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patatabrava.com
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1. La pluralidad legislativa en el orden civil y los conflictos internos; 2. Reglas de
solucin; los conflictos en los supuestos de remisin internacional.
22/1/2014
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constitucionales; 24 CE, puede vulnerarse tanto si se niega la competencia
como si se afirma en casos en que se obliga a los sujetos a acudir a la justicia
espaola sin vinculacin razonable del litigio con Espaa. El 24 impone unos
lmites de mximos y de mnimos. Las normas de DIPr son de configuracin
legal, por lo que el legislador puede escoger las normas de competencia dentro
de los lmites. Cada vez que Espaa se declara incompetente, hay una
remisin implcita de los litigantes a la jurisdiccin ms competente, esto no es
negacin de justicia, lo que si existe es el deber de cooperar con el tribunal
extranjero cuando los tribunales espaoles remiten un litigio (ej. Interrogar a un
testigo que reside en Espaa, se llama comnmente tutela judicial indirecta).
29/1/2014
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cuando los hijos sean comunes.
- Convenios bilaterales sobre CJI; ratificados por Espaa con otros Es, El
Salvador, Tailandia...si existe se aplicar ste.
- Domicilio del demandado Foro general, es ciego a los elementos del litigio,
est en lugano, lopj. Un error comn que comenten los tribunales espaoles,
es fundar su competencia en la lopj cuando el demandado es espaol, han de
fundarlo en Bruselas I que se la atribuye. La definicin del concepto domicilio
aqu entraa cierta complejidad; Bruselas I intenta establecer un concepto
legal, pero algunos Es ponen pegas ya que cada normativa regula un
concepto diferente, al final se admiten todas las opciones;
5/2/2014
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FOROS ESPECIALES EN EL DERECHO ESPAOL, 4 principales
Caracteres comunes:
Artculo 5.1 a),b),c) Bruselas (actual)[ 7 del futuro bis]. Los foros especiales
slo se utilizan cuando se conduce a un E miembro distinto del domicilio del
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demandado.
Cuando los daos se padecen en varios Estados, el TJUE determina otra vez inspirado
por la teora alemana, el ppio. Del mosaico; son competentes todos los Es de
produccin del dao, pero slo para la parte de los daos padecidos en cada uno de
ellos. Cuando se trata de difamacin a personas fsicas a travs de internet, el TJUE
ha dicho que como los daos son mundiales, es una carga excesiva para la victima
demandar pas por pas, y localiza todos los daos en el domicilio de la vctima. Es un
error bastante habitual, identificar los daos plurilocalizados con daos al
medioambiente (ej, prestige, chernobil), pero es un error ya que los daos
plurilocalizados son los que sufre 1 victima en varios Es, se determinan desde el punto
de vista del bien jurdico prtotegido, para determinar la indemnizacin.
12/2/2014
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DE LA VOLUNTAD
Slo vamos a estudiar los foros exclusivos en materia de derechos reales sobre bienes
inmuebles y personas jurdicas.
- Aspecto positivo y aspecto negativo; slo son competentes los tribunales del e
donde est inscrita la patente por ejemplo, y no otros, lo que conlleva que el
FORO GENERAL QUEDA EXCLUIDO.
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tribunales del lugar donde la sociedad est domiciliada, para determinar dicho
domicilio el tribunal aplicar sus reglas de derecho internacional privado (
recordar, donde est la administracin, establecimiento principal o domicilio
social, puede elegir cualquiera el demandante, pero a los efectos del foro
exclusivo no vale esta alternatividad, si lo que se discute es la disolucin o
impugnacin de acuerdos sociales, por ejemplo, sern exclusivamente
competentes los tribunales del E bajo cuya ley se haya constituido, esto
equivale a decir el domicilio social, porque toda sociedad constituida en Espaa
tiene que tener su domicilio en el territorio del E EXAMEN). (ej; para reclamar
responsabilidad de los administradores de una sociedad holandesa
domiciliados en Londres, puedo demandar en Londres porque no se discute de
forma directa la validez de la decisin de un rgano social, si fuera as, slo se
podra demandar en Holanda).
Artculo 23, sumisin expresa; suele incluir las clausulas de sumisin que
tienen un efecto derogatorio y otro prorrogatorio; si las partes se someten a
unos tribunales que eventualmente no fueran competentes, estn prorrogando
la competencia de aquellos y derogando la competencia de los que fueran
competentes si no se hubiera previsto la clausula, segn el reglamento de
Bruselas I, esta clausulas en principio son plenamente vlidas y eficaces en
cuanto a sus dos efectos.
Para que se aplique este precepto se establecen dos condiciones, que las
partes o al menos una de ellas est domiciliada en un EEMM y que se hayan
sometido a tribunales de un EEMM, el efecto derogatorio a favor de un tercer
Estado de esta clausulas, lo determinan los tribunales conforme a derecho
interno, no a Bruselas ( empresa espaola y griega se someten a tribunales de
nueva york, si se demanda en Espaa el tribunal debe declarar su
incompetencia a favor de los tribunales de nueva york pero en virtud de la
LOPJ, no se aplica el reglamento). Mirar cambios del nuevo reglamento,
Bruselas I bis, ya no han de estar domiciliadas ( se quita la 1 condicin) en
EEMM, se aplica el articulo igual. El reglamento da un gran peso a la
autonoma de la voluntad, el TJUE ha dicho que las clausulas asimtricas
tambin valen, lo nico que dice el Reglamento es que se presume que estas
clausulas establecen un fuero exclusivo, salvo que las partes digan de forma
expresa otra cosa. Las clausulas vinculan a los jueces siempre que exista un
acuerdo y se cumpla una determinada forma, esto lo estableci el legislador
porque el tema tiene gran importancia y para asegurarse de que las partes son
conscientes de lo que hacen; la clausula debe hacerse por escrito y con esto
se refiere a que el consentimiento de las partes est expresado por escrito. La
segunda posibilidad que ofrece el reglamento, es que ante el mero acuerdo
verbal, una de las partes lo haya confirmado por escrito, la tercera es que se
admite la forma habitualmente usada por las partes o de una forma que sea
usual en el comercio internacional (leer el artculo).
El mero acuerdo verbal si es conforme a los usos de las partes o del comercio
internacional, podr ser vlido para atribuir la competencia.
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En cuanto al primer requisito, que haya acuerdo, hay que tener en cuenta el
rgimen de los vicios del consentimiento, se ha discutido que ley era aplicable
porque el reglamento actual no dice nada, en el nuevo reglamento se dice que
la validez material del acuerdo lo determina la ley que rige el contrato.
LIMITES
19/2/2014
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quedara pudiera solicitar el divorcio aqu).
- 1er foro, residencia habitual comn; conocern los tribunales del E donde el
matrimonio tenga su domicilio, y no nos fijamos en nada ms, aunque el litigio
no tenga relacin con otro EEMM se aplica RBII bis (matrimonio residente en
Espaa nacionales de Ecuador que se quieren divorciar, se aplica Bruselas II
bis). La nacionalidad es irrelevante, as como el lugar de celebracin o el hecho
de que est inscrito o no en el registro civil.
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- cuando el domicilio del demandado este en Espaa
Estos foros se van a aplicar en la prctica slo en litigios cuyo objeto sea la
liquidacin del rgimen econmico matrimonial (para nulidad, divorcio y
separacin Bruselas II bis, para alimentos el reglamento de alimentos).
26/2/2014
Cuando tenemos una resolucin judicial lo ideal es que la parte condenada cumpla
voluntariamente, en otro caso se ha de ejecutar, pero el mbito de la jurisdiccin de los
Es est delimitado, fuera de las fronteras, ya no se puede ejecutar directamente por el
principio de territorialidad.
Para que una sentencia surta efectos en otro E distinto al que la dict, necesitamos
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algn mecanismo de cooperacin.
Las relaciones jurdicas en las que entran las partes son transfronterizas, por lo que
hay que garantizar tambin la tutela transfronteriza de los respectivos derechos.
En el s. XIX la idea del Derecho internacional privado era bastante publicista, lo que
importaba eran las relaciones de los Es y este era el fundamento del reconocimiento
de resoluciones extranjeras, ahora lo que importa son los derechos de las partes, y el
fundamento del reconocimiento es la tutela judicial efectiva (24 CE), lo que nos obliga
a reconocer y ejecutar las sentencias extranjeras.
Todo esto es importante por dos cosas; dentro del sistema espaol de reconocimiento
y ejecucin hay diversas fuentes de distintas pocas; las primeras respondern al
criterio publicista (ejecucin voluntaria an vigente por la LEC de 1881), tenemos otras
normas en las que ya no se habla de la reciprocidad de los Es para ejecutar las
sentencias.
Cuando decimos que el artculo 24 CE garantiza una tutela judicial efectiva directa,
esto no significa que siempre se pueda litigar en Espaa, cuando el conflicto es
transfronterizo no siempre se va a poder. La tutela judicial indirecta tampoco significa
que siempre haya que litigar fuera, ni que se reconozcan y ejecuten todas las
resoluciones extranjeras en Espaa, el artculo 24 pone los lmites.
Ante una resolucin nacional, puede ser de distintos tipos; sentencia declarativa que
produce efectos de cosa juzgada y lo declarado se puede invocar ante cualquiera y no
se puede discutir, o por otro lado sentencias declarativas de condena con efecto
ejecutivo, para que al que se le ha reconocido el derecho pueda instar la ejecucin de
la sentencia, en tercer lugar las sentencias constitutivas, que crean un derecho y
tambin tienen efectos de cosa juzgada.
En nuestro sistema hay veces que estos dos mecanismos se presentan de forma clara
y separada, y otras veces se presentan de forma conjunta. El exequtur ha de pedirse
tanto para la pretensin de reconocimiento como para la ejecucin, una veces al
unsono y otras hay que pedirlos por separado.
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procedimiento de homologacin, pero en determinado entornos donde hay una gran
integracin, podemos llegar a un modelo en el que el reconocimiento sea automtico,
esto no significa que no haya ningn control, lo que no hay es un procedimiento ex
profeso para el reconocimiento de la sentencia extranjera.
- Extensin de los efectos; la sentencia tiene los mismo efectos que tuviera en el
foro donde se dict en el pas donde se reconociera.
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reconocimiento y ejecucin en Espaa se impregnan del modelo europeo,
independientemente de si la sentencia viene de la UE o no.
Puede ocurrir que varias normas resulten aplicables para la misma materia
(convenio multilateral y bilateral que regulan lo mismo y con el mismo pas),
aqu el conflicto nos lo soluciona el derecho de los tratados salvo que alguna
de las normas diga que sea ms favorable aplicar otra (principio de
favorabilidad).
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resto de EEMM, sin necesidad de hacer nada.
5/3/2014
- RBII
- Convenio de Lugano
- Convenios Bilaterales
- LEC de 1881
Bruselas I ; se aplica en
RBIIbis;
Convenio de Lugano;
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cada uno de los convenios (ej.; convenio con Colombia en materia de
responsabilidad contractual).
Slo vamos a estudiar a fondo el RBI porque los dems textos se han basado
en buena medida en l.
Reglas procedimentales que debe seguir una sentencia de un EEMM para ser
reconocido en los dems, procedimiento uniforme y autnomo, unilateral en
primer lugar que aada unas causas de denegacin para el reconocimiento y
ejecucin, elenco de causas tasadas: ej, orden pblico.
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o en 3er e, prevalece la primera.
12/3/2014
NORMAS DE CONFLICTO
Indican la ley aplicable al fondo del litigio, la norma de conflicto se descompone en tres
elementos, y cada uno plantea ciertos problemas.
Concepto Una vez que el juez espaol ya es competente, le va a decir que normas ha
de aplicar para resolver el fondo del litigio.
PROBLEMAS:
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- Problema de calificacin en cuanto al SUPUESTO DE HECHO;
EXAMEN; un vez que hemos hecho una calificacin ya no hay nada que obligue a
hacer una doble calificacin y reconsiderar la norma de conflicto ni el derecho
aplicable ( ej; en usa se estudia la caducidad y prescripcin en procesal, al contrario
que nosotros. Esto significa que cuando hemos resuelto el problema de la calificacin
conforme a nuestro derecho, ha resultado aplicable el derecho de new york, con lo que
aunque aqu hemos calificado la prescripcin como cuestin material, aunque all sea
una cuestin procesal, el juez aplicar lo que se disponga all acerca del asunto). Por
tanto, una vez determinada la ley aplicable, se resuelve conforme a ella pero
respetando la calificacin que se dio inicialmente.
- Cuestin previa; Hay que determinar tambin la ley aplicable a las cuestiones
incidentales. Ejemplo; ciudadano ruso que tiene 2 fincas en murcia y fallece
cuando vive en mosc. Se plantea un litigio entre sus hijos del primer
matrimonio y la segunda mujer para ver a quien van los bienes de Espaa ya
que ha fallecido abintestato. La cuestin principal es la sucesin; aplicar el
juez el derecho ruso que dice que los bienes se los queda la mujer, pero los
hijos alegan que el matrimonio era nulo, porque por ejemplo se celebr en las
vegas e impugnan su validez, ya se nos plantea un problema de d
internacional privado. La pregunta principal es si la ley aplicable a la cuestin
previa la determinan las normas de conflicto del juez que est conociendo o las
NdC del derecho material que est aplicando ( ruso), en principio aplicaramos
las NdC espaolas, segn nuestras NdC el matrimonio sera vlido.
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contratos, residencia del vendedor en el momento de celebrar el contrato), pero
no en todos los casos, cuando la NdC (12.1 CC) no dice el momento relevante
hemos de resolver el problema por cauces hermenuticos o interpretativos.
3 problemas tpicos;
- Orden pblico; por mucho que nuestra NdC remita a derecho extranjero, ste
no se va a aplica si resulta contraria al orden pblico. Lo que se descarta no es
la ley extranjera en su conjunto, si no las normas que resulten contrarias, y si
es posible se seguir aplicando esa ley descartadas tales normas. La
contrariedad con el orden pblico se analiza norma a norma.
- Reenvio; este problema se plantea cuando las NdC del derecho extranjero al
que nos ha lleva nuestra NdC nos reenva de nuevo al derecho espaol
(reenvo de 1er grado), o cuando el derecho extranjero que aplicamos nos
reenva a un 3er derecho (reenvo de 2 grado). Ante este problema, el
legislador espaol en el artculo 12.2 CC, dice que si las NdC espaolas nos
llevan a un d extranjero y este reenva a su vez a un 3, el juez espaol debe
ignorar el reenvo de 2 grado. El TS ha dicho que en cuanto al reenvo de 1er
grado, se admitir dependiendo de los casos, no se puede inferir del 12.2 que a
sensu contrario se vaya a admitir siempre. Ancdota se admite el reenvo de 2
grado se admite en un caso en la ley cambiaria y del cheque y en otro
supuesto ?.
19/3/2014
Art. 3;
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establece la ley aplicable segn los tipos de contrato, 8 reglas que definen la
ley aplicable a cada tipo contractual. Vnculos ms estrechos con algn
pascompletar.
Tambin establece que algunos contratos (parte fuerte y parte dbil) necesitan
reglas especiales; consumo, seguro, trabajo y transporte. Arts. 5-8.
ARTCULO 3; El contrato se rige por la ley libremente elegida por las partes en
el contrato, cosa que suelen hacer, adems las partes pueden hacer
prcticamente lo que quieran, ellas sabrn que D se ajusta mejor a su
contrato, pueden elegir cualquiera, tenga o no vnculo alguno con el contrato (ni
lugar de celebracin, ni de la nacionalidad o residencia de ninguna de las
partesslo es un derecho neutro o el ms conveniente). Las partes tambin
podrn cambiar la ley aplicable en cualquier momento, el nico lmite es la
proteccin de los derechos de 3, y pueden asimismo elegir distintas leyes para
distintas partes del contrato. La eleccin puede ser expresa (en clusula) o
tcita, se puede deducir de la redaccin del contrato ( ej. No hay clusula
expresa pero se hace referencia por ejemplo a preceptos del CC, aqu se suele
entender que hay eleccin tcita).
Importante relacin entre el 3.5 y el art.10 RRoma I; ej: una de las partes firma
la clusula de eleccin estando ebrio, qu ley miramos cuando hay vicios del
consentimiento?, si el error es excusable=clusula nula, inexcusable= no vicia
el consentimiento. Se plantean dos soluciones: como de lo que se duda es de
la validez de la clusula de eleccin miramos al art. 4 como si no hubieran
elegido las partes, y el d al que conduzca dir si la clusula es vlida, o nos
quedamos en ese mismo d segn los cauces del art. 4. La otra propuesta es
mirar a la ley aplicable que designe la clusula y ese d es el que me va a decir
si es vlida, y se aplica ese d o aplicamos el que establezca el art. 4 en
defecto de eleccin por las partes.
El 10.2 nos dice que la italiana podra invocar para justificar que no ha prestado
su consentimiento que conforme a su propia ley, su comportamiento no
equivale a consentimiento, si de las circunstancias del contrato se entiende que
lo razonable es aplicar el d italiano para enjuiciar el supuesto, por ejemplo si
lleva aos con relaciones comerciales con empresas alemanas y sabe
perfectamente que el silencio vincula, no le valdr este argumento, es una
especie de doctrina de actos propios aplicada al DIPriv
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residencia habitual.
El art. 19 distingue entre PJ y PF, en Personas jurdicas tenemos tres criterios (igual
que en RBI), pero ste artculo se queda slo con el domicilio de la Administracin
central de la empresa a los efectos del artculo 4.
Pero el 19.2 dice que cuando la PJ tenga varios establecimientos y el contrato se haya
celebrado por unos de esos establecimientos (sucursales), se aplicar la ley del lugar
de la sucursal que celebr el contrato.
26/3/2014
Regla generalart. 4
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Gnesis de la norma; Planteamiento de unificar las normas de cada EEMM en este
sector, en materia de daos extracontractuales coincidan las normas de casi todos los
EEMM, siguiendo el criterio del lugar donde se produce el dao para determinar la ley
aplicable. La Comisin ya tena la experiencia de RBI y apunt que en esta materia
podran surgir problemas, a saber, que el lugar de origen del dao puede no coincidir
con el lugar donde se padece el dao (ej. Tiro que se le pega a alguien en la frontera
de un e estando la vctima en territorio del otro), y dijo que lo que importa es la ley del
lugar del bien jurdico protegido, es decir el lugar donde se padece es el nico
relevante a efectos de ley aplicable (no como en Bruselas I que vala tanto el de origen
como el lugar donde se produce). Tambin con la experiencia de Bruselas I y la
jurisprudencia del TJUE se plantea que hay muchos casos en que el dao directo se
produce en un pas y los daos indirectos o consecuenciales en otro (ej.
Jurisprudencia francesa pero hechos acaecidos en Espaa; turista francs que bucea
en Murcia y le arrastra una lancha y en Cartagena le tienen que amputar la pierna,
finalmente es trasladado a Francia y fallece all. Otro ejemplo que se pone es el de los
daos indirectos, si fallece en Espaa y la familia reclama dao moral, o daos a una
filial que provoca daos indirectos a la empresa matriz), finalmente la Comisin decide
que slo va a tener relevancia los daos directos. OJO EXAMEN el hecho de que los
daos indirectos no sean relevantes para determinar la ley aplicable (no tengan
relevancia conflictual), no quiere decir que no tengan relevancia material y que no
puedan ser indemnizables, esto va a determinarlo el derecho material del pas de
produccin del dao directo.
A todo esto que hemos expuesto, Alemania pone una pega, ejemplificado: grupo de
alemanes en viaje organizado a Kenya y uno de los turistas causa un dao a otro de
ellos, conforme a lo que sabemos hasta ahora se aplicara la ley keniata, pero es un
poco absurdo porque aqu, la ley del lugar del dao es algo casual, por eso se aade
el art. 4.2, cuando la persona cuya responsabilidad se alega y la que sufre el dao
tienen su residencia en el mismo lugar en el momento de la agresin, la ley aplicable
ser la del lugar comn de residencia.
Art. 4.3; clusula de los vnculos ms estrechos, que tanto les gusta. Aunque se
produzca en un lugar o haya residencia comn, si presenta vnculos ms estrechos
con otro E, ser aplicable su ley.
Responsabilidad por productos, art. 5 (seminario 9); Aun no se aplica esta norma
en nuestro pas porque sigue vigente el Convenio de la Haya de 1973 de
responsabilidad por productos, en breve se denunciar, tambin es cierto que son muy
parecidas las dos normas.
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(cuando esto no es posible, no se da comercializacin+residencia habitual), el
apartado b) acude a la ley del pas en el que se adquiri el producto si fuera
comercializado en ese pas ( cundo no podramos quedarnos en este escaln:
compras un producto en Espaa, te vas a Chipre y lo vendes a un 3 all provoca
daos y no se comercializa all ? Aclarar libro). C) ley del pas donde se produce el
dao si se comercializa all (si aqu tampoco se comercializa debemos tener otra regla;
que es la del c) 2 prr., pero es una salvaguarda que no tiene mucho sentido)
finalmente no hay una regla final de cierre, si no se da ninguna de las opciones (ser
difcil), el 5.2 establece la famosa clusula de los vnculos ms estrechos, se podra
decir que es una laguna.
Culpa in contrahendo; art. 12, supuesto tpico: empresa francesa hace una oferta
de compra a empresa espaola, le da expectativas de que le va a comprar una
maquinaria y sta empieza a fabricarla, e incluso rechaza otros clientes, al final
aunque confi la empresa francesa recula y no contrata. Para determinar si la empresa
responde por la ruptura intempestiva de las negociaciones, por los daos
precontractuales o responsabilidad precontractual, la ley aplicable va a ser la solucin
que aport Espaa cuando se estaba redactando el artculo (art. 12.1) y cuando sta
no se pueda aplicar la solucin alemana en el 12.2 []. El 12.1 vincula la
responsabilidad precontractual al contrato, con independencia de que finalmente se
haya celebrado o no, es decir, si hay ruptura abusiva de las relaciones vemos
conforme a Roma I cul sera la ley aplicable si el contrato se hubiera celebrado y la
aplicaremos tambin a los daos precontractuales.
Esto tiene sentido una vez producido el dao, para negociar, antes no tiene sentido
porque no sabemos quin va a perjudicarnos o a quin vamos a perjudicar, aunque
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expost, la negociacin es un juego de suma 0, lo que es bueno para el uno es malo
para el otro. Pese a esto la Comisin le dio relevancia al asunto y elabor este 14.1;
las partes podrn elegir la ley aplicable de acuerdo una vez producido el dao (en la
prctica no tiene sentido) o cuando todas las partes realicen una actividad profesional
comercial podrn elegirlo ex ante, pero nunca cuando uno sea consumidor particular.
La regla aade que esta ltima opcin ser posible cuando las partes lo hayan
negociado libremente, no vale elegir la ley aplicable cuando va incluida en condiciones
generales de la contratacin.
Ej, aseguradora inglesa que asegura la responsabilidad civil de un ingls por si causa
un dao a 3, tiene una finca en Murcia y aqu causa un dao a un nio talando un
rbol, cuyos padres reclaman indemnizacin y les interesa reclamar directamente a la
aseguradora del seor y no a la PF que ha causado el dao.
DAOS POR DIFAMACIN (No se aplica roma II, de momento); hubo polmicas y al
final se excluy del reglamento por distintos estndares en los EEMM, con lo que cada
uno determina la ley aplicable segn su normativa interna.
10.9 CC; teora del mosaico; la vctima es conocida en varios pases y los medios que
daan por difamacin son de varios, la solucin ms oportuna, y la tendencia aqu en
Espaa determina que aunque la vctima sea conocida a nivel mundial ( jugadores de
futbol- prensa Corazn) y varios medios de varios pases difundan informacin que
suponga difamacin hacia sta, la ley aplicable se debe determinar conforme a la ley
del lugar donde tenga la vctima su residencia habitual o su centro de intereses vitales.
2/4/2014
Tesis dominante DGRN ley aplicable a la capacidad para poder contraer matrimonio
es la ley nacional del sujeto, igual en cuanto al consentimiento, la ley que nos dice si
un matrimonio es vlido o no es la ley nacional del sujeto y aqu juega con relevancia
la clusula del orden pblico, que tambin se utiliza para prevenir los llamados
matrimonios de conveniencia.
Art. 49 CC, relativo a la forma del matrimonio (si se puede uno casar en las vegas,
Bali) si se ha celebrado conforme a una de las leyes en ellos designadas el
matrimonio ser vlido y podr registrar, sino, no ser inscribible. En Espaa por lo
civil, con expediente previo de capacidad matrimonial y lectura del CC. Adems como
formas religiosas se admiten la catlica, evanglica, musulmana e israelita. A partir de
este esquema el CC nos dice bajo un supuesto de DIPriv que ley es aplicable, y
distingue si una de las partes es espaola; cualquier espaol con otro espaol o
extranjero podr contraer matrimonio en el extranjero (o en Espaa con un extranjero,
cuando es celebrado fuera es matrimonio consular si es civil) de acuerdo con alguna
de las formas aceptadas en nuestro ordenamiento. Si no es espaola ninguna de
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ellas
Tambin podrn contraer matrimonio fuera de Espaa de acuerdo con la ley del
Estado donde se celebra ese matrimonio (sean dos espaoles o espaol y extranjero).
Con esta regla un espaol podra casarse bajo el rito cannico musulmn en
Marruecos, pero no conforme a la ley espaola si no conforme a la lex loci.
Art. 50; nos dice de qu forma se pueden casar los extranjeros; si los dos lo son
podrn celebrar el matrimonio en Espaa conforme a la forma prevista para los
espaoles o con arreglo a la ley personal de cualquiera de ellos (ante el cnsul del
Estado cuya ley se elija en la ciudad donde se celebre).
9.2 y 3 CC, aunque se est negociando un reglamento pero est muy parado.
Artculos un poco difciles porque se redactaron en los 70 en que el divorcio an se
estaba estudiando
9.2; efectos personales del matrimonio: habla de fidelidad como primer efecto
del matrimonio, socorro mutuo, efectos patrimoniales 2. Los efectos del
matrimonio se regirn por la ley personal comn de los cnyuges al tiempo de
contraerlo; en defecto de esta ley, por la ley personal o de la residencia habitual de
cualquiera de ellos, elegida por ambos en documento autntico otorgado antes de la
celebracin del matrimonio; a falta de esta eleccin, por la ley de la residencia habitual
comn inmediatamente posterior a la celebracin, y, a falta de dicha residencia, por la
del lugar de celebracin del matrimonio.
La nulidad, la separacin y el divorcio se regirn por la ley que determina el artculo
107.
Los efectos personales y patrimoniales del matrimonio se rigen por la ley nacional o
personal comn de los cg, en su defecto se regirn por la ley elegida si coincide con la
ley personal o con la residencia habitual de cualquiera de ellos, si no han elegido por
la ley de la residencia habitual comn inmediatamente posterior a la celebracin del
matrimonio, en ltima instancia la ley del lugar del celebracin ( cuando no se elige y
no hay residencia comn por las circunstancias que sea y tampoco hay ley personal
comn).
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Los pactos o capitulaciones por los que se modifique el rgimen econmico sern
vlidos si se ajustan a la ley que rige los efectos del matrimonio (la que determinamos
antes) o el de la ley nacional o de residencia habitual de cualquiera de las partes. Esto
viene a ser que a efectos econmicos siempre pueden elegir, cuando tienen
nacionalidad comn conforme al 9.2 los efectos personales no se pueden elegir (el
deber de fidelidad siempre est presente), sin embargo con el 9.3 los patrimoniales si
podrn elegirlos aunque compartan nacionalidad. La explicacin de esto que hoy da
no tiene mucho sentido, es que la infidelidad en los 70 era causa de divorcio en
Espaa, ahora con la descausalizacin es absurdo.
9.3; Los pactos o capitulaciones por los que se estipule, modifique o sustituya el rgimen
econmico del matrimonio sern vlidos cuando sean conformes bien a la ley que rija los
efectos del matrimonio, bien a la ley de la nacionalidad o de la residencia habitual de cualquiera
de las partes al tiempo del otorgamiento.
Las partes podrn elegir esta u otra ley en funcin de las conexiones que establece el
9.2, habla del juego de la autonoma de la voluntad en cuanto Aade dos cosas al 9.2;
el rgimen econmico (efectos patrimoniales) aunque tengan nacionalidad comn
pueden elegir la ley aplicable al mismo. Lo segundo es que las partes si no tienen
nacionalidad comn pueden elegir la ley aplicable a los efectos de su matrimonio si
coincidecompletar, se permite que por esta va cambien su rgimen econmico en
cualquier momento, no slo en el de celebracin ( cosas que no podra hacer
conforme al 9.2, ACLARAR!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!)
En cuanto al Derecho foral, el art. 16 del CC dice que las mismas reglas que resuelven
los conflictos internacionales resuelven los conflictos forales, se aplican el 9.2 y 9.3
pero all donde dice nacionalidad habr que entender vecindad civil, si vives en
Catalua podrs elegir la ley catalana.
SEMINARIO 10 4/4/2014
Lo que nos interesa ms son los efectos patrimoniales del matrimonio, ya hemos visto
la ley aplicable a las formas (49 y 50 CC) y a los efectos del matrimonio (9.2 y 3 CC),
ahora vamos a ver la ley aplicable para crisis matrimoniales;
Artculo 16
1. Los conflictos de leyes que puedan surgir por la coexistencia de distintas
legislaciones civiles en el territorio nacional se resolvern segn las normas
contenidas en el captulo IV con las siguientes particularidades:
1. Ser ley personal la determinada por la vecindad civil.
2. No ser aplicable lo dispuesto en los apartados 1, 2 y 3 del artculo 12 sobre
calificacin, remisin y orden pblico.
2. El derecho de viudedad regulado en la Compilacin aragonesa corresponde a los
cnyuges sometidos al rgimen econmico matrimonial de dicha Compilacin, aunque
despus cambie su vecindad civil, con exclusin en este caso de la legtima que
establezca la ley sucesoria.
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El derecho expectante de viudedad no podr oponerse al adquirente a ttulo oneroso y
de buena fe de los bienes que no radiquen en territorio donde se reconozca tal
derecho, si el contrato se hubiera celebrado fuera de dicho territorio, sin haber hecho
constar el rgimen econmico matrimonial del transmitente.
El usufructo viudal corresponde tambin al cnyuge suprstite cuando el premuerto
tuviese vecindad civil aragonesa en el momento de su muerte.
3. Los efectos del matrimonio entre espaoles se regularn por la ley espaola que
resulte aplicable segn los criterios del artculo 9 y, en su defecto, por el Cdigo Civil.
En este ltimo caso se aplicar el rgimen de separacin de bienes del Cdigo Civil si
conforme a una y otra ley personal de los contrayentes hubiera de regir un sistema de
separacin.
Ej; matrimonio entre un cataln y una navarra; podrn elegir en ppio uno de los dos
derechos, si vive al menos uno de ellos por ejemplo en Madrid, podrn elegir tambin
el derecho comn, o si viven en baleares el de all
Por tanto cuando hay conflictos internos hay que elegir ley espaolas, cuando los dos
sean por ejemplo de Madrid ( los dos de derecho comn), no hay conflictos internos,
por lo que si se podr aplicar el derecho ingls si residen en Inglaterra.
Ej 4; catalana y navarro que se casan en Londres y viven all; no hay derecho comn y
todas las dems posibilidades nos llevan al derecho ingls, pero el legislador dice que
los conflictos internos se deben regir por ley espaola, la solucin a la que se lleg fue
el 16.3 2 prr., se aplicar separacin de bienes del CC, para no darle preferencia al
derecho de uno o de otro (los matices del rgimen de separacin de cada
ordenamiento varan).
Y el problema surge cuando uno de los dos derechos personales del matrimonio no
prevea como rgimen general el de separacin ( ej, uno de Navarra (no sabemos pero
por poner un ejemplo pensamos que prev como general si no se elige el de
gananciales) y una catalana), se planteo la inconstitucionalidad del 16.3 2 prr.,
porque en este caso coje y aplica el CC a pelo, es decir gananciales haciendo una
interpretacin ad absurdum ( para mi gusto), pero el TC admite esta solucin porque
no haba otra y por razones de seguridad jurdica.
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foro de la residencia habitual en el momento de la celebracin del convenio,
residencia habitual de uno de los cnyuges en el momento del pacto, ltimo
lugar de residencia habitual del matrimonio siempre que uno de ellos siga
residiendo all cuando se celebre el convenio, o la ley del estado cuya
nacionalidad tenga uno de los cg en el momento que se celebre el convenio,
estas opciones no estn jerarquizadas, se puede elegir cualquiera de ellas.
Reglamento 650/2012; derecho sucesorio de hijos del 1er matrimonio frente a los hijos
del 2. Es el reglamento ms complicado, el que ms difcil ha sido de elaborar,
porque no separa la parte procesal de la material como los otros que hemos visto; la
tendencia reciente es englobar en un mismo texto las normas de competencia judicial
internacional, las de ley aplicable y las de reconocimiento y ejecucin de sentencias,
hay tres que ya contienen todas estas normas en un mismo texto, concursal,
reglamento en materias alimenticias, y ste que vamos a ver.
En estos textos en la medida de lo posible se busca la conexin del ius y el frum; que
el mismo criterio de conexin, la residencia habitual determine tanto la competencia
judicial como la ley aplicable, as las cosas son ms fciles.
Regla del art. 4; competentes para conocer de cualquier litigio que se plantee en
materia de sucesiones sern los tribunales de residencia habitual del causante en el
momento del fallecimiento. Sin importar su nacionalidad. No sabemos lo que regir en
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3s estados (No UE).
Ej.; alemana que viene a vivir a Espaa y est divorciada con hijos, y se casa
con un joven canario, la mujer fallece y surge litigio entre los hijos del 1er
matrimonio y el ltimo marido, ha elegido como ley aplicable la alemana
conforme al art. 5 que le ofrece esa posibilidad aunque en principio fueran
competentes los tribunales espaoles por ser los de ltima residencia.
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se someta a los tribunales espaoles, no hubieran transcurrido ms de 5 aos
desde el cambio de residencia ( nacionalidad+ una de las otras cumulativas,
las dos ltimas alternativas, por lo que s ha perdido la nacionalidad pero
cumple la otra podrn conocer los tribunales espaoles). La regla tiene otro
giro ms complicado, pero no nos lo va a exigir.
Art. 21 ley que rige la sucesin es la del lugar de la ltima residencia del causante en
el momento del fallecimiento ( truco para examen, si nos dice muere en tal sitio
IRRELEVANTE), ahora siguen dos excepciones:
- Clusula de los vnculos ms estrechos; art. 21.2, que se predica del causante,
no del caudal hereditario ni de los vnculos de los herederos. Ej tpico; holands
que vive toda la vida en Holanda y tiene todos sus activos y familia all, pero
viene aqu una vez que est jubilado, no tiene activos aqu ms que una CC
para vivir.
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formato Ahora es un problema relevante si una persona fallece en Espaa y tiene
activos en otros pases, como van a demostrar los herederos que son los nuevos
titulares de esos bienes para poder disponer de ellos, aunque no haya conflicto con
nadie, es difcil de demostrar ( inscripcin de inmuebles, disposicin de efectivo de
CC); para resolver esto el reglamento dice que las autoridades espaolas ( que sean
competentes conforme al reglamento) pueden expedir el Certificado y con l se podr
acreditar la sucesin en cualquier EEMM.
SEMINARIO 11 11/04/2014
Art. 34 reenvo, dentro de EEMM no puede haber reenvo, por eso el 34 comienza con
la aplicacin de la ley de un 3er E designada por el presente reglamento, ej;
ciudadano espaol que fallece en Brasil, segn el reglamento se rige la sucesin por la
ley brasilea y sta designa la ley de nacionalidad, ah es donde se produce el
reenvo, rompiendo la costumbre de los otros reglamento (Roma I, Roma II) aqu si
se admite, entonces se aplicara la ley de EEMM que designe la ley del 3er E.
2- solucin; ej; espaol que se fue a Mjico, mucho tiempo a vivido all y adquiere la
nacionalidad, pero se va a Brasil y fallece all. Primero el reglamento reenva a la ley
de Brasil, esta a la de nacionalidad, la ley de Mjico, puede hacer dos cosas aplicar la
de nacionalidad, la misma de Mjico, caso en que se terminar por aplicar sta, o que
no se acepte ese reenvo, entonces el Reglamento prev que se vuelva a la ley de
residencia habitual, Brasil.
El 34.2 lo que dice es que obviamente el reenvo no rige entre EEMM, y cuando el
causante hizo uso de la poca autonoma de la voluntad que le ofrece el 21, que haya
elegido la ley de su nacionalidad en defecto de la de residencia habitual.
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residencia por el 9.8 del CC, que me dice que nos fijemos en la vecindad civil, y como
sta se puede conservar si eres por ejemplo cataln, aunque te vayas a vivir a Madrid
( salvo que sea mucho tiempo, como 10 aos, se puede perder, pero se puede
manifestar oposicin y conservarla), pues al cataln se le aplicar el derecho de all a
su sucesin. El problema es cuando por ejemplo un extranjero que muere en navarra y
viva all, a ste no se le aplica el CC, entonces aplicar Navarra, slo se pasa por el
9.8 CC, cuando es espaol. Otro ejemplo es el de un cataln que fallece en Francia,
en principio se aplicar la francesa, pero el reglamento dice que el causante puede
elegir su ley nacional, y como dentro de su nacionalidad hay varios sistemas
legislativos podr elegir aquel con el que guarde los vnculos ms estrechos la
persona del causante, no los herederos, en este caso Catalua ( vnculo ms estrecho
en Espaa se considera la vecindad civil); si por lo que sea presentara vnculos ms
estrechos con Madrid x ejemplo, tambin, podra elegir el derecho comn, si no, no
podr elegirlo.
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