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INTRODUO
O presente trabalho tem por objetivo demonstrar a existncia do princpio da funo social
da empresa, fazendo sua conceituao e demonstrando sua importncia para o desenvolvimento
de uma sociedade mais justa e igualitria, de acordo com os preceitos da Constituio Federal de
1988.
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Apesar de, desde seu descobrimento, haver no Brasil intenso comrcio, no se pode falar,
at 1808, de um legtimo direito comercial nacional [01], uma vez que, como colnia de Portugal, o
pas era obrigado a submeter-se s leis e ordenaes da metrpole.
Como assevera J.X. Carvalho de Mendona, antes da vinda de D. Joo VI para o Brasil,
as "leis e alvars esparsos, quase todos dos sculos XVII e XVIII, proviam sobre os mercadores e
homens de negcio, seus privilgios e sua falncia" [02].
Nas palavras da professora Vera Helena de Melo Franco, antes de 1808, "inexistia um
conjunto sistematizado e organizado de leis, particularmente brasileiro, dotado de princpios gerais
definidos" [03], vigoravam ento as Ordenaes Filipinas, e a chamada "Lei da Boa Razo", de 10
de agosto de 1769, que foi uma tentativa portuguesa de modernizar a legislao comercial. [04]
Segundo Fran Martins [06] e J.X. Carvalho de Mendona [07], a concesso da carta rgia de
28 de janeiro marca o incio da independncia do Brasil, e Jos da Silva Lisboa, o Visconde de
Cairu, , conforme Waldirio Bulgarelli [08], considerado o fundador do direito comercial do Brasil, ao
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Subseqentes Lei de Abertura dos Portos, de 28 de janeiro de 1808, surgem trs outros
alvars, de extrema importncia para a economia nacional: O alvar de 1 de abril de 1808
permitindo o livre estabelecimento de fbricas e manufaturas; alvar de 23 de agosto de 1808,
criando no Rio de Janeiro a Real Junta do Comrcio, Agricultura, Fbricas e Navegao; alvar de
12 de outubro de 1808, criando no Rio de Janeiro o primeiro banco nacional, o Banco do Brasil. [09]
Com o intuito de elaborar o projeto de Cdigo Comercial brasileiro, foi nomeada pela
Regncia, em 14 de maio de 1832, uma comisso de comerciantes, presidida por Limpo de
Abreu. No ano seguinte, 1833, Limpo de Abreu deixou a presidncia da comisso, sendo
substitudo por Jos Clemente Pereira. [13]
O projeto foi entregue Cmara dos Deputados ainda no ms de agosto de 1834, porm,
somente aps cerca de 18 anos de tramitao, nas duas Casas Legislativas, que, em 25 de
julho de 1850, foi sancionado, atravs da Lei n 556, que institua o "Cdigo Comercial do Imprio
Brasileiro" [15], publicada em 1 de julho do mesmo ano, para entrar em vigor seis meses aps sua
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publicao.
Na anlise de Requio:
Esse diploma, at hoje elogiado pela precisa e tcnica de sua elaborao, teve como
fontes prximas o Cdigo francs de 1807, o espanhol de 1829 e o portugus de 1833. Foi
compilado, como registram os autores, em grande parte do Cdigo portugus, mas J.X.
Carvalho de Mendona acentua que "no era cpia servil de nenhum deles", mas foi "o
primeiro trabalho original que, com feio nova, apareceu na Amrica". [16]
a)compra e venda ou troca de bem mvel ou semovente, para sua revenda, por
atacado ou a varejo, industrializado ou no, ou para alugar seu uso;
Para demonstrar a evoluo do direito comercial brasileiro, faz-se mister breve explicao
sobre essa teoria e sua aplicao no direito nacional.
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Embora considerada a teoria dos atos de comrcio, como objetiva, muitos problemas
surgiram ao tentarem os doutrinadores definir e conceituar os referidos atos.
Adota, assim, o Cdigo, sistema acentuadamente subjetivo, pois, como comenta Jean
Escarra, no existe, no direito positivo, sistema objetivo ou subjetivo puros. Assenta o Cdigo,
aparentemente, o seu sistema na definio de comerciante, contida no art. 4: "Ningum
reputado comerciante para efeito de gozar da proteo que este Cdigo liberaliza em favor do
comrcio sem que se tenha matriculado em algum dos Tribunais do Comrcio do Imprio e
faa da mercancia profisso habitual" [21]
Conclui Fran Martins que, para que passssemos a ter uma noo do que sejam atos de
comrcio, no direito brasileiro, foi necessrio o surgimento do Regulamento n 737, discriminando
os atos considerados mercancia, definindo que: "atos de comrcio sero os atos praticados pelos
comerciantes, no exerccio de sua profisso, e como tais, ficam sempre sujeitos lei comercial" [22]
Assim, aps a definio pelo Regulamento n 737 do que seriam considerados os atos de
comrcio, no direito nacional, antes de classificarmos os referidos atos de comrcio, faz-se
necessria a conceituao de comerciante, uma vez que dele depende a existncia dos
chamados atos de mercancia, ou seja, de comrcio, conforme se nota na definio supra, extrada
por Fran Martins do referido Regulamento.
Podemos, assim, classificar comerciante como a pessoa natural ou jurdica que, habitual
ou profissionalmente, em nome prprio, e com finalidade de lucro, pratica os chamados atos de
comrcio [23].
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Dos exposto acima, especialmente dos dizeres do professor Fran Martins, conclui-se que
os atos de comrcio podem ser praticados por comerciantes ou por no-comerciantes, porm,
somente os comerciantes, devidamente registrados, que estaro sujeitos ao direito comercial,
ficando os no-comerciantes sujeitos doutrina civil.
No entanto, o ato de comrcio em si, praticado por qualquer pessoa, comerciante ou no,
ser sempre regido pela doutrina comercial.
O sistema do cdigo de 1850, como resulta desta exposio, subjetivo, pois assenta
na figura do comerciante, no evitando, porm, o tempero objetivo, enumerao legal dos atos
de comrcio, para esclarecer o que seja mercancia, elemento radical na conceituao de
comerciante. [26]
Agora, para melhorar nosso entendimento, devemos analisar classificao dos atos de
comrcio na legislao brasileira.
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Adere tambm teoria de Carvalho de Mendona, o jurista Rubens Requio, porm com
a ressalva de que, os atos de comrcio por conexo decorrem da teoria do acessrio, uma vez
que o acessrio segue o principal [31].
Fran Martins classifica os atos de comrcio como subjetivos, ou atos de comrcio por
natureza, os quais so praticados pelos comerciantes no exerccio de sua profisso, e objetivos
que derivam da vontade da lei. Cita ainda os atos de comrcio por conexo ou acessrios, atos
que em sua essncia so civis, mas tornam-se comerciais ao facilitar ou intermediar o exerccio
da profisso comercial. [32]
Adepto da mesma teoria encontramos o jurista Otvio Mendes, que a adotou aps anlise
minuciosa da teoria de Carvalho de Mendona [33].
Surge, ainda, a possvel existncia dos atos de comrcio mistos, entendidos por Bulgarelli
como o ato que seria: "se entre comerciantes, comercial; se entre um comerciante e um no-
comerciante, comercial para um e civil para outro" [34]
Tal teoria pouco adotada pelos autores, sendo entre si defendida principalmente por
Silva Costa, nos idos de 1912, em sua obra Direito Comercial Martimo, publicada pela Socit
Gnrale dImpression, em Paris [35].
Apesar de o termo empresa ter seu surgimento no Cdigo Comercial francs de 1807, ao
referir-se ao contrato de empresa, ou fornecimento de servios, dentro da matria de competncia
dos tribunais de Comrcio, somente no Cdigo Civil italiano de 1942, que a empresa foi acolhida
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Para se contrapor teoria dos atos de comrcio, que j no mais era suficiente para
garantir o comrcio, surge no direito italiano a teoria da empresa, sendo consagrada com a
promulgao do Cdigo Civil italiano, que unificou o direito privado, passando a disciplinar tanto a
matria civil como a comercial, mudando o ncleo conceitual do direito comercial do "ato de
comrcio" para a "empresa" [38].
Conforme ressalta o Professor Marlon Tomazette, em seu artigo "A teoria da empresa: o
novo Cdigo Comercial" [39], apesar de o cdigo italiano de 1942 ter adotado a teoria da empresa,
no formulou um conceito jurdico do que seja empresa, cabendo aos doutrinadores os esforos
nesse sentido.
1.3.1.A Empresa
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A empresa, nas palavras de Ulha Coelho, supra citadas, pode ser concebida como a
atividade econmica organizada para produo ou circulao de bens ou servios, equivalendo ao
perfil funcional da teoria dos perfis de Alberto Asquini.
Mais completamente Jos Edwaldo Tavares Borba define empresa "como sendo a
estrutura fundada na organizao dos fatores de produo (natureza, capital e trabalho) para
criao ou circulao de bens e servios". [45]
1.3.2.O Empresrio
Tambm no se deve confundir a empresa com a sociedade empresria, uma vez que a
primeira a atividade, e a segunda o sujeito de direito que a exerce nos termos do artigo 966 do
Cdigo Civil Brasileiro de 2002.
Sua definio encontra-se no artigo 1.142 do Cdigo Civil brasileiro de 2002, que
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Ressalta Ulha que uma sociedade empresria pode ser titular de mais de um
estabelecimento comercial, sendo aquele que ela considerar mais importante a sede e os outros
filiais [52].
Ainda nos lembra Marcondes, que o estabelecimento comercial pode ser objeto de
alienaes, garantia, entre outras coisa [53].
Assim, temos claramente a distino entre o empresrio, o sujeito de direito que exerce a
atividade econmica, a empresa, atividade econmica organizada, e o estabelecimento comercial,
complexo de bens organizado para o exerccio da atividade econmica.
Aps explanarmos sobre a evoluo do direito comercial brasileiro, partindo de seu incio,
em 1808 at a promulgao do Cdigo Comercial em 1850, e de conceituarmos a teoria dos atos
de comrcio, adotada pelo Cdigo de 1850, e a teoria da empresa, abarcada pelo direito
empresarial nos dias de hoje, faz-se necessrio, face interdisciplinaridade do presente estudo, e
unificao do direito privado brasileiro explicar um pouco sobre a evoluo do Direito Civil
nacional.
Estudaremos o Direito Civil sob o enfoque das caractersticas da sociedade refletida nos
diplomas legais.
Para tanto, iniciaremos com a anlise do Cdigo Civil revogado de 1916, suas principais
caractersticas e aspectos; em segundo momento analisaremos a Constituio Federal de 1988,
seus aspectos sociais e seus principais reflexos na doutrina civil vigente, e finalizaremos o
presente captulo tratando das mudanas trazidas pelo atual Cdigo Civil, seus principais
aspectos e princpios orientadores.
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O Cdigo revogado possua 1807 artigos, contendo uma Parte Geral, com preceitos,
categorias e princpios bsicos, aplicveis Parte Especial e que produziam reflexos em todo
ordenamento jurdico, dividida em trs livros, que tratavam da Teoria das Pessoas, no Livro I, da
Classificao dos Bens, no Livro II, e dos Atos e Fatos Jurdicos, no Livro III. A Parte Especial, por
sua vez, era dividida em quatro livros, que continham os seguintes ttulos: Do Direito de Famlia,
Do Direito das Coisas, Do Direito das Obrigaes e Do Direito das Sucesses.
Sobre o Cdigo de 1916 escreveu em sua obra, Principais Inovaes no Cdigo Civil de
2002, o desembargador do Tribunal de Justia de So Paulo, Carlos Roberto Gonalves:
Elogiado pela clareza e preciso dos conceitos, bem como por sua brevidade e tcnica
jurdica, o referido cdigo refletia as concepes predominantes em fins do sculo XIX e no
incio do sculo XX, hoje em grande parte ultrapassadas, baseadas que estavam no
individualismo ento reinante, especialmente ao tratar do direito de propriedade e da liberdade
de contratar. [55]
O Cdigo Civil revogado, a destarte de sua clareza e preciso jurdica, possua um carter
predominantemente patrimonial e individualista, prevalecendo, devido ao momento histrico de
sua elaborao, que refletiu a sociedade rural da poca, o princpio "pacta sunt servanda",.
claro que, como foi elaborado no incio do sculo, no podia o legislador prever as
mudanas sociais e tecnolgicas que viriam, como as duas grandes guerras, o fortalecimento das
empresas, a mudana no papel da mulher na sociedade, entre outros fatores. Nesse sentido
mesmo sentido j se pronunciaram em suas obras os juristas Slvio de Salvo Venosa [56] e Silvio
Rodrigues [57].
Miguel Reale, organizador do projeto que culminou no Cdigo Civil brasileiro, no artigo
Viso Geral do Projeto de Cdigo Civil, publicado em seu website na internet, procurando traar
uma viso geral do ento projeto de Cdigo Civil e sua elaborao, ao se reportar ao
aproveitamento das disposies constantes do Cdigo de 1916 disse:
[...] inegvel que o cdigo atual obedeceu, repito, como era natural, ao esprito de
sua poca, quando o individual prevalecia sobre o social. , por isso, prprio de uma cultura
fundamentalmente agrria, onde predominava a populao rural e no a urbana. [58]
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Finalmente, em 1969, foi nomeada pelo Ministro da Justia Comisso formada pelos
Professores Jos Carlos Moreira Alves, responsvel pela Parte Geral, Agostinho de Arruda Alvim,
pelo Direito das Obrigaes, Sylvio Marcondes, Direito de Empresa, Ebert Vianna Chamoun,
Direito das Coisas, Clvis do Couto e Silva, Direito de Famlia e Torquato Castro, pelo Direito das
Sucesses. A coordenao geral ficou a cargo do Professor Miguel Reale.
Aps alguns anos de tramitao, a proposta foi aprovada, em 1984, pela Cmara dos
Deputados, e se transformou no Projeto de Lei 634/B. Porm, o andamento do projeto foi
paralisado, para a elaborao de uma nova Constituio Federal, promulgada em 1988.
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conviventes, Cdigo de Defesa do Consumidor, Cdigo das guas, Cdigo de Minas, Lei
de Locao, Estatuto da Criana e o Adolescente, Estatuto do Idoso, entre tantos outros
dispositivos legais.
Para uma viso melhor da relevncia da Constituio Federativa de 1988 no Direito Civil
brasileiro, faz-se necessrio um breve relato dos fatos histricos e polticos que a antecederam.
Iniciamos nosso levantamento com o Golpe Militar de 1964, que instaurou a Ditadura no
pas, o qual foi precedido do AI-5, que dissolveu o Congresso Nacional, dando total poder aos
militares. Iniciou-se um perodo de total represso a qualquer manifestao poltica, sendo
utilizadas tambm tcnicas sangrentas para tal fim, como a tortura e a morte de pessoas
contrrias ao regime vigente.
Entretanto, as foras polticas e estudantis combatiam como podiam as cada vez mais
violentas atitudes militares, lutando pela normalizao democrtica e pela conquista do Estado
Democrtico de Direito. Aps anos de lutas, luzes surgiram em 1982, com as eleies para
governadores, e se intensificaram em 1984 com as manifestaes em prol das eleies diretas,
contudo tais esperanas foram frustradas e nada aconteceu [62].
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O primeiro ponto diz respeito ao Direito de Famlia e ao Direito das Pessoas, muitas das
mudanas sociais ocorridas no sculo, consignadas ou no nas leis especiais extravagantes,
foram recepcionadas pelo texto constitucional.
Como segundo ponto temos os contratos, que durante a vigncia do Cdigo Civil de 1916
eram considerados formais, rgidos, inviolveis, inclusive face ao Estado ou a sociedade, sendo
"lei entre as partes" e regidos pelo princpio "pacta sunt servanda".
Porm, com o advento da Constituio de 1988 deixam de ser admitidos os contratos que
no atendam a sua funo social, devendo estar de acordo com os princpios gerais da atividade
econmica, contidos no artigo 170 e seguintes do referido diploma legal.
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conforme os ditames da justia social" (art. 170 caput), podendo ser a justia social
traduzida como a reduo das desigualdades regionais e sociais, nos termos do artigo 3 e do
inciso VII do artigo 170, ambos da Constituio de 1988. [68]
Garante, a presente Constituio, em seus artigos 5, caput e inciso XXII e 170, inciso II, o
direito propriedade privada.
Entretanto, limita nos artigos 5, inciso XXII e 170, inciso III, o exerccio do direito de
propriedade, quer seja mvel ou imvel, estipulando que deve a mesma atender a sua funo
social.
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Devido ao longo tempo de tramitao, considerado por alguns um Cdigo que nasce j
antigo, tendo sido o Projeto Original atropelado pela Constituio Federal e pela Legislao
Especial, ocorrendo uma descodificao do Cdigo Civil, tanto que foi apresentado pelo relator,
Ricardo Fiza, com proposta de alterao de 160 artigos, ainda no perodo da vacatio legis
visando a aperfeioar o seu contedo. [69]
Porm, como j dito acima, a realidade da sociedade mudou, assim teve o novo Cdigo
que abandonar a concepo individualista que norteava o Cdigo antigo, e adotar o princpio
social do direito contemporneo, j recepcionado pela constituio federal, ainda segundo Reale:
[...] A mudana do Brasil no presente sculo foi de tal ordem que o cdigo no poderia
deixar de refletir essas alteraes bsicas, uma vez que o Cdigo Civil no seno a
constituio da sociedade civil. Como costumo dizer, e repito, o Cdigo Civil a constituio do
homem comum. [71]
Muitas so as mudanas trazidas pelo novo Cdigo Civil, com relao ao Cdigo de 1916,
porm falar sobre todas seria muito dispendioso e fugiria do escopo do presente trabalho, assim
vamos nos ater conceituao dos princpios orientadores supra citados, e criao do Livro II
da Parte Especial, o Direito da Empresa, que revogou a Parte Primeira do Cdigo Comercial de
1850.
Dos trs princpios orientadores do novo Cdigo Civil certamente o mais marcante o
Princpio da Socialidade. Consiste ele na prevalncia dos valores coletivos sobre os individuais,
sem perda, porm, do valor fundamental da pessoa humana [72].
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Segundo Miguel Reale, o sentido social uma das caractersticas mais marcantes do
novo Cdigo, em contraste com o sentido individualista do cdigo de 1916 de Clovis Bevilaqua,
reflete as grandes mudanas ocorridas no sculo, devido aos vrios conflitos sociais e militares,
como as duas Grandes Guerras, reflete tambm a evoluo da tecnologia, a emancipao da
mulher e a conseqente reestruturao da famlia.
Como citado acima, muitas das mudanas consignadas no novo Cdigo foram
decorrentes da adaptao ao Princpio da Socialidade, ressaltamos no direito de famlia em razo
da igualdade entre o homem e a mulher, a mudana do antigo "ptrio poder", o qual era exercido
pelo pai de famlia, para o novo "poder familiar", exercido por ambos os cnjuges em razo da
famlia e dos filhos, ainda no direito de famlia.
Reale em seu artigo Viso Geral do Projeto de Cdigo Civil, ainda cita, que em virtude do
princpio de socialidade, ocorre o surgimento de um novo conceito de posse, a posse-trabalho, ou
"pro labore", razo pela qual o prazo de usucapio de um imvel reduzido, conforme o caso, se
os possuidores nele houverem estabelecido a sua morada, ou realizado investimentos de
interesse social e econmico [74].
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Decorrente de tal princpio surge uma nova figura ao direito, que a possibilidade de
interveno do juiz face ao "advento de situaes imprevisveis, que inesperadamente venham
alterar os dados do problema, tornando a posio de um dos contratantes excessivamente
onerosa" [78], como nos casos dos artigos 157 (da Leso), e 478 a 480 (da Resoluo Por
Onerosidade Excessiva), podendo ele balancear ou resolver o contrato em questo, valorando
todas as conseqncias da clusula "rebus sic stantibus".
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Como terceiro princpio temos o Princpio da Operabilidade, que pode ser traduzido por
uma simples frase: "O direito feito para ser efetivado, para ser exercido, operado". Por essa
razo, na confeco do novo Cdigo foi evitado o bizantino, o complicado, afastando-se as
perplexidades e complexidades [80].
Como exemplo claro desse posicionamento, temos a adoo pelo legislador do Cdigo de
2002, de um critrio seguro para distinguir prescrio de decadncia, e pr fim a uma longa
dvida.
Agora, aps a breve explanao sobre os Princpios Orientadores do novo Cdigo Civil,
faz-se mister um estudo sobre a unificao do direito privado ocorrida com a criao do Livro II da
Parte Especial Do Direito da Empresa, vindo o Cdigo Civil de 2002, a revogar a Parte Primeira
do Cdigo Comercial brasileiro de 1850, e sobre a aplicabilidade dos princpios da socialidade,
eticidade e operabilidade sobre o direito empresarial.
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Finalmente a teoria unificadora se consagrou, em 1969, ao ser adotada pelos juristas Jos
Carlos Moreira Alves, Agostinho de Arruda Alvim, Sylvio Marcondes, Ebert Vianna Chamoun,
Clvis do Couto e Silva, Torquato Castro e Miguel Reale, durante a elaborao do Anteprojeto de
Cdigo Civil, que, como previamente descrito, transformou-se no atual Cdigo Civil Brasileiro.
Fora do Brasil, os primeiros pases a unificarem o direito privado foram a Sua com seu
Cdigo nico das Obrigaes, promulgado em 1881 e reformado em 1936, e a Itlia em 1942 que
resolveu dar o exemplo, abolindo o Cdigo Comercial e consignando no Livro V de seu Cdigo
Civil as regras concernentes ao direito empresarial. [86]
Fran Martins sustenta que no Cdigo Civil italiano de 1942, os princpios que regem as
relaes comerciais no se misturaram com os princpios do Direito Civil, a saber:
As normas do direito civil neste Cdigo, so distintas das atinentes matria comercial,
havendo, assim, apenas a incorporao dos princpios do direito comercial no Cdigo Civil,
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mas no uma uniformizao das regras dentro dessa lei. [...] No houve, assim,
uniformidade de normas, mas simplesmente a compilao em uma s lei de matrias que,
apesar de terem muitos pontos em contato, continuam a reger-se por princpios autnomos. [87]
Entretanto, como corretamente colocado por Sergio Andr Rocha Gomes da Silva:
Sob a luz dos mandamentos de um ordenamento jurdico que preveja a separao das
atividades de mercancia das atividades de cunho civil, faz todo sentido que um mesmo
fenmeno seja observado de formas diversas. [...] No entanto, uma vez que tanto as atividades
cveis como as comerciais encontrem-se em um mesmo plano, perde o sentido a dicotomia do
direito privado, pois que os destinatrios das normas legais, cveis e comerciais, sero os
mesmos ento. [90]
preciso, porm, corrigir, desde logo, um equvoco que consiste em dizer que
tentamos estabelecer a unidade do Direito Privado. Esse no foi o objetivo visado. O que na
realidade se fez foi consolidar e aperfeioar o que j estava sendo seguido no Pas, que era a
unidade do direito das obrigaes. Como o Cdigo Comercial de 1850 se tornara
completamente superado, no havia mais questes comerciais resolvidas luz do Cdigo de
Comrcio, mas sim em funo do Cdigo Civil. Na prtica jurisprudencial, essa unidade das
obrigaes j era um fato consagrado, o que se refletiu na idia rejeitada de um cdigo s para
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Em seguida ao Direito das Obrigaes, passamos a contar com uma parte nova, que
o Direito de Empresa. Este diz respeito a situaes em que as pessoas se associam e se
organizam a fim de, em conjunto, dar eficcia e realidade ao que pactuam. O Direito de
Empresa no figura, como tal, em nenhuma codificao contempornea, constituindo, pois,
uma inovao original. [91]
Dadas as concepes dos juristas Miguel Reale e Sergio Andr Rocha Gomes da Silva,
fica clara a aplicabilidade dos Princpios Orientadores do Cdigo Civil ao Direito Empresarial, uma
vez ambas as matrias, tanto civis quanto empresariais so, regidas pelos princpios gerais do
Direito Privado, e conforme Sylvio Marcondes, j o eram nos Cdigos Comercial de 1850 e Civil
de 1916.
4.Funo Social
O substantivo funo, do latim functio, derivado, na referida lngua, do verbo fungor, cujo
significado de cumprir algo, ou desempenhar-se um dever ou uma tarefa. [92]
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Entretanto, como bem lembra Fabio Konder Comparato, no se deve entender esse
poder-dever "no sentido negativo, de respeito a certos limites estabelecidos em lei para o
exerccio da atividade, mas na acepo positiva, de algo que deve ser feito" [94].
No mesmo sentido veio, em 2002, o novo Cdigo Civil, que como exposto no item 2.3,
trouxe, expressamente o princpio da Funo Social dos Contratos, e implicitamente o princpio da
Funo Social da Propriedade.
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[96]
Celso Ribeiro Bastos, afirma que "a propriedade como direito fundamental no poderia
deixar de se compatibilizar com a sua destinao social; por conseguinte, tem necessidade de
harmonizar-se com os fins legtimos da sociedade" [97]
[...] se a propriedade privada e sua funo social passaram a integrar o elenco dos
princpios de ordem econmica (art. 170, II e III, da CF), no se pode deixar de vincular essa
propriedade finalidade perseguida por aqueles princpios, isto , "assegurar a todos
existncia digna, conforme os ditames da justia social". [98]
No mesmo sentido Celso Ribeiro Bastos afirma que "no h um regime nico da funo
social porque tambm so diversos os domnios sob os quais se exerce a propriedade". [101]
Assim, parece-nos claro que sobre o poder de controle empresarial aplique-se o princpio
da funo social da propriedade, nascendo assim o instituto da Funo Social da Empresa.
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A funo social da empresa (ou seja, a funo social dos bens de produo) implica na
mudana de concepo do prprio direito de propriedade: o princpio da funo social incide no
contedo do direito de propriedade, impondo-lhe novo conceito. Isso implica que as normas de
direito privado sobre a propriedade esto conformadas pela disciplina que a Constituio lhes
impe. [104]
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Funo social da empresa - Revista Jus Navigandi - Doutrina e Peas Page 26 of 37
digna, conforme os ditames da justia social", sem no entanto perder a noo de seus
interesses privados.
Nesse sentido, Marcos Paulo de Almeida Salles conclui que, "a empresa no pode ser
corolrio de filantropia e nem de selvageria, mas apenas deve ser a contribuio privatista para o
desenvolvimento social, mediante a reunio dos fatores produtivos". [105]
Descumpre, assim, a funo social da empresa aquele empresrio que faz uso da prtica
da concorrncia desleal, que exerce sua atividade de modo gravoso ao meio ambiente, aquele
que no observa a segurana e a sade de seus funcionrios e clientes, aquele que sonega ou
deixa de recolher os impostos e direitos trabalhistas, aquele que pratica atos de ingerncia, entre
outros tantos motivos.
Apesar da utilizao de tal instituto no ser ainda muito comum, podemos citar como
aplicao prtica a doutrina da despersonalizao da pessoa jurdica, consagrada pelo novo
Cdigo Civil, atravs da qual imputa-se ao scio da sociedade empresria, a responsabilidade
pelos atos praticados em descumprimento funo social da empresa, na descrio de Ricardo
Fiza:
[...] em outras palavras, no se pode com a cobrana - mesmo que de natureza fiscal -
impedir o processo de continuidade da empresa, cuja finalidade primordial - sem dvida - de
interesse pblico, dada a sua inegvel funo social. [107]
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Funo social da empresa - Revista Jus Navigandi - Doutrina e Peas Page 27 of 37
Ainda a ttulo de exemplo, nos cabe citar os recentes casos de falncia com continuao
do negcio, seja atravs das cooperativas de funcionrios, ou seja atravs do arrendamento ou
alienao, pela massa falida, do estabelecimento comercial a terceiros, visando a evitar maiores
danos aos credores funcionrios e sociedade.
Concluses
Deve o instituto da funo social da empresa procurar zelar pelo pleno exerccio da
atividade empresarial, descrita no captulo acima e traduzida na gerao de riquezas, manuteno
de empregos, pagamento de impostos, desenvolvimentos tecnolgicos, movimentao do
mercado econmico, entre outros fatores, tendo o Estado papel decisivo e insubstituvel na
aplicao normativa, elaborao de polticas pblicas de fiscalizao, proteo e incentivo ao
desenvolvimento, especialmente s e mdia e pequena empresas e s empresas em dificuldades
financeiras.
Com relao ao mundo jurdico, devem os juristas e os juzes utilizar-se dos princpios
operadores do direito para a efetivao da funo social da empresa, procurando observ-la na
elaborao de novas Leis, e na soluo de casos concretos, como por exemplo as falncias com
continuao do negcio, nas quais afasta-se a sociedade empresria da administrao e mantm-
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Notas
02
MENDONA, Jos X. C. Tratado de Direito Comercial. Atualizado por Ricardo
Negro. Campinas: Bookseller, 2000. v.1. p. 88.
04 Idem. Ibidem.
05
MARTINS, Fran. Curso de direito comercial. 28.ed. Atualizado por Jorge Lobo. Rio de
Janeiro: Forense, 2003. p. 38.
06 Idem. Ibidem.
07
MENDONA, Jos X. C. Tratado de Direito Comercial. Atualizado por Ricardo
Negro. Campinas: Bookseller, 2000. v.1. p. 86.
10 REQUIO, Rubens. Curso de direito comercial. 23.ed. So Paulo: Saraiva, 1998. v.1,
p. 16.
11 Idem. Ibidem.
12
MENDONA, Jos X. C. Tratado de Direito Comercial. Atualizado por Ricardo
Negro. Campinas: Bookseller, 2000. v.1. p. 91.
13
MARTINS, Fran. Curso de direito comercial. 28.ed. Atualizado por Jorge Lobo. Rio de
Janeiro: Forense, 2003. p. 39.
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15 Idem. Ibidem.
16 REQUIO, Rubens. Curso de direito comercial. 23.ed. So Paulo: Saraiva, 1998. v.1.
p. 17.
18
MARTINS, Fran. Curso de direito comercial. 28.ed. Atualizado por Jorge Lobo. Rio de
Janeiro: Forense, 2003.p. 41.
20 REQUIO, Rubens. Curso de direito comercial. 23.ed. So Paulo: Saraiva, 1998. v.1.
p. 13.
22
MARTINS, Fran. Curso de direito comercial. 28.ed. Atualizado por Jorge Lobo. Rio de
Janeiro: Forense, 2003.p. 61.
23
SILVA, Srgio A. R. G. Teoria da empresa - um retorno ao critrio subjetivo. Revista
dos Tribunais, So Paulo: Revista dos Tribunais, ano 90, n. 783, Jan. 2001. p. 22.
24 Idem. Ibidem.
25
MARTINS, Fran. Curso de direito comercial. 28.ed. Atualizado por Jorge Lobo. Rio de
Janeiro: Forense, 2003.p. 65.
26 REQUIO, Rubens. Curso de direito comercial. 23.ed. So Paulo: Saraiva, 1998. v.1.
p. 41.
27
MENDONA, Jos X. C. Tratado de Direito Comercial. Atualizado por Ricardo
Negro. Campinas: Bookseller, 2000. v.1. p. 520-521.
30 BORGES, Joo E., 1971. apud SILVA, Srgio A. R. G. Teoria da empresa - um retorno
ao critrio subjetivo. Revista dos Tribunais, So Paulo: Revista dos Tribunais, ano 90, n. 783,
http://jus.com.br/revista/texto/6967/funcao-social-da-empresa/print 2/11/2011
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31 REQUIO, Rubens. Curso de direito comercial. 23.ed. So Paulo: Saraiva, 1998. v.1.
p. 44-45.
32
MARTINS, Fran. Curso de direito comercial. 28.ed. Atualizado por Jorge Lobo. Rio de
Janeiro: Forense, 2003.p. 62-63.
33
MENDONA, Jos X. C., 1938 apud REQUIO, Rubens. Curso de direito comercial.
23.ed. So Paulo: Saraiva, 1998. v.1. p. 45.
36
MENDONA, Jos X. C. Tratado de Direito Comercial. Atualizado por Ricardo
Negro. Campinas: Bookseller, 2000. v.1. p. 533-535.
37
BULGARELLI, Waldirio. Sociedades Comerciais: empresa e estabelecimento. 5.ed.
So Paulo: Atlas, 1993. p. 24-27
38 COELHO, Fbio U. Curso de direito comercial. 7.ed. So Paulo: Saraiva, 2003. v.1.
p. 16-18.
39
TOMAZETTE, Marlon. A teoria da empresa: o novo Direito "Comercial". Jus Navigandi,
Teresina, a. 6, n. 56, abr. 2002. Disponvel em: jus.com.br/revista/doutrina/texto.asp?id=2899>.
Acesso em: 16 mar. 2003.
40 Idem. Ibidem.
42
BULGARELLI, Waldirio. Sociedades Comerciais: empresa e estabelecimento. 5.ed.
So Paulo: Atlas, 1993. p. 28.
43 COELHO, Fbio U. Curso de direito comercial. 7.ed. So Paulo: Saraiva, 2003. v.1.
p. 18.
44 REQUIO, Rubens. Curso de direito comercial. 23.ed. So Paulo: Saraiva, 1998. v.1.
p. 50.
45 BORBA, Jos E. T., 1998 apud SILVA, Srgio A. R. G. Teoria da empresa - um retorno
ao critrio subjetivo. Revista dos Tribunais, So Paulo: Revista dos Tribunais, ano 90, n. 783,
Jan. 2001. p. 26.
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47 COELHO, Fbio U. Curso de direito comercial. 7.ed. So Paulo: Saraiva, 2003. v.1.
p. 64.
50 COELHO, Fbio U. Curso de direito comercial. 7.ed. So Paulo: Saraiva, 2003. v.1.
p. 96.
51 REQUIO, Rubens. Curso de direito comercial. 23.ed. So Paulo: Saraiva, 1998. v.1.
p. 244.
54 RODRIGUES, Silvio. Direito Civil: Parte Geral. 29.ed. So Paulo: Saraiva, 1999. v.1. p.
11.
55
GONALVES, Carlos R. Principais inovaes no cdigo civil de 2002: breves
comentrios. So Paulo: Saraiva, 2002. p. 3.
56
VENOSA, Slvio de S. [org.]. Novo Cdigo Civil: Texto comparado: cdigo civil de
2002, cdigo civil de 1916. So Paulo: Atlas, 2003. p. 29-30.
57 RODRIGUES, Silvio. Direito Civil: Parte Geral. 29.ed. So Paulo: Saraiva, 1999. v.1. p.
12.
58
REALE, Miguel. Viso geral do projeto de Cdigo Civil. Miguel Reale, So Paulo, nov.
2001. Disponvel em:. Acesso em: 05 maio 2004.
59
PAMPLONA FILHO, Rodolfo; GAGLIANO, Pablo S. Novo Curso de Direito Civil:
(abrangendo o Cdigo de 1916 e o novo Cdigo Civil). 3.ed. So Paulo: Saraiva, 2003. v.1. p. 50.
60 RODRIGUES, Silvio. Direito Civil: Parte Geral. 29.ed. So Paulo: Saraiva, 1999. v.1. p.
14-15.
61
PAMPLONA FILHO, Rodolfo; GAGLIANO, Pablo S. Novo Curso de Direito Civil:
(abrangendo o Cdigo de 1916 e o novo Cdigo Civil). 3.ed. So Paulo: Saraiva, 2003. v.1. p. 54.
62
SILVA, Jos. A. Curso de direito constitucional positivo. 17.ed. So Paulo:
Malheiros, 2000. p. 90.
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Funo social da empresa - Revista Jus Navigandi - Doutrina e Peas Page 34 of 37
70REALE, Miguel. Viso geral do projeto de Cdigo Civil. Miguel Reale, So Paulo, nov.
2001. Disponvel em:. Acesso em: 05 maio 2004.
71 Idem. Ibidem.
73REALE, Miguel. Viso geral do projeto de Cdigo Civil. Miguel Reale, So Paulo, nov.
2001. Disponvel em:. Acesso em: 05 maio 2004.
74REALE, Miguel. Viso geral do projeto de Cdigo Civil. Miguel Reale, So Paulo, nov.
2001. Disponvel em:. Acesso em: 05 maio 2004.
75REALE, Miguel. Viso geral do projeto de Cdigo Civil. Miguel Reale, So Paulo, nov.
2001. Disponvel em:. Acesso em: 05 maio 2004.
76REALE, Miguel. Viso geral do projeto de Cdigo Civil. Miguel Reale, So Paulo, nov.
2001. Disponvel em:. Acesso em: 05 maio 2004.
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Funo social da empresa - Revista Jus Navigandi - Doutrina e Peas Page 35 of 37
78 Idem. Ibidem.
79
ALVES, Jones F. e DELGADO, Mario L. Novo Cdigo Civil confrontado com o
Cdigo Civil de 1916. So Paulo: Editora Mtodo, 2002. p. 46.
81REALE, Miguel. Viso geral do projeto de Cdigo Civil. Miguel Reale, So Paulo, nov.
2001. Disponvel em:. Acesso em: 05 maio 2004.
82REALE, Miguel. Viso geral do projeto de Cdigo Civil. Miguel Reale, So Paulo, nov.
2001. Disponvel em:. Acesso em: 05 maio 2004.
83MARTINS, Fran. Curso de direito comercial. 28.ed. Atualizado por Jorge Lobo. Rio de
Janeiro: Forense, 2003.p. 25.
85 Idem. Ibidem.
86MARTINS, Fran. Curso de direito comercial. 28.ed. Atualizado por Jorge Lobo. Rio de
Janeiro: Forense, 2003.p. 26.
87MARTINS, Fran. Curso de direito comercial. 28.ed. Atualizado por Jorge Lobo. Rio de
Janeiro: Forense, 2003.p. 26.
89 REQUIO, Rubens. Curso de direito comercial. 23.ed. So Paulo: Saraiva, 1998. v.1.
p. 22-25.
90
SILVA, Srgio A. R. G. Teoria da empresa - um retorno ao critrio subjetivo. Revista
dos Tribunais, So Paulo: Revista dos Tribunais, ano 90, n. 783, Jan. 2001. p. 31.
91REALE, Miguel. Viso geral do projeto de Cdigo Civil. Miguel Reale, So Paulo, nov.
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106 FIZA, Ricardo. O novo Cdigo Civil e o direito de empresa. Jus Navigandi, Teresina,
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Funo social da empresa - Revista Jus Navigandi - Doutrina e Peas Page 37 of 37
Autor
Felipe Alberto Verza Ferreira
Bacharel em Cincias Jurdicas pela Universidade Metodista de Piracicaba e advogado militante
na Comarca de Sumar/SP
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