EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA 1 VARA
FEDERAL DE PARANAVA SEO JUDICIRIA DO PARAN
HERDEIROS DE CRISTINO RODRIGUES NOGUEIRA;
por sua procuradora judicial adiante firmado, advogada com escritrio profissional na Rua Marfim, 94, Jardim Santa Rosa, na cidade de Maring, Paran, onde recebe intimaes e notificaes, vem, respeitosamente, perante a honrosa presena de Vossa Excelncia, nos autos n 5006835-92.2014.404.7011, de AO MONITRIA, opor os presentes EMBARGOS MONITRIOS, em face da UNIO, pessoa jurdica de direito pblico interno, na inicial representado pela Procuradoria-Seccional da Unio em Maring (PR), com endereo na Rua Santos Dumont, 3042, Sobreloja, Centro, CEP 87013-050; o que faz pelos fatos e fundamentos a seguir expostos:
I DO PRAZO DESTES EMBARGOS:
Conforme consta no evento 78, o prazo para apresentao dos
presentes embargos venceria em data de hoje, sendo, pois, tempestiva a presente interposio.
II PREJUDICIAL DE MRITO: PRESCRIO
QUINQUENAL TANTO PELA NORMA GERAL, COMO PELA ESPECIAL:
Trata-se de ao monitria atravs da qual a Unio pretende o
recebimento da exorbitante, espria, ilegtima e indevida quantia de R$ 430.057,55, que seria decorrente da Cdula Rural Pignoratcia e Hipotecria n 96/70230-3, firmada com o Banco do Brasil S.A., h quase vinte anos (em 21/06/1996), com vencimento em seis (6) parcelas anuais e sucessivas de 31/07/1997 a 31/10/2002, e com Aditivo de Retificao e Ratificao de 31/10/1997, que prorrogou o vencimento para 31/10/2003.
O Ru falecido CRISTIANO figurou como responsvel solidrio
pelos pagamentos e proprietrios de imveis dados em garantia. Em 29/06/2001, pela Medida Provisria n 2.196-3, de 24/08/2001, e Operao n 038100455, tal pretenso crdito teria sido cedido Unio, e os Rus teriam sido notificados. Em 10/10/2006 a Unio ajuizou Execuo Fiscal de Dvida Ativa (autos 2006.70.11.002506-8), com a mesma pretenso, que foi extinta por sentena, por ilegitimidade ativa da Unio, com trnsito em julgado em 27/08/2009.
O ajuizamento da presente Ao Monitria se deu somente em
data de 31/12/2014. Ocorre que, em face da pretensa inadimplncia, o Banco do Brasil S.A. considerou as parcelas restantes como vencidas antecipadamente logo a partir do vencimento da segunda parcela ocorrido em 31/07/1998. Logo, do vencimento (31/07/1998) at o ajuizamento (31/12/2014), decorreram nada menos que dezesseis (16) anos e cinco (5) meses, incidindo inquestionavelmente a prescrio quinquenal adiante fundamentada.
Ainda que se desconsidere a antecipao consumada pelo
banco do vencimento de todas as parcelas, e se leve em conta a data de vencimento da ltima parcela (31/10/2002), ou aquela do aditivo de prorrogao (31/10/2003), mesmo assim teriam decorrido mais de quatorze (14) anos. Alis, mesmo depois do trnsito em julgado da Execuo Fiscal (processo 2006.70.11.002506-8), ocorrido em 27/08/2009, transcorreram cinco (05) anos e quatro (4) meses. Portanto, seja qual for a contagem do lapso prescricional, a prescrio quinquenal encontra-se indiscutivelmente consumada.
Pela norma geral, verifica-se a incidncia de prescrio
quinquenal prevista no art. 206, 5, inciso I, do Cdigo Civil, in verbis:
Art. 206. Prescreve:
... 5. Em 5 (cinco) anos:
I a pretenso de cobrana de dvidas lquidas constantes de
instrumento pblico ou particular;
...
Tribunais de Justia e Tribunais Regionais Federais de todo Pas
j tiveram oportunidade de analisar casos similares, e consolidaram jurisprudncia no sentido de que a prescrio da eficcia executiva do ttulo (Cdula de Crdito Rural) regida pela Lei Cambial (Lei Uniforme Decreto Federal n 57.663/66); e perdendo essa caracterstica pelo decurso da prescrio trienal, a pretenso de cobrana da dvida por meio da ao monitria deve ser ajuizada no prazo prescricional de cinco anos, a teor do que dispe o art. 206, 5, inc. I, do Cdigo Civil: 48595605 - PROCESSUAL CIVIL. APELAO CVEL. MONITRIA.CDULA DECRDITO RURAL. PRESCRI O QUINQUENAL. TERMO A QUO. VENCIMENTO DA DVIDA. PRINCPIO DA ACTIO NATA. 1. A cobrana de dvidas lquidas constantes de instrumento pblico ou particular tem prazo prescricional de cinco anos, ex vi do artigo 206, 5, inciso I, do Cdigo Civil. 2. Segundo o princpio da actio nata, nasce o direito de reclamar em juzo no momento em que surge a pretenso, ou seja, a partir do dia em que se inicia o interesse em pleitear judicialmente o direito subjetivo. 3. No caso da cdula de crdito rural, conforme dispe o artigo 70 da Lei Uniforme, o prazo prescricional para o manejo da ao executiva de trs anos, a contar do ltimo vencimento. Escoado esse tempo, o credor dispe da possibilidade de questionar judicialmente a dvida, via ao monitria, uma vez que perdeu a cdula a qualidade de ttulo de crdito. 4. Tem-se o prazo mximo para o pleito judicial o perodo de 05 anos disponibilizado na Lei Civil, sem haver cumulao com a previso estabelecida na Lei Uniforme de genebra. 5. Recurso conhecido e desprovido. (TJDF; Rec2014.05.1.003895-2; Ac. 812.543; Segunda Turma Cvel; Rel. Des. Mario-Zam Belmiro; DJDFTE 22/08/2014; Pg. 131)
83394191- APELAO CVEL. AO MONITRIA. CDULA
DE CRDITO RURAL. PRESCRIO. ACOLHIDA EM PARTE. Da prescrio: Aplica-se a prescrio quinquenal prevista no art. 206, 5, I, do CPC, com incio no vencimento de cada parcela, por tratar- se de contrato de trato sucessivo. Dos juros de mora: Por se tratar de ao monitria os juros moratrios incidiro a partir da citao, conforme entendimento jurisprudencial do STJ. ... . Apelaes parcialmente providas. (TJRS; AC 0037984- 91.2012.8.21.7000; Tapera; Dcima Sexta Cmara Cvel; Rel Des Munira Hanna; Julg. 19/03/2015; DJERS 23/03/2015)
52215388 - RECURSO DE APELAO CIVEL.
AO MONITRIA PROPOSTA PELO ESTADO DE MATO GROSSO. CDULA DE CRDITO RURAL PIGNORATCIA. BEMAT. VENCIMENTO NA VIGNCIA DO CDIGO CIVIL DE 1916. PRESCRIO DA PRETENSO DE COBRANA DA DVIDA. INCIDNCIA DO ARTIGO 206, 5, INCISO I DO CC/2002. PRESCRIO QUINQUENAL. NO APLICAO DE PRESCRIO DECENAL DO ART. 205 DO CDIGO CIVIL DE 2002. REGRA DE TRANSIO. ART. 2028 DO CC/ 2002- PRAZO INFERIOR METADE DA PREVISO VINTENRIA DO CC/1916. TERMO INICIAL. DATA DA VIGNCIA DO CDIGO CIVIL DE 2002. PRESCRIO CARACTERIZADA. HONORRIOS ADVOCATCIOS FIXAO ADEQUADA AO ART. 20, 4, DO CPC. RECURSO DESPROVIDO. Em se tratando de cdula de crdito rural pignoratcia emitida em favor do extinto bemat. Banco do estado de mato grosso, a prescrio da eficcia executiva do ttulo de crdito regida pela Lei cambial (lei uniforme. Decreto federal n 57.663/66), conforme disposto no art. 52 do Decreto-Lei n 413/69. Perdendo essa caracterstica pelo decurso da prescrio trienal, a pretenso de cobrana da dvida por meio da ao monitria deve ser ajuizada no prazo prescricional de cinco anos, a teor do que dispe o art. 206, 5, inciso I, do CC, cujo termo inicial, em se tratando de cdula vencida sob a gide do cdigo civil/1916, coincide com o do incio da vigncia da Lei n 11.406/2002, ou seja, 11/01/2003, aplicando-se a regra do artigo 2028 do Cdigo Civil, para a contagem do prazo, quando no transcorrido mais da metade do prazo anterior, que, no caso, era de dez anos.Prescrio confirmada. Precedentes do STJ. Honorrios advocatcios arbitrados em desfavor da Fazenda Pblica estadual devidamente adequado, nos termos do artigo 20, 4, do CPC. (TJMT;
3. No caso dos autos, o documento que lastreia a ao
monitria uma cdula rural hipotecria, emitida em 29/02/1996, com carncia de 09 (nove) meses e amortizao em 51 (cinquenta e um meses), sendo o termo final da mesma o dia 25/03/2001. 4. A partir dessa data (vencimento do ttulo) inicia-se o prazo prescricional tanto da ao cambial quanto da ao monitria, de forma que, a ao cambial foi fulminada pela prescrio em 25/03/2004, e a ao monitria em 25/03/2006, em data anterior, portanto, a propositura da ao cautelar de protesto. 5. Considerando que o prazo prescricional teve iniciada sua fluncia durante a vigncia do Cdigo Civil de 1.916, necessrio se faz analisar a questo sob a rbita do direito intertemporal, levando-se em conta, principalmente, a regra contida no art. 2.028, do Cdigo Civil de 2.003. 6. O cc/1916, vigente poca do nascimento da pretenso do apelado, no estabelecia prazo especfico para a situao concreta, o que atrai a incidncia da regra geral contida em seu art. 177, que estabelecia o prazo de 20 anos. 7. Como no havia transcorrido mais de metade desse prazo quando da entrada em vigor do cc/2002 (11/1/2003), a interpretao da regra de transio do art. 2.028 desse diploma legal impe a concluso de que, no particular, o prazo prescricional de cinco anos findou em 25/03/2006. 8. Ao cautelar de protesto proposta quando j transcorrido o lapso prescrional. 9. Apelao provida. (TRF 5 R.; AC 0004571- 47.2012.4.05.8300; PE; Quarta Turma; Rel. Des. Fed. Rogrio Fialho Moreira; DEJF 25/06/2014; Pg. 180)
44019445 - PROCESSUAL CIVIL. APELAO CVEL.
AO MONITRIA. EXTINO DO PROCESSO. CDULA DE CRDITO RURAL. PRESCRIO. 1) A prescrio da ao cambiariforme no obsta a busca da satisfao do crdito por outros meios, como por exemplo, via ao de cobrana ou ao monitria. 2) o prazo prescricional para exerccio da pretenso de cobrana de crdito constitudo por cdula de crdito. Deduzida mediante ao de conhecimento ou monitria. de cinco anos (art. 206, 5, I, do cc/2002), comeando a fluir do vencimento da obrigao inadimplida. Precedentes do STJ. 3) mostra-se fulminada pela prescrio a pretenso da ao monitria fundada em cdula de crdito, cuja citao ocorreu depois de transcorrido o prazo quinquenal, sem que o aparelho judicirio haja concorrido para o retardo no procedimento citatrio. 4) apelao no provida. (TJAP; APL 0016646- 49.2008.8.03.0001; Cmara nica; Rel. Des. Carlos Tork; Julg. 08/07/2014; DJEAP 10/07/2014; Pg. 44)
A jurisprudncia do e. SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA do
mesmo entendimento:
11924161 - RECURSO ESPECIAL. DIREITO CIVIL E
PROCESSUAL CIVIL. VIOLAO DE DISPOSITIVO CONSTITUCIONAL. DESCABIMENTO. EMBARGOS DE DECLARAO. OMISSO, CONTRADIO OU OBSCURIDADE. NO OCORRNCIA. NOTA DE CRDITO RURAL. PRESCRIO. COBRANA VIA AO DE CONHECIMENTO. PRAZO. CINCO ANOS. INCIO DA FLUNCIA. VENCIMENTO DA OBRIGAO. INCIDNCIA DA REGRA DE TRANSIO. ARTIGOS ANALISADOS. 189, 206, 5, I, E 2.028 DO CC/2002. 177 DO CC/1916. E 10 DO DL 167/1967 5. O prazo prescricional para exerccio da pretenso de cobrana de dbito constitudo por cdula de crdito. Deduzida mediante ao de conhecimento ou monitria. de cinco anos (art. 206, 5, I, do cc/2002), comeando a fluir do vencimento da obrigao inadimplida. 6. Hiptese em que a obrigao venceu em 30/7/2002, a atrair a incidncia da regra de transio do art. 2.028 do cc/2002. Prazo prescricional findo em 11/1/2008. Pretenso prescrita. 7. Recurso Especial no provido. (STJ; REsp 1.403.289; Proc. 2013/0203182-8; PE; Terceira Turma; Rel Min Nancy Andrighi; DJE 14/11/2013) Contudo, mesmo que se aplique a regra especial, qual seja, o Decreto 20.910/1932, por igualdade e simetria, ainda assim o resultado ser o mesmo, porquanto assim dispe o art. 1, do aludido Decreto:
Art. 1. As dvidas passivas da Unio, dos Estados e dos
Municpios, bem assim todo e qualquer direito ou ao contra a Fazenda federal, estadual ou municipal, seja qual for a sua natureza, prescrevem em cinco (5) anos, contados da data do ato ou fato do qual se originarem.
Ademais, o art. 4o do Decreto-Lei n 4.597/42 assim dispe:
Art. 4. As disposies do artigo anterior aplicam-se desde logo a todas
as dvidas, direitos e aes a que se referem, ainda no extintos por qualquer causa, ajuizados ou no, devendo a prescrio ser alegada e decretada em qualquer tempo e instncia, inclusive nas execues de sentena.
A respeito da aplicabilidade da prescrio em casos como o
presente, o e. SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA assim se pronunciou: STJ: prescrio para cobrana de multa administrativa de 5 anos, nos termos do Dec. 20910/32, consoante os princpios da igualdade e simetria. A Turma reiterou que Administrao Pblica na cobrana de sano pecuniria cabvel a aplicao do Dec. n. 20.910/1932, referente s suas dvidas passivas, mormente como corolrio do princpio da igualdade e da simetria. Tambm a prescrio para a cobrana de multa administrativa de cinco anos, semelhana das aes pessoais contra a Fazenda Pblica. Precedentes citados: REsp 905.932-RS, DJ 28/6/2007; AgRg no Ag 842.096-MG, DJ 25/6/2007; REsp 623.023-RJ, DJ 14/11/2005, e REsp 751.832-SC, DJ 20/3/2006. AgRg no Ag 1.049.451- SP, Rel. Min. Eliana Calmon, julgado em 23/9/2008.
116028349 EMBARGOS DECLARATRIOS CONTRADIO
INEXISTNCIA PRESCRIO DECLARAO DE INCONSTITUCIONALIDADE 1. As aes contra a Fazenda Pblica prescrevem em cinco anos, contados da data do ato ou do fato do qual se originarem. (...). (STJ EDAAGA 404909 DF 1 T. Rel. Min. Humberto Gomes de Barros DJU 23.06.2003 p. 00246)
No mesmo sentido jurisprudncia mais recente:
74007680 - ADMINISTRATIVO. PERCIA TRABALHISTA.
ASSISTNCIA JUDICIRIA GRATUITA. RESPONSABILIDADE PELO PAGAMENTO TRANSFERIDA UNIO. PRESCRIO DA AO DE COBRANA EM 5 ANOS, CONFORME DECRETO N 20.910/32. JURISPRUDNCIA CONSOLIDADA DO STJ. EXISTNCIA DE PEDILEF REPRESENTATIVO DA JURISPRUDNCIA DA TNU EM MESMO SENTIDO. 2008.71.50.015818-9/RS. RECURSOS DE AMBAS AS PARTES NO CONHECIDOS. O pedido de uniformizao apresentado pela parte autora da demanda se baseia em paradigmas da Justia do Trabalho e da Justia Federal, os primeiros, totalmente inbeis comprovao da divergncia para fim de instruo do presente, e os seguintes no formados no mbito das Turmas Recursais de diversas Regies e nem do STJ. Ademais, no h similitude ftica e jurdica e nem foi realizado o adequado cotejo. Assim, voto pelo no conhecimento do Pedilef da parte autora da demanda. O pedido de uniformizao apresentado pela parte r da demanda se baseia em precedente ultrapassado do STJ, de quando ainda oscilava entre a aplicao do prazo prescricional do vigente Cdigo Civil e do Decreto n 20.910/32. A divergncia quanto ao prazo prescricional de 1 ano, na forma do vigente Cdigo Civil ou de 5 anos, na forma do Decreto n 20.910/32, para cobrana dos honorrios periciais de trabalho realizado na Justia do Trabalho e impago pela parte reclamante, que gozou gratuidade de justia, com assuno do nus pelaUnio, no apresenta mais qualquer controvrsia no mbito do STJ e tambm da TNU. Em julgado recente, um exemplo da linha consolidada da jurisprudncia do STJ: PROCESSUAL CIVIL. AO MONITRIA CONTRA A Fazenda Pblica. PRESCRIO. Decreto N. 20.910/32. JUSTIA GRATUITA. BENEFICIRIO SUCUMBENTE. PAGAMENTO DE HONORRIOS PERICIAIS. RESPONSABILIDADE DO ESTADO. 1. A Primeira Seo desta Corte, na sesso de 12.12.2012, ao julgar o Recurso Especial 1.251.993/PR, de relatoria do Min. Mauro Campbell Marques, afetado Primeira Seo como representativo da controvrsia (art. 543-C do CPC), consolidou o entendimento no sentido de que no se aplicam os prazos prescricionais do Cdigo Civil a aes movidas contra a Fazenda Pblica, prevalecendo o prazo quinquenal previsto no Decreto n. 20.910/32. 2. ... . Precedentes: RESP 1.245.684/MG, Rel. Min. Benedito Gonalves, DJe 16.9.2011; RESP 1.196.641/SP, Rel. Min. Castro Meira, DJe 1.12.2010; e AGRG no AG 1.223.520/MG, Rel. Min. Napoleo Nunes Maia Filho, DJe 11.10.2010. Agravo regimental improvido. (AGRESP 201202329591, Humberto Martins, STJ - SEGUNDA TURMA, DJE DATA:18/03/2013.) A TNU tem orientao jurisprudencial consolidada sobre esse assunto, no ndice do Quadro Informativo dos Processos Representativos (referncia de junho de 2013) sob o n 18, exatamente no mesmo conforme segue: 18 HONORRIOS PERICIAIS. Fazenda Pblica. PRAZO DE PRESCRIO. Pedido de Uniformizao n 2008.71.50.015818- 9/ RS Juiz Federal Rogrio Moreira Alves - Acrdo DOU de 30/11/2012 Assim, voto pelo no conhecimento tambm do Pedilef da parte r da demanda, j que aplicveis as Questes de Ordem 13 e 24 da TNU. Ante o exposto, voto por no conhecer de ambos os Pedidos de Uniformizao da Interpretao de Lei Federal. (TNUJEF; Proc. 5062270-46.2012.4.04.7100; RS; Rel. Juiz Fed. Luiz Claudio Flores da Cunha; DOU 23/08/2013; Pg. 124)
O Prof. HELY LOPES MEIRELLES, sobre a matria, assim nos
leciona:
A prescrio das aes pessoais contra a Fazenda Pblica e suas
autarquias de cinco anos, conforme estabelece o Dec. Ditatorial (com fora de lei) n 20.910, de 6.1.32, complementado pelo Decreto-Lei 4.597, de 19.8.42. Essa prescrio quinquenal constitui a regra em favor de todas as fazendas pblicas, autarquias, fundaes pblicas e paraestatais. (Direito Administrativo Brasileiro; Ed. Malheiros; 23a edio; p. 596).
Como se v, tanto pelo Cdigo Civil, como observado o princpio
da especificidade, o resultado ser o mesmo: incidncia da prescrio quinquenal. Requer-se, destarte, o imediato reconhecimento da prescrio quinquenal, condenando-se a UNIO nos nus da sucumbncia. III ILEGITIMIDADE ATIVA CESSO DE CRDITO UNIO NO AUTORIZADA PELA LEGISLAO PERTINENTE SUBSTITUIO DA PARTE CREDORA SEM ANUNCIA OU CINCIA DOS DEVEDORES NULIDADE:
Como j reconhecido no julgamento da APELAO CVEL N
2006.70.11.002506-8/PR, pela 3 Turma do E. TRIBUNAL REGIONAL FEDERAL DA 4 REGIO (Relator Desembargador Federal CARLOS EDUARDO THOMPSON FLORES LENZ), cumpre observar que pelo teor do art. 2, da Medida Provisria n 2.196-3/2001, UNIO somente era permitido adquirir do Banco do Brasil os crditos de operaes de crdito rural alongadas ou renegociadas com base na Lei 9.138/95, que, por sua vez, em seu art. 5, caput, inciso I e pargrafo 3, discorreu sobre as dvidas que poderiam ser objeto de alongamento ou renegociao, somente autorizando aquelas originrias de crdito rural de operaes realizadas at 20.06.1995 e com valor de at R$ 200.000,00. O excedente a essa quantia deveria ser objeto de renegociao.
Entretanto, a UNIO no demonstrou tais requisitos, apesar de
intimada para tanto. Ao revs, interps agravo retido e insurgiu-se quanto determinao do r. Juzo de Primeira Instncia, no aludido feito de Execuo Fiscal. Ora, no havendo comprovao de renegociao pelo Banco do Brasil nos termos da Lei 9.138/95, sequer era permitido UNIO adquirir ou receber o crdito, nos termos do antecitado art. 2, da Medita Provisria 2.196-3/2001, razo pela qual a Fazenda Nacional foi corretamente considerada parte ilegtima para executar o dbito.
A ilegitimidade persiste na ao monitria, porquanto: 1) a
legislao supra indicada somente autorizou a UNIO adquirir do BANCO DO BRASIL S.A. operaes de crdito rural que tinham sido alongadas ou renegociadas, o que no o caso da Cdula Rural objeto da presente ao monitria; 2) a autorizao de que trata os dispositivos legais em comento, foi restrita operaes de crdito rural realizadas at 20/06/1995, sendo que a Cdula Rural objeto da presente monitria foi firmada um ano aps este limite, em 21/06/1996; 3) alm disso, em nenhum momento os devedores foram chamados anuncia dessa espria transferncia havida entre o BANCO e a UNIO alis, nem mesmo cientificados foram. Portanto, existem trs bices que evidenciam a ilegitimidade ativa da UNIO, vez que no estava sequer autorizada aquisio do crdito e no deu cincia aos devedores dessa transferncia sub-reptcia. Ilegal a transferncia de crdito!
Requer-se, assim, que a UNIO seja declara parte ilegtima para
figurar no plo ativo do presente feito, extinguindo-se a ao, com a condenao da mesma nos nus da sucumbncia.
IV ILEGITIMIDADE PASSIVA DOS AVALISTAS
NULIDADE DO AVAL:
Consolidou-se o entendimento de que nulo o aval dado
tambm em Cdula Rural Pignoratcia e Hipotecria, por aplicao extensiva e analgica do art. 60, 3, do Decreto-Lei n 167/1967, in verbis: Art. 60. Aplicam-se cdula de crdito rural, nota promissria rural e duplicata rural, no que forem cabveis, as normas de direito cambial, inclusive quanto a aval, dispensado porm o protesto para assegurar o direito de regresso contra endossantes e seus avalistas. 1 O endossatrio ou o portador de Nota Promissria Rural ou Duplicata Rural no tem direito de regresso contra o primeiro endossante e seus avalistas. (Includo pela Lei n 6.754, de 17.12.1979) 2 nulo o aval dado em Nota Promissria Rural ou Duplicata Rural, salvo quando dado pelas pessoas fsicas participantes da empresa emitente ou por outras pessoas jurdicas. (Includo pela Lei n 6.754, de 17.12.1979)
3 Tambm so nulas quaisquer outras garantias, reais ou
pessoais, salvo quando prestadas pelas pessoas fsicas participantes da empresa emitente, por esta ou por outras pessoas jurdicas. (Includo pela Lei n 6.754, de 17.12.1979)
Nesse diapaso a recente jurisprudncia do e. TRIBUNAL DE
JUSTIA DO ESTADO DO PARAN:
57698640 - AGRAVO DE INSTRUMENTO. EXCEO DE PR
EXECUTIVIDADE. CDULA RURAL PIGNORATCIA. NULIDA DE DO AVAL. ACOLHIMENTO. AVALISTA EXCLUDO DO POLO PASSIVO DA DEMANDA. INSURGNCIA. INTELIGNCIA DO ARTIGO 60, 2 E 3 DO DECRETO- LEI N 167/67. GARANTIA OFERECIDA POR PESSOA FSICA. PRECEDENTES DESTA CORTE E DO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA. DECISO AGRAVADA MANTIDA. RECURSO A QUE SE NEGA PROVIMENTO. 1. - nulo o aval prestado por terceiro, pessoa fsica, em cdula de crdito rural emitida tambm por pessoa fsica, nos termos do disposto no art. 60, 3, do Decreto-Lei n.167/67. Precedente da terceira turma. (resp 1353244/ MS, Rel. Ministro Sidnei Beneti, terceira turma, julgado em 28/05/2013, dje 10/06/2013) 2. Recurso no provido. (TJPR; Ag Instr 1251069-3; Astorga; Dcima Terceira Cmara Cvel; Rel. Juiz Conv. Luciano Carrasco Falavinha Souza; DJPR 18/03/2015; Pg. 616)
A nulidade do aval ainda manifesta pela exigncia do BANCO
de dupla garantia. Alm do aval exigiu tambm a garantia do bem financiado um trator. A duplicidade de garantias tambm fundamento para nulidade do ttulo, ainda que parcialmente em relao a uma das garantias. No se pode olvidar que para o ora Ru, na qualidade de devedor principal, constitui um interminvel constrangimento saber que aps quase 20 anos do financiamento feito, os avalistas continuam sendo demandados.
Assim sendo, o ora Ru requer o reconhecimento da nulidade do
aval, com a consequente declarao de ilegitimidade passiva dos avalistas, demais rus, excluindo-os do plo passivo, com a condenao da UNIO nos nus da sucumbncia.
V NULIDADE DO TTULO ALONGAMENTO OU
RENEGOCIAO DA DVIDA DIREITO SUBJETIVO DO DEVEDOR SONEGADO PELO BANCO DO BRASIL S.A. E PELA UNIO DESCUMPRIMENTO DA SMULA 298 DO STJ:
Os representantes do setor, em reunio e negociaes com os
representantes do Governo, obtiveram a promessa de que as dvidas seriam renegociadas, sem juros, para pagamento em longo prazo. Foram editados instrumentos legais atinentes. Mas agora se verifica que no caso do Ru, essas promessas no foram cumpridas, e ao invs o Ru enfrenta toda hostilidade e rigor da UNIO, com cobrana de valor impagvel, equivalente a decretar sua insolvncia. No tem cabimento.
O BANCO DO BRASIL e a UNIO, sua sucessora no crdito, em
nenhum momento se dispuseram ao alongamento ou renegociao da dvida, tanto que no trouxeram qualquer documento comprobatrio da disponibilidade dessa possibilidade ao Ru. Ao contrrio, os documentos bancrios certamente revelaro que ao Ru foi cerceado o acesso ao crdito agrcola, sendo tratado como inadimplente destitudo de crdito desde 1998. Houve, pois, flagrante violao da Smula 298, do e. SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA:
298. O alongamento de dvida originada de crdito rural no
constitui faculdade da instituio financeira, mas, direito do devedor nos termos da lei.
Nem se alegue que o BANCO atendeu a legislao e a referida
smula quando aditivou o ttulo com uma pequena prorrogao do trmino do prazo de 2002 para 2003, de apenas um ano. Isso na verdade foi um subterfgio para dizer que alongou a dvida, quando na verdade prorrogar minimamente um prazo de 6 anos para 7 no constitui o longo prazo para pagamento divulgado na mdia, poca, pelo Governo e pelo BANCO DO BRASIL, e exigido pela legislao pertinente.
A obrigatoriedade de efetiva renegociao se impunha, como
direito subjetivo do Ru, e isso no ocorreu.
Como o direito renegociao foi sonegado do Ru, e motivou a
continuidade da inadimplncia parcial, impe-se a nulidade do ttulo. Requer-se, portanto, a decretao de nulidade do ttulo, e a consequente improcedncia da ao, com a condenao da Autora nos nus da sucumbncia.
VI DOS JUROS DE MORA E OUTROS ENCARGOS DOS
VALORES PAGOS E NO DEDUZIDOS:
Por ltimo, verifica-se que a UNIO fez incidir juros de mora,
em seu Parecer Tcnico e clculos, a partir do vencimento de cada parcela, quando na realidade, se a pretensa dvida fosse mesmo devida o que no o caso tais juros somente poderiam incidir a partir da citao vlida, como de remansosa jurisprudncia:
64691797 - APELAO CVEL. AO MONITRIA.
... Consectrios legais. Juros de mora. Incidncia a contar da data da citao. Correo monetria. Cmputo a partir do vencimento do ttulo. "Na ao monitria de duplicata prescrita executivamente, os juros moratrios devem incidir a partir da citao vlida. [... ] " (TJSC, apelao cvel n. 2010.070334-1, de blumenau, Rel. Des. Robson luz varella, j. 22-05-2012). ... Recurso conhecido e parcialmente provido. (TJSC; AC 2013.066810-1; So Jos; Primeira Cmara de Direito Pblico; Rel. Des. Carlos Adilson Silva; Julg. 17/12/2014; DJSC 07/01/2015; Pg. 436)
Ademais, o clculo da pretensa dvida deve ser totalmente refeito,
deduzindo-se os pagamentos feitos pelo Ru, em especial a primeira e segunda parcelas anuais, bem como os muitos valores debitados unilateralmente em sua conta bancria, a ttulo de amortizaes diversas, tarifas indevidas, produtos bancrios no contratados etc., em flagrante violao s disposies pertinentes do Cdigo Civil e do Cdigo de Defesa do Consumidor. O ndice de atualizao monetria tambm no pode ser aquele mais gravoso usado pela UNIO em seus clculos. O clculo deve, pois, ser refeito, por perito nomeado pelo Juzo, em cotejo com os extratos bancrios do Ru, deduzindo-se os valores pagos, e expungindo-se os juros antes da citao e as demais arbitrariedades, como desde j se requer.
VII PEDIDO E REQUERIMENTO:
FACE AO EXPOSTO, e considerando o muito que certamente
ser acrescentado por Vossa Excelncia, o ora Executado/Embargante pede e requer o acolhimento destes embargos, bem como a decretao da prescrio quinquenal, ou o reconhecimento da ilegitimidade ativa da UNIO, a declarao de nulidade do aval e reconhecimento de ilegitimidade passiva dos avalistas; ou no mrito, o reconhecimento da nulidade do ttulo, ou, na pior das hipteses, que os juros de mora incidam somente a partir da citao vlida, aplicando-se ndice de atualizao monetria consentneo com o Cdigo de Defesa do Consumidor, deduzindo-se as duas primeiras parcelas pagas, bem como os demais valores debitados em conta ao longo do tempo, a ttulo de amortizaes diversas, tarifas indevidas, produtos bancrios no contratados e outras ilegalidades que o perito nomeado apurar; e finalmente, em qualquer hiptese, condenando-se a UNIO nas custas e despesas processuais, honorrios advocatcios no percentual usual e legal de 20% e demais cominaes de direito. O Ru/Embargante entende que, quanto s preliminares e prejudicial de mrito, as questes so unicamente de direito e o processo pode ser julgado no estado em que se encontra.
Todavia, quanto ao mrito pretende demonstrar a verdade de
suas alegaes: 1) com a requisio de todos os seus documentos bancrios, especialmente extratos de sua conta corrente do perodo 1997 a 2003, para que, juntamente com a Cdula Rural e Aditivo, sejam periciados, sob pena de multa diria; 2) depoimento pessoal do representante da UNIO, pena de confesso; 4) oitiva de testemunhas, que sero arroladas oportunamente; 5) juntada de outrosdocumentos. Requer ainda, qu e seja determinado UNIO que junte nos autos cpia integral do processo 2006.70.11.002506-8, de Execuo Fiscal.
Finalmente, requer a intimao da UNIO, atravs de seu
representante legal, para, querendo, impugnar os presentes Embargos no prazo legal, sob pena de revelia.