigable composicin
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La mediacin, una forma alternativa de resolucin de conflictos. Su naturaleza,
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judicial, Paulina Gmez Barboza,
Comparacin de la regulacin de Mediacin/Conciliacin extrajudicial en
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Estudio sistemtico, normativo y doctrinal de la mediacin en asuntos civiles y
mercantiles: una especial referencia a la mediacin electrnica. Rosana Prez
Gurrea
Los Medios y la mediacin, una perspectiva desde Colombia. Hans U. Reitzel
El Convenio de mediacin, Hctor Hernndez Tirado
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Decreto Supremo N 001-98-JUS Reglamento de la Ley de Conciliacin Per
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53
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Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin, Ley 2457. Argentina
Jurisprudencia
Sentencia C-1195 de 2001 CORTE CONSTITUCIONAL COLOMBIANA

Sentencia C- 417 de 2002 CORTE CONSTITUCIONAL DE COLOMBIA
Corte Suprema de Justicia. Cas. Civ. de 22 de nov. de 1.999, Exp. 5020.
Documentos Uncitral
Proyecto de gua para la promulgacin y aplicacin de la Ley Modelo de la

CNUDMI sobre Conciliacin Comercial Internacional
Compilacin de observaciones recibidas de los gobiernos y de organizaciones
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Internacional 35 perodo de sesiones Nueva York, 17 a 28 de junio de 2002.
A/CN.9/513. Francia prrafo 6.12 de abril de 2002
Compilacin de observaciones recibidas de los gobiernos y de organizaciones
internacionales Adicin, Comisin de las Naciones Unidas para el Derecho
Mercantil Internacional 35 perodo de sesiones Nueva York, 17 a 28 de junio de
2002.A/CN.9/513/Add.1. 2 de mayo de 2002
A/CN.9/506, prrs. 38 a 48, 34 a 49 y 133 a 139;
A/CN.9/487, prrs. 153 a 159;
A/CN.9/WG.II/WP.110, prrs. 105 a 112;
A/CN.9/WG.II/WP.113/Add.1, prr. 9;
A/CN.9/485, prr. 159;
A/CN.9/468, prrs. 38 a 40;
A/CN.9/WG.II/WP.108, prr. 16 y prrs. 34 a 42;
A/CN.9/460, prrs. 16 a 18.
54

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Universidad de los Hemisferios

Facultad de Ciencias Jurdicas y Polticas

Tema: La Naturaleza Jurdica del Acta de

Trabajo (Titulacin especial) previo a la

Autor: Mateo Ruales Espinosa

Tutor: Alfredo Larrea Falcony

La mediacin es un mtodo alternativo de solucin de conflictos (MASC). En caso de

Mediation is an Alternative Dispute Resolution (ADR) method. If a mediation

Para el desarrollo de este ensayo vamos a tomar en cuenta la acepcin legal de la

Lamentablemente en el pas no ha existido mucho debate sobre el tema, la

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El 11 de octubre de 2002, el Gobierno del Ecuador y el Banco Internacional de

As el seor Procurador General del Estado cre el Centro Nacional de Mediacin

A partir de ese momento la Procuradura General del Estado ha impulsado la inclusin

Diversas leyes y reglamentos, contemplan a la mediacin como un mtodo viable para

Actualmente la mediacin encuentra su asiento jurdico en la Constitucin Art. 190:

Art. 190.- "Se reconocern el arbitraje, la mediacin y otros procedimientos

La Ley de Arbitraje y Mediacin define a la Mediacin de la siguiente manera:

Art. 43 La mediacin es un procedimiento de solucin de conflictos por el cual

Por su parte la Paulina Gmez Barboza explica en su artculo titulado La Mediacin,

El proceso mediante el cual los participantes, junto con la asistencia de una

La intervencin en una disputa o negociacin de un tercero aceptable,

Higton aporta con su definicin tambin acotando que la mediacin es:

[E]l procedimiento no adversarial en el cual un tercero neutral ayuda a las

1.3 Clasificacin de los Mtodos de Solucin de Controversias

Comparacin formas adversariales y no adversariales

1 Las partes se encuentran Las partes actan en conjunto para la

En cuanto a la diferencia entre la mediacin y la conciliacin, es el nivel de intervencin

Entre la mediacin y el litigio o arbitraje, la diferenciacin resalta a la vista en el modo

1.5 Caractersticas de la mediacin

La legislacin ecuatoriana garantiza dicho aspecto en el Art. 50 de la Ley de

Art. 46.- La mediacin podr proceder:

b) A solicitud de las partes o de una de ellas; y,

c) Cuando el juez ordinario disponga en cualquier estado de la causa, de oficio

En este punto existen tres posibilidades:

- Acta de Mediacin: En el caso de que las partes llegaren a un acuerdo, ya sea

A continuacin un flujograma del proceso de mediacin, que resume todo lo

1.7 Naturaleza Jurdica del Acta de Mediacin

1.7.1 El acta considerada como sentencia

De esta teora se desprende los siguientes efectos:

1. Ejecucin del acta por va de apremio

1.7.2 El acta considerada como negocio jurdico

Respecto a esto la doctora Bustamante explica que el acta contiene un verdadero

1. Ejecucin por va de apremio

1.7.3 El acta considerada como una institucin original

Un documento autntico que al derivarse de un mecanismo alternativo de

En concordancia con este criterio explica Gil Echeverry:

La conciliacin constituye un verdadero proceso cuya finalidad primordial es

Como ya se haba mencionado anteriormente en este ensayo, uno de los ms grandes

Las intervenciones de la Corte Constitucional Colombiana en las que se considera al

c) () La conciliacin no tiene en estricto sentido el carcter de actividad

Dentro de la misma sentencia, hace una aclaracin sobre la interpretacin de la

Conviene observar que la mencionada disposicin califica la actividad de

Y reafirma el criterio en fojas posteriores explicando que La conciliacin no tiene en

En mi criterio, la voluntariedad de los mecanismos alternos de resolucin de

Posteriormente, ya inmiscuyndose de lleno en la discusin de la naturaleza jurdica de

As mismo, merecen crtica las razones de orden hermenutico que se exponen

La obligatoriedad de intentar la conciliacin respeta entonces la naturaleza