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I Semestre 2014
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CONTRATOS EN PARTICULAR
Se estudiar:
BIBLIOGRAFA
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LA PROMESA
2 Que el contrato prometido no sea de aquellos que las leyes declaran ineficaces
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
Derecho Civil V Patricio Aguirre Veloso
I Semestre 2014
DEFINICIN
Es un contrato por el cual las partes se obligan a celebrar otro contrato al cumplirse
determinado plazo o en el evento de cierta condicin. Se trata, por lo tanto, de un contrato
preparatorio, es decir, tiene por objeto la celebracin de otro contrato posterior
definitivo, que es el realmente querido por las partes.
CARACTERSTICAS
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Hay que poner nfasis en el carcter principal del contrato para poder distinguirlo del
contrato definitivo. En el contrato de promesa, toda vez que tiene carcter preparatorio,
eventualmente nos encontraremos con dos contratos:
a) La promesa
b) Contrato definitivo
El contrato de promesa es autnomo incluso respecto del contrato definitivo. Esto tiene
bastantes repercusiones.3
Aqu surge una controversia, pero, en trminos amplios, la promesa es bilateral, ya que
ambas partes se obligan recprocamente. La obligacin recproca de las partes es
concurrir con su voluntad a la celebracin del contrato definitivo. Sin embargo, hay una
postura doctrinaria que sostiene la posibilidad de suscribir una promesa UNILATERAL. Se
analizar luego.
REQUISITOS
Est sujeta la promesa a todos los requisitos propios de los actos jurdicos y de los
contratos. Adems de esas exigencias, hay otras que contempla el artculo 1554.
Esta exigencia cumple un rol de ser solemnidad. Por ende, el contrato de promesa es un
CONTRATO SOLEMNE. Sin embargo, existe la comunicabilidad de la solemnidad? Es
decir, si el contrato definitivo exige escritura pblica, la promesa debe seguir la misma
3 Los requisitos del contrato definitivo no pueden exigirse respecto del contrato de promesa
[Solemnidad de escritura pblica de promesa de un bien raz];
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solemnidad?4 No, ya que son contratos distintos, sin perjuicio de normas especiales o de
la conveniencia de la solemnidad para las partes la solemnidad, despus de todo, es una
proteccin para las partes y los terceros y si hay una mera escrituracin, dicha proteccin
es menor.
Ejemplo de condicin: Est embargado el bien por decreto judicial. La condicin consiste
en el alzamiento del embargo. Esta sera una condicin suspensiva.
Ejemplos de plazo: El comprador tiene el dinero, pero lo tiene en un fondo mutuo y hay un
perodo de tiempo para poder reclamar dicho dinero. Se celebra la promesa con un plazo
de treinta das contados desde la fecha de la promesa. Este sera un plazo suspensivo.
Sin embargo, hay que tener cuidado con situaciones de indeterminacin, que puedan
generar grandes problemas. Ahora bien, la situacin de indeterminacin se puede producir
si, por ejemplo, la condicin suspensiva es indeterminada, lo que puede dejarnos en una
situacin de pendencia indefinida. Ejemplo: La compraventa definitiva se sujeta a la
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Claramente, la ley quiere que el contrato prometido est claramente perfilado y se tenga
claridad respecto de cul es el contrato que debe celebrarse. Sin embargo, la ley tampoco
aclara cul es esta especificacin. Inicialmente, se entendi que la especificacin deba ser
completa y deban establecerse los elementos esenciales, de naturaleza y accidentales.
CONTRATOS CONSENSUALES
El tenor literal de este requisito produjo una controversia: A la luz de esta disposicin, es
posible celebrar contratos de promesas de contratos consensuales? La pregunta surge,
porque la norma indica que el requisito es que el contrato est especificado de tal manera
que solo falte la tradicin de la cosa o las solemnidades. Por ende, podemos notar que se
refiere a contratos reales y solemnes. La promesa de un contrato consensual se
confundira con el contrato definitivo.
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Las partes estn obligadas a celebrar el contrato, pero luego de cumplida dichas
obligaciones y celebrado el contrato, solo se ver obligada una de las partes. No hay
problema conceptual ni terico en que se d de esta manera.7 Ejemplo: Donacin.
En este caso, se celebra un contrato de promesa y solo una de las partes resulta
obligada a celebrar el contrato. Inicialmente en Chile, la doctrina y la jurisprudencia
rechazaron esta opcin, pues no haba especificacin del contrato prometido, ya que la
especificacin deba recaer sobre el consentimiento.
Esa estructura es la base del contrato de leasing, en que uno se obliga a vender y otro que
adquiere el derecho a optar, al trmino de arrendamiento, por la venta.
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Podra ser el caso de la promesa de una donacin. De qu puede servir que dos partes se
obliguen a la celebracin de un contrato que luego solo obligar a uno? Puede ocurrir que una
fundacin espere la donacin de un particular que no puede efectuar la donacin inmediatamente.
La promesa permite a la fundacin asegurar la efectividad de la donacin y al particular que luego
la fundacin, por ejemplo, luego de todo el papeleo, no rechace el dinero por motivos polticos.
Ambas partes se aseguran, pese a que solo una de ellas se ver obligada en el contrato
definitivo.
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2 Que se le autorice a l mismo para hacerlo ejecutar por un tercero a expensas del
deudor;
Es una eleccin suya, es decir, es a discrecin del acreedor. Las ms de las veces el apremio
para que se cumpla ser la ms utilizada; o la indemnizacin, ya que la autorizacin para
hacerse cumplir por un tercero, cuando se trata de la suscripcin de un instrumento, no
tiene sentido.
5. La norma del artculo 1553 tiene que complementarse con la norma del artculo
532 del Cdigo de Procedimiento Civil.
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LA COMPRAVENTA
Art. 1793. La compraventa es un contrato en que una de las partes se obliga a dar
una cosa y la otra a pagarla en dinero. Aqulla se dice vender y sta comprar. El
dinero que el comprador da por la cosa vendida, se llama precio.
Hay un problema en este concepto, pues la parte no se obliga a dar. Se profundizar e esta
nocin.
Contrato tpico
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Es un contrato principal.
Art. 1801. La venta se reputa perfecta desde que las partes han convenido en la cosa
y en el precio; salvas las excepciones siguientes.
Los frutos y flores pendientes, los rboles cuya madera se vende, los materiales de un
edificio que va a derribarse, los materiales que naturalmente adhieren al suelo, como
piedras y sustancias minerales de toda clase, no estn sujetos a esta excepcin.
Hay nulidad absoluta si no se cumple con la solemnidad. Ahora bien, tambin las partes
podran estipular ciertas solemnidades, en cuyo caso se reconoce el derecho de retracto y
no opera la nulidad absoluta. [Artculo 1802]
Sirve de antecedente para la adquisicin del dominio, es solo ttulo. Para transferir
efectivamente el dominio, se requerir la tradicin y que el tradente de la cosa sea
dueo. Por ende, tiene eficacia obligacional surgen derechos y obligaciones
personales. La compraventa no constituye enajenacin esta se produce con la tradicin.
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1. CONSENTIMIENTO
2. COSA
La cosa debe ser transferible artculo 1810. La cosa debe ser enajenable.
Art. 1810. Pueden venderse todas las cosas corporales o incorporales, cuya enajenacin
no est prohibida por ley.
Al respecto, debemos decir que las cosas, siendo comerciables, pueden ser
intransferibles. Es el caso de los derechos personalsimos; son comerciables, porque
estn en el patrimonio de una persona, pero no pueden transferirse. Ejemplo: Derecho de
alimentos [Personal] y derecho de uso y habitacin [Real]
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3 De las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo autorice o el
acreedor consienta en ello;
4 De especies cuya propiedad se litiga, sin permiso del juez que conoce en el litigio.
Contiene este artculo prohibiciones de enajenar? Los primeros dos numerales contienen
normas prohibitivas, mientras que los ltimos dos contienen normas imperativas. Estos
ltimos numerales permiten la enajenacin mientras se cuenten con autorizacin del
juez o del acreedor.
Art. 1811. Es nula la venta de todos los bienes presentes o futuros o de unos y otros, ya
se venda el total o una cuota; pero ser vlida la venta de todas las especies, gneros y
cantidades, que se designen por escritura pblica, aunque se extienda a cuanto el
vendedor posea o espere adquirir, con tal que no comprenda objetos ilcitos.
El gnero al que pertenece, la cantidad o la calidad. Ejemplo: La cosecha de uva moscatel del
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Art. 1816. La compra de cosa propia no vale: el comprador tendr derecho a que se le
restituya lo que hubiere dado por ella.
Por otro lado, el Cdigo establece que la compraventa de cosa ajena s es vlida.
Art. 1815. La venta de cosa ajena vale, sin perjuicio de los derechos del dueo de la cosa
vendida, mientras no se extingan por el lapso de tiempo.
Esto es as, porque la compraventa no transfiere el dominio, sino que tiene una eficacia
puramente obligacional. Adems, ni siquiera con la compraventa el vendedor resulta
obligado a transferir el dominio; por ello es errnea la definicin de compraventa cuando
habla de dar. Ahora bien, esto es sin perjuicio de los derechos del verdadero dueo.
Recordemos que la compraventa respecto del verdadero dueo es inoponible.
Art. 1818. La venta de cosa ajena, ratificada despus por el dueo, confiere al
comprador los derechos de tal desde la fecha de la venta.
De acuerdo al artculo 1818, la cosa de venta de cosa ajena ratificada por el dueo
confiere al comprador los derechos de tal desde el momento de la venta. Esta expresin
los derechos de tal es errnea, porque los compradores ya tenan derecho como tales
a partir de la compraventa. Lo que quiso decir es que podr adquirir el dominio de la cosa,
en la medida que se cumpla con todas las exigencias para ello.
Art. 1819. Vendida y entregada a otro una cosa ajena, si el vendedor adquiere
despus el dominio de ella, se mirar al comprador como verdadero dueo desde la
fecha de la tradicin.
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3. PRECIO
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Art. 1808. El precio de la venta debe ser determinado por los contratantes.
Podr hacerse esta determinacin por cualesquiera medios o indicaciones que lo fijen.
Se pueden generar frmulas para determinar el precio. Ejemplo: El precio ser el resultado
de multiplicar 10 dlares por cada tonelada de uva del fundo X. En el caso de las cosas
fungibles, cuando se habla de corriente de plaza, se refiere al precio corriente en plaza,
es decir, el precio de mercado, que, por supuesto, es variable.
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Se puede pactar en el contrato que el precio lo fijar un experto. Ese es otro contrato; las
partes de la compraventa realizan un mandato a un tercero.
Art. 1795. Son hbiles para el contrato de venta todas las personas que la ley no
declara inhbiles para celebrarlo o para celebrar todo contrato.
Estas incapacidades, a diferencia de las generales que pretenden proteger a las personas
declaradas incapaces, pretenden evitar fraudes, evitar conflictos de intereses, entre otros.
Estas prohibiciones estn contenidas en los artculo 1796 y siguientes.
Algunas de estas prohibiciones la doctrina las denomina DOBLES, ya que son para
comprar y vender.
Algunas de estas prohibiciones la doctrina las denomina SIMPLES, ya que son o
para comprar o para vender.
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PROHIBICIONES
Hubo un cambio por la Ley de Matrimonio Civil. Antes la norma estableca que se prohiba
la compraventa entre cnyuges no divorciados a perpetuidad, que era smil a la
separacin judicial actual.11
a) Evitar que se eluda el derecho de garanta general por parte de los acreedores.
Si los cnyuges estn separados judicialmente, la ley presume que no existe una relacin
que permita un fraude como eso.
No hay que confundir la separacin judicial con la separacin judicial de bienes, pues este
ltimo es un juicio para terminar el rgimen patrimonial del matrimonio que solo puede
demandarse por la mujer. La nica forma de que se permita la compraventa es entre
cnyuges separados judicialmente.
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La ley 19.407, adems de introducir el divorcio, introdujo una figura nueva llamada separacin
judicial, que no es un estado civil. Sin disolver el vnculo matrimonial, genera importantes
consecuencias, siendo las fundamentales dos: (1) Suspende ciertos deberes del matrimonio, como el
de fidelidad; (2) Se extingue o termina el rgimen de sociedad conyugal o de participacin en los
gananciales, si lo hubiera. La separacin judicial tiene unos supuestos casi iguales a los del divorcio.
Algunos lo entienden como una alternativa al divorcio para quienes tengan razones religiosos. Esta
separacin exige juicio y requiere sentencia firme para que produzca sus efectos propios. Sin
embargo, lo trascendente que, no obstante, la sentencia firme, el vnculo matrimonial persiste.
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La finalidad de esta prohibicin es evitar conflictos de intereses, pues los padres podran
perjudicar a sus hijos patrimonialmente.
Es una norma mal ubicada, pues debera estar en un cuerpo de Derecho Pblico como el
Estatuto Administrativo. En el fondo, sera aplicable a un Ministro que se pone a vender los
bienes del Ministerio. Es una prohibicin SIMPLE, ya que es solo para vender. Por otro
lado, no se aplica la prohibicin si dentro de las facultades propias del cargo de un
funcionario est la de enajenar. Ejemplo: La Central Nacional de Abastecimiento,
encargado de las ventas a distintas reparticiones pblicas.
En el fondo, se aplica el adagio de que solo puede hacerse aquello que est permitido.
4) Art. 1798. Al empleado pblico se prohbe comprar los bienes pblicos o particulares
que se vendan por su ministerio; y a los jueces, abogados, procuradores o escribanos
los bienes en cuyo litigio han intervenido, y que se vendan a consecuencia del litigio;
aunque la venta se haga en pblica subasta.
El encargado de la caja de crdito prendario tiene dentro de sus funciones vender las cosas
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no recuperadas. A l le estara prohibido el comprar, por ejemplo. Para los jueces y otros es
una prohibicin relativa, porque se refiere a bienes especficos: los bienes en cuyo litigio
han intervenido y que se vendan, aun en pblica subasta, a consecuencia de este. Es un
intento claro de evitar conflictos de intereses.
5) Art. 1799. No es lcito a los tutores y curadores comprar parte alguna de los bienes
de sus pupilos, sino con arreglo a lo prevenido en el ttulo De la administracin de los
tutores y curadores.
6) Art. 1800. Los mandatarios, los sndicos de los concursos, y los albaceas, estn
sujetos en cuanto a la compra o venta de las cosas que hayan de pasar por sus
manos en virtud de estos encargos, a lo dispuesto en el artculo 2144.
La remisin es a las normas del mandato. All se est frente a una hiptesis de
autocontratacin, en que al mandatario le han encargado la venta el dueo le entrega el
bien para que el corredor de propiedad lo venda, y l no est autorizado para
comprarlo para s. Y viceversa: Se prohbe que el mandatario venda algo suyo al mandante.
Ahora bien, se prohbe siempre que no haya autorizacin expresa del mandante, por lo
que en realidad no hay una prohibicin.
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Los tribunales han entendido que hay ventas a pruebas cuando, no obstante convenirse en
los trminos del contrato, se acuerda que la cosa vendida sea revisada por un experto o un
tcnico.
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Son las obligaciones que el contrato genera a las partes. Son obligaciones recprocas y,
algunas, sern de la esencia, de la naturaleza y algunas accidentales.
i. OBLIGACIONES DE LA ESENCIA
Se encuentra en el prrafo IV del Ttulo sobre la Compraventa. Este prrafo corrige el error
que haba cometido el artculo 1793 al definir el contrato de compraventa como un
contrato en que la parte se obliga a dar.
Obligacin de entregar
Las obligaciones de dar son aquellas que consisten en transferir el dominio o constituir
derechos reales en favor de terceros. De modo que si la obligacin del vendedor consiste
en dar, concluiramos que el vendedor est obligado a transferir el dominio de la cosa
vendida y, en caso contrario, est incumpliendo el contrato.
a. El prrafo VI junto con el artculo 1824 expresamente sealan que la obligacin del
vendedor consiste en la entrega o tradicin.
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a) Los bienes muebles: Se realiza mediante alguna de las formas de entrega que
contempla la ley. Puede ser una simple entrega material, una entrega simblica,
etctera
b) Los bienes inmuebles: Solo puede realizarse mediante la inscripcin en el
Registro del Conservador de Bienes Races. No es facultativo hacerlo. Esta
inscripcin requiere de la voluntad de ambas partes.
Sin embargo, en ocasiones una de las partes puede acudir por su cuenta, ya que existen
clusulas en los contratos que lo facultan de ese modo. Esto es un contrato diferente: es
un mandato.
Y LA ENTREGA MATERIAL?
La doctrina y la jurisprudencia han establecido que se deben efectuar las dos: la tradicin
mediante inscripcin Y la entrega material de alguna de las formas establecidas por
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Es compleja la entrega material, por ejemplo, cuando hay personas habitando el inmueble y que
se resisten a desocuparlo, pese a no ser dueos. Dada la dificultad de desalojar, se suele realizar una
compraventa condicional con la condicin de desocupar el inmueble inscrita ante notario.
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ley para ello. Esto importa por los diferentes remedios que pueda emplear luego el
acreedor en caso de incumplimiento.
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Art. 1820. La prdida, deterioro o mejora de la especie o cuerpo cierto que se vende,
pertenece al comprador, desde el momento de perfeccionarse el contrato, aunque no
se haya entregado la cosa; salvo que se venda bajo condicin suspensiva, y que se
cumpla la condicin, pues entonces, pereciendo totalmente la especie mientras pende
la condicin la prdida ser del vendedor, y la mejora o deterioro pertenecer al
comprador.
Si la cosa se destruye por caso fortuito o fuerza mayor, quien debe correr el riesgo es el
comprador. As, si la cosa se destruye el riesgo lo asume el comprador desde el
momento de perfeccionar el contrato, aunque no se haya entregado la cosa]
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Esto implica saber qu es lo que el vendedor debe entregar. Hemos de acudir al artculo
1828.
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principio, el vendedor se obliga a entregar lo que el contrato establece; esto es una seal
de alerta para quienes redactan los contratos. Si lo que debe entregarse es complejo, toda
esta complejidad debe estar clarificada y especificada en el contrato.
Sin embargo, aunque algo no se indique en el contrato, hay ciertas pautas interpretativas.
Art. 1829. La venta de una vaca, yegua u otra hembra comprende naturalmente la
del hijo que lleva en el vientre o que amamanta; pero no la del que puede pacer y
alimentarse por s solo.
Respecto de los frutos, el artculo 1816, inciso segundo contempla una norma.
El fruto que se adquiere, se adquiere por quien no es dueo, lo que es bastante peculiar.
Dado que el riesgo corre suerte del comprador, parece apropiado que adquiera estos
frutos.
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PREDIOS RSTICOS
Tienen una regulacin especial en los artculos 1831 al 1836. Recordemos que los precios
son rsticos si estn destinados al uso agrario lo que los distingue de los predios
urbanos. Respecto de los predios rsticos ha de distinguirse si se venden como especie o
cuerpo cierto o en relacin a su cabida.
Venta por cabida: La cabida significa tamao o superficie del territorio. Para que se
entienda venta en relacin a la cabida el precio debe acordarse en relacin a ella;
en caso contrario, la venta ser como especie o cuerpo cierto.
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Podra ser una renta de arrendamiento.
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Venta como especie o cuerpo cierto: SI el predio se vende como especie o cuerpo
cierto, sin especificar deslindes, no habr derecho para exigir las acciones
anteriores, sin importar si hay diferencia en las cabidas.
Sin embargo, el artculo 1833 establece que s habr derecho a las acciones anteriores
cuando el predio se venda con sealamiento de linderos. Esta es la regla general ya
que al inscribir el inmueble en el Conservador, se exige la delimitacin de los deslindes,
as que, en el fondo, siempre el comprador tiene estas acciones
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Se habla de desistir, pues hay error, no incumplimiento.
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LUGAR DE LA ENTREGA
No hay norma expresa, as que debemos acudir a las normas del pago artculos 1587 y
siguientes
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Significa disminuido.
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Si nada se pacta o se dice en estos contratos, establece que los gastos de la entrega corren
de cargo del vendedor. Ahora bien, lo usual es que los gastos corran por mitades, pero
es necesario pactarlo, ya que las sumas pueden ser cuantiosos dependiendo de la
compraventa.
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Se sostiene que se incluye siempre esta obligacin en los contratos onerosos. En algunos
de ellos, como la compraventa, esta obligacin aparece explcita y reglamentada, pero
siempre se entiende incorporada.
La ley lo trata como una obligacin, pero que tiene dos objetos distintos aunque
prcticamente hay dos obligaciones distintas, como se seala en el artculo 1837.
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Son gastos necesarios del contrato.
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El comprador no quiere verse turbado o amenazado en su posesin.
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El comprador quiere que la cosa le sirva para un cierto uso.
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1. El saneamiento de la eviccin
Se trata de una obligacin de la naturaleza, que tiene por objeto proteger o amparar al
comprador en la posesin pacfica de la cosa. Esta obligacin es eventual.
Art. 1838. Hay eviccin de la cosa comprada, cuando el comprador es privado del todo o
parte de ella, por sentencia judicial.
Resulta que con esta definicin, nos fuimos a un momento posterior de la obligacin de
saneamiento de la eviccin. Se parte al revs, ya que la obligacin de saneamiento de la
eviccin exige distinguir dos etapas sucesivas, incluso con la posibilidad de no llegar a la
segunda etapa:
Art. 1843. El comprador a quien se demanda la cosa vendida, por causa anterior a la
venta, deber citar al vendedor para que comparezca a defenderla.
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Esta citacin de eviccin se traduce en una notificacin, de acuerdo a las normas del
Cdigo del Procedimiento Civil. Esta citacin es una exigencia que resulta esencial para
que se actualice esta obligacin. Si el comprador no lo cita de eviccin, no nace la
obligacin. Incluso ms, si no habindolo citado, el juicio finalmente concluye en la
eviccin de la cosa el vendedor no responde.
Art. 1841. Aquel a quien se demanda una cosa comprada podr intentar contra el
tercero de quien su vendedor la hubiere adquirido, la accin de saneamiento que
contra dicho tercero competera al vendedor, si ste hubiese permanecido en posesin
de la cosa.
Se elige al vendedor que se encuentre en mejor posicin para la defensa. Luego de citado
el vendedor, el juicio se suspende por un cierto plazo y entonces el vendedor citado de
eviccin tiene las siguientes posibilidades o actitudes procesales:
Tiene que oponer, por ejemplo, la prescripcin adquisitiva artculo 1843, inciso tercero.
Fuera de eso, si la cosa es evicta, se pasa a la segunda etapa de indemnizaciones.
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Defenderse. En este caso los resultados posibles son dos: (1) Le va bien y la
defensa es exitosa. En ese caso, no se pasa a la segunda etapa [de
indemnizaciones], pues se ha cumplido el objeto de la obligacin de
saneamiento. (2) La cosa es evicta y el juicio se pierde. Se pasa a la segunda
etapa.
ii. Indemnizaciones
2. La de las costas legales del contrato de venta que hubieren sido satisfechas por el
comprador;
3. La del valor de los frutos, que el comprador hubiere sido obligado a restituir al dueo;
sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 1845;
5. El aumento de valor que la cosa evicta haya tomado en poder del comprador, aun por
causas naturales o por el mero transcurso del tiempo.
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Por ejemplo, el reconocimiento de usufructo o servidumbre de parte sustancial del inmueble.
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Artculo 1852, inciso final. Si la eviccin no recae sobre toda la cosa vendida, y la
parte evicta es tal, que sea de presumir que no se habra comprado la cosa sin ella,
habr derecho a pedir la rescisin de la venta.
a) O resuelve el contrato
b) O persevera en l y exige el saneamiento parcial [indemnizaciones]
***
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a) Renuncia
Estamos hablando de una renuncia anticipada.20 Dado que estamos frente a un elemento
de la naturaleza del contrato, es posible renunciar anticipadamente a ella, es decir,
eliminarla. Para ello se requiere eso s manifestacin expresa de voluntad.
Artculo 1839. El vendedor es obligado a sanear al comprador todas las evicciones que
tengan una causa anterior a la venta, salvo en cuanto se haya estipulado lo
contrario.
Esta es una clusula muy frecuente, la que seala que el comprador renuncia a la accin de
saneamiento. Por eso tiene mucha importancia que, pese a ser un elemento de la
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No se refiere al caso de que, actualizada la obligacin, el acreedor renuncie no demandando. Esa
no es una renuncia anticipada, sino la renuncia siempre posible.
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naturaleza, la ley contemple una proteccin al comprador frente a la mala fe con que
podra actuar el vendedor y respetando el principio de evitar el enriquecimiento sin causa.
Artculo 1842. Es nulo todo pacto en que se exima al vendedor del saneamiento de
eviccin, siempre que en ese pacto haya habido mala fe de parte suya.
Qu debemos entender por mala fe del vendedor? Que el vendedor tena antecedentes
que le permitan anticipar la futura eviccin de la cosa.21 Alguien debe probar esa mala
fe? El comprador debe probar la mala fe. Qu tipo de nulidad es la referida? Nulidad
absoluta, ya que se trata de un acto prohibido por la ley.
***
Hay dos casos en que la obligacin de restituir el precio se extingue artculo 1852,
inciso tercero.
21
Saba que haba un tercero que reclamaba derechos o que exista un servidumbre legal.
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Compr el auto y excluyeron expresamente el saneamiento de la eviccin. El comprador es
demandado por juicio reivindicatorio del auto y es condenado. El comprador para no entregarle el
auto al reivindicante lo choca y lo incendia. De todas maneras, el vendedor est obligado a
restituirle el precio.
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Esto es porque, pese a que es vlida la compraventa de cosa ajena, el comprador corre el
riesgo; por lo dems, es probable en estos casos que el precio haya sido rebajado.
El comprador corre el riesgo, pero nunca podra deducirse; debe ser expreso. La clusula
debera decir: El comprador asume el riesgo de la eviccin. Adems, debe
especificarse el riesgo. Tratndose de una norma excepcional como esta, se ha entendido
por la jurisprudencia que esta especificacin exige indicar el riesgo preciso que se est
asumiendo, es decir, la amenaza especfica. Algo as como: El comprador asume el
riesgo de la eviccin derivado del juicio derivado por la accin de Fulano de Tal en rol
XXXXX.
b) Prescripcin extintiva
El profesor tiene algunos reparos a esta postura, ya que, las acciones en Chile son por regla
general prescriptibles, salvo excepcin legal. Y ac no hay una norma que consagre dicha
excepcin. Adems, la incertidumbre que puede significar en la compraventa que la
obligacin de saneamiento de la eviccin se mantenga tan indefinidamente, no es
apropiada. A esto se le agrega que la doctrina y la jurisprudencia mayoritaria s reconocen
que la obligacin indemnizatoria es prescriptible. Qu sentido tiene imponer la
obligacin de defensa judicial si la indemnizatoria ya est prescrita?
Obligacin indemnizatoria
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Artculo 1856. La accin de saneamiento por eviccin prescribe en cuatro aos; mas
por lo tocante a la sola restitucin del precio, prescribe segn las reglas generales.
La regla general es de cinco aos. En cambio, si consta en escritura pblica ser ttulo
ejecutivo; en ese caso prescribir en tres aos como ejecutiva, mantenindose dos
aos ms como ordinaria.
Eviccin total
Parcial
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***
***
El saneamiento de los vicios redhibitorios tiene por finalidad garantizar la posesin til de
la cosa. El comprador no solo quiere estar tranquilo, sino que adems quiere que la cosa
sirva para el uso para el cual est destinada. El Cdigo no define lo que son vicios
redhibitorios, pero en el artculo 1858 se indican los requisitos.
Se alude a los vicios redhibitorios como vicios ocultos, pese a no ser estrictamente
sinnimos. Redhibitorios se refiere a la consecuencia, es decir, la posibilidad de
restituir/redhibir la cosa. Se refiere a fallas o defectos fsicos23 de la cosa que se
encontraban ocultos al momento del contrato y que impiden que la cosa sea
utilizada para su uso natural. Por ende, no se incluyen fallas que podran considerarse
jurdicas o no materiales.24 Ahora bien, esta opinin es mayoritaria y no unnime. Si la
cosa comprada es un derecho, mal podra tener defectos fsicos. En esos casos, tendra que
buscarse otras medidas.
***
REQUISITOS
Artculo 1858. Son vicios redhibitorios los que renen las calidades siguientes:
23
El auto que tiene un defecto en el motor que le impide arrancar; la casa que tiene fallas
estructurales que la hacen inhabitable, etctera.
24
Un vehculo internado a Chile ilegalmente, a consecuencia de lo cual, no puede circular
legalmente.
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Artculo 1858, nmero 2. Ser tales, que por ellos la cosa vendida no sirva para su uso
natural, o slo sirva imperfectamente, de manera que sea de presumir que conocindolos
el comprador no la hubiera comprado o la hubiera comprado a mucho menos precio;
La cosa no puede presentar defectos menores. Cundo se concluir que estamos frente a
un vicio grave? El Cdigo exige que la gravedad deba apreciarse en referencia al uso
natural de las cosas, que deber determinarse en cada caso. En aquellos casos en que las
cosas se compren para un uso distinto al natural, es recomendable que eso se especifique.
a) Cuando el vendedor lo haya manifestado: Por una cuestin probatoria, para que
esto se haga valer, deber constar por escrito, pese a que la norma no lo consagre.
b) Cuando el vicio sea tal que el comprador no haya podido ignorarlo sin negligencia
grave de su parte: Aunque no se le haya manifestado o declarado, el vicio puede
dejar de ser oculto, cuando era posible que el comprador lo conociera con
mediana diligencia. Recordemos que la regla es que las personas deban
comportarse con mediana diligencia en todo.
c) Cuando el comprador pueda fcilmente conocerlo en razn de su profesin u
oficio: Estamos frente a un experto que, de acuerdo a sus conocimientos, podra
haberse dado cuenta del defecto. Ejemplo: El veterinario que se puede dar cuenta
de la enfermedad o decaimiento de un animal.
***
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Art. 1863. Las partes pueden por el contrato hacer redhibitorios los vicios que
naturalmente no lo son.
No es lo ms frecuente.
***
Artculo 1857. Se llama accin redhibitoria la que tiene el comprador para que se
rescinda la venta o se rebaje proporcionalmente el precio por los vicios ocultos de la cosa
vendida, raz o mueble, llamados redhibitorios.
Artculo 1860. Los vicios redhibitorios dan derecho al comprador para exigir o la
rescisin de la venta o la rebaja del precio, segn mejor le pareciere.
B. Accio quianti minoris o la accin de rebaja del precio, en virtud de la cual puede
exigir la rebaja proporcional del precio en relacin a los defectos que la cosa
presente.
La ley tambin reconoce una accin indemnizatoria en aquellos casos en que el vendedor
conoci o debi conocer los vicios que afectan a la cosa. artculo 1861. Se agrava la
responsabilidad por dolo o culpa.
Art. 1861. Si el vendedor conoca los vicios y no los declar, o si los vicios eran tales
que el vendedor haya debido conocerlos por razn de su profesin u oficio, ser
obligado, no slo a la restitucin o la rebaja del precio, sino a la indemnizacin de
perjuicios; pero si el vendedor no conoca los vicios ni eran tales que por su profesin
u oficio debiera conocerlos, slo ser obligado a la restitucin o la rebaja del precio.
***
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Pero si ha perecido por un efecto del vicio inherente a ella, se seguirn las reglas del
artculo precedente.
Entonces, si la destruccin fue por culpa del comprador, este tiene la accin quanti
minoris solamente. Si es consecuencia del vicio o defecto de la cosa, tiene las dos
acciones resolucin y quianti minoris.
***
En el artculo 1868 una norma que se pone en el caso de que los vicios no sean graves,
es decir, es una norma especial en caso de que no se cumpla con la exigencia del nmero
2 del artculo 1858. Se trata de un vicio oculto que exista al tiempo del contrato, pero no
reviste la gravedad exigida. En este caso, le reconoce la norma la accio quanti minoris de
todos modos al comprador.
Art. 1868. Si los vicios ocultos no son de la importancia que se expresa en el nmero
2. del artculo 1858, no tendr derecho el comprador para la rescisin de la venta
sino slo para la rebaja del precio.
Es un vicio que tiene algunos requisitos, pero no es redhibitorio, ya que no cumple con
todos los requisitos.
Renuncia
Es un elemento de naturaleza del contrato, por lo que las partes expresamente pueden
renunciar anticipadamente a esta accin. Es una clusula muy frecuente. No obstante
ello, de acuerdo al artculo 1859, incluso habindose excluido la accin de saneamiento
por vicios redhibitorios, el vendedor siempre mantiene una responsabilidad por
aquellos vicios de los que tuvo conocimiento y no dio noticia al comprador. La ley
sanciona el obrar de mala fe.
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Eso implica que en estos casos de todas maneras podra resolverse el contrato o pedirse la
rebaja del precio.
La ley la elimina en el caso de las ventas forzadas hechas por el ministerio de la justicia,
como una subasta, de acuerdo al artculo 1865.
Artculo 1865. La accin redhibitoria no tiene lugar en las ventas forzadas hechas
por autoridad de la justicia. Pero si el vendedor, no pudiendo o no debiendo ignorar
los vicios de la cosa vendida, no los hubiere declarado a peticin del comprador,
habr lugar a la accin redhibitoria y a la indemnizacin de perjuicios.
Ahora bien, de todos modos hace responsable al vendedor que no pudo ignorar los vicios
de la cosa vendida y que no los report. El comprador podra ejercer cualquiera de las dos
acciones que tiene a su disposicin.
Prescripcin extintiva
Hay que distinguir entre la accin resolutoria y la accin de rebaja del precio y en cada una
de ellas, si la compra fue de bienes muebles o inmuebles.
Artculo 1866. La accin redhibitoria durar seis meses respecto de las cosas muebles y
un ao respecto de los bienes races, en todos los casos en que leyes especiales o las
estipulaciones de los contratantes no hubieren ampliado o restringido este plazo. El
tiempo se contar desde la entrega real.
Artculo 1869. La accin para pedir rebaja del precio, sea en el caso del artculo
1858, o en el del artculo 1868, prescribe en un ao para los bienes muebles y en
dieciocho meses para los bienes races.
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Est la opcin de que las partes amplen o restrinjan estos plazos. Est explcito en el caso
de la accin resolutoria en el artculo 1866. No hay una frase similar en el caso de la quanti
minoris en el artculo 1869. La postura mayoritaria en Chile es que las partes solo pueden
restringir los plazos de prescripcin extintiva, pero no ampliarlos.
***
Mora de recibir implica que existe una obligacin de hacerlo.25 Este mismo artculo
seala las consecuencias de la mora de recibir.
25
Aunque en la mayora de las compraventas ms cotidianas, esto parece superfluo, en ocasiones
puede ser muy importante. Si se vende un cargamento de autos, el comprador est obligado a
contratar un barco, a pagar los tributos del puerto y encargarse de recibir el cargamento. En ese
caso, la obligacin de recibir es ms clara y gravosa.
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El precio debe pagarse, si nada se dice, al tiempo de la entrega. Existe tambin un derecho
legal de retencin en favor del comprador cuando:
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Este es un acuerdo mediante las partes del contrato estipulan que mientras no se pague el
precio no se transferir el dominio de la cosa vendida. Perfeccionada la compraventa y
realizada la tradicin, si el tradente es dueo, se transfiere el dominio, aunque haya
obligaciones pendientes. Con estos pactos, no se produce la transferencia de dominio sino
hasta que se pague el precio.
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Hay una contradiccin, por lo que debe resolverse por el principio de especialidad. En el
fondo, se aplica el artculo 1874 sobre compraventa.
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PACTOS ACCESORIOS
El Cdigo, en el artculo 1887 reconoce esta posibilidad en trminos muy amplios. Existen,
no obstante, tres pactos particulares que se regulan especialmente.
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I. PACTO COMISORIO
A propsito, hay que tener presente que la ley niega eficacia al pacto comisorio
calificado cuando este se refiere a la obligacin del comprador de pagar el precio.26
artculo 1879.
Primero, exige demanda, por lo que ya no opera ipso iure, lo que ya es una desviacin de
la voluntad de las partes. Adems de ello, permite al comprador hacer subsistir el contrato,
pagando. Le permite enervar la accin pagando el precio. Recordemos que esto solo se
aplica al pacto comisorio calificado respecto del pago del precio. Si las partes acuerdan un
pacto comisorio calificado respecto de la obligacin del vendedor de entregar la cosa, s
operar ipso iure.
Artculo 1880. El pacto comisorio prescribe al plazo prefijado por las partes, si no pasare
de cuatro aos, contados desde la fecha del contrato.
Transcurridos estos cuatro aos, prescribe necesariamente, sea que se haya estipulado un
plazo ms largo o ninguno.
26
Su eficacia natural sera que si el comprador no paga el precio, el contrato automticamente
queda resuelto.
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NATURALEZA JURDICA
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El pacto de retroventa no opera ipso iure. Para que el pacto de retroventa proceda, es
necesario que se ejerza una accin resolutoria artculo 1885. Esto, por supuesto, en
caso de que el comprador inicial no se allane. Si el comprador inicial acepta la retroventa,
no hay necesidad de judicializar el asunto.
Ahora bien, en la prctica, respecto de los bienes inmuebles, la operacin puede ser
compleja. La doctrina ha sealado que, para que se produzca el efecto, es necesario que se
pague el precio, es decir, conjuntamente con el ejercicio de la facultad el vendedor
inicial/nuevo comprador debera pagar el precio; no bastara con la sola declaracin de
pago.
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De acuerdo al artculo 1885, el vendedor inicial tiene cuatro aos para ejercer el pacto de
retroventa. Sin embargo, debe dar aviso anticipado al comprador inicial, de al menos:
Las partes se deben las mismas obligaciones que en una compraventa normal y se aplican
tambin las prestaciones mutuales artculo 1883. Ahora bien, respecto de terceros,
produce efectos la condicin resolutoria? Solo si est de mala fe, en cuyo caso se tiene
una accin reivindicatoria artculos 1490 y 1491, de acuerdo al artculo 1882.
Artculo 1884. El derecho que nace del pacto de retroventa no puede cederse.
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Artculo 1886. Si se pacta que presentndose dentro de cierto tiempo (que no podr
pasar de un ao), persona que mejore la compra se resuelva el contrato, se cumplir lo
pactado; a menos que el comprador o la persona a quien ste hubiere enajenado la cosa,
se allane a mejorar en los mismos trminos la compra.
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Resuelto el contrato, tendrn lugar las prestaciones mutuas, como en el caso del pacto de
retroventa.
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Se encuentra en el ltimo prrafo del Ttulo XXXIII. Recordemos que la lesin en el derecho
chileno no es un vicio del consentimiento. Si existe una desproporcin notable entre las
prestaciones de las partes, se estima en otros ordenamientos, que eso es indicativo de
error o de una situacin de necesidad, pues se piensa que si alguien vende una cosa a
menos de la mitad de lo que realmente vale o est equivocado o est en una extrema
situacin de necesidad en que se ve obligado a vender a ese precio. En este caso, la lesin
es un vicio general en la voluntad.
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Artculo 1891. No habr lugar a la accin rescisoria por lesin enorme en las ventas de
bienes muebles, ni en las que se hubieren hecho por el ministerio de la justicia.
Tampoco se aplica respecto de las ventas realizadas por el ministerio de la justicia, pues se
trata de ventas forzadas efectuadas por las autoridades judiciales en pblica subasta. Es el
remate.
Est regulado en el artculo 1889, que es menos enredado de lo que se parece por su
redaccin.
Artculo 1889. El vendedor sufre lesin enorme, cuando el precio que recibe es
inferior a la mitad del justo precio de la cosa que vende; y el comprador a su vez sufre
lesin enorme, cuando el justo precio de la cosa que compra es inferior a la mitad del
precio que paga por ella.
Antes la diferencia entre el avalo fiscal y el precio comercial era considerable, porque el
avalo fiscal no se actualizaba frecuentemente. Hoy, en cambio, el Servicio de Impuestos
Internos y Tesorera han actualizado estos valores y hoy no es de extraarse que el avalo
fiscal sea coincidente con el comercial. De todos modos, el avalo fiscal no determina
el justo precio, aunque puede ser un antecedente. Hoy ha de acudirse a un perito
tasador para que establezca el precio de mercado.
Anlisis de la norma
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A. Hay que rechazar que la promesa de compraventa sea rescindible por lesin
enorme, porque son contratos diferentes y la lesin enorme es una figura de
excepcin.
El justo precio a considerar, es el justo precio del momento de la promesa o del momento
del contrato?
La promesa es vlida y el contrato debe celebrarse. Hay que considerar que el justo precio
se refiere a la compraventa cuando no hay promesa. Si el propio ordenamiento exige a
las partes de la promesa fijar el precio en un momento anterior a la celebracin del
contrato definitivo, parece extrao que luego esto sea invlido. En ese caso, habra que
considerar el justo precio del momento de la promesa. Sin embargo, es una posicin
minoritaria.
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3. Que la cosa no haya perecido o haya sido enajenada por el comprador artculo
1893.
Artculo 1893. Perdida la cosa en poder del comprador no habr derecho por una ni por
otra parte para la rescisin del contrato.
Lo mismo ser si el comprador hubiere enajenado la cosa; salvo que la haya vendido por
ms de lo que haba pagado por ella; pues en tal caso podr el primer vendedor reclamar
este exceso, pero slo hasta concurrencia del justo valor de la cosa, con deduccin de una
dcima parte.
La razn que justifica esta norma, porque en caso de rescindirse la venta, no podra
restituirse la cosa y esa es la consecuencia natural de la rescisin. No hay distincin sobre
si la destruccin fue fortuita o culpable, por lo que en ambos casos no hay posibilidad
de rescindir la venta por lesin enorme.
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ACCIN RESCISORIA
No tiene opcin. No tiene otra alternativa si es que quiere enfrentar la lesin de la que
fue objeto que ejercer la nulidad relativa del contrato.
No se debern intereses o frutos sino desde la fecha de la demanda, ni podr pedirse cosa
alguna en razn de las expensas que haya ocasionado el contrato.
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EFECTOS DE LA RESCISIN
Tampoco puede pedirse cosa alguna de las expensas del contrato. Algo importante es que
el comprador que debe restituir la cosa si ha constituido hipoteca u otros derechos
reales debe purificarla previamente.
Esto es lo mismo que ocurre en materia de nulidad y que es una excepcin a los efectos de
la nulidad respecto de terceros.
La conclusin es que la lesin enorme es un mal negocio para todas las partes.
PRESCRIPCIN DE LA ACCIN
Artculo 1896. La accin rescisoria por lesin enorme expira en cuatro aos
contados desde la fecha del contrato.
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LA PERMUTA
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Pueden ser muebles o inmuebles. Se puede cambiar un inmueble por otro inmueble, un
mueble por otro mueble o un mueble por un inmueble y viceversa.
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Especiales de capacidad
Los requisitos respecto de las cosas
De la lesin artculo 1900.
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EL CONTRATO DE MANDATO
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Es una de las piezas fundamentales en el ejercicio profesional, porque son numerosos los
actos jurdicos que se realizan a travs de mandatarios, pese a no siempre haber
conciencia de que exista un contrato ir a cambiar un cheque, por ejemplo. Como tal
genera derechos y obligaciones recprocas, aunque se gratuito.
El Cdigo habla de persona, aunque hubiera sido ms correcto hablar de parte. Con
todo, lo interesante es el ELEMENTO DE LA CONFIANZA, ya que nos indica de inmediato
que se trata de un contrato in tuito personae.
***
***
Casi todos los actos jurdicos unilaterales y bilaterales se pueden realizar a travs de un
mandato. Las limitaciones son muy escasas y se encuentran expresamente en la ley como,
por ejemplo, el testamento, la ratificacin del matrimonio celebrada ante una entidad
religiosa de derecho pblico.
Este carcter consensual, en el caso del mandato, es muy marcado. Hay normas que
reconocen la amplia libertad y flexibilidad respecto de su perfeccionamiento. Es decir,
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no solo es consensual, sino que la ley aliviana mucho el perfeccionamiento del contrato,
incluso reconociendo manifestaciones tcitas de voluntad.27
Artculo 2123. El encargo que es objeto del mandato puede hacerse por escritura
pblica o privada, por cartas, verbalmente o de cualquier otro modo inteligible, y aun
por la aquiescencia tcita de una persona a la gestin de sus negocios por otra28;
pero no se admitir en juicio la prueba testimonial sino en conformidad a las reglas
generales, ni la escritura privada cuando las leyes requieren un instrumento
autntico.
Todava ms a propsito del consentimiento del mandatario, hay otra norma respecto del
silencio como manifestacin de voluntad.
Artculo 2125. Las personas que por su profesin u oficio se encargan de negocios
ajenos, estn obligadas a declarar lo ms pronto posible si aceptan o no el encargo
que una persona ausente les hace; y transcurrido un trmino razonable, su silencio se
mirar como aceptacin.
27
Si una persona entra a la sala y pide nombres de los alumnos para inscribirse para un beneficio y
el profesor empieza a hacerlo, entre los alumnos y l se ha celebrado un mandato. Los estudiantes
le encargaron al profesor que los inscribiera.
28
Es el caso del mandato entre el profesor y los estudiantes. Los estudiantes aceptaron que le
profesor los inscribiera, por lo que hubo una aquiescencia tcita.
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Aun cuando se excusen del encargo, debern tomar las providencias conservativas
urgentes que requiera el negocio que se les encomienda.,
Se refiere a los abogados, los corredores de propiedades, los corredores de bolsa, etctera.
Frente a la oferta de mandato que les hace la persona ausente, deben pronunciarse sea
aceptando o rechazando lo ms pronto posible. Es un plazo abierto, que es la regla
general en el derecho comparado.
Por ello se ha dicho que el mandato en estos casos debe ser solemne, ya que debe
manifestarse la voluntad con la solemnidad requerida.
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Puede ser gratuito, sin embargo. Ahora bien, esto se afirma, porque en el artculo 2158 se
seala:
Luego, la ley no establece en qu debe consistir ese pago, por lo que las partes pueden
acordar que sea dinero o especies. Hay una interesante referencia a la costumbre. En
materia de corretaje de propiedades hay una costumbre: Se suele pagar por la gestin de
intermediacin el 2% del precio de la venta por cada parte. Con los abogados es algo ms
difcil, pero un antecedente de importancia puede ser los aranceles de los Colegios de
Abogados.
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a) Un mandato oneroso
b) Un mandato gratuito
Esto se traduce en que las obligaciones que surjan y los derechos que surjan de los actos y
contratos realizados por el mandatario van a favorecer al mandante y las consecuencias
econmicas utilidades y prdidas beneficiarn y perjudicarn al mandante. No puede
haber mandato sin esta caracterstica.
Una cosa distinta es que el mandato implique representacin. Recordemos que en nuestro
ordenamiento jurdico la representacin es una modalidad y, en el mandato, es un
elemento de la naturaleza, no de la esencia. Por ende, puede haber mandato sin
representacin, aunque siempre el mandatario actuar por cuenta y riesgo del
mandante.
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Si el mandato es con representacin producir que los efectos jurdicos de los actos
realizados por el mandatario recaern en el mandante desde el momento en que esos
efectos jurdicos nacen y se hacen exigibles, es decir, inmediatamente.
Requiere una clusula expresa que lo establezca. Nos lleva a la hiptesis del artculo 2151.
As podemos entender mejor una de las obligaciones esenciales que tiene el mandatario:
la obligacin de rendir cuenta al mandante Artculo 2155. Esta obligacin es
especialmente importante en el mandato sin representacin, porque el mandante puede
pedir que traspase los efectos jurdicos que el mandatario ejecut por riesgo y cuenta de
l. En la prctica, una de las razones por las que se conceden mandatos sin representacin
es evitar que el tercero conozca la identidad del mandante; o incluso cuando el mandante
quiera realizar una accin de beneficencia.
Es una transferencia entre vivos de un derecho real en el ejemplo que tiene como
ttulo el mandato. Ahora bien, es un acto innominado. Es una situacin sumamente
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
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1. Mandato general: Se da para todos los negocios del mandato o para todos ellos
con ciertas especficas excepciones, Por disposicin expresa de la ley, el mandato
de matrimonio ha de ser especial.
2. Mandato especial: Se otorga para uno o ms negocios especialmente
determinados.
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La SEGUNDA CLASIFICACIN tiene como criterio las facultades que le son conferidas
al mandatario.
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Para todos los actos que salgan de estos lmites, necesitar de poder especial.
Artculo 391. El tutor o curador administra los bienes del pupilo, y es obligado a la
conservacin de estos bienes y a su reparacin y cultivo. Su responsabilidad se
extiende hasta la culpa leve inclusive.
29
Ejemplo: Confiero mandato a Fulano para que administre X inmueble con facultades para
arrendar, percibir las rentas y pagar las deudas. Ese sera un mandato especial y definido, pero
tambin podra ser general y definido.
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La doctrina ha dicho que los actos de administracin son aquellos necesarios para la
conservacin, la reparacin y el cultivo de los bienes. Para definir los actos concretos
que respondan a dichos requisitos se tendr que analizar el caso concreto y el giro
administrativo ordinario.
Otro error es considerar que los actos de administracin de los bienes son todos aquellos
que no impliquen disposicin de los mismos. El concepto de acto de administracin
sera opuesto al acto de disposicin, lo que es errneo. Si bien es cierto que, por regla
general, los actos de administracin no implican disposicin de los bienes, es
perfectamente posible que s los comprendan, dependiendo del giro administrativo
del mandante. Ejemplo: Gerente de una empresa inmobiliaria.
Hay ciertos casos en que la ley exige que se mencionen de manera expresa ciertas
facultades. Es decir, hay ciertos casos en que no se permite tener incluida cierta facultad
dentro del mandato indefinido.
***
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
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Todas estas son normas interpretativas de la voluntad de las partes. Con todo, estn
normas no son demasiado trascendentes en la prctica, pues ahora es preciso detallar
extensamente las facultades y atribuciones del mandatario. As lo ha venido imponiendo la
prctica forense.
***
Esta es la condicin sine qua non para que resulte obligado el mandante. El contrato de
mandato, por esencia, implica que una persona acta por cuenta y riesgo de otra, de
modo que los efectos jurdicos y patrimoniales estn destinados a recaer en el mandante,
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
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quien es el que debe resultar obligado. Para que ello ocurra, es indispensable que el
mandatario acte dentro de los trminos del mandato, porque si acta fuera de ellos, la
consecuencia ms importante es que el mandante no resultar obligado.
El artculo 2134 viene a desarrollar esta obligacin. La ejecucin rigurosa del mandato
comprende dos cosas:
Artculo 2134. La recta ejecucin del mandato comprende no slo la substancia del
negocio encomendado, sino los medios por los cuales el mandante ha querido que se
lleve a cabo.
SITUACIONES DE EXCEPCIN
Hay situaciones excepcionales en que se puede prescindir de estas reglas. Con todo, como
contrato, puede modificarse por mutuo acuerdo en cualquier momento. Sin embargo, nos
centraremos en las situaciones establecidas en la ley, en que no hay modificacin del
mandato.
30
Si se le ordena comprar, debe comprar y no recibir en donacin, arrendar o robar.
31
El mandante le ha encomendado vender ganado en una Feria Ganadera. No solo debe respetar la
sustancia y debe vender los animales y no regalarlos, sino que debe ceirse a los medios, es
decir, debe venderlos en la Feria. Si los vende a travs de un aviso en el diario o por Internet, no
estara cumpliendo.
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La Feria Ganadera se suspende por orden de la autoridad, pero encuentra un potencial
comprador en el camino.
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
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La jurisprudencia entiende que estas dos circunstancias tendran que ser probadas por el
mandatario, en caso de controversia. Sin embargo, se trata de un apartamiento en
cuanto a los medios.
Artculo 2150. Pero si no fuere posible dejar de obrar sin comprometer gravemente al
mandante, el mandatario tomar el partido que ms se acerque a sus instrucciones y que
ms convenga al negocio.
33
Lleg al sur de Chile y la Feria est suspendida. No hay ningn comprador disponible. La norma le
dice que no est obligado a convertirse en agente oficioso pues podra cruzar a Argentina y
buscar otra Feria, pero s debe tomar las medidas conservativas, como cuidar los animales, darles
alimento y devolverlas en buen estado.
34
El mandato ha sido para vender fruta. Sin embargo, se encuentra con un paro porturario, por lo
que no puede exportar la fruta. No puede dejar de cumplir, ya que la fruta se pudrir. Puede vender
la fruta en el mercado nacional para resguardar los intereses del mandante.
35
Se encarga al mandatario la realizacin de una operacin financiera y en el tiempo intermedio se
aplica un alza de los impuestos a ese tipo de operaciones de tal envergadura que, de generarla, le
generara prdidas.
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
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Le permite al mandatario que maximice sus ganancias. Se dar cuando el mandato lleve
asociado una comisin.
Tiene especial importancia cuando el mandato es sin representacin, porque en tal caso al
cumplir la obligacin de rendir cuentas, el mandatario deber traspasar los efectos
jurdicos realizados por l al mandante. Ahora bien, es una obligacin presente en
principio en todo mandato y que deriva del hecho de que el mandatario acta por cuenta
y riesgo del mandante.
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De esto se puede concluir que no en todos los casos la cuenta debe ser documentada.
El legislador debe estar pensando en los gastos ms importantes de las diligencias.
***
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
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El Cdigo nada dice. Sin embargo, se ha entendido que estas clusulas son vlidas, con la
excepcin de que exista una condonacin del dolo futuro, de la culpa grave o se refieran a
derechos indisponibles.
***
Aunque parezca evidente, hay dos condiciones que deben cumplirse para que proceda, ya
que no es automtico que todo lo obrado por el mandatario obligue al mandante.
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Por falta de diligencia del mandatario, los terceros han incurrido en un error. Por la falta
de cuidado del mandatario, provoca la equivocacin del tercero, quien contrata con l
creyendo que est dentro de los lmites del mandato.
Artculo 2161. Cuando por los trminos del mandato o por la naturaleza del negocio
apareciere que no debi ejecutarse parcialmente, la ejecucin parcial no obligar al
mandante sino en cuanto le aprovechare.
El mandatario aqu ejecut el mandato, pero solo en parte. La pregunta es: Resulta
obligado el mandante? Si del mandato aparece se le dieron instrucciones precisas o
de la naturaleza del negocio aparece que no debi ejecutarse parcialmente, el mandante
no se obliga, salvo que le aprovechare.
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***
Esto es lo que justifica que el mandato siempre sea bilateral. Esta obligacin comprende
recursos financieros, pero tambin antecedentes, documentos, informaciones que puedan
ser necesarias para la ejecucin del encargo. Esto es una obligacin, por lo que si no se
cumple, genera sus consecuencias. En este caso, de acuerdo al artculo 2159, la
consecuencia es el desistimiento del encargo.
Es interesante que la ley hable de gastos razonables. No es necesario que todo est
detallado o escriturado. Cundo el gasto es razonable? Depender del caso concreto, del
tipo de negocio, del patrimonio del mandante. Es algo que genera problemas y, en
ocasiones, llega a tribunales, donde el juez deber determinarlo.
Es una obligacin de la naturaleza. Si nada se dice, se tendr que hacer referencia a las
costumbres y, si no, el juez deber determinarlo.
5. Pagarle las anticipaciones de dinero con los intereses corrientes artculo 2158,
n 4.
Cuando se anticipa dinero al mandante se paga la primera cuota del precio de una cosa
vendida, hay un mutuo. Por ello, la ley obliga al mandante a pagar las anticipaciones
con los intereses corrientes.
6. A indemnizarle de las prdidas en que haya incurrido sin culpa, y por causa del
mandato.
Se pone en el caso de que sufra perjuicios por la ejecucin del encargo, siempre que no
haya culpa del mismo mandatario.
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Artculo 2162. Podr el mandatario retener los efectos que se le hayan entregado
por cuenta del mandante para la seguridad de las prestaciones a que ste fuere
obligado por su parte.
***
El mandatario del contrato madre va a celebrar otro contrato de mandato con un tercero.
En este caso, el mandatario original toma el nombre de DELEGANTE y el mandatario de
este subcontrato toma el nombre de DELEGADO. El Cdigo se ha ocupado de regular esta
figura, ya que es muy frecuente por su conveniencia.36
Adems, el mandante original no queda obligado por los actos del delegado, salvo que el
mandante ratifique.
36
El gerente general (mandatario de la empresa) seguro le delegar alguna de sus facultades al
abogado, al que le dar mandato para que represente a la empresa o al contador para que analice
algunas cosas o al gerente de recursos humanos para que contrate personal.
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La ley exige una subdistincin si est autorizada la delegacin, segn si el mandante indic
o no la persona del delegado.
No responde de los hechos del delegado, a menos que este sea notoriamente incapaz o
insolvente.
Artculo 2135, inciso segundo. Esta responsabilidad tendr lugar aun cuando se le
haya conferido expresamente la facultad de delegar, si el mandante no le ha
designado la persona, y el delegado era notoriamente incapaz o insolvente.
Los terceros, a su vez, s tienen accin directa contra el mandante, a contrario sensu del
artculo 2136. Donde dice que no se puede si no est autorizado, s se puede si lo est.
Los terceros no tienen acciones contra el mandante. No queda duda de que el mandatario
responde personalmente por los actos del delegado. El mandante puede ejercer contra el
delegado las acciones que le corresponden al mandatario.
Artculo 2138. El mandante podr en todos casos ejercer contra el delegado las
acciones del mandatario que le ha conferido el encargo.
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Tiene una serie de caractersticas y reglas. El artculo 2163 enumera varias causales de
terminacin del mandato que son complementadas en los artculos siguientes.
Es un acto jurdico unilateral en el cual se pone trmino al contrato, lo que es raro. Esto se
justifica por ser un contrato de confianza. No es necesario especificar una causa. Est
regulada en los artculos 2164 al 2166.
Artculo 2164. La revocacin del mandante puede ser expresa o tcita. La tcita es el
encargo del mismo negocio a distinta persona.
La revocacin tcita es el encargo del mismo negocio a diferente persona, salvo que el
primer mandato sea general y el segundo sea especial en tanto no haya
incompatibilidades. Hay muchas opciones de conflicto, por lo que es mejor especificarlo.
La revocacin debe ser notificada al mandatario y solo produce sus efectos desde ese
momento. Es un acto unilateral recepticio, pues requiere una comunicacin. La ley no
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regula la forma de hacer la notificacin, por lo que puede ser de cualquier forma, aunque
sera bueno usar alguna que pueda acreditarse.
Qu pasa con los terceros? La normativa se inclina en favor de los terceros en la medida
que estn de buena fe.
Artculo 2173. En general, todas las veces que el mandato expira por una causa
ignorada del mandatario, lo que ste haya hecho en ejecucin del mandato ser
vlido y dar derecho a terceros de buena fe contra.
Artculo 2173, inciso tercero. Cuando el hecho que ha dado causa a la expiracin
del mandato hubiere sido notificado al pblico por peridicos, y en todos los casos en
que no pareciere probable la ignorancia del tercero, podr el juez en su prudencia
absolver al mandante.
Es complejo en el caso de los peridicos, pues hay muchsimos de ellos y es difcil que
actualmente se entienda de conocimiento pblico un aviso en el diario. En el caso de
juicios pblicos, sin embargo, podra considerarse vlido. En aquellos casos en que el
mandato conste por escritura pblica, la mejor manera de darle publicidad a la
revocacin es requiriendo la anotacin marginal de la revocacin en la matriz de la
escritura pblica respectiva. Esto es lo que se llama certificacin de vigencia.
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MANDATOS IRREVOCABLES
Existen mandatos irrevocables. El artculo 241 del Cdigo de Comercio reconoce esta
figura.
Si el mandato mercantil no solo est dado para el inters del mandante, sino tambin para
el mandatario o a terceros el mandante no puede revocarlo a su arbitrio. En materia civil
no hay una norma similar. Entonces, en materia civil, puede pactarse como irrevocable? La
doctrina lo ha aceptado, pero con dos exigencias:
***
Artculo 2167. La renuncia del mandatario no pondr fin a sus obligaciones, sino
despus de transcurrido el tiempo razonable para que el mandante pueda proveer a
los negocios encomendados.
El mandato no terminar hasta que: (1) Se comunique al mandante y (2) Haya pasado un
tiempo razonable. Es un tiempo que deber determinarse de acuerdo a las circunstancias.
Es un plazo que debe permitir al mandante entregarle a un tercero el mismo negocio o
asumirlo personalmente. Mientras eso no ocurra el mandatario sigue obligado.
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Sin embargo, adems de cumplir con la ley hay que ser decentes. Es bueno seguir un poco
ms luego del tiempo razonable y ser profesionales.
Esta es una situacin excepcional, pues los contratos, por regla general, no terminan por la
muerte de las partes y subsisten con los herederos. Sin embargo, el elemento confianza
es el que fuerza esta solucin.
***
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Quiebra
Insolvencia
***
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No son pocos los que afirman que debera interpretarse un poco ms latamente en el caso
de los dementes y entenderse que el mandato termina por la sola demencia de una de
las partes.
Aqu el mandato ha sido dado por una persona en el ejercicio de un cierto cargo o de
una cierta funcin.37 El mandato cesa cuando cesa el cargo o cesa la funcin.38
El problema viene dado cuando el mandato ha sido otorgado por alguien que representa a
una persona jurdica, como en el caso del gerente general. El gerente comparece en
representacin de la persona jurdica, en virtud del mandato que l tiene y otorga un
mandato a un abogado. Luego cesa en su cargo: Qu pasa con ese mandato otorgado al
abogado? Termin de acuerdo a esta norma?
Casos particulares
Revoca alguien distinto de quien otorga el mandato. Y dado que los bienes que administra
el marido son los propios de la mujer y los bienes sociales, prcticamente en todas las
hiptesis el marido podra revocar el mandato.
Hay tambin otras normas en el caso de que haya pluralidad de mandatarios, en cuyo
caso cualquiera de ellos puede ejecutar el o los negocios encomendados. Pueden existir
actuaciones contradictorias, pero hay regulacin para ello.
37
El gerente general que es mandatario de una empresa, quien a su vez otorga mandato a un
abogado para la representacin judicial o extrajudicial. Ese mandato ha sido otorgado por el
gerente en el ejercicio de un cargo.
Otro caso es el del padre o la madre que ejercen la representacin legal del hijo no emancipado
la patria potestad otorgan un mandato para que se administren los bienes del hijo.
38
Se despide al gerente o se emancipa el hijo.
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***
EL CONTRATO DE ARRENDAMIENTO
Una cuarta forma era el arrendamiento de criados y servicios domsticos, que sali del
Derecho Civil y se transform en una nueva rama del Derecho: El Derecho del Trabajo, que
hace nacer una nueva regulacin basada en el vnculo laboral. Con todo, las tres formas
anteriores son bastante distintas, pese a tener puntos en comn. Nosotros nos
enfocaremos en el arrendamiento de cosas.
***
CONCEPTO DE ARRENDAMIENTO
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CARACTERSTICAS
Esto hace aplicable toda la normativa respecto de los contratos bilaterales. Es interesante
la normativa respecto a la resolucin por inejecucin. Esto, porque aparece explcita la
distincin entre:
Esto tiene relacin con la envergadura que debe tener el incumplimiento para ejercer
la accin resolutoria. Sobre la buena fe no podemos sostener la resolucin por
incumplimientos de menor envergadura. Esta discusin est explcitamente contenida y,
por lo tanto, van a haber ciertos incumplimientos que no van a admitir la resolucin.
Cuando las rentas son de bajo monto 70.000 por el arrendamiento del gimnasio de la
universidad por una semana puede dudarse si ese precio es por el uso o el goce del
inmueble. Podra ser ms bien el precio de algunos gastos accesorios y no renta.
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solemne por constar por escrito, sino que contiene una sancin para una formalidad de
prueba. Si no consta por escrito, la renta ser la que declare el arrendatario.
Esto quiere decir que el arrendatario reconoce dominio ajeno y, por tanto, no es
poseedor y jams podra llegar a adquirir por prescripcin adquisitiva, al menos en
virtud del contrato de arrendamiento. Por otro lado, esto tambin implica que el
contrato de arrendamiento no es traslaticio de dominio y, por ende, el arrendamiento no
es un acto de disposicin o enajenacin del bien. Quien da en arrendamiento no est
enajenando.
En Chile, se dio la prctica de los arrendamientos por cien o noventa y nueve aos,
como una manera de disfrazar un acto de enajenacin. Esto justifica que, no obstante ser
el contrato de arrendamiento un ttulo de mera tenencia, sean varias las normas civiles que
lo tratan de un modo espacial, asimilndolo de algn modo a un acto de
disposicin.39
7. Es un contrato tpico.
1. LA COSA ARRENDADA
39
As, por ejemplo, en la sociedad conyugal el marido tiene amplsimas facultades de
administracin, pero tambin tiene limitaciones: no puede enajenar los bienes sociales o propios de
la mujer sin autorizacin ni dar en arrendamiento por ms de cinco aos los bienes urbanos y por
ms de ocho los bienes rsticos sin autorizacin de la mujer.
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Deben reunirse todos los requisitos de las cosas para los actos jurdicos real,
comerciable, determinada o determinable. As, no podra darse en arrendamiento cosas
incomerciables, los derechos personalsimos (alimentos, uso y habitacin, etctera) o cosas
consumibles porque el arrendatario tiene la obligacin de restituir la misma cosa.
2. EL PRECIO.
El precio puede ser determinado o quedar determinado por las partes o puede
encomendarse su fijacin a un tercero que constituye un mandatario de las partes. Si
este tercero no quiere o no puede fijar el precio, se puede nombrar otro tercero. En
ningn caso el precio puede fijarse unilateralmente por una de las partes.
***
Se refiere a las obligaciones. Decimos que el arrendador entrega el uso y goce de la cosa
y que el arrendatario paga por ello un precio.
En el artculo 1924 estn contenidas las obligaciones esenciales, pero se pueden reducir.
La principal obligacin del arrendador es proporcionar el goce de la cosa al
40
Se puede dar en arrendamiento un usufructo o el derecho real de herencia. Son figuras que no
son muy frecuentes, pero son posibles. Puede ocurrir que alguno de los herederos necesite
anticiparse a la participacin y necesite liquidez; una posibilidad es disponer o enajenar su derecho
real de herencia; otra posibilidad es darlo en arrendamiento. No tiene derechos individuales en las
cosas que lo componen, pero s en la masa y si la masa genera utilidad o intereses, el heredero tiene
derecho a ello. Se puede dar en arrendamiento y dar derecho a uso y goce a un tercero, con lo que
tendra derecho a percibir esos frutos a cambio de una renta.
Tambin se puede dar en arrendamiento un crdito. Y es una alternativa a ceder un crdito.
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
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Esta frmula no hay que entenderla totalmente literal. La entrega se puede realizar de
cualquier forma, ya que es una entrega en mera tenencia. As, no hay frmulas estrictas
que cumplir. Cuando la norma alude a las formas de tradiciones, se refiere a la tradicin de
derechos reales sobe bienes muebles, que es cuando tiene sentido. No tiene sentido
aplicar esa norma a los bienes inmuebles, porque al arrendar tendra que inscribir el
inmueble.
Se puede hacer la entrega real, simblica, breve mano, larga mano, etctera. Ahora bien,
debe ser una entrega suficiente para permitir el goce de la cosa. Tratndose de los
bienes inmuebles, la entrega se har en todos los casos de forma simblica. Claro est,
esa entrega supone necesariamente que el inmueble est desocupado.
Ahora bien, esta entrega exige precaucin y cuidado de las dos partes. Esto usualmente
se hace mediante clusulas.
Momento de la entrega
Como ocurre casi siempre en materia contractual, ha de estarse al contrato. Habr que
entregar en la oportunidad que las partes hayan acordado. Si nada dicen, la obligacin
surge inmediatamente, perfeccionado el contrato.
Lugar de la entrega
Si se trata de bienes muebles, se estar al pacto. Si no, al domicilio del deudor, por
aplicacin de las normas del pago.
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
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***
Artculo 1925. Si el arrendador por hecho o culpa suya o de sus agentes o dependientes
se ha puesto en la imposibilidad de entregar la cosa, el arrendatario tendr derecho para
desistir del contrato, con indemnizacin de perjuicios.
Habr lugar a esta indemnizacin aun cuando el arrendador haya credo errneamente y
de buena fe, que poda arrendar la cosa; salvo que la imposibilidad haya sido conocida
del arrendatario, o provenga de fuerza mayor o caso fortuito.
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
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***
2. Mantener la cosa en estado de servir para el fin para el que ha sido arrendada
Esto implica que ya se entreg la cosa. Se impone una obligacin que subsiste durante el
cumplimiento del contrato. Esto nos lleva al tema de las reparaciones y de cargo de
quin son las reparaciones. Para responder a ello, haremos una distincin
Por regla general, son de cargo del arrendador. El artculo 1927 detalla estas
reparaciones.
Pero ser obligado el arrendador aun a las reparaciones locativas, si los deterioros
que las han hecho necesarias provinieron de fuerza mayor o caso fortuito, o de la
mala calidad de la cosa arrendada.
Entonces, el arrendador debe realizar todas las reparaciones necesarias, exceptuando las
locativas. Entonces, las reparaciones locativas son necesarias, pero son de cargo del
arrendatario.
Artculo 1940, inciso segundo. Se entienden por reparaciones locativas las que segn
la costumbre del pas son de cargo de los arrendatarios, y en general las de aquellas
especies de deterioro que ordinariamente se producen por culpa del arrendatario o de sus
41
Puede ser techumbre, sistema elctrico, pilares, etctera.
81
Apuntes de Paulina Madariaga C.
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Para hacer posible el rembolso de las reparaciones necesaria que haya efectuado, deben
cumplirse dos exigencias.
Ahora bien, tendr autorizacin para separar y llevarse materiales siempre y cuando no
provoquen detrimento a la cosa y el arrendador puede oponerse a ello abonando lo que
valdran estos.
42
La incorporacin de un sistema de calefaccin o una reparacin de ese sistema, por ejemplo.
82
Apuntes de Paulina Madariaga C.
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Aqu tenemos a un propietario arrendador que ha cedido el uso y el goce de la cosa. Esta
norma viene a recordar la limitacin a sus facultades propias del dominio en que consinti
el arrendador. l arrend y cedi el uso y el goce.
Esta obligacin podra chocar con la obligacin del arrendador de hacer reparaciones
necesarias. Se soluciona esto en la propia norma. Si son reparaciones necesarias, en ese
caso, el arrendatario est obligado a soportarlas.
43
Construccin de una piscina o la reparacin de una estatua.
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
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Todo esto deber analizarse caso a caso. El arrendatario podra tener derecho a
indemnizacin de perjuicios si es que la causa de las reparaciones fue sido conocida o
debi ser conocida por el arrendador.
Abstenerse de realizar cualquier otra cosa que embarace el goce del arrendatario
a) Si la privacin es de tal magnitud que hace de presumir que de faltar esa parte no
se habra contratado se permite que el arrendatario exija la resolucin del contrato.
b) Si la privacin es de escasa magnitud no puede poner trmino al contrato, pero s
puede exigir una rebaja del precio.
44
Si el arrendatario se va de viaje y el dueo o sus hijos usan la piscina del inmueble, se configura
este incumplimiento.
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El cdigo en el artculo 1932 contiene una norma que debe ser entendida como la
regulacin de los vicios redhibitorios. Se trata de vicios que pueden afectar a la cosa
arrendada y pueden dificultar o impedir el uso de la misma. Opera tambin sobre la
distincin entre vicios de gravedad o magnitud y vicios de menor entidad.
1. Vicio de gravedad
Se aparta del tratamiento clsico de los vicios redhibitorios, pues incluye tambin vicios
que pudieran haberse generado despus de la celebracin del contrato. Entonces, se
trata de cualquier vicio que impida su uso para lo cual fue arrendada, sea
Esto es porque no parece razonable que un mero tenedor tenga que soportar dichos
vicios, aunque surgieran despus de la celebracin del contrato. As, el riesgo SIGUE
SIENDO DE CARGO DEL ARRENDADOR.
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
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A juicio del profesor, la norma de los vicios redhibitorios se pone en un caso distinto: el
que no sea posible reparar. Si la cosa presenta vicios que provocan que no sirva para el
uso para el que fue arrendada, pero es posible la reparacin, se estara en la hiptesis de
la obligacin del arrendador de efectuar las reparaciones necesarias. Con todo, no hay
una solucin expresa.
***
Hay una reglamentacin especial, pues el artculo 1933 establece dos reglas nuevas:
Y si el vicio era conocido del arrendador al tiempo del contrato, o si era tal que el
arrendador debiera por los antecedentes preverlo o por su profesin conocerlo, se incluir
en la indemnizacin el lucro cesante.
La norma parece excluir el dao no patrimonial por la literalidad de la norma. Sin embargo,
en el derecho chileno, en esta materia hay un vaco, toda vez que al momento de
redactarse estas normas, el dao no patrimonial no haba sido estudiado. Por ende, la
posibilidad que se indemnice existe.
***
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
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Artculo 1943. Si entregada la cosa al arrendatario hubiere disputa acerca del precio
o renta, y por una o por otra parte no se produjere prueba legal de lo estipulado a
este respecto, se estar al justiprecio de peritos, y los costos de esta operacin se
dividirn entre el arrendador y el arrendatario por partes iguales.
Por otro lado, esta norma debe ser complementada en materia de predios urbanos. De
acuerdo al artculo 20 de la Ley 18.101, cuando el contrato no se ha escriturado y hay
discrepancia sobre el precio, la renta ser la que declare el arrendatario.
Artculo 20 de la Ley 18.101. En los contratos d arrendamientos regidos por esta ley
que no consten por escrito, se presumir que la renta ser la que declare el
arrendatario.
b) Periodicidad de la renta
La periodicidad siempre ser la acordada entre las partes. En caso de que no se haya
estipulado, la periodicidad ser la que corresponda a la costumbre del pas. Podemos
decir que la periodicidad acostumbrada es la mensual, aunque eso deber ser probado. En
caso de ausencia de pacto o costumbre,
Hay una renta que se pacta a renta vencida y otra a renta anticipada. La primera se pacta
para pagarse dentro de los cinco primeros das siguientes al mes vencido. La segunda se
pacta para pagarse dentro de los cinco primeros das del mes actual.
LA MORA DE LA RENTA
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
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b) El artculo 611 del CPC establece que la segunda de las reconvenciones deber
practicarse de forma judicial. Es decir, exige demanda.
Artculo 611. (769). Cuando la terminacin del arrendamiento se pida por falta de pago
de la renta, de conformidad a lo dispuesto por el artculo 1977 del Cdigo Civil, la
segunda de las reconvenciones a que dicho artculo se refiere, se practicar ocurriendo al
tribunal respectivo, quien citar a las partes a una audiencia inmediata y proceder en lo
dems con arreglo a lo establecido en los artculos precedentes.
Artculo 10.- Cuando la terminacin del arrendamiento se pida por falta de pago de
la renta, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 1.977 del Cdigo Civil, la
segunda de las reconvenciones a que dicho precepto se refiere se practicar en la
audiencia de contestacin de la demanda.
***
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
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2. Usar la cosa segn los trminos o espritu del contrato artculo 1938.
El uso va limitado por el pacto, por lo que es importante que el destino para el cual se
arrienda est incluido en el contrato. El inmueble XX est destinado a habitacin. Si no
est acordado ni se desprende del espritu del contrato, se deber usar para el uso
natural.
La costumbre puede ser til.45 Y si se incumple con esta obligacin? El inciso segundo
reitera la consecuencia del artculo 1489. Se explicit, porque el sistema de
arrendamiento es distinto.
Es decir, responde hasta de la culpa leve. Es la regla general. Se extiende a los hechos de
su familia, huspedes y dependientes. Es una responsabilidad contractual.
45
Un extranjero puede rentar un auto por tres meses. Aunque nada se diga, parece que la
costumbre no permite que lo use como taxi.
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
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de fuerza mayor o caso fortuito, o de la mala calidad del edificio, por su vetustez, por
la naturaleza del suelo, o por defectos de construccin.
Se entender que ha recibido el edificio en buen estado bajo todos estos respectos, a
menos que se pruebe lo contrario.
***
EL SUBARRENDAMIENTO
Se trata de un subcontrato. Esto es distinto a la cesin del contrato, en que se ceden los
derechos y obligaciones a un tercero. En el subarrendamiento hay dos contratos. La
relacin entre el arrendador y el arrendatario, y entre el arrendatario y el subarrendatario
no es el problema. El problema es la relacin entre el arrendador y el subarrendatario.
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
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La regla en la ley 18.101 es la contraria; est legitimado a subarrendar, salvo que se haya
prohibido. Ahora bien, si se prohbe el subarrendamiento, el arrendatario puede restituir
la cosa antes del vencimiento del plazo y no est obligado a pagar la renta hasta el
trmino de dicho plazo.
***
Respecto de los inmuebles, el Cdigo tiene normas especiales para dejar ms claro esta
obligacin. Recordemos que las obligaciones locativas son las que son de cargo del
arrendatario, de acuerdo a la costumbre del pas. En materia de inmuebles hay una
mayor especificacin de las reparaciones locativas que son reparaciones necesarias.
Corresponde a los artculos 1970, 1971 y 197246, estudiados anteriormente.
El arrendatario es un mero tenedor, por lo que debe restituir la cosa. De acuerdo al Cdigo
Civil, el arrendatario debe restituir la cosa al trmino del arrendamiento.
En cuanto a los daos y prdidas sobrevenidas durante su goce, deber probar que no
a falta de esta prueba ser responsable.
46
Historia del profesor que salva una casa de ser vctima de incendio por culpa de su chimenea. El
arrendatario est obligado a deshollinarlas.
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
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Por lo dems, el retardo en la restitucin no provoca la mora del deudor. Para que el
arrendatario se constituya en mora, se har necesario un requerimiento, algo similar a lo
que ocurre con otras normas de arrendamiento.
Artculo 1949. Para que el arrendatario sea constituido en mora de restituir la cosa
arrendada, ser necesario requerimiento del arrendador, aun cuando haya precedido
desahucio; y si requerido no la restituyere, ser condenado al pleno resarcimiento de
todos los perjuicios de la mora, y a lo dems que contra l competa como injusto
detentador.
***
Luego del desahucio judicial habr un plazo mnimo de dos meses desde la notificacin
de la demanda ms un mes por ao entero que haya ocupado el inmueble con un
mximo de seis para la efectiva restitucin. En la prctica, este plazo queda absorbido
por el propio proceso judicial. Estos son derechos irrenunciables, pues pretenden
proteger a los arrendatarios, ya que se entiende que es la parte ms dbil, aunque no
siempre pueda ser as.
47
Es la terminacin unilateral de un contrato.
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
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Por otro lado, el artculo 6 permite recuperar u obtener la restitucin del inmueble de
manera simplificada cuando este ha sido abandonado por el arrendatario. El problema era
que generalmente se comienza con el no pago de la renta. Se inicia el juicio de
terminacin de contrato para, al menos, obtener la restitucin.
***
En los artculos 1937 y 1942 se reconoce para ambas partes del contrato. El artculo 1937
reconoce un derecho legal de retencin para el arrendatario al cual el arrendador le debe
indemnizaciones, reconocidas judicialmente.
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
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Pero no se extiende esta regla al caso de extincin involuntaria del derecho del
arrendador sobre la cosa arrendada.
Es plenamente justificada esta causal, porque la cosa es el objeto del contrato. Por eso
es que es indiferente que la destruccin sea fortuita o culpable. Otra cosa es que haya
luego lugar a la indemnizacin de los perjuicios, pero el contrato termina de todas
maneras.
Ahora bien, la destruccin debe ser total. Si es parcial, habr que determinar si la
destruccin es de tal magnitud que le contrato deba terminar o si se concede una rebaja al
arrendatario en el precio o renta artculo 1932, inciso final. [VEER]
94
Apuntes de Paulina Madariaga C.
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Por en es especial si todos los contratos pueden terminar por plazo? Porque existen
normas especiales para regular el plazo en materia de arrendamiento. Adems, en el
Cdigo Civil existen tambin reglas en el artculo 1954.
Entonces, a la luz de un Cdigo Civil, si hay un plazo, al vencimiento del plazo termina el
contrato y puede ser expreso, tcito o de acuerdo a la costumbre. Sin embargo, los
plazos esenciales son los de la Ley 18.101
El derecho ms propio ser el dominio, pero tambin puede ser usufructuario u otro. Ese
derecho del arrendador se extingue, dejando de ser dueo o usufructuario. En ese caso, el
arrendamiento termina. Ac lo que importar fundamentalmente es determinar si el
arrendador debe indemnizar al arrendatario, ya que esa terminacin puede causarle un
perjuicio al arrendatario. Se hace necesario distinguir segn la causa de la extincin del
derecho del arrendatario.
Artculo 1958. Extinguindose el derecho del arrendador sobre la cosa arrendada, por
una causa independiente de su voluntad, expirar el arrendamiento aun antes de
cumplirse el tiempo que para su duracin se hubiere estipulado.
Por hecho o culpa del arrendador: Por ejemplo, ser por su hecho cuando enajene
el bien y ser por su culpa en el caso de resolucin por incumplimiento.48 Para
determinar si debe indemnizar al arrendatario, es preciso volver a distinguir.
o El adquirente del derecho est obligado a respetar el arriendo: Son las
hiptesis del artculo 1962. En este caso, no hay lugar a la
indemnizacin. Quin debe respetar?
48
El arrendador compr el bien a plazo y no pag una de las cuotas. Se extingue su derecho.
95
Apuntes de Paulina Madariaga C.
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***
***
La ley 18.101 es una ley especial que regula una especie de arrendamiento de cosas: el
arrendamiento de predios urbanos. Se dicta en 1982 como una forma de dirigir el
contrato de arrendamiento; es una expresin de dirigismo contractual cuyo objetivo es
proteger a la parte econmicamente ms dbil, que suele ser el arrendatario.
49
Se trata de un acreedor hipotecario, es decir, tiene una hipoteca que recae sobre el bien
arrendado. Se ejerce la accin hipotecaria, pues el deudor (dueo-arrendador) no cumpli y esta
accin permite la realizacin del bien, es decir, la venta forzada en pblica subasta, donde puede ser
adquirido por cualquiera. Ejercida esa accin, adquirido por un tercero, est l obligado a respetar
el arriendo? Solo si el arriendo consta en escritura pblica, inscrita en el Registro de Hipotecas y
Gravmenes previamente a la fecha de inscripcin de la hipoteca.
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Fue modificada el ao 2003, reforma que pretendi subsanar el problema que se produjo a
raz de la proteccin al arrendatario y que menoscababan al arrendador. Las
modificaciones trataron de moderar las protecciones con el fin de no perjudicar tanto al
arrendador, ya que se haba prestado para una serie de abusos.
MBITO DE APLICACIN
Sin embargo, existen excepciones a este respecto, que establece el inciso segundo:
a) Bienes que estn fuera del radio urbano, pero se les aplica la ley: Son las
viviendas51, cuya superficie no exceda de una hectrea.
b) Bienes races que se encuentran dentro del radio urbano, a los que no se les aplica
la ley. Son los del artculo 2 de la ley.
a. Predios de cabida superior a una hectrea con aptitud ganadera, agrcola o
forestal.
b. Inmuebles fiscales.
c. Viviendas que se arriendan por temporadas no superiores a tres meses por
perodos continuos o discontinuos siempre que sean amuebladas y tengan
un fin de descanso o turismo.
d. Hoteles, residenciales y establecimientos similares.
e. Estacionamiento de automviles y vehculos.
f. Las viviendas regidas por leyes especiales.
50
Est fijado en el Plan de Planificacin Territorial, como el plan regulador.
51
Es un inmueble destinado a la habitacin.
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NORMAS ESPECIALES
Esto ya fue tratado en clases anteriores y est en el Ttulo II de la Ley sobre Desahucio y
Terminacin. Contiene normas que pasan por sobre la voluntad de las partes, exigiendo el
desahucio judicial y concediendo plazos adicionales y diferenciados de los acordados por
las partes y que van en favor del arrendatario.
1) El procedimiento es verbal.
Sin embargo, el sistema procesal chileno no est preparado para recibir demandas
verbales, por lo que estas siempre sern escritas. Con todo, la contestacin en muchos
casos es verbal en la audiencia. Se fija una audiencia para el quinto da hbil, en donde se
tratar la contestacin, la conciliacin y la prueba
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
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Para que el juicio de arrendamiento sea oponible a los subarrendatarios, estos deben ser
notificados, de acuerdo al artculo 11.52
52
Artculo 11.- Para que a los subarrendatarios les sean oponibles lo obrado y la sentencia recada
en los juicios de desahucio, de restitucin o de terminacin de arrendamiento por falta de pago de la
renta seguidos contra el arrendatario, les deber ser notificada la demanda o debern haberse
apersonado a la causa.
Con tal fin, en dichos juicios el ministro de fe, en el acto de notificacin personal de la demanda,
requerir de juramento al demandado acerca de la existencia o no de subarrendatarios y, en
caso afirmativo, de sus nombres. El ministro de fe deber dejar constancia escrita de la notificacin
a una persona adulta ocupante del inmueble.
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Artculo 13.- El cumplimiento de las resoluciones que se dicten en los juicios a que se
refiere este Ttulo se regir por las reglas generales. Sin embargo, cuando ellas ordenaren
la entrega de un inmueble, se aplicar lo prescrito en el artculo 595 del Cdigo de
Procedimiento Civil.
Antiguamente era posible suspenderlo hasta por seis meses. Se suele conceder por
razones humanitarias.
El artculo 16 se coloca en el caso de que la accin sea rechazada, en cuyo caso tendr
que pasar un perodo de tiempo, a menos que se base en hechos distintos a la primera
demanda. Se reconoce una cosa juzgada formal
Artculo 14.- En los juicios a que se refiere este Ttulo en que se solicite la entrega del
inmueble, el arrendador podr hacer notificar la demanda a las empresas que
suministren gas, energa elctrica o agua potable, y en tal caso el demandado ser el
nico responsable de los consumos mientras dure la ocupacin del inmueble por l
mismo o por las personas a su cargo. Las empresas no podrn excepcionarse
alegando ignorancia del domicilio del deudor.
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
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***
EL CONTRATO DE MUTUO
Las normas sobre el mutuo del Cdigo Civil quedan reservadas al mutuo de cosas que no
sean dinero junto con la aplicacin supletoria a la Ley 18.010. Iremos haciendo un
paralelo entre ambos textos normativos.
DEFINICIN DE MUTUO
Establece que recae sobre cosas fungibles, pero debi agregar que, por regla general,
tambin sern consumibles, ya que si bien hay una relacin entre ambos trminos, no es
necesaria. Adems, el concepto nos indica que el contrato de mutuo es un contrato REAL,
pues una de las partes entrega a otra cierta cantidad de cosas. El artculo 2197 confirma
esta caracterstica. Es el nico contrato real en que efectivamente hay tradicin, porque el
mutuario se hace dueo de la cosa.
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
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Con todo, en la ley 18.010 el mutuo puede ser real, pero tambin consensual.
***
Ahora bien, el contrato de mutuo del Cdigo Civil es de escasa aplicacin, porque el
mutuo en la prctica se reduce casi exclusivamente al mutuo del dinero, regulado por la
ley 18.010.
En principio, el mutuante no tiene por qu ser dueo de las cosas dadas en mutuo.
Recordemos que el principio amplsimo es la validez de los actos de la cosa ajena. Sin
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Si no se pactan intereses, el mutuario est obligado a restituir igual cantidad de cosas, del
mismo gnero o calidad sin importar que el precio haya bajado o subido.
Artculo 2201. Si se hubiere pactado que el mutuario pague cuando le sea posible,
podr el juez, atendidas las circunstancias, fijar un trmino.
Se refiere a los daos o perjuicios que pueda sufrir el mutuario por la mala calidad o
los vicios ocultos de la cosa prestada. El artculo 2203 seala que el mutuante es
responsable de estos perjuicios de acuerdo al artculo 2192 de comodato. Deben:
***
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EL MUTUO DE DINERO
Se regula por la ley 18.010 de 1981 que regula las operaciones de crdito de dinero. Se
justifica por razones de orden pblico econmico, pues la existencia del crdito y el
adecuado funcionamiento del mercado del crdito es un pilar fundamental en el desarrollo
de la economa. Por lo mismo, resulta fundamental regularlo, para proteger a la parte
econmicamente ms dbil frente a los posibles abusos de la contraparte y para fortalecer
este mercado. Tambin sirvi para proteger a los acreedores de la regulacin benigna del
Cdigo.
MBITO DE APLICACIN
Artculo 1- Son operaciones de crdito de dinero aqullas por las cuales una de las
partes entrega o se obliga a entregar una cantidad de dinero y la otra a pagarla en
un momento distinto de aquel en que se celebra la convencin.
CARACTERSTICAS
1. Es naturalmente oneroso.
2. Puede ser real o consensual.
3. Unilateral o bilateral. Si es real es unilateral solo se obliga el mutuario a restituir.
Si es consensual, es bilateral el mutuante se obliga a entregar, el mutuario se
obliga a restituir.
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LOS INTERESES
Los intereses estn regulados en general, no solo vinculados a las operaciones de crdito.
Son frutos civiles y constituyen el precio que paga el mutuario por el uso de ese
dinero que se le presta. La ley ha limitado los intereses que se pueden pactar para evitar
la usura. Por ello entrega un concepto de inters.
En las operaciones de crdito de dinero reajustables, constituye inters toda suma que
recibe no tiene derecho a recibir el acreedor por sobre el capital reajustado. Se
entiende por tasa de inters de un crdito reajustable, la relacin entre el inters
calculado en la forma definida en este inciso y el capital.
***
1. Inters corriente:
Es el promedio ponderado por montos de las tasas cobradas por los bancos establecidos
en Chile en las operaciones establecidas por el pas. Corresponde a la Superintendencia de
Banco e Instituciones Financieras recoger estas tasas.
53
La reajustabilidad permite mantener actualizado el valor del dinero a moneda del mismo valor. En
definitiva, cuando se reajusta una suma de dinero, no se agrega ningn pago ni se cobra nada
adicional, sino el mismo valor del dinero a moneda actual.
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
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agentes del mercado son, en principio, libres. Con todo, esa libertad es relativa, ya que si
las tasas de inters son excesivamente altas, la gente no pide crdito, por lo que existe en
teora una especie de autoregulacin. En conclusin, el inters corriente es fijado por el
mercado.
Cada vez que se aluda en algn texto legal al inters legal se hace referencia al inters
corriente.
Artculo 19.- Se aplicar el inters corriente en todos los casos en que las leyes u
otras disposiciones se refieran al inters legal o al mximo bancario.
ii) 21 puntos porcentuales sobre base anual, en aquellas operaciones por montos
iguales o inferiores a 50 unidades de fomento.
(a) 1,5 veces la tasa de inters corriente 50% por sobre el inters corriente.
(b) Aumentar en dos puntos porcentuales anuales el inters corriente. (10% = 12%).
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Artculo 8- Se tendr por no escrito todo pacto de intereses que exceda el mximo
convencional, y en tal caso los intereses se reducirn al inters corriente que rija al
momento de la convencin o al momento en que se devenguen los respectivos
intereses, en el caso de las operaciones a que se refiere el inciso primero del artculo
6 ter.
Con todo, hay ciertas operaciones que estn sometidas a ningn lmite.
c) Las operaciones que el Banco Central de Chile efecte con las instituciones
financieras.
***
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
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EL ANATOCISMO
En el Cdigo Civil el anatocismo est prohibido. En la ley 18.010 no solo est permitido,
sino que constituye un elemento de la naturaleza del mutuo de dinero. Art. 9 Si nada
se dice, hay anatocismo.
***
Los intereses solo pueden pactarse en dinero, a diferencia de lo que sucede en el Cdigo
Civil. Por supuesto, se podra luego realizar una dacin en pago. Adems, en este artculo
se establece que los intereses se devengan da por da.
Artculo 11.- En las obligaciones regidas por esta ley slo pueden estipularse
intereses en dinero.
Para los efectos de esta ley, los plazos de meses son de 30 das, y los de aos, de 360
das.
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Desde el punto de vista probatorio, el artculo 14 dispone que la tasa que se pacte o la
que exonere de su pago la que postula la gratuidad debe constar por escrito y sin esta
circunstancia ser ineficaz en juicio.
***
Los artculos 17 y 18 tienen dos presunciones en favor del mutuario o deudor. Son
presunciones simplemente legales que vienen a alterar la carga de la prueba y favorecen al
deudor:
Artculo 18.- El recibo por los intereses correspondientes a tres perodos consecutivos
de pago hace presumir que los anteriores han sido cubiertos.
Lo dispuesto en este artculo se aplicar tambin a los recibos por el capital cuando
ste se deba pagar en cuotas.
Ante estos recibos, la ley presume que se encuentran pagados todos los perodos
anteriores. Con ello, el deudor no tiene la carga de guardar todos los recibos. Sin
embargo, al ser una presuncin simplemente legal, el mutuante puede controvertirlo con
alguna prueba en contrario.
Artculo 17.- Si el acreedor otorga recibo del capital, se presumen pagados los
intereses y el reajuste en su caso.
Con todo, estas presunciones son difciles de controvertir, as que suele ser til para los
deudores. Con todo, es un asunto delicado para los acreedores si las operaciones de
crdito no se llevan con cuidado.
***
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PAGOS ANTICIPADOS
Respecto a las normas del pago clsicas, solo se puede renunciar al plazo si est
establecido exclusivamente en favor del deudor. Si tambin est pactado en inters del
acreedor, no se puede renunciar a dicho plazo y pagar anticipadamente. Muchas veces el
plazo ayuda al acreedor, ya que las obligaciones de largo plazo generan intereses, frutos y,
en definitiva, son un buen negocio.
Sin embargo, la ley 18.010 ha regulado hiptesis en que resulta posible este pago
anticipado incluso sin la voluntad del acreedor porque con su voluntad,
evidentemente, se puede siempre. En el artculo 10 se establecen ciertos requisitos y
condiciones en que el deudor puede pagar anticipadamente:
El pago anticipado es un derecho irrenunciable. Ahora bien, hay que tener claras las
condiciones de prepago, ya que muchas veces se producen conflictos entre las entidades
bancarias.
***
EL CONTRATO DE HIPOTECA
GENERALIDADES
El estudio ser tanto del contrato hipotecario como del derecho real hipoteca, ya que es
la nica forma en que tiene sentido. Adems, como una cuestin inicial, el Cdigo Civil
regula a la hipoteca en el Libro de los Contratos en el Ttulo XXXVIII que incluye tanto
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La caucin es una especie del gnero garanta o seguridad, que nos conduce a todas
esas herramientas o mecanismos contemplados en la ley que permitan reforzar el derecho
de garanta general, pues puede llegar a ser insuficiente. Esto est pensado no para
resguardar al acreedor, sino tambin por el inters general, ya que el mercado del crdito
es uno de los pilares de la economa y un pas con un crdito inseguro o desprestigiado no
funciona correctamente.
En este mbito tenemos a las cauciones, que son obligaciones que aseguran otra
obligacin. Son obligaciones accesorias. Una garanta que no constituye caucin sera la
solidaridad pasiva. La hipoteca, as, es una caucin junto con la prenda y la fianza.
CLASIFICACIN DE CAUCIONES
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VENTAJAS DE LA HIPOTECA
Los bienes que recaen sobre la hipoteca suelen ser de mayor valor, se desvalorizan
menos y cuentan con un sistema registral, Las ventajas de la hipoteca se traducen en
ventajas para ambas partes de la relacin jurdica.
***
En el Cdigo Civil, bajo su sola vigencia, no hay derecho real de hipoteca sin contrato.
Es decir, existe una relacin necesaria, porque la nica forma de hacer nacer el derecho
real de hipoteca es a travs de un contrato hipotecario. Fuera del Cdigo Civil, es posible
encontrar el derecho real de hipoteca que no tiene como antecedente un contrato, sino la
ley. Es la hipoteca legal, que es muy excepcional.
Artculo 662. (819). En las adjudicaciones de propiedades races que se hagan a los
comuneros durante el juicio divisorio o en la sentencia final, se entender
constituida hipoteca sobre las propiedades adjudicadas, para asegurar el pago de
los alcances que resulten en contra de los adjudicatarios, siempre que no se pague de
contado el exceso a que se refiere el artculo 660. Al inscribir el conservador el ttulo
de adjudicacin, inscribir a la vez la hipoteca por el valor de los alcances.
Podr reemplazarse esta hipoteca por otra caucin suficiente calificada por el
partidor.
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
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***
EL CONTRATO DE HIPOTECA
No est definido en el Cdigo Civil. El primer artculo del Ttulo XXXVIII define el derecho
real de hipoteca. La doctrina aporta varios.
DEFINICIN: Contrato solemne, en virtud del cual una parte que puede ser el deudor
de la obligacin principal o un tercero, se obliga para con otra a constituir en su favor
el derecho real de hipoteca sobre un inmueble que permanecer en su poder con el
objeto de asegurar el cumplimiento de la obligacin principal.
a) Constituyente hipotecario
a. Generalmente coincidir con el deudor de la obligacin principal.
b. Tercero.
b) Acreedor hipotecario: Siempre corresponder al acreedor de la obligacin principal.
***
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
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Puede ser gratuito en el caso de que el constituyente hipotecario sea distinto al deudor
de la obligacin principal cuando haya provecho econmico para solo una de las partes.
Ahora bien, cuando se garantiza solo para una de las partes, puede ser oneroso si se pacta
el pago de una remuneracin al constituyente hipotecario.
Sin embargo, no hay gravamen recproco, porque el gravamen que pesa sobre el
constituyente hipotecario lo soporta un tercero distinto al acreedor hipotecario: el deudor
principal.
No es esencial para el ejercicio de la accin pauliana, porque el artculo 2468 asimila sin
ms a la hipoteca a los contratos onerosos para estos efectos.
Artculo 1442. El contrato es principal cuando subsiste por s mismo sin necesidad de
otra convencin, y accesorio, cuando tiene por objeto asegurar el cumplimiento de una
obligacin principal, de manera que no pueda subsistir sin ella.
Al comprar una casa, se celebra hipoteca para garantizar el mutuo que se prest para la
compra de la casa. Es importante que sea primera, ya que la fecha implica prelacin. La
fecha de la inscripcin radica la prelacin. La Ley de Bancos establece que los mutuos de
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
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los bancos deben ser garantizados con primera hipoteca. Se celebra una segunda hipoteca
sobre el mismo inmueble para garantizar cualquier obligacin que actualmente o en el
futuro tenga o llegue a tener el deudor por acreedor por cualquier causa.
Esa es una hipoteca con clusula de garanta general. Aqu nace primero la hipoteca
antes que la obligacin principal. Algunos dijeron que habra nulidad por
indeterminacin del objeto, pero es errneo, porque el objeto es establecer la hipoteca
por la tradicin. Otros dijeron que no se podra dar cumplimiento al artculo 2432 y al
reglamento del conservador en su artculo 81, conforme a los cuales la inscripcin
conservaticia deba indicar la fecha y naturaleza del contrato que accede. Sin
embargo, en la prctica, la inscripcin solo contendr la fecha y naturaleza del contrato
que accede cuando la obligacin principal existe de forma previa a la hipoteca. En
caso contrario, esa informacin no estar disponible en la inscripcin y no hay
consecuencias negativas por ello.
Artculo 2413, inciso final. Podr asimismo otorgarse en cualquier tiempo antes o
despus de los contratos a que acceda, y correr desde que se inscriba.
Podr ser una misma la escritura pblica de la hipoteca, y la del contrato a que
accede.
El problema se produce, porque el artculo 2410 dispone que la hipoteca adems deber
ser inscrita en el registro conservatorio, sin lo cual no produce efecto alguno.
Se produce una discusin entre quienes consideran que el contrato hipotecario tiene dos
solemnidades escritura pblica e inscripcin, la cual sera una solemnidad del acto y
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
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quienes consideran que el contrato hipotecario tiene una sola solemnidad y que la
inscripcin no es ms que la tradicin.
a) El mensaje del Cdigo. Andrs Bello lo explic con claridad: no hay derecho real
sin la correspondiente inscripcin. Sin modo, no nace el derecho, pero el contrato
puede ser perfecto.
b) Lo establecido por el artculo 2411 que se refiere a los contratos hipotecarios
celebrados en el extranjero.
Artculo 2411. Los contratos hipotecarios celebrados en pas extranjero darn hipoteca
sobre bienes situados en Chile, con tal que se inscriban en el competente Registro.
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
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De sostener lo afirmado por la primera tesis, nunca el acreedor hipotecario podra exigir la
constitucin de la hipoteca en su favor o la tradicin. No obstante haber celebrado
escritura, no estara en condicin de exigir la inscripcin, porque no estara perfeccionado;
quedara entregado a la voluntad de constituyente, lo que es poco lgico.
***
Ante todo se aplican los requisitos comunes a todo contrato. Por lo dems, existen algunas
normas especiales.
2. Capacidad
Hay una norma especial sobre el constituyente hipotecario: debe tener facultad para
enajenar segn aparece del artculo 2414.
Artculo 2414. No podr constituir hipoteca sobre sus bienes, sino la persona que
sea capaz de enajenarlos, y con los requisitos necesarios para su enajenacin.
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
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Es legitimacin del negocio o facultades para disponer del bien preciso de que se trate.
Esto se justifica porque la hipoteca es enajenacin en sentido amplio y es un principio
de enajenacin en sentido estricto. No hay requisito especial respecto del acreedor
hipotecario.
***
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
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El objeto es bastante amplio, ya que el objeto de un derecho real es la cosa sobre la que
recae, es decir, el bien inmueble.
(i) Los inmuebles que pueden ser objeto de derecho real de hipoteca son cosas
corporales, salvo el derecho de usufructo sobre inmuebles que puede ser
hipotecado. No podra hipotecarse una servidumbre.
(ii) Las cosas corporales deben ser inmuebles por naturaleza.
Si bien es cierto que hipotecado un bien por naturaleza, la hipoteca se extender a los
inmuebles por adherencia o destinacin, no es posible sobre los inmuebles por adherencia
o destinacin separadamente sin hipotecar el inmueble por naturaleza.
Artculo 568. Inmuebles o fincas o bienes races son las cosas que no pueden
transportarse de un lugar a otro; como las tierras y minas, y las que adhieren
permanentemente a ellas, como los edificios, los rboles.
Artculo 2420. La hipoteca constituida sobre bienes races afecta los muebles que
por accesin a ellos se reputan inmuebles segn el artculo 570, pero deja de
afectarlos desde que pertenecen a terceros.
(iii) Son inmuebles que pueden tenerse en propiedad plena, nuda o fiduciaria.
Artculo 2418. La hipoteca no podr tener lugar sino sobre bienes races que se
posean en propiedad o usufructo, o sobre naves.
Artculo 2421. La hipoteca se extiende a todos los aumentos y mejoras que reciba la
cosa hipotecada.
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
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Puede ser que una vez hipotecado el bien, se extinga el usufructo; de acuerdo al artculo
2421, la hipoteca recaer entonces sobre la propiedad plena. En ese caso la hipoteca
mejora, porque se hipoteca ahora la propiedad plena. El artculo 757 regula la situacin
de la propiedad fiduciaria.
Tal como en otras ocasiones, hay normas interpretativas a este respecto y as, por ejemplo,
encontramos el artculo 2423.
***
LA HIPOTECA DE CUOTA
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
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Sin embargo, puede ocurrir que se hipoteque una cuota en una universalidad, como una
herencia. Luego de la adjudicacin, si el constituyente hipotecario se adjudica un bien
inmueble, la hipoteca subsistir. Esto es muy importante en materia de fechas, ya que la
fecha de la hipoteca ser la original. De lo contrario si el constituyente no se adjudica un
bien inmueble o quizs nada en lo absoluto de la herencia, la hipoteca caduca.
Artculo 2417, inciso segundo. Podr, con todo, subsistir la hipoteca sobre los
bienes adjudicados a los otros partcipes, si stos consintieren en ello, y as
constare por escritura pblica, de que se tome razn al margen de la inscripcin
hipotecaria.
Puede subsistir la hipoteca si los dems comuneros consienten en ello sobre los bienes
inmuebles que les corresponden a ellos. Esto es esencial, porque el inmueble fue
adjudicado por un comunero distinto del que constituy hipoteca; si ese comunero
consiente en que la hipoteca subsiste, subsistir sobre dicho inmueble. Nuevamente, la
fecha de la hipoteca ser la fecha en que esta se constituy.
***
Artculo 2416. El que slo tiene sobre la cosa que se hipoteca un derecho eventual,
limitado o rescindible, no se entiende hipotecarla sino con las condiciones y
limitaciones a que est sujeto el derecho; aunque as no lo exprese.
***
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
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No hay norma expresa que la permita y por esa misma razn, la doctrina rechaz la opcin
en un comienzo. Se estableci que, en ese caso, la hipoteca sera nula, a partir de los
artculos 2414 y 2418.
Artculo 2414. No podr constituir hipoteca sobre sus bienes, sino la persona que
sea capaz de enajenarlos, y con los requisitos necesarios para su enajenacin.
Sus bienes aludira a los bienes del cuales es propietario, por lo que se exigira que sea
dueo.
Artculo 2418. La hipoteca no podr tener lugar sino sobre bienes races que se
posean en propiedad o usufructo, o sobre naves.
(a) Los artculos 2414 y 2418 no exigen que el constituyente sea dueo de forma
explcita.
Cuando la ley ha querido prohibir la celebracin de actos sobre cosa ajena lo ha hecho de
forma explcita como en el legado de cosa ajena en el artculo 1107, porque en Chile
se ha asumido como regla general la validez de los actos sobre cosa ajena.
(b) El derecho real de hipoteca puede adquirirse por prescripcin adquisitiva en el caso
de que el constituyente hipotecario no sea dueo de la cosa.
(c) El artculo 2417 regula la hipoteca de cuotas.
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
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LA EXTENSIN DE LA HIPOTECA
Artculo 2420. La hipoteca constituida sobre bienes races afecta los muebles que
por accesin a ellos se reputan inmuebles segn el artculo 570, pero deja de
afectarlos desde que pertenecen a terceros.
Artculo 2421. La hipoteca se extiende a todos los aumentos y mejoras que reciba la
cosa hipotecada.
Estos aumentos y mejoras pueden ser obra del hombre si se hipoteca un terreno y luego
construye una casa, esa casa tambin es hipotecada; o si se construye otro piso en la casa,
ese piso tambin se entiende hipotecado o por la naturaleza aumento imperceptible
por aluvin. Esto son aumentos materiales, pero tambin podran ser jurdicos la nuda
propiedad que se consolida.
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***
CARACTERSTICAS
Tenemos que entender esta indivisibilidad en el sentido de que si son varios los inmuebles
hipotecados por la misma obligacin, todos los inmuebles garantizan la totalidad del
crdito, de modo que no podra exigirse por el constituyente una cancelacin parcial. Si
de los 100, pag 70, no puede solicitar que cancele la hipoteca sobre dos de los inmuebles
aunque podra pactarse.
Aun cuando el acreedor haya subrogado al dueo del inmueble en sus acciones
contra sus coherederos, no ser cada uno de stos responsable sino de la parte que le
quepa en la deuda.
Pero la porcin del insolvente se repartir entre todos los herederos a prorrata.
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La hipoteca garantiza la totalidad de la deuda y cada parte de ella, lo que significa: (1)
Que si se ha pagado una parte de la deuda, no puede pedirse una cancelacin parcial de la
hipoteca; (2) Si son varios los acreedores, habindole pagado a uno de ellos, no se puede
exigir a este la cancelacin mientras no se extinga el total de la deuda. Por pequea que
sea la deuda que subsista, la hipoteca se mantiene en su integridad.
***
La tradicin
El modo necesario ser LA TRADICIN, pues opera como modo originario, sin perjuicio
de que luego podran operar otros modos. La tradicin se efecta mediante la inscripcin
del ttulo (contrato o ley) en el Registro de Hipotecas y Gravmenes del Conservador
de Bienes Races.
La prescripcin adquisitiva
El artculo 2498 establece la regla general y el artculo 2512 establece las excepciones,
donde no aparece la hipoteca.
Artculo 2498. Se gana por prescripcin el dominio de los bienes corporales races o
muebles, que estn en el comercio humano, y se han posedo con las condiciones
legales.
Se ganan de la misma manera los otros derechos reales que no estn especialmente
exceptuados.
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Esto es concordante con lo que dispone, en materia posesoria, el artculo 715. La doctrina
establece que se incluyen los derechos reales, sobre los que puede haber posesin, por lo
que es perfectamente posible la prescripcin adquisitiva, que requiere posesin.
Por otro lado, el artculo 2503 establece los casos de interrupcin de la prescripcin.
Es un modo de adquirir derivativo, por el cual se adquiere por parte de los herederos y
eventualmente los legatarios todos los bienes, los derechos y las obligaciones
transmisibles del causante. La regla generalsima es que los derechos y obligaciones son
transmisibles; las excepciones son pocas y la hipoteca no es una de ellas.
Hay que tener presente que de acuerdo al principio de accesoriedad, los asignatarios que
adquieran el crdito garantizado por la hipoteca, adquirirn tambin la hipoteca que es
accesoria a ese crdito. La adquisicin operara ipso iure y no habra necesidad de una
nueva inscripcin, porque no se trata de tradicin.
HIPTESIS DE TRANSFERENCIA
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La mayora no opina en este sentido, sino que firman que la transferencia del derecho real
de hipoteca no se produce por tradicin sino por el ministerio de la ley artculo 1906.
Como no es tradicin, no requerira inscripcin. Se argumenta adems que, de exigirse, se
puede producir un absurdo: si se cumple la tradicin y no se inscribe, el crdito pasara al
cesionario, pero el derecho real de hipoteca sera del acreedor hipotecario anterior, lo que
no tienen ningn sentido. Sera un acreedor hipotecario que no es acreedor de la
obligacin principal. Se suele solamente hacer una anotacin marginal a efectos de
publicidad.
La subrogacin puede ser legal o convencional, en la medida que opera por disponerlo as
la ley en el artculo 1612. Es muy importante por su gran eficacia.
***
Hay que analizar una serie de temas referente a las facultades del dominio.
1. Facultades jurdica
Artculo 2415. El dueo de los bienes gravados con hipoteca podr siempre
enajenarlos o hipotecarlos, no obstante cualquiera estipulacin en contrario.
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
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Atendiendo al tenor literal de la norma, la respuesta debera ser negativa. Los que apoyan
este argumento establecen que la constitucin de otros derechos reales s disminuye el
valor de la hipoteca. Cercena el valor de la garanta, dice Somarriva, de manera tal que
cuando se ejerza la accin hipotecaria debera sacarse a remate un bien gravado, cuando
se hipotec un inmueble libre de dichos gravmenes.
Hay otra postura doctrinaria que estima que s es posible, aplicando por analoga la norma
del artculo 2415, saltndose un poco el tenor literal, pero asumiendo que ese gravamen,
para el acreedor hipotecario, sera inoponible. Entonces, cuando se ejerce la accin
hipotecaria, se saca a remate la propiedad plena.
Hay apoyo jurisprudencial a ambas, pero esta segunda tiene un leve apoyo mayor respecto
de la primera tesis.
2. Facultades materiales
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La ley no exige que la prdida o deterioro sean culpables, por lo que la prdida y
deterioro pueden provenir de cualquier causa, incluso de fuerza mayor. Esto se ha
justificado por la seguridad que se pretende establecer para la hipoteca. Por ende, de
manera indirecta, la ley limita las facultades materiales del constituyente.
(a) Una accin personal que emana del crdito personal y que solo la puede ejercer en
contra del deudor;
(b) Una accin real que emana del derecho real de hipoteca y que se ejercer en
contra del actual poseedor del inmueble hipotecado.
Es muy frecuente que sea una misma persona el deudor de la obligacin principal y el
actual poseedor, por lo que las dos acciones se dirigen contra la misma persona y tienden
a confundirse. Sin embargo, no siempre, ya que el poseedor puede ser un tercero
tercer poseedor de la finca hipotecada, en cuya contra solo se podr ejercer la
accin hipotecaria, a menos que tambin haya accedido como garante personal de la
obligacin principal.
En esta etapa las facultades del constituyente quedan limitadas de un modo muy
importante, porque el ejercicio de la accin hipotecaria se va a traducir en el embargo y
posterior remate de la finca hipotecada, para que con el producido de ese remate se
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Otra hipoteca, por ejemplo.
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Los derechos que el derecho real de hipoteca confiere al acreedor hipotecario son tres:
Es el derecho que tiene el acreedor de vender en pblica subasta, para pagarse con el
producido. En el Cdigo se regula con una remisin a la prenda.
Artculo 2424. El acreedor hipotecario tiene para hacerse pagar sobre las cosas
hipotecadas los mismos derechos que el acreedor prendario sobre la prenda.
Artculo 2397. El acreedor prendario tendr derecho de pedir que la prenda del
deudor moroso se venda en pblica subasta para que con el producido se le pague;
o que, a falta de postura admisible, sea apreciada por peritos y se le adjudique en
pago, hasta concurrencia de su crdito; sin que valga estipulacin alguna en
contrario, y sin perjuicio de su derecho para perseguir la obligacin principal por
otros medios.
Es decir, se tiene derecho a pedir que el inmueble se venda en pblica subasta. Ahora bien,
a falta de postura admisible y previa tasacin por peritos, se le da el derecho de
hacerse dueo del inmueble hasta concurrencia de su crdito. No es una facultad que
discrecionalmente puede elegir. La ley no ve con buenos ojos que el acreedor se haga
dueo.
Tambin prohbe los contratos pignoraticios, que son pactos en virtud de los cuales se
acuerda que en caso de incumplimiento del deudor, el acreedor se haga dueo
directamente del bien. Adems, agrega que no vale ninguna estipulacin en contrario,
por lo que este artculo es una norma de orden pblico, no disponible a las partes.
Esto no obsta una posterior dacin en pago; lo que se prohben son los pactos previos.
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B. El derecho de persecucin
Este procedimiento est regulado en el Cdigo de Procedimiento Civil en los artculos 758
a 763. Implica que el acreedor hipotecario deber notificar al actual poseedor, el cual
tendr un plazo de diez das dentro del cual podr hacer dos cosas:
Artculo 2429, inciso segundo. Haciendo el pago se subroga en los derechos del
acreedor en los mismos trminos que el fiador.
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Este abandono no es otra cosa que una suerte de allanamiento, que tiene por objeto de
facilitar la continuacin del procedimiento, que ahora se encaminar a la venta forzada o
remate. No implica transferencia de dominio, ya que puede luego recobrar la finca,
pagando la deuda. El lmite ser la consumacin de la adjudicacin.
(c) No hacer nada, en cuyo caso se sigue adelante con el desposeimiento y se pasa a la
etapa de venta forzada.
Aqu no opera la subrogacin, ya que eso solo est previsto para quien paga la deuda.
Solo tiene derecho a indemnizacin, es decir, tiene un crdito sin preferencia.
En esta etapa la doctrina ha afirmado procedera la citacin de eviccin, una vez que se
produzca el desposeimiento. Ahora bien, en materia de hipoteca no es algo esencial que
sea citado y que comparezca el deudor principal. Sin embargo, si comparece tendr
derecho a ser odo.
Hay que tener en cuenta tambin que en caso de insuficiencia de los bienes del deudor
para cubrir los crditos de primera clase, se puede recurrir a la hipoteca. La hipoteca
tiene una preferencia slida, pero podra llegar a verse afectada por esta situacin, aunque
no por los de segunda clase. Esta preferencia se puede alegar:
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
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***
a. VA CONSECUENCIAL
La regla general es que toda vez que se extinga la obligacin principal, se extinguir
tambin la hipoteca. Sin embargo, existen algunas situaciones especiales.
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Ya vimos el caso del tercer poseedor de la finca hipotecada del artculo 1610, n 2.
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Puede ocurrir cuando un deudor hipotecario se proyecta que caer en insolvencia. Una
buena solucin es realizar una novacin por cambio de deudor. All comparece el banco,
que seguir siendo acreedor; el deudor que cay en desgracia y el nuevo deudor. Lo
interesante es que si aplicramos estrictamente la accesoriedad, la hipoteca anterior se
extinguira. Pero con la reserva de accesorios, se reserva en el contrato de novacin la
hipoteca.
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Artculo 2516. La accin hipotecaria, y las dems que proceden de una obligacin
accesoria, prescriben junto con la obligacin a que acceden.
Aplicando por analoga la norma del artculo 2496, si el deudor principal renuncia a la
prescripcin solo una vez cumplida, esa renuncia no afecta al tercer poseedor de la finca
hipotecada, si lo hubiere. Si no obstante estar prescrita la obligacin principal, el deudor
de esa obligacin renuncia a ella y el acreedor ejerce la accin de desposeimiento, el tercer
poseedor puede interponer la excepcin por prescripcin.
b. VA PRINCIPAL O DIRECTA.
Artculo 2434, inciso segundo. Se extingue asimismo por la resolucin del derecho del
que la constituy, o por el evento de la condicin resolutoria, segn las reglas legales.
Hay una aplicacin de una norma ya estudiada: el artculo 2416 al hablar del objeto de la
hipoteca. El derecho sobre la cosa hipotecada del constituyente se extingue.
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
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Artculo 2434, inciso segundo. Se extingue asimismo por la resolucin del derecho del
que la constituy, o por el evento de la condicin resolutoria, segn las reglas legales.
C. Nulidad de la hipoteca
Artculo 2434, inciso final. Y por la cancelacin que el acreedor otorgare por
escritura pblica, de que se tome razn al margen de la inscripcin respectiva.
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Artculo 2428, incisos segundo, tercero y cuarto. Sin embargo, esta disposicin no
tendr lugar contra el tercero que haya adquirido la finca hipotecada en pblica
subasta, ordenada por el juez.
Mas para que esta excepcin surta efecto a favor del tercero deber hacerse la
subasta con citacin personal, en el trmino de emplazamiento, de los acreedores que
tengan constituidas hipotecas sobre la misma finca; los cuales sern cubiertos sobre
el precio del remate en el orden que corresponda.
Requisitos
Situaciones
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
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Hay que notificar a todos los acreedores hipotecarios. Ahora bien, los acreedores
hipotecarios de grado preferente, si sus crditos no estn devengados tienen un derecho
de opcin: pagarse con el producto del remate con la preferencia que corresponda o
conservar su hipoteca artculo 492 del Cdigo de Procedimiento Civil. Si optan por
ser pagados, la hipoteca se purga. Si prefieren conservar la hipoteca, la hipoteca subsiste
y no se purga. Esta opcin entonces le importar mucho al eventual adjudicatario en el
remate. Si el crdito est devengado, no tiene opcin.
LEER artculo 1610, N 2.: Cuando no opera la purga, su posicin no mejora ni empeora,
sino que se mantiene.
***
EL CONTRATO DE TRANSACCIN
Tiene mucha utilidad prctica para definir u ordenar situaciones inciertas o en controversia.
Est definida en el artculo 2446 del Cdigo Civil.
Es una definicin correcta, pero merece mayor precisin, pues debe agregarse que las
partes se hacen concesiones recprocas. Es un elemento de la esencia de este contrato
la existencia de concesiones recprocas. Entonces, una definicin completa sera:
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
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Sera fcil, por ejemplo, eludir la norma de la prohibicin de compraventa entre cnyuges
no separados, fingiendo un problema y acordando en una transaccin que uno de ellos
transfiera un inmueble a otro.
El problema radica que la ley no exige una formalidad para la controversia. La doctrina
ha sealado que nuestra legislacin es tan amplia en este sentido que prcticamente
desaparece, ya que no se exige la existencia de un juicio, pues se podra precaver un
litigio eventual. Ahora bien, el artculo 2455 manifiesta esta exigencia.
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cuidadoso con algunas transacciones, ya que si una de las partes no hace concesiones, no
es transaccin, sin mencionar que en estos casos puede haber abusos.
CARACTERSTICAS
1. Es un contrato consensual.
La escritura pblica es utilsima por ser ttulo ejecutivo, pero no es una solemnidad
requerida.
2. Es un contrato bilateral
3. Es un contrato oneroso
4. Es un contrato in tuito persona. Por ende, el error en la persona s vicia el
consentimiento.
5. Puede constituir ttulo traslaticio de dominio
6. Es un contrato principal
7. Es un contrato tpico.
REQUISITOS
CAPACIDAD
El nico requisito subjetivo se da en torno a la capacidad, toda vez que como puede
implicar enajenaciones, el artculo 2447 exige facultad para disposicin o para el
negocio.
Artculo 2447. No puede transigir sino la persona capaz de disponer de los objetos
comprendidos en la transaccin.
En este poder se especificarn los bienes, derechos y acciones sobre que se quiera
transigir.
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
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OBJETO DE LA TRANSACCIN
Artculo 2449. La transaccin puede recaer sobre la accin civil que nace de un
delito; pero sin perjuicio de la accin criminal.
Se trata de alimentos debidos por ley, que son aquellos establecidos en el artculo 321
del Cdigo Civil. Adems, esta norma impide transigir sobre alimentos futuros, es decir,
los alimentos que no se han devengado. Ejemplo: La sentencia fij una pensin de
300.000. No se puede transigir sobre la pensin de los meses de julio, agosto, septiembre,
etctera.
Sin embargo, nada obsta que se trance sobre alimentos ya devengados, pues reciben el
tratamiento de un crdito o derecho personal.
Artculo 2452. No vale la transaccin sobre derechos ajenos o sobre derechos que no
existen.
La transaccin sobre derecho ajeno no vale. Es un caso en que un acto jurdico sobre
objeto ajeno acarrea la nulidad y que rompe la regla general. En caso de la inexistencia,
es ms evidente, porque habra falta de objeto.
Artculo 2453. Es nula en todas sus partes la transaccin obtenida por ttulos
falsificados, y en general por dolo o violencia.
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
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Si se cree pues transigir con una persona y se transige con otra, podr rescindirse la
transaccin.
Artculo 2457. El error acerca de la identidad del objeto sobre que se quiere transigir
anula la transaccin.
Es un error esencial, as que realmente no es una norma especial. Sera una causal de
nulidad absoluta.
Ejemplo: Tasamos el valor del inmueble y entre varios bienes resulta un saldo de diez
millones de pesos. Sin embargo, la operacin fue mal hecha y en realidad eran doce
millones. Eso no anula la transaccin, sino que da derecho a que se rectifique el error.
Artculo 2459. Si constare por ttulos autnticos que una de las partes no tena
derecho alguno al objeto sobre que se ha transigido, y estos ttulos al tiempo de la
transaccin eran desconocidos de la parte cuyos derechos favorecen, podr la
transaccin rescindirse; salvo que no haya recado sobre un objeto en particular, sino
sobre toda la controversia entre las partes, habiendo varios objetos de desavenencia
entre ellas.
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EFECTOS DE LA TRANSACCIN
De acuerdo al artculo 2460 son los mismos que una sentencia y por eso se le considera
un equivalente jurisdiccional.
Este equivalente jurisdiccional tendr mrito ejecutivo en la medida que conste en una
escritura pblica. De lo contrario, ser necesario el respectivo juicio declarativo
correspondiente.
Como se trata de un contrato, solo produce efectos entre las partes y as lo reconoce
explcitamente el artculo 2461.
Es muy comn incluir una clusula liberatoria muy amplia, donde se contiene el finiquito
que se dan las partes. Sin embargo, solo se referir a los objetos especficos.
Artculo 2464. Si una de las partes ha renunciado el derecho que le corresponda por
un ttulo y despus adquiere otro ttulo sobre el mismo objeto, la transaccin no la
priva del derecho posteriormente adquirido.
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
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EL CONTRATO DE COMODATO
Est muy claro que el contrato es real, pero que no se perfecciona por la tradicin, sino
por la entrega en mera tenencia. Es otra especie del gnero prstamo, junto con el
mutuo.
Existe un parte llamada COMODANTE que entrega a otra una cosa mueble o raz para que
este llamado COMODATARIO la use gratuitamente, obligndose luego a restituir la misma
cosa una vez terminado ese uso permitido o autorizado.
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
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CARACTERSTICAS
Surgen con posterioridad y tienen su fuente en la ley, por lo que el contrato sigue siendo
unilateral, aunque se le denomina sinalagmtico imperfecto.
3. Es un contrato gratuito.
Esto significa que el comodatario no est obligado a pagar un precio o una prestacin por
el uso de la cosa. Sin embargo, la gratuidad no obsta a que el comodatario pueda soportar
ciertos gastos. Ejemplo: La bencina del auto dado en comodato. || Cuando la renta de un
arrendamiento es de poca monta, se puede sostener que no hay propiamente
arrendamiento.
Hay contratos de comodato en que ambas partes resultan beneficiadas, aunque no sea
un provecho econmico que lo transforme en un contrato oneroso. Ejemplo: Se presta la
casa en verano para que la cuiden. Incluso puede suceder que el comodato reporte
beneficio exclusivamente para el comodante. Ejemplo: El mandante le da en comodato
al mandatario el auto para que realice el negocio encomendado. Nuestras normas no
permiten entender que el comodato deje de ser gratuito.
4. Es un contrato principal
5. Es un contrato tpico
6. Es un ttulo de mera tenencia
Artculo 2176. El comodante conserva sobre la cosa prestada todos los derechos que
antes tena, pero no su ejercicio, en cuanto fuere incompatible con el uso concedido al
comodatario.
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Cualquier cosa puede ser objeto de comodato, mientras no sean cosas fungibles o
consumibles, porque el comodatario se obliga a restituir la misma cosa. Sin embargo, hay
ocasiones en que cosas fungibles y consumibles s podran darse en comodato. Ejemplo:
Se da en comodato la torta de novia pero sin poder comrsela. || Cajero que pone un fajo
de billetes solo para la inspeccin.
Deben ser especies o cuerpos ciertos, pues debe restituirse la misma especie entregada.
a. Habr que ver si el comodatario tena algn derecho real o personal para dar en
comodato la cosa. Ejemplo: Es usufructuario (real) o el arrendatario. En ese caso, es
oponible al verdadero dueo.
b. Si no, no es oponible.
Artculo 2175. El contrato de comodato podr probarse por testigos, cualquiera que
sea el valor de la cosa prestada.
Rompe la regla general, en que las obligaciones de cierto valor no admiten prueba
testimonial.
Dado que debe restituir la misma cosa, tiene la obligacin de conservarla. Debera
responder de la culpa levsima por regla general. El artculo 2178 hace un matiz, pues hace
responder al comodatario del caso fortuito en ciertas ocasiones.
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
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2. Cuando el caso fortuito ha sobrevenido por culpa suya, aunque levsima; (esto es
una contradiccin, ya que no podra haber caso fortuito por culpa del deudor)
En un principio lo trata como si fuera oneroso. Y en el otro caso en pro del comodante
solo, lo trata como un contrato en beneficio exclusivo del acreedor. Lo regul
porque el contrato no es oneroso, pero asimila su tratamiento. Por eso, siempre es mejor
explicitar el grado de responsabilidad aplicable.
***
2. Obligacin de restituir
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
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Plazo convenido
Uso para el que fue prestada la cosa. Ejemplo: Se prestaron unas sillas para un
evento de la universidad.
Hay casos excepcionales en que el comodante puede exigir la restitucin antes del
tiempo estipulado y que estn estipulados en el artculo 2180, inciso segundo
a. Muerte del comodatario, salvo que la cosa haya sido prestada para un uso
particular que no pueda suspenderse.
Ejemplo: Me voy de viaje y presto la casa. Una enfermedad grave de un pariente exige que
regrese y debo vivir en algn lado.
Ejemplo: Te presto mi coleccin de Cdigos por un ao. En nueve meses das el examen y
debes devolver los libros.
Por otro lado, el artculo 2177, inciso segundo establece que en caso de que el
comodatario no use la cosa para el uso convenido u ordinario, procede la restitucin
inmediata, pese a que hubiera plazo, por lo que tambin es otro caso de excepcin.
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Est haciendo referencia a las indemnizaciones que se deben por los perjuicios causados
por el mal estado de la cosa. Si no se efecta dicha indemnizacin luego de haber sido
condenada a ella, podr retener la cosa dada en comodato.
Artculo 2185. Cesa la obligacin de restituir desde que el comodatario descubre que l
es el verdadero dueo de la cosa prestada.
Con todo, si el comodante le disputa el dominio, deber restituir; a no ser que se halle en
estado de probar breve y sumariamente que la cosa prestada le pertenece.
***
El comodato precario
Est regulado en los artculos 2194 y 2195, inciso primero. Se consagra una forma de
comodato, es decir, una forma de contrato de comodato. En este comodato:
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
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El precario
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EL CONTRATO DE PRENDA
El Cdigo en los artculos 2384 y siguientes regula una prenda. Recordemos que el
contrato de prenda ser el ttulo para el surgimiento del derecho real de prenda, que
requerir tambin de un modo.
Lo reglamentado en el Cdigo Civil se conoce como prenda clsica, que se caracteriza por
ser con desplazamiento. Esto implica que al constituirse el derecho real de prenda la cosa
empeada es entregada por el deudor al acreedor prendario. El acreedor, entonces,
mantiene la cosa en su poder. Esto ya est obsoleto, porque implica privar de la cosa al
deudor.
Esto llev entonces a la creacin y regulacin de prendas especiales, fuera del Cdigo Civil.
Diversas leyes en Chile han regulado prendas especiales que tienen como caractersticas
especiales el ser sin desplazamiento, es decir, en que se constituye el derecho real de
prenda, pero la cosa prendada sigue en poder del deudor.
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
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PARALELO
Puede ser gratuito u oneroso, aunque Puede ser gratuito u oneroso, aunque
generalmente ser oneroso. Puede ser generalmente ser oneroso. Puede ser
gratuito si se constituye con posterioridad gratuito si se constituye con posterioridad
al nacimiento del crdito. al nacimiento del crdito.
Sin embargo, la prenda sobre un derecho real es muy discutible. Ya en primer trmino
quedan fuera los derechos reales sobre inmuebles, por lo que solo restaran los usufructos
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sobre muebles o el derecho real de herencia. Algunos afirman que no se pueden prendar,
no obstante que recaigan sobre cosa mueble, dado que no hay norma que lo autorice.
Otros sostienen que, precisamente, dado que no hay norma, no deberan verse excluidos.
a. Es un derecho real mueble. Los bienes dados en prenda son bienes muebles y de
ello deriva su carcter que afecta en lo procesal y en lo civil.
b. Es un derecho real accesorio, por lo tanto se extinguir conjuntamente con la
obligacin principal garantizada.
En relacin a la prenda civil, el artculo 2396 regula el caso del abuso de la prenda por
parte del acreedor.
Con todo, si el deudor pidiere que se le permita reemplazar la prenda por otra sin
perjuicio del acreedor, ser odo.
d. Es un derecho indivisible.
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Apuntes de Paulina Madariaga C.
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EXTINCIN
Por va consecuencial
Por va principal
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Apuntes de Paulina Madariaga C.