Centro de Documentacin Judicial

Id Cendoj: 17079370032008100212
rgano: Audiencia Provincial
Sede: Girona
Seccin: 3
N de Recurso: 35/2007
N de Resolucin: 254/2008
Procedimiento: Procedimiento abreviado
Ponente: MANUEL MARIA JAEN VALLEJO
Tipo de Resolucin: Sentencia

AUDIENCIA PROVINCIAL

SECCIN TERCERA (PENAL)

GIRONA

ROLLO N 35/07

Procedimiento Abreviado n 41/2007

JUZGADO DE INSTRUCCIN N 3 DE GIRONA

Delito de posesin de material pornogrfico para uso propio (art. 189.2 CP ): bien jurdico protegido

SENTENCIA N 254/2008

Ilmos. Sres.

PRESIDENTE:

D. FTIMA RAMREZ SOUTO

MAGISTRADOS:

D. ADOLFO GARCA MORALES

D. MANUEL JAN VALLEJO

En Girona a 26 de marzo de 2008.

La Seccin Tercera de la Audiencia Provincial de Girona, integrada por los Ilmos. Sres. anotados al
margen, ha visto en

juicio oral y pblico el Rollo n 35/2007, dimanante del Procedimiento abreviado n 41/2007 del
Juzgado de Instruccin n 3 de

Girona, por un DELITO DE DIFUSIN DE PORNOGRAFA INFANTIL del art. 189.1 b) y 3 a) CP ,

contra Alberto , natural de Girona, mayor de edad, hijo de Jordi y de Montserrat, en libertad provisional,
representado por la Procuradora

Da. Rosa Boadas Villoria y defendido por Letrado D. Albert Carreras Sureda, habiendo sido parte el
Ministerio Fiscal, y

actuando como Ponente el Ilmo. Sr. Magistrado D. MANUEL JAN VALLEJO.

ANTECEDENTES

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PRIMERO.- El Fiscal, en sus conclusiones definitivas, calific los hechos procesales como
constitutivos de un delito del art. 189.2 CP (posesin de pornografa para uso propio), y estimando como
penalmente responsable, en concepto de autor, al acusado Alberto, sin la concurrencia de circunstancias
modificativas, solicit que se le impusiera la pena de diez meses de prisin.

SEGUNDO.- La defensa del acusado, en el mismo trmite, acept la acusacin, adhirindose a lo

manifestado por el Ministerio Fiscal en orden a la calificacin de los hechos, salvo en el aspecto relativo a la
pena, interesando que se le impusiera la pena de multa, en lugar de la pena de prisin.

HECHOS PROBADOS

A raz de la entrada y registro acordada por el Juzgado de Instruccin nm. 4 de Baracaldo en las
diligencias previas 1346/05 y practicada en el domicilio del acusado, Alberto, mayor de edad y sin
antecedentes penales, sito en el nm. NUM000 de la calle DIRECCION000 de Girona el da 16 de marzo de
2006, fue hallado en su poder un ordenador, en cuyo disco duro de la CPU tena grabados en la carpeta
C:Emule\docs\dse los archivos "ms de 200 fotos de lolitas de 12 a 18.erpibe, folladas, masturbaciones,
chupando, pedofilia, no creo", "BabyJ-4 _sample.avi" y "Japan Lolita 14Y Anal Creampie.avi", que contenan
imgenes de menores de edad, algunas de ellas con edades comprendidas entre los ocho y los diez aos,
realizando todo tipo de actos de naturaleza sexual o en posturas claramente obscenas, utilizando el
acusado para la bsqueda de pornografa infantil el programa "emule", programa de intercambio de ficheros
entre ordenadores, sin que haya constancia de que el acusado pusiera a disposicin de otros usuarios de
Internet ese material pornogrfico infantil, ficheros todos ellos obtenidos por el acusado y grabados por l en
el disco duro de su ordenador para su propio uso y visualizacin. Igualmente al acusado le fueron
intervenidos dos discos (un CD y un DVD) que contenan sendos vdeos en los que aparecan menores de
edad, algunos de ellos menores de trece aos, realizando todo tipo de actos de naturaleza sexual o en
posturas claramente obscenas.

FUNDAMENTOS JURDICOS

PRIMERO.- De la prueba practicada en el acto del juicio oral, con la necesaria inmediacin y
contradiccin, caractersticas que legitiman la prueba realizada, consistente, bsicamente, en la declaracin
del propio acusado, quien ha reconocido la posesin de pornografa, entre la que se encontraba aquella a la
que se refiere el art. 189.2 CP , esto es, material pornogrfico en cuya elaboracin se utilizaron menores de
edad, as como en la testifical y pericial de los agentes de la Ertzaina nms. NUM001 y NUM002 y pericial
del perito informtico D. ngel Jess, que no han permitido mantener con la necesaria seguridad que aquel
material pornogrfico lo poseyera el acusado con otros fines distintos al propio uso, resulta que el acusado
ha realizado la accin tpica de posesin de material pornogrfico en cuya elaboracin se han utilizado
menores de edad, para su propio uso, del art. 189.2 CP , obrando con conocimiento de ello, luego
dolosamente, como se desprende de su propio reconocimiento del material que fue extrado de su
ordenador, sin que exista duda alguna tanto sobre la antijuricidad de dicho comportamiento como sobre la
culpabilidad del autor, al no estar justificada su accin y haber tenido conocimiento de la desaprobacin
jurdico penal del hecho cometido, por lo que puede concluirse afirmando la existencia del mencionado
delito del art. 189.2 CP .

Por tanto, este Tribunal ha contado con prueba suficiente de cargo que le ha permitido alcanzar la
necesaria conviccin sobre los hechos que se declaran probados, segn el juicio sobre la prueba practicada
que se acaba de fundamentar, subsumindose los hechos declarados probados en el delito del art. 189.2
CP , sobre cuyo extremo ha manifestado su acuerdo la defensa del acusado, en el que, con palabras de la
STS 767/2007, de 3-10 , con cita de la consulta de la Fiscala General del Estado n 3 de 29 de noviembre
de 2006, se protege la indemnidad, la seguridad y la dignidad de la infancia en abstracto, adelantando las
barreras de proteccin y atacando el peligro inherente a conductas que pueden fomentar prcticas
pedoflicas sobre menores, dada la naturaleza del material intervenido al acusado, en el que no ofrece duda,
como as se puso de manifiesto en el juicio por los mdicos forenses D. Jose Luis y Da. Emilia, que
ratificaron su informe, obrante al folio 804, la utilizacin de menores de edad, e incluso menores de trece
aos, circunstancia esta ltima que si bien no tiene incidencia en el tipo penal aplicado del art. 189.2 CP ,
que slo hace referencia a "menores de edad o incapaces", s la va a tener, como se ver ms adelante, en
la individualizacin de la pena a imponer.

SEGUNDO.- Del anterior delito aparece como autor, por realizacin de la accin tpica (art. 28, prr.
1, CP ), el acusado Alberto.

TERCERO.- En cuanto a la individualizacin de la pena, teniendo en cuenta el copioso material

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pornogrfico que se le intervino al acusado, en el que, adems, se ha podido acreditar que se lleg a utilizar
menores de trece aos, esta Sala considera que debe imponerse la pena de prisin, no la de multa
interesada por la defensa, aunque en su lmite mnimo, esto es, tres meses, dada la ausencia de
antecedentes en el acusado, sus circunstancias personales, y, en fin, el reconocimiento de los hechos
manifestado en el juicio, dando explicaciones sobre su conducta, pena que entendemos que es respetuosa
de la siempre necesaria proporcionalidad entre la culpabilidad del autor y la gravedad de los hechos.

CUARTO.- En aplicacin de lo dispuesto en los artculos 109 y 116 del Cdigo Penal , todo
responsable penalmente lo es tambin civilmente y debe ser condenado, conforme al art. 240 LECrim ., por
lo que Alberto debe ser condenado al pago de las costas.

Vistos los artculos citados y dems sustantivos y procesales de general y especfica aplicacin, en
uso de las facultades que nos confiere la Constitucin y las Leyes,

FALLAMOS

QUE CONDENAMOS A Alberto, como autor de un delito de posesin de material pornogrfico del art.
189.2 CP , sin la concurrencia de circunstancias modificativas de la responsabilidad penal, a las penas de
TRES MESES DE PRISIN y accesoria de inhabilitacin especial para el derecho de sufragio pasivo
durante el tiempo de la condena.

Se lo condena igualmente al pago de las costas.

Contra esta Sentencia puede interponerse recurso de casacin ante la Sala de lo Penal del Tribunal
Supremo, que deber presentarse ante esta Audiencia Provincial en el plazo de cinco das a partir de la
ltima notificacin.

As por esta nuestra sentencia, de la que se unir certificacin al rollo, la pronunciamos, mandamos y
firmamos.

PUBLICACIN.- Leda y publicada ha sido la anterior sentencia por el Sr. Magistrado Ponente con
esta fecha, hallndose celebrando audiencia pblica; doy fe.