Tentativa Derecho Penal

TENTATIVA
1. EL DELITO CONSUMADO..3
2. LA TENTATIVA.3
3. FUNDAMENTO DE LA PUNICIN DE LA TENTATIVA4
3.1 Teora objetiva..4
3.2. Teora subjetiva...5
3.3. Teora mixta.....5
4. TENTATIVA, ANTIJURICIDAD Y CULPABILIDAD6
4.1. Naturaleza de la tentativa.6
4.2. Tentativa y antijuricidad7
4.3 Tentativa y culpabilidad.7
5. EL ITER CRIMINIS8
5.1. La motivacin..9
5.2. La idea criminal...9
5.3. La resolucin.10
5.4 Actos preparatorios..11
5.5. Actos de ejecucin..11
5.6. Actos consumativos....12
5.7. El agotamiento..13
6. LOS ELEMENTOS DE LA TENTATIVA.13
6.1 Tipo subjetivo (EL DOLO)...14
6.2. Tipo objetivo: COMIENZO DE LA EJECUCIN.15
6.3. Falta de consumacin del tipo..17
7. TENTATIVA ACABADA E INACABADA18
8. TENTATIVA INIDNEA O IMPOSIBLE..18
8.1. Inidoneidad absoluta y relativa18
10. EL DESISTIMIENTO.19
10.2. Requisitos del desistimiento...22
10.3. Consecuencias del desistimiento...25
11. EL ARREPENTIMIENTO..27
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12. TENTATIVA PUTATIVA...30
13. MODALIDADES TPICAS Y TENTATIVA.30
13.1. Tentativa, delito culposo y preterintencional..30
13.2. Tipos de omisin y tentativa...32

13.3 En los tipos calificados..33
13.4. En los tipos de peligro y en los delitos de accin permanente.34
14. LEGISLACIN COMPARADA ..36
14.1. Legislacin Colombiana...36
14.1.1. En caso de desistimiento.....36
14.1.2. Tentativa-Artculo 11 del Cdigo Penal Colombiano..36
14.2.Legislacin Espaola....37
4.2.1. Tentativa-Artculo 16.1 del Cdigo Penal espaol.....37
15. CASO: TENTATIVA DE VIOLACION...38
TENTATIVA
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1. EL DELITO CONSUMADO
La parte especial de la legislacin penal describe delitos consumados, esto es
conductas dolosas y culposas que desarrollan con plenitud todos los elementos
del tipo legal. El delito se considera consumado cuando la accin ejecutada por
el autor desarrolla y colma todos y cada uno de los elementos que integran la
descripcin tpica, es decir, que la fase subjetivo del delito coincide con la
ejecucin objetiva; si el tipo requiere la produccin de un resultado material el
delito ser consumado cuando la accin produce en el mundo real ese resultado;
en cambio Si el tipo de escribe como delito la simple realizacin de una conducta
que crea un peligro sin necesidad de un resultado material, el delito alcanza el
grado de consumado con la realizacin del acto que genera peligro efectivo de
dao para el bien tutelado en la norma.
Significa lo anterior que la consumacin puede referirse a delitos de lesin o a
delitos de peligro, en los primeros se necesita la efectiva lesin del bien tutelado
y en los segundos basta con la puesta en peligro.
No obstante, la consumacin es una categora jurdica slo referida a una
modalidad delictiva en particular, y por ello un concepto absoluto de
consumacin no puede pregonarse; as por ejemplo la lesin a la integridad fsica
Es un resultado consumado respecto al tipo de lesiones sin embargo la misma
lesin puede constituirse en tentativa de homicidio si el dolo era el matar
En el tipo consumado o subjetivo del comportamiento coincide con la objetividad
de la accin; esto es, el autor, mediante un comportamiento idneo para producir
el resultado, da comienzo a la ejecucin de la conducta prohibida y reproduce en
la realidad la hiptesis previa en la descripcin legal; el agente quiere matar y
mata, quiere injuriar e injuria a otro, quiere falsificar dinero y logra la imitacin del
dinero legtimo.
2. LA TENTATIVA
La tentativa se caracteriza por un comienzo de ejecucin mediante actos
dolosos, inequvocos e idneos para producir el resultado y por falta de resultado
tpico qu caracteriza el delito consumado en esta forma la modalidad de la
tentativa supone la realizacin de una conducta dolosa que puede calificarse
como un comienzo de ejecucin de la hiptesis prevista en la norma.
Todas las formas de tentativa punible exigen la realizacin de actos idneos
dirigidos in equivocadamente a consumar el resultado del tipo previsto. Por ello
la tentativa se difiere objetivamente de los actos preparatorios en cuanto estos
no constituyen un principio de ejecucin de la accin punible sino por el contrario
son actos encaminados y dirigidos a posibilitar elementos y condiciones
propicias para la ejecucin del tipo.
Los actos preparatorios son comportamientos previos a la ejecucin de la accin
tpica y por ello se supone que no lesionan ni ponen en efectivo real peligro el
bien jurdico tutelado, por lo anterior los actos preparatorios no entran a la esfera
de la accin prevista en el tipo no constituyen un comenzar a matar.
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Los actos preparatorios dado que no ingresan a la esfera del tipo son impunes
salvo algunos casos en que por razones de necesidad poltica la ley penal
sanciona como delito consumado ciertas conductas que en realidad constituyen
preparacin; esos hechos son la conspiracin, la tenencia de una mquina que
falsifica monedas; los casos anteriores existe un comportamiento subjetivo y
subjetivo lesivo de un inters jurdico por eso se constituye como una antesala a
cumplir determinada finalidad teniendo en cuenta la gravedad del
comportamiento la ley lo considera un delito consumado.
3. FUNDAMENTO DE LA PUNICIN DE LA TENTATIVA
Dado que en la tentativa no se produce el resultado tpico qu caracteriza el
delito consumado, la razn para castigar el conato no ser entonces la
produccin de dao el bien jurdico Por lo cual se han expuesto varias teoras
para explicar la razn que fundamentan su castigo.
3.1 Teora objetiva:
El primer criterio es el objetivo segn el cual la punicin de la tentativa se
sustenta en "la puesta en peligro del bien jurdico"; si el delito consumado precisa
un resultado la tentativa tiene el propio en la creacin de un peligro inmediato de
lesin para el bien jurdico tutelado en la norma consecuencia de ello ser que
la tentativa totalmente inidnea, es decir aquella que no logra poner en peligro el
bien jurdico ser impune. El carcter objetivo de esta fundamentacin estricta
en la necesidad de un dao social que, en el caso de la tentativa como se ha
dicho, es el riesgo para el bien peligro que tiene que ser efectivo y cierto.
Aquella accin que no afecta el bien jurdico protegido slo entra en el campo de
la tica por lo tanto no existe delito sin dao. De esta manera las acciones
inidneas para provocar el peligro de dao entran en el campo de lo no punible.
Esta tesis origina como consecuencia la impunidad para los actos preparatorios,
pues no alcanza generar el peligro real para el bien jurdico, asimismo la
impunidad de la tentativa inidnea dado que no genera peligro para el bien.
Teora lo han seguido ROMANGNOSI, CARRARA Y FEURBACH, segn estos
pensadores la tentativa slo es punible en cuanto contenga una amenaza
objetiva para los derechos de los ciudadanos y adems estas acciones no deben
generar riesgo de dao.
Se anota como debilidad de la teora de la puesta en peligro o teora objetiva,
que el concepto de peligro no constituye un sustento para la delimitacin entre
tentativa y acto preparatorio impune, Pues tambin los actos preparatorios ya
constituyen un peligro que Se incrementa continuamente hasta llegar a un
resultado; para contrarrestar esta crtica se exige que se trate no slo de un
peligro concreto, sino tambin de un peligro cercano el tipo. Asimismo, se afirma
que si la causa de la punicin de la tentativa estriba en el peligro corrido esta
circunstancia podra presentarse en la creacin culposa de un peligro. Como
tambin se plantea el interrogante de si el peligro constituye una fase previa la
lesin, el riesgo en nada afecta al bien jurdico: " una bala que pasa cerca del
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cuerpo de una persona ha puesto en peligro la vida, pero el bien jurdico vida no
ha sufrido ningn dao"
3.2. Teora subjetiva
La versin inicial de las tesis subjetivistas tratan de sustentar la punicin de
la tentativa en la exteriorizacin de la voluntad criminal, y as, bastara con que
el agente haya manifestado en el mundo externo la intencin de perpetrar un
delito, con lo cual se habra manifestado la peligrosidad del agente; la tentativa
es punible por ser la manifestacin de una voluntad contraria a derecho. Lo
decisivo aqu es la exteriorizacin de una voluntad que se dirige al resultado
injusto, punto de vista defendido por el positivismo italiano, en especial por
GARFALO. FERRI Y FLORIN. Con esta tesis, el mbito de los actos
preparatorios y los ejecutivos tienden a confundirse, lo mismo que las
consecuencias punitivas entre tentativa y consumacin que se castigara de la
misma manera; igual suerte, dado que lo que importa es la exteriorizacin de la
intencin criminal, la tentativa inidnea es punible, pues lo que se pone es ante
todo la exteriorizacin de la voluntad criminal y Quin ha exteriorizado su
propsito delictivo.
La pura tesis subjetiva conduce necesariamente el derecho penal de
peligrosidad, Pues s lo que justifica la posicin del conato o intento es la
exteriorizacin de la voluntad delictiva, con independencia de que ponga o no en
peligro el bien; hay sujeto se le castiga por la peligrosidad que denota quin
expresa su voluntad criminal; desde este punto de vista se borrar la diferencia
entre tentativa y consumacin, entre tentativa acabada e inacabada, y activa
idnea e inidnea, pudiendo llegar a un derecho penal del nimo y del enemigo
del derecho.
3.3. Teora mixta
Se tienen que el fundamento del castigo de la tentativa estriba en la intencin
criminal exteriorizada, exigen que le ech produzca conmocin en en la
conectividad; decir se condiciona a la existencia de una afectacin del
sentimiento de seguridad en la colectividad. De lo anterior resulta que apenas
Sera posible la accin que produce una conmocin social. Tampoco la tesis de
la conmocin o impresin social, el castigo de la tentativa idnea, la punicin por
peligrosidad, pues la tentativa existe en la medida en que el acto crea alarma y
sensacin de inseguridad sin que sea necesario que efectivamente se ponga en
peligro o afecte el bien jurdico.
ROXIN sigue una teora unificadora, en la cual se vinculan para fundamentar la
punicin de la tentativa, elementos de la teora objetiva de la peligrosidad del
acto, elementos de la teora subjetiva y la teora de la impresin. La causa de la
posicin de las diversas formas de tentativa puede expresarse: " el fundamento
penal de la tentativa radica en la necesidad preventivo general o preventivo
especial de sancionar penalmente, la cual por regla general se deriva de la
puesta en peligro dolosa cercana al tipo, pero excepcionalmente tambin a partir
de la infraccin normativa que conmociona al derecho y que se manifiesta en
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una accin cercana al tipo". Segn esta concepcin, se atribuye el fundamento
penal de la tentativa dos races distintas: en la tentativa idnea se sustenta en la
puesta en peligro del bien jurdico cercana al tipo, pero subsidiariamente se
incluye tambin la infraccin de las normas cerca al tipo que causa una
conmocin( teora de la impresin) jurdica, la cual caracteriza la tentativa
inidnea, que as justifica su unin, pues no se tratara, segn el citado autor de
un sustento punitivo que no se basa en la simple peligrosidad individual, el autor
no slo demostrado su voluntad negativa, sino tambin lo ha volcado en acciones
de ejecucin, con lo cual, en el cognato inidnea, si bien no se cre peligro para
el bien, el sujeto perturbado la paz, alterando el sentimiento de seguridad jurdica
de la generalidad y ocasiona por medio de esta una impresin de conmocin
jurdica.
Y aade: " Cuando alguien lanz una bomba, la cual no puede estallar
consecuencia de un error de construccin desconocido por el autor (Aunque
reconocible), esto provocar inquietud en la colectividad y frecuentemente la
exigencia de una intervencin sancionadora del estado. De esta manera,
mientras la tentativa idnea se castigara por la creacin del peligro, la inidnea
debe ser punible por cuanto perturba la paz; es decir que la punicin de la
tentativa inidnea, se justificara para ROXIN, en razn de la peligrosidad
subjetiva del autor y la impresin objetiva de la conmocin jurdica que le hecho
despierta, y el desvalor de la tentativa inidnea repostera en la peligrosidad del
autor y en la perturbacin de la paz.
4. TENTATIVA, ANTIJURICIDAD Y CULPABILIDAD
4.1. Naturaleza de la tentativa
En la tentativa, el agente da comienzo a la ejecucin del delito que
decidi cometer sin consumarlo. Por ello se afirma que es una forma
imperfecta de realizacin del delito.
CREUS define la tentativa como la ejecucin de un delito que se detiene en un

punto de desarrollo antes de alcanzar el grado de consumacin, es decir, antes
de que se haya completado la accin tpica.
La tentativa ha sido, desde CARRARA, tradicionalmente calificada como una

accin imperfecta, pues faltara un elemento propio del tipo, osea, el resultado;
por tanto, se tratara de una modalidad imperfecta del delito; no obstante
calificarse el intento o el conato como delito imperfecto, la tentativa es tentativa
del delito, y as, jurdicamente se trata de un perfecto delito, desde el momento
en que es una accin tpica, antijurdica y culpable, que solo se diferencia del
delito consumado en que falta el resultado tpico, producindose empero un
peligro de del bien.
Segn ZAFFARONI
La tentativa de delito es una accin objetiva y subjetivamente tpica del
respectivo delito, aunque a la vez diferente, en funcin de un dispositivo
amplificador de la tipicidad que permite captar la accin en su dinmica desde el
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comienzo de su ejecucin y hasta que se completa la tipicidad del delito
(consumacin). Se trata de un delito incompleto en orden a que an no ha sido
integrado totalmente, pero no por la ausencia de caracteres tpicos estructurales,
sino porque stos an no se han realizado en el tiempo. No hay un delito de
tentativa sino tentativas de delitos, toda vez que el dispositivo amplificador no
consiste en otra cosa que en la proyeccin retrospectiva del mismo tipo
(consumado). De suerte que no se trata de un tipo con su aspecto subjetivo
completo y su aspecto objetivo incompleto, porque ambos estn por lo general
incompletos -el objetivo siempre, y el subjetivo en casi todos los casos-, en razn
de que ninguno de ambos termin de desarrollarse en el tiempo. Su esencia no
difiere sustancialmente de la de un delito doloso de peligro y, por ende, se trata
de un injusto siempre menor que el de un delito de lesin, no slo porque al
peligro siempre le corresponde un contenido injusto menor que a la lesin, sino
porque tambin el dolo -por regla- no alcanza su completo desarrollo.
4.2. Tentativa y antijuricidad
Segn JESUS ORLANDO GOMEZ LOPEZ
La antijuricidad se fundamenta en la lesin o puesta en peligro del bien y en la
falta de justa causa, esto es, negativamente, sin que medie motivo de
justificacin.
Como en la tentativa no existen lesin para el bien jurdico, el primer fundamento
del delito tentado en la puesta en peligro efectivo; en cambio, el segundo lo es
la ausencia de un motivo de justificacin. La puesta en peligro efectivo de dao
al bien jurdico es el fundamento objetivo el injusto en la tentativa, de esta
manera, los actos constitutivos de la tentativa deben situar realmente en peligro
el bien, la tentativa no se configura, situacin que representa en la llamada
tentativa inidnea o inocua, la cual no es punible precisamente por falta de
peligro real y efectivo para el inters tutelado. El peligro debe ser un riesgo
inmediato de producirse el dao que la ley considera delito consumado y no un
peligro cualquiera o ajeno al acto tpico.
4.3. Tentativa y culpabilidad
Con respecto a la culpabilidad en la tentativa, tampoco existen especiales
requerimientos o connotaciones, y, por tanto, se exigirn los mismos elementos
que para el respectivo delito consumado: conciencia de la antijuricidad del acto
y mbito de autodeterminacin conforme a derecho. Como la culpabilidad es un
juicio de exigibilidad personal, esto es, apreciando las circunstancias de
comprensin y autodeterminacin del autor concreto, la ausencia de culpabilidad
en el autor no implica necesariamente la inculpabilidad de los partcipes, as
como la inimputabilidad del autor de la tentativa tampoco se transmite a los
partcipes del hecho.
Segn ZAFFARONI:
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La culpabilidad, como todos los lmites y filtros del delito, debe acompaar a la
accin desde el comienzo de ejecucin y mantenerse hasta la consumacin.
Cualquier etapa del desarrollo del delito, que no presuponga una culpabilidad
coetnea, no puede ser reprochada al autor. Desde el momento en que tiene
lugar el primer acto de ejecucin hasta que se consuma el hecho, media un
intervalo que bien puede ser total o parcialmente cubierto por la culpabilidad:
puede suceder que a quien no se le pueda reprochar el comienzo de la ejecucin,
contine su accin y la consume cuando cesaron las circunstancias que
fundaban esa inculpabilidad; e inversamente, tambin es posible que quien
comienza una ejecucin con un injusto reprochable, la contine hasta su
consumacin en circunstancias que no hagan reprochable la conducta. En el
primer caso la conducta ser delictiva slo a partir de la etapa de desarrollo que
al sujeto le es reprochable. As, por ejemplo, quien en estado de embriaguez total
rompe una puerta para entrar a robar y una vez dentro de la casa se queda
dormido y cuando despierta, carga las cosas y se las lleva, es responsable de
hurto, pero no de robo. En el caso inverso no se podr penar por el delito
consumado y debe aplicarse analgicamente la aberratio ictus: tentativa y
eventualmente tipicidad culposa, aunque se haya tratado de explicarlo mediante
el dolus generalis y la teora de la actio libera in causa, que desemboca en
responsabilidad objetiva.
5. EL ITER CRIMINIS
Es el proceso de realizacin del delito que comprende una serie de etapas
de realizacin del hecho punible. Es importante para determinar desde qu
momento el autor penetra en el campo mnimo punible. En el otro extremo, la
etapa avanzada permite aplicar la pena ms severa.

Se habla de inte CRIMINIS o camino Criminoso en relacin con los delitos cuyo
proceso de comisin admite la posibilidad de distinguir entre actos preparatorios,
actos ejecutivos, acto de consumacin y agotamiento del hecho, a diferencia de
ciertos delitos cuya consumacin y agotamiento derecho, a diferencia desierto
delitos cuya consumacin se colma como l simple acto con independencia el
resultado.
El inter criminis y seala la realizacin progresiva de la accin punible, por tanto,
nos indica el grado de su ejecucin logrado, desde la simple idea criminal,
pasando por la preparacin, el principio de ejecucin, la consumacin y el
agotamiento el delito, etapas que no siempre se presentan a plenitud, o que slo
puedan aparecer en los delitos dolosos, pero que constituyen por regla general
la forma como la accin delictiva se va manifestando en el curso de su
materializacin. Si el sendero de realizacin se ha colmado, nos encontraremos
ante el delito consumado; pero s, por el contrario, el proceso ha sido
interrumpido en una de sus etapas anteriores a la consumacin, estaremos ante
un posible delito en grado de tentativa. Por el contrario, la meta ltima o finalidad
que el autor se ha propuesto con su accin punible, carece por lo General de
relevancia para efectos de constituir el tipo, salvo por extensin cuando la
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descripcin legal incluye entre sus elementos precisamente el logro de la meta
pretendida por el autor o el haber actuado con ese propsito o finalidad.
El inter criminis, o camino Criminoso, es un verdadero proceso psquico y
objetivo, un actual que traduce la subjetividad y los procesos internos o mentales
con que se inicia la accin punible; de esta manera se inicia internamente con el
proceso motivacional, el cual surge de la captacin de las cosas por los sentidos
y se prosiguen con la del proceso ideativo, la resolucin, los actos preparatorios,
los altos ejecutivos, los actos de consumacin y el agotamiento de la accin. De
esta manera, el proceso subjetivo o interno ser aquel con el cual se inicia el
camino criminoso, para pasar luego a la actividad externa u objetiva.
Segn VILLAVICENCIO
Es un proceso que parte desde un momento mental (se concibe la idea de
cometer el delito), hasta llegar a un momento externo (Se llega a consumar el
delito). La construccin del proceso delictivo en base a etapas o momentos, es
claro que resulta ser ideal, pues en muchos supuestos media slo un instante
entre la concepcin de la idea y su ejecucin
5.1. La motivacin.
La conducta humana, sea ya legtimo, ilcita, criminal o piadoso, est
condicionada o psquicamente precedida por un proceso de motivacin, y esta
obra como fuerza causal interno que hace surgir la idea y la posterior decisin.
Las motivaciones surgen de los deseos, y estos aparecen cuando los sentidos
pactan las cosas, seres o fenmenos; entonces surge la motivacin como
impulso dinmico que puede provena de factores: profundos, congnitos y
lejanos en relacin como el momento del acto, o procesos de experiencia
actuales, cercanos o inmediatamente anteriores; pero, en todo caso, se trata de
un verdadero proceso interactivo dinmico que como a nuestro modo de ver,
estn as siempre asociado a los deseos y tendencias anmicas del individuo.
Cuando en la tensin interna esta apuesta bajo el influjo de los deseos en las
consecuencias o frutos de las acciones, surgen el hombre la preocupacin, la
ansiedad y un estado de inquietud, que produce generalmente las sensaciones
de desagrado un sufrimiento.
5.2. La idea criminal
Del proceso motivacional surge la idea criminal, o sea, el proceso representativo
mediante el cual los mviles se proyecta en ideas o pensamientos del posible a
comportamiento; el agente elabora el plan delictivo, elige los medios para llegar
a l, as como puede prever en un plano ms o menos general las posibles
consecuencias o efectos directos o colaterales de su accin.
Segn VILLAVICENCIO
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El delito nace en la mente del sujeto, en ella se puede observar deliberacin de
la idea delictiva que, de acuerdo a las caractersticas del delito, se pretende
realizar, la que puede ser ms o menos breve o incluso faltar. Aqu se da la lucha
entre la idea delictiva y las objeciones valorativas contrarias a ella.
Esto es importante para los efectos de determinar la premeditacin, que puede
ser una circunstancia de agravacin genrica o especfica. Esta etapa concluye
con la resolucin donde se decide realizar el acto delictivo. La resolucin, ms o
menos lcida, es presupuesto de todo hecho doloso.
Es regla General que la ideacin es impune, pues tiene total validez el principio
cogitationis poena nemo patitur (ULPIANO). Al derecho penal moderno no le
interesa reprimir las ideas, hacerlo significara violentar la dignidad y la libertad
a la persona. La fase interna del iter criminis no puede ser objeto de sanciones
penales, sino slo cuando se convertirse en la fase externa.
En la fase interna ya se puede apreciar dolo. El elemento encuentras su origen
en la ideacin y acompaa a la gente hasta la consumacin delictiva; pero en
esta etapa del proceso delictivo, el dolo aparece inocuo ante las exigencias
punitivas, ya que requiere que ste concretizado en conductas externas.
Jurisprudencia:
<<Por regla General, los procesos que ocurre en el mundo interior del agente (ideacin) no son tpicos y, por ende, son
impunes, dado que en al derecho penal no le interesa reprimir las ideas o un simple pensamiento delictivo, sino que es
necesario que se transforme en una conducta real.>>
5.3. La resolucin
Vendr luego el momento resolutivo en el cual el agente toma la decisin interna
de realizar el hecho punible. La realizacin implica un primer momento de lo que
podramos denominar la voluntad interna, es decir, qu idea criminal es adoptada
por la voluntad que en una visin anticipada orienta la fuerza interna a ser la
prxima ejecucin. La resolucin no debe confundirse con el deseo; ste es la
representacin sensitiva, un simple impulso emocional o apetencia hacia un
hecho; en cambio, la resolucin es la voluntad que adopta y decide un objetivo
y, por tanto, se proyecta en actos de preparacin y posterior ejecucin.
La resolucin interna tomara el nombre de resolucin manifestada cuando,
tomada la decisin de ejecutar el hecho, el autor expresa mediante actos
positivos, su decisin, sea por palabras, gestos, todos, escrito, etc., Resolucin
que en algunos casos es tipificado como delito, cuando ella se expresa en un
convenio, por cierto, o acuerdo en el caso la conspiracin, el concierto para
delinquir y, visitar la comisin de delitos militares, conspiracin para la rebelin
o sedicin, etc.
5.4. Actos preparatorios
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Los actos preparatorios son comportamientos previos a la ejecucin de la accin
tpica y, por lo tanto, no lesionan ni ponen en efectivo y real peligro el bien jurdico
tutelado; por ellos no consiguiente, entran en la esfera de la accin prevista en
el tipo, ni constituyen un comenzar a realizar la accin que ubica al autor en
situacin de perpetrar el hecho. La tentativa existe cuando empieza a ejecutarse
la accin prevista en el tipo, realizando actos que objetivamente deberan llevar
el resultado; los actos preparatorios slo crean las condiciones adecuadas para
la realizacin de tipo. Pero uno se constituye un principio de ejecucin de la
accin punible.
Segn VILLAVICENCIO
En la etapa en que el autor dispone de los medios elegidos como el objetivo de
crear las condiciones para alcanzar el fin que se propone. Estos
comportamientos preceden a la ejecucin tpica del delito. Los actos
preparatorios son las primeras conductas externas ubicadas entre la fase interna
y el comienzo de ejecucin de la comisin tpica de un delito determinado, dentro
del ITER CRIMINIS. No es calculado le el nmero de actos que puede
comprender la preparacin delictiva, ya que esto depende del plan criminal que
maneje la gente.
En relacin a la penalidad, la regla general es que los actos preparatorios son
atpicos, por ende, impunes. En otras palabras, los actos son equvocos ya que
pueden ser entendidos dentro del mbito de las conductas socialmente
permitidas; estos actos se hallan muy alejados a una posible consumacin tpica
del delito, que no significa una seria amenaza para el bien jurdico protegido. Los
actos preparatorios son una de las garantas en el normal desenvolvimiento de
las acciones humanas, cuyo respeto y objeto de mnima intromisin reflejan y
grfica lo real estructuracin de funcionalidad de un estado derecho.
En algunos casos, el legislador hace excepciones a esta regla de impunidad y
decide sancionar tales acciones preparatorias que se dirigen inequvocamente
al delito, especialmente en los casos de preparacin de delitos graves y cuando
la lucha eficaz contra ciertas formas de criminalidad requiera una incidencia
prematura.
Jurisprudencia
<<En la tentativa slo es punible del comienzo de ejecucin mas no as () los actos
preparatorios, a no ser que este ltimo caso dichos actos preparatorios por s mismos constituyen
delito.>>
5.5. Los actos de ejecucin

Los actos ejecutivos constituyen un comienzo de las de realizacin; el autor
estelariza la voluntad criminal en el mundo externo, proyectando la accin sobre
la esfera del bien jurdico tutelado de tal manera que lo ubica en que peligro
inmediato de ser lesionado; en tal sentido, con la realizacin de los actos de
ejecucin principia la tentativa. Iniciar es comenzar, dar principio algo, idea que
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supone un desarrollo del verbo rector que constituye el ncleo del delito; por eso
se dice que el autor ha comenzado a ejecutar el delito cuando dolosamente se
ubica en situacin inmediata de lesionar el bien tutelado. Como advierte
MAURACH, La tentativa en la manifestacin de la resolucin a cometer un hecho
punible doloso por acciones que, si bien representa un comienzo de la ejecucin,
no llega a realizar el tipo perseguido.
5.6. Los actos consumativos
Los actos consumativos sern aquellos con los cuales se logra el resultado tpico
pretendido por el autor, pues consumar es alcanzar, lograr, pero tambin
terminar, acabar o cumplir una meta tpica. En relacin con la hiptesis tpica, la
consumacin consiste en materializar o concretar en el mundo real todos los
elementos propios del tipo legal, producindose en consecuencia el dao o el
peligro de dao que caracterizan el hecho punible. Por tanto, en el delito
consumado el resultado propio del tipo se ha producido por el autor, o sea, que
la parte objetiva del tipo coincide con la fase subjetiva., en cambio la concrecin
de los elementos que condicionan la punibilidad no son necesarios para la
consumacin.
Pero la consumacin se obtiene cuando el resultado tpico producido es
imputable al comportamiento del autor, pues bien puede generarse el resultado
sin que este sea atribuible al comportamiento del implicado, caso en el cual,
habindose dado el principio a la ejecucin de tipo, el hecho quedara an en
grado de tentativa.
En los tipos de resultado de la consumacin se logra cuando se produce la lesin
al bien jurdico; en cambio, en los tipos de peligro se producir cuando la accin
realizada por autor deja en efectivo peligro el bien.
Segn VILLAVICENCIO
Este es un concepto formal que equivale a la realizacin precisa de un tipo. El
delito est consumado con el total cumplimiento del tipo, es decir, con la
realizacin de todos los elementos integrantes del mismo. Esencialmente,
significa que el agente alcance el objetivo planeado mediante los medios que
utiliza. Ejemplo: en el delito de hurto (art. 185, cdigo penal), el momento la
consumacin que es el apoderamiento del bien mueble. Es importante momento
consumativo en su acepcin formal, pues en algunos casos el legislador decide
considerar consumado el delito incluso en etapas de tentativa o de preparacin
por otra parte tambin resulta importante para solucionar muchos aspectos como
la determinacin del lugar y el tiempo de la comisin delictiva, el cmputo de la
prescripcin de la pena, etc.
Jurisprudencia
<<La tentativa, a diferencia la consumacin, importa de parte del agente una puesta en marcha
del plan personal de ejecucin sin lograr realizar el fin representado; as, este le da cumplimiento
de todos los requisitos del tipo, tanto objetivo como subjetivo, realizndolo perfectamente, de
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modo que constituyen a interpretacin del proceso de ejecucin tendente a alcanzar la
consumacin.>>
5.7. El agotamiento.
El agotamiento el delito consiste en lograr aquel objetivo o propsito que se
propuso el autor con el delito; generalmente, la norma tpica no suele ocuparse
de que busca el autor con la consumacin del delito, y, por tanto, el objetivo o
meta no forma parte de la estructura tpica, y es algo que est ms all de la
consumacin del tipo. Para el agotamiento de la finalidad es necesario referirse
al plan del autor, es decir, a lo que subjetivamente el autor se ha representado
como objetivo de su accin. En el hurto, el agotamiento se producir cuando el
autor da a la costa ajena sustrada del destino que se haba propuesto, y en el
falso testimonio, cuando el testimonio falso el valorado como prueba efectiva
contra una persona, producindose una media de aseguramiento su contra.
Segn VILLAVICENCIO
Es la llamada consumacin material que se presenta cuando el sujeto no slo
realiza todos los aspectos exigidos por el tipo, sino que adems consigue
alcanzar la intencin que persegua. Ejemplo; el hijo que obtiene la herencia
luego de matar a su Padre (parricidio, artculos 107 del cdigo penal).
Para que se sancione basta la consumacin y no se precisa del delito agotado,
lentamente, ste puede ser unas acostarse genrica de agravacin de la pena.
La diferencia entre consumacin y agotamiento tiene efectos prcticos, por
ejemplo, en los tipos de peligro, de resultado cortado o mutilados de dos actos,
los cuales la ley adelantada la frontera de la represin penal a un momento
anterior a la efectiva produccin de todo aquello que quiere evitar.
6. LOS ELEMENTOS DE LA TENTATIVA
Segn nuestro ordenamiento jurdico vigente es punible por tentativa; el
agente que comienza la ejecucin de un delito, que decidi cometer, sin
consumarlo (Art.16. Cdigo Penal).
De lo anterior se deduce fcilmente lo que nosotros llamaremos para efectos

didcticos, elementos de la tentativa. Sin embargo en la literatura jurdica
diversos autores lo desarrollan como tipo de la tentativa, encajando ambos
conceptos perfectamente.
Son elementos del tipo de la tentativa: el dolo y otros elementos subjetivos (tipo
subjetivo), el comienzo de ejecucin de la conducta tpica (tipo objetivo), y la
falta de consumacin del tipo (factor negativo)*1
No existo la tentativa como delito autnomo- en ningn ordenamiento jurdico, lo

que existe son tentativas de delitos consumados; la tentativa es por tanto un tipo
dependiente: ya que sus elementos no se pueden comprender por s mismos,
sino que deben ser referidos al tipo de una determinada forma de delito (no hay
13
una tentativa en s, sino solo, por ejemplo, tentativa de asesinato, de hurto o de
estafa)*2. No hay un delito de tentativa sino tentativas de delitos, toda vez que
el dispositivo amplificador no consiste en otra cosa que en la proyeccin
retrospectiva del mismo tipo (consumado)*3
La fase objetiva del tipo eta dada en la tentativa por el comienzo de ejecucin
mediante actos idneos y la creacin de una situacin de peligro de dao para
el bien jurdico, riesgo imputable al comportamiento del autor. La fase subjetiva,
por el contrario, estar determinada por el dolo de consumar el respectivo
resultado tpico.*4
6.1 TIPO SUBJETIVO (EL DOLO)
La tentativa, vale decir exige el tipo subjetivo completo esto es la tentativa es un

actuar exclusivamente doloso, dolo que es el mismo del delito consumado.
Para la tentativa es necesario que el autor haya previsto la posible produccin

del tipo y con voluntad realizadora haya iniciado la ejecucin de aquellos actos
que segn su plan lo llevaran al resultado querido; por ello mismo no es, en lo
jurdico, concebir la tentativa culposa o en hecho culposo *5, pues el delito
tentado exige siempre un dirigir inequvocamente los actos hacia la consumacin
de un delito*6, lo cual solo es posible cuando se obra con dolo , bien se trate de
dolo directo o dolo eventual *7.
De la necesidad del dolo en la tentativa se derivan dos consecuencias: a) Por un

lado, no hay una tentativa por imprudencia, pues quien acta imprudentemente
no manifiesta la decisin de cometer un delito; b) Por otro lado, tambin deben
existir, adems del dolo como general elemento subjetivo del tipo, los especiales
elementos subjetivos tpicos que exija el delito en cuestin, ya que en la
estructura del concepto de delito se sitan al mismo nivel del dolo. *8
_________________________________________________________________________
*1 Villavicencio Terreros Felipe; Derecho Penal, parte general; reimpr. 2017, pg. 427. (II prrafo).
*2 Hans-Heinrich Jescheck; Tratado de derecho penal, parte general; 1981, Vol. II. Pg. 703.
*3-Zaffaribu / Alagia/ Slokkar, 2000, p.775 en Villavicencio Terreros Felipe; Derecho Penal, parte general; reimpr. 2017,
pg. 427.
*4- Gmez Lpez Jess; Tratado de Derecho Penal-Parte General, pg. 857.
Habiendo quedado claro el aspecto subjetivo, aadimos lo manifestado por la

jurisprudencia que sigue esa lnea al manifestar que: La tentativa no solo
comprende el comienzo de los actos ejecutivos, es decir la exteriorizacin de los
actos tendientes a producir el resultado tpico sino tambin requiere que el
agente quiera los actos que objetivamente despliega, aun teniendo conocimiento
14
de su peligrosidad, teniendo adems la intencin de proseguir en la ejecucin de
los actos necesarios para la consumacin del delito*9 Al respecto podemos
manifestar tambin una ejecutoria suprema N. N 47744- 2007- Lima que al
referirse a la fabricacin, suministro o tenencia de armas o materiales peligrosos
(Art 279C.p) manifiesta: resultara contraproducente concluir que por la sola
propiedad, posesin o mero uso del material explosivo fuese el nico sustento
esto es, considerar que el ilcito se ha perfeccionadoes decir, el acto fsico de
la tenencia ilcita de la cosa junto al nimo de conservarla para s
6.2. TIPO OBJETIVO: COMIENZO DE LA EJECUCIN
El elemento objetivo y central del tipo de la tentativa viene a ser el comienzo de
la ejecucin, que consiste en dar inicio a las actividades delictivas, que sin pasar
a otras fases intermedias se dirige directamente a la realizacin del tipo penal*
10, esto es: d principio inmediatamente a la realizacin del tipo* 11
En nuestro Cdigo Penal se ha recepcionado para la formulacin de la tentativa,

el criterio del comienzo de ejecucin (articulo16). Este trmino legislativo
presenta problemtica en el intento por distinguir actos preparatorios del
comienzo de ejecucin. Vale decir que el derecho penal no ha alcanzado tal
grado de perfeccin que permita definir con exactitud la tan buscada frontera
entre estas figuras, intentos a lo largo del desarrollo jurdico-penal se han dado
y como muestra de ello se han desarrollado diferentes teoras para resolver
este problema. Para que exista tentativa es necesario que el autor haya
traspasado los lmites de los puros actos preparatorios; por tanto la conducta
realizada debe adentrarse en los actos ejecutivos de la accin tpica*12; en
cambio, los actos preparatorios son, por regla general, impunes, pues ellos no
constituyen ejecucin de delito alguno, y los actos ejecutivos constituyen un
principio de ejecucin de delito. Como se advierte los actos preparatorios son,
por regla general impunes, excepto en los casos en que expresamente la ley los
considera delito autnomo*13. Precisamente, la ley penal, por excepcin,
considera delitos consumado comportamientos que en verdad constituyen
verdaderos actos preparatorios; as ocurre por ejemplo: en la fabricacin o
introduccin de instrumentos para la falsificacin de billetes (Articulo 255 .Cp.) o
en la fabricacin, suministro o tenencia de armas o materiales peligrosos
(Articulo 279 .Cp.). En estos actos tpicos no es necesario, para la consumacin
del delito que en verdad el acto instigado tenga efectiva realizacin.
Entre los varios criterios expuestos por la doctrina para discriminar los actos
preparatorios de los ejecutivos, nuestro Cdigo Penal, a nuestro criterio ha
seguido los siguientes:
1) Segn la expresa disposicin legal del artculo 16 del Cdigo Penal, la
tentativa supone el comienzo de la ejecucin de un delito, expresin que no
debe limitarse a entenderla como el simple iniciar la accin descrita en el verbo
rector (teora formal objetiva), por tanto, comenzar la ejecucin de un delito,
denota a nuestro criterio, crear el mbito de peligro que puede llevar al resultado
15
tpico, a modo de ejemplo: desde el momento en que el homicidio es la supresin
de la vida, iniciar la ejecucin de la conducta punible tiene que ser
necesariamente crear el peligro inmediato de muerte.
En verdad, solo inicia la accin punible quien ha creado en forma dolosa una
situacin de peligro real para el bien, que puede originar el resultado propio del
tipo consumado*14
2) Constituye tentativa solo el acto que en concreto resulta idneo*15 o apto para
producir el resultado, de donde se origina que el acto de tentativa aparece
cuando surge el peligro para el bien jurdico tutelado*16. La tentativa inidnea o
que carece de aptitud para crear efectivo peligro para el bien, resulta impune en
nuestra legislacin (Articulo 17 Cp.). La idoneidad se pregona no tanto en los
medios utilizados, sino en la conducta efectivamente desplegada; es la conducta
la que en s misma hace idneo o inidneo un concreto medio utilizado; por
ejemplo: (La posesin de cartuchos de dinamita, que se encuentra en mal estado
de conservacin y funcionamiento por la descomposicin de sus componentes,
encontrndose inactivos para su funcionamiento, no crean peligro comn para el
bien jurdico protegido)*17.
3) Como los criterios anteriores no son suficientes para delimitar el mbito de la

tentativa, la doctrina alemana ha tomado en cuenta el plan del autor, pero
apreciando la objetividad del acto concreto realizado*18. En ese sentido hacemos
referencia a la teora objetivo individual. De acuerdo a esta teora la tentativa
comienza con aquella actividad con la cual el autor, segn su plan delictivo, se
pone en relacin inmediata con la realizacin del tipo delictivo*19.
_____________________________________________________________
*10 Cfr. Jescheck / Weingend, 2002, p.555. En Villavicencio Terreros Felipe; Derecho Penal, parte general; reimpr. 2017,
pg. 428.
*11. Hans-Heinrich Jescheck; Tratado de derecho penal, parte general; 1981, Vol. II. Pg. 704
*12. Hans-Heinrich Jescheck, ob. Cit, t. II. Pg. 708.
*13 Gmez Lpez Jess; Tratado de Derecho Penal-Parte General, pg. 865.
*14 Gmez Lpez Jess; Tratado de Derecho Penal-Parte General, pg. 866.
*15 Maggiore, Derecho penal, t II, pg.80. En Gmez Lpez Jess; Tratado de Derecho Penal-Parte General, pg. 866.
*16 Bacigalupo, Lineamientos, pg. 105. EN Gmez Lpez Jess; Tratado de Derecho Penal-Parte General, pg. 867.
*17 R.N.N 2636-2001-LIMA, en Cdigo Penal Digital, cit., p.79.
*18. Hans-Heinrich Jescheck, ob. Cit, t. II. Pg. 707.
*19. Welzel, 1976, p.263.EN Villavicencio Terreros Felipe; Derecho Penal, parte general; reimpr. 2017, pg. 43
Dentro de este con relacin a la realizacin tpica*20.
Es el denominado criterio de inmediatez temporal para la realizacin del plan del

autor.
16
La teora individual-objetiva es la que ofrece ms claros criterios delimitadores
entre actos preparatorios e inicio de ejecucin. Creemos que hasta el momento,
esta es la frmula ms adecuada para explicar el problema del comienzo de la
ejecucin en el Derecho Penal peruano (Artculo 16, Cdigo penal).
Jurisprudencia:
La doctrina nos proporciona varias teoras como la formal-objetiva, la material-
objetiva y la individual-objetiva, esta ltima es considerada la ms correcta por
la mayora de tratadistas de derecho penal porque no solo contempla la inicitica
de la accin tpica en sentido estricto, esto es, el comienzo de realizacin de la
accin descrita por el verbo tpico, en este caso comenzar a hacer sufrir el acto
sexual, sino adems comprende a la realizacin de actos demostrativos del
agente para poner en obra su finalidad delictiva, ponindose como ejemplo en el
delito de violacin de la libertad sexual que el autor derriba a la vctima y se
ponga en posicin adecuada*21
6.3. FALTA DE CONSUMACIN DEL TIPO
Este elemento se presenta de manera negativa; para que estemos ante un tipo
de tentativa, se requiere que los actos ejecutivos no lleguen a alcanzar la
concrecin de todos los elementos tpicos. El problema aqu se presenta para
delimitar entre tentativa y consumacin.
Es clara esta distincin si nos encontramos frente a delitos de resultado, pero

resulta discutible en los delitos de actividad. Se estima que en este tipo de delitos
no es concebible la tentativa, ya que la realizacin de la conducta tpica comporta
ya la consumacin. *22
Consecuencia Penal: el artculo 16 del cdigo penal establece que el juez

reprimir disminuyendo prudencialmente la pena, es decir, se disminuir la pena
en relacin a la que corresponda a un delito consumado.*23
________________________________________________________________________________
*21 Sentencia del 20 de abril de 1999, Exp. 96-0016-191601-SP01 Loreto en Academia de la Magistratura, 2000, pp.
232-234.
*22. Villavicencio Terreros Felipe; Derecho Penal, parte general; reimpr. 2017, pg. 435.
*23. Sentencia del 20 de enero de 1999, Exp. N 98-0191-1215-JX01P Hunuco en Academia de la Magistratura, 2000,
pp.251-257.
17
7. TENTATIVA ACABADA E INACABADA
La diferencia entre tentativa inacabada y tentativa acabada debe resolverse

tomando en consideracin la representacin del autor en base al estado de
realizacin de su hecho. Normalmente basta recurrir a esta subjetividad del autor
pero en algunos casos el criterio objetivo puede dar buenos resultados, lo que
es una consecuencia de la extensin del criterio objetivo-individual.
a) TENTATIVA INACABADA: Se presenta cuando el autor, segn la
representacin de los hechos que tienen en el instante que toma la
decisin, no ha realizado lo necesario para alcanzar el resultado
propuesto, pues se presenta una interrupcin originada en la intervencin
voluntaria del mismo agente o por circunstancias externas.
b) TENTATIVA ACABADA: Se da cuando el agente, segn la

representacin de los hechos, entiende haber realizado todos los actos
necesarios para que se consume el delito, faltando solo la produccin del
resultado, sin embargo, ste no se produce por la propia intervencin
voluntaria del autor o por circunstancias externas.
8. TENTATIVA INIDNEA O IMPOSIBLE

Es aquella accin que no tiene en concreto potencialidad o aptitud para producir
el resultado o para por lo menos crear peligro real para el bien jurdico*, sea
porque los medios utilizados resultan inocuos para crear riesgo, o porque la
forma de realizacin del acto no tiene capacidad para producir el resultado, por
inidoneidad del objeto o sujeto pasivo*. Lo que caracteriza el delito imposible o
tentativa inidnea es la incapacidad de los medios desplegados para causar el
resultado o la inidoneidad del objeto para ser afectado.
Estamos Frente a un delito imposible o tentativa inidnea cuando la ejecucin

delictiva dirigida por el autor no llega a consumarse por razones fcticas o
jurdicas. Los lmites de la tentativa inidnea son precisados por el artculo 17 del
cdigo penal y sta se presenta cuando la consumacin del delito resulta
imposible debido a la ineficacia del medio empleado o absoluta impropiedad del
objeto.
Sobre la punibilidad del delito imposible existen diversas opiniones: la teora

objetiva considera la impunidad del delito imposible, la teora subjetiva,
fundamenta la punibilidad al igual que las teoras mixtas aunque con diferentes
criterios. Nuestro actual cdigo penal precisa impunidad para sta forma de
tentativa.
8.1 Inidoneidad absoluta y relativa
Se suele distinguir en la tentativa imposible entre idoneidad absoluta e idoneidad

relativa para poner en peligro el bien jurdico.
18
a) La accin inidnea absoluta sera aquella que en todo caso y sin depender
de las circunstancias carece de total capacidad para provocar el
resultado. Ante la general incapacidad la general incapacidad del acto
para desencadenar riesgo para el bien, la tentativa resulta imposible de
ejecutar.
La idoneidad es relativa cuando, teniendo la media utilizada capacidad genrica
para provocar el resultado, no obstante, en el caso concreto, las circunstancias
hacen el medio inidneo para el resultado tpico, no creando ni siquiera peligro
efectivo de dao al bien.
9. EL DESISTIMIENTO
Si bien el Cdigo Penal no se refiere en forma expresa al desistimiento que
efectivamente evitar el resultado tpico, su reconocimiento por va de doctrina
se impone, por de los principios de armonizar con festividad y proporcionalidad
y por simple lgica, pues la tentativa punible exige, segn la frmula dice, que el
resultado no se produjere por circunstancias ajenas a la voluntad del autor. Es
necesario reconocer soluciones ms favorables en los hechos en que el
resultado no se produce a consecuencia de actos del autor encaminados
eficazmente a evitarlo, por tanto, cuando quiera que, principiada la ejecucin del
delito, el resultado no se produce porque el propio autor lo impide, debe
necesariamente, tener un tratamiento punitivo privilegiado en relacin con la
tentativa.*24
Por lo anterior, es necesario drsele tratamiento ms favorable a quien, iniciada

la ejecucin, desiste eficazmente de producir el resultado y renuncia al hecho; el
desistimiento se presenta cuando, no existiendo circunstancias que le impidan al
autor consumar el delito, el resultado tpico no se produce por renuncia voluntaria
del autor*25; en este supuesto, no es una circunstancia ajena a la voluntad del
autor lo que impide la consumacin, sino la propia actividad voluntaria del
agente.*26
*24
Corte Suprema de Justicia, casacin de julio 17 de 2003. Magistrado ponente: ANBAL GOMEZ G.
*25
MEZGER, ob. cit.. t . II pg 273; MUOZ CONDE GARCA, ARN, Derecho penal, pg 441.
*26
PAVON BASCONCELOS, Breve ensayo sobre la tentativa. Pg 101; QUINTERO OLIVARES, Manual de derecho
Penal pg 593
19
Si la propia actividad del agente impide el resultado, valorativamente, a la accin
no se la puede tratar lo mismo que a la tentativa ordinaria, es decir, cuando el
resultado no se produce por circunstancias ajenas a la voluntad del autor, pues,
en el primer caso, debe apreciarse un menor desvalor de accin que en el
segundo caso.
Por tanto, el desistimiento oportuno y eficaz, ser, por lo general, impune*27,
salvo que los actos que se realizaron constituyan por s mismos ya un delito*28;
pero razones de poltica criminal sealan, a no dudarlo, que en caso de
desistimiento voluntario y libre; la necesidad de pena diluye; o sea, que ante a
una accin que si bien inici la ejecucin punible, pero que voluntaria y
libremente desiste e impide el resultado, desparece la necesidad poltica de
pena.
Desde luego, no es cualquier desistimiento el que deba valorarse como causal

de atipicidad29; deber ser un abandono libre y voluntario de la produccin del
resultado, siempre y cuando que los actos que se alcanzaron a realiza no
constituyan por s mismos un hecho tpico autnomo *30. Lo anterior es claro en
nuestra legislacin, segn la cual, el desistimiento voluntario y libre del resultado
tpico impide la tentativa.
De esta manera, el desistimiento eficaz y libre se constituye en motivo de

atipicidad cuando se abandona la produccin del resultado o se impide, libre y
voluntariamente, y sin que miden circunstancias condicionantes que determinen
en la conciencia del autor la imposibilidad de proseguir con la accin criminal.
Los motivos ntimos por los cuales el sujeto desiste, no resultan relevantes para
el desistimiento; es suficiente con que, pudiendo consumar el hecho, decide
detenerlo o impedirlo, y, por tanto, no es exigible en sentido tico para el
desistimiento. No hay desistimiento cuando el autor tiene que abandonar el
hecho por haber sido descubierto, pues en ese caso no hay voluntario abandono
de la consumacin.*31
*27
As mismo, VELASQUEZ VELASQUEZ, Derecho Penal, pag. 433.
*28
FERNANDEZ CARRASQUILLA, ob. Cit., II, PAG.374; JESCHECK, ob. Ci., II, pag. 738.
*29
SAINZ CANTERO, Lecciones, pg. 374.
*30
MIR PUIG, Derecho Penal, pg. 349.
*31
RANIERA, Manual, t. II, pg. 71.
20
10.2. Requisitos del desistimiento
Para que pueda invocar el desistimiento se necesita:
a) Que se haya dado principio a la ejecucin del delito, pues la falta de un

principio de ejecucin mantiene el hecho en la etapa de actos
preparatorios impunes por regla general.
As mismo es necesario que no se haya producido el resultado tpico, pues
tal suceso impedira el desistimiento, y tal vez sera posible, en casos
expresamente previstos en la ley.
La reparacin de las consecuencias del hecho punible o la restitucin de
los bienes objeto del delito, situacin que constituye atenuante de
punibilidad.*32
Como ya se sabe, el principio de ejecucin exige y los medios utilizados
resulten idneos para generar el resultado, pues si los medios eran
idneos no se ha dado principio a la ejecucin del hecho y, por tanto, la
conducta resulta simplemente atpica.
Se puede inferir de lo anterior que el desistimiento tiene como condicin
bsica la existencia de una tentativa por lo menos inacabada.
b) Que no se presenten circunstancias externas al autor que le impidan la
consumacin; el autor debe estar en situacin de proseguir la
consumacin y espontneamente renuncia al resultado; a l nada lo
detiene, salvo su propia voluntad, y si el hecho no se produce porque falta
el bien jurdico o por haberse utilizado un mecanismo idneo, se
presentar atipicidad.*33
Cuando simplemente el autor, pese a iniciar la accin, est en incapacidad
de consumarla porque no cuenta con los medios adecuados para el
resultado, no estaremos ante el desistimiento, sino frente a una posible
tentativa.
As, quien no penetra a una residencia para hurtar dinero y joyas, pero no
puede abrir la caja fuerte, o porque suena la alarma, se encuentra en
situacin de tentativa pero no en desistimiento.
Lo anterior quiere denotar que la situacin del desistimiento supone que
para el autor an era viable proseguir con la realizacin del plan delictivo,
21
y que al impulso de su voluntad y decisin autnoma decide abandonar
su ejecucin.
Si el autor desiste porque el hecho es imposible de consumar, se estar
en situacin de tentativa inocua, y si abandona la prosecucin porque no
existe seguridad para s mismo, o por la proximidad de la polica, o por la
protesta de los vecinos.
El desistimiento no es espontneo y el hecho restar en grado de
tentativa; por lo tanto el desistimiento es incompatible con la presencia de
circunstancias ajenas a la voluntad del autor que le impiden continuar con
la accin punible.
*32
QUINTERO OLIVARES, Manual de Derecho Penal, Pg. 595.
*33
MAURACH, Tratado, t. II, pg. 595.
22
c) La voluntaria209 y la libre evitacin del resultado.*34 por una actividad
positiva del agente; o sea, que el autor debe realizar actos positivos que
detengan la consumacin, y si no obstante, el resultado se produce,
estaremos ante un delito consumado. La liberad del desistimiento supone
que no existan circunstancias que le impedan al autor consumar del
delito, pero exige en cambio que los motivos para desistir sea ticos o de
alto contenido moral; si el autor abandona la consumacin por presencia
de la Fuerza Pblica, por resistencia de la vctima, por voces del pblico
que alerta, porque operan los mecanismos de seguridad o alerta, o por
insignificancia del botn, no hay desistimiento sino tentativa, lo mismo que
no hay desistimiento voluntario cuando fallan los medios utilizados por el
autor, o ste desfallece en el intento punible. Pero el temor a la pena o a
un proceso penal, la cobarda o el nerviosismo que lleva al abandono de
la tentativa, no excluyen la libertad del desistimiento, pues en este caso lo
que se presenta es una reflexin que conduce a evitar un dao
antijurdico; ms si el desistimiento se debe al temor a la presencia de la
Fuerza Pblica y a ser capturado, se trata de una circunstancia externa
que impide la consumacin y, por tanto, de una verdadera tentativa,
porque el desistimiento, se insiste, supone que el autor poda proseguir la
accin criminal.
d) La voluntariedad del desistimiento supone que el autor an poda
racionalmente, con los medios a su alcance, producir el resultado, pero,
no obstante, no quiere producirlo. Y si la consumacin no es
objetivamente posible, se trata de no de desistimiento, sino de una
tentativa y, por tanto, no es posible el desistimiento voluntario. El
desistimiento supone en todo caso que era posible producir el resultado y
no obstante el autor abandona su consumacin; ante a la tentativa
inacabada el autor que desiste debe dejar de ejecutar actos que puede
realizar y estn a su alcance para provocar la lesin al bien; en la tentativa
acabada, dado que el autor not su accin, ser necesario un
desistimiento activo, es decir, que solo habr desistimiento cuando el
autor hace algo efectivo y eficaz para impedir la produccin del
resultado212, por ejemplo, que quien arroj en alta mar a la vctima para
que muera, se arrepiente, lanzndose al agua y salvndola.*35
23
La libertad del desistimiento quiere significar que sobrevino una
autodeterminacin propia del agente para no consumar el hecho; esto es,
el motivo del desistimiento no estriba en fuerza, coaccin, inocuidad de
los medios utilizados, resistencia de la vctima, intervencin de la
autoridad, u otra razn similar, sino en una motivacin interna y autnoma
del agente. La voluntariedad de desistimiento no exige que los motivos
ste sean con todo ticos, o que el autor se decida por el sentido de las
normas jurdicas; l puede desistir por temor a las consecuencias
punitivas, pero, en todo caso, presupone que l poda eficazmente,
proseguir con la consumacin.
e) Que el desistimiento sea eficaz, oportuno y definitivo, eso es, que no se
produzca la consumacin, y que no se trate de un simple cambio de
oportunidad para consumar el delito. El desistimiento ser eficaz si el
autor abandona la accin que ha iniciado, impidiendo as el resultado; y si
no basta con la simple dejacin del acto ser necesario que autor,
mediante un hacer positivo impida un resultado tpico. Si a pesar del
desistimiento y el esfuerzo del autor para evitar el resultado, ste se
produce como consecuencia del proceso desatado inicialmente por el
sujeto (falleci el herido), no se reconocer el desistimiento, aunque al
esfuerzo por impedir el hecho hay que apreciarlo para graduar la
punibilidad; pero si el resultado se produce de modo fortuito, sin culpa del
autor que ha desistido, ste queda impune. La eficacia del desistimiento
implica entonces la idoneidad de la determinacin o del acto para evitar el
resultado tpico consumado, aunque de hecho se puedan presentar otros
resultados, mientras sean diferentes al que constituye la consumacin;
por tanto, las lesiones producidas en la vctima de la tentativa de homicidio
desistida no impiden considerar el desistimiento, y se es punible por lesio-
nes personales.
El desistimiento, adems de eficaz, debe ser definitivo; vale decir que el
autor verdaderamente desista de consumar el resultado; de esta manera,
la simple postergacin de la ejecucin para un momento ms propicio.*36
____________________________________________
*34
SAINZ CANTERO, lecciones pg. 788
*35
CARRARA, Programa pg. 417
*36
MUOS CONDE, por su parte, considera esta situacin como desistimientoDerecho Penal, pg 441.
24
Realizarlo por otro medio, no constituye desistimiento; si el resultado no se logra
por circunstancias ajenas a la voluntad del autor, es el caso, y no el desistimiento.
En cuanto al carcter definitivo del desistimiento, Fernndez Carrasquilla ha
sealado que un arrepentimiento moral, no es en absoluto jurdicamente
requerido; por tanto, un aplazamiento de la ejecucin para una ocasin ms
propicia pero indeterminada, o para atormentar a la vctima con el sufrimiento de
la incertidumbre, es suficiente, mientras el bien jurdico no haya sufrido hasta el
momento ninguna mengua tpica, opinin que no compartimos, pues quien deja
para un 'mejor momento continuar la realizacin del hecho criminal, es porque
alguna circunstancia ajena a su voluntad impide continuar o consumar el
resultado.
10.3. Consecuencias del desistimiento
Si iniciada la tentativa, el propio autor evita o renuncia al resultado, en principio
la accin resulta impune*37, excepto que el acto realizado sea por s mismo un
hecho punible consumado; sera el caso de una tentativa de desaparicin
forzada de personas, en la cual alcanz a ejecutarse la privacin ilegal de la
libertad, o cuando una tentativa de hurto, se desiste habindose consumado
violacin de domicilio, o coaccin a la persona para que entregue los bienes;
tambin sera el caso de quien desiste de una tentativa de homicidio, que podra
ser punible por lesiones personales si stas se alcanzaron a producir. As mismo,
si el autor se haba propuesto un delito ms grave, y desiste de l, alcanzando a
consumar uno menos grave, ser punible por el delito efectivamente realizado.
El desistimiento eficaz es una circunstancia personal que slo beneficia al autor
que renunci a consumar el resultado; por tanto, los partcipes no se benefician;
los coautores o partcipes que han desistido sern tambin cobijados por los
beneficios, lo mismo el cmplice que por acto positivo anula la ayuda o auxilio
que haba prestado, de tal suerte que su aporte ya no tiene la condicin de ayuda
o auxilio para el hecho punible.
Pueden desistir en principio todas las personas que intervengan o participen en
el hecho punible tentado; pero en el caso del coautor, eliminando la parte de
accin que le corresponda; al instigador no le basta con no hacer nada, debe
actuar antes que el autor comience a ejecutar el hecho, impidiendo su
consumacin; pero si le resta responsabilidad por los hechos que se alcanzaron
a ejecutar, si stos constituyen por s mismos un hecho punible. El partcipe
desiste, anulando su determinacin o la contribucin efectuada mediante actos
positivos.
*37
WELZEL, Derecho penal, pg. 275.
25
Quedar impune si el autor principal no empieza a ejecutar la accin punible;
pero puede desistir si antes de principiar la ejecucin anula los actos de ayuda o
no permite que el autor utilice los medios facilitados. Es claro que la participacin
en calidad de cmplice en el delito ajeno requiere que la conducta del autor
alcance a constituir una accin tpica y antijurdica; sin esta condicin no puede
hablarse de complicidad, pues sta supone por lo menos un injusto penal
(accesoriedad media o limitada). Pero la inculpabilidad del autor principal no
impide la responsabilidad del cmplice, pues las causas de exclusin de culpabi-
lidad son personales y no objetivas.
Tratndose de sujetos que concurren eventualmente en calidad de autores, el
partcipe puede desistir no concurriendo a la accin punible o abstenindose de
realizar la parte de la accin que le corresponde en el conjunto (divisin del
trabajo) o anulando eficientemente su participacin. Si con todo, por accin y
decisin de los dems partcipes -que no desisten- el hecho se lleva a su plena
realizacin, pese a quien desisti o por menos anul su participacin, tendr que
beneficiarse de su decisin, pues, sin duda alguna, ella envuelve objetiva y
subjetivamente un menor grado de dao y vulneracin de la norma.*38
Si se trata de tipos de concurrencia necesaria de autores, como sera el caso de

la rebelin, el concierto para delinquir, l eficaz desistimiento de alguno(s) de
ellos antes de culminado el acuerdo, lo excluye de responsabilidad, y puede
excluirse el hecho punible para todos si ello impide que se d la necesaria
pluralidad de autores que el tipo exige para su consumacin. As, por ejemplo,
en la rebelin, el desistimiento voluntario de uno de los concertados es posible
hasta antes que se realicen actos positivos tendientes a la oposicin armada o a
derrocar o enfrentar al gobierno legtimo.
*38
QUINTERO OLIVARES, Manual de derecho penal pg. 597.
26
11. EL ARREPENTIMIENTO
En la dogmtica se suele distinguir entre desistimiento y arrepentimiento activo

eficaz.*39 La primera s presenta solamente y en cuanto concurra antes de la
consumacin del delito*40 en cambio, el desistimiento es posible aun si est en
curso la ejecucin del hecho; pero aun dependiendo su consumacin de una
actividad del autor (tentativa inacabada), del resultado, pero sin que ste se
produzca.*41 (tentativa acabada); en este orden de idas, seala MAURACH:
desistimiento es retirar la escopeta apuntada ya al blanco, arrepentimiento
activo, el vendar a la vctima herida mortalmente por el disparo.*41
Se dice por ello que existe arrepentimiento eficaz cuando, cumplidos todos los
actos tendientes a lograr la consumacin del resultado, antes que ste se
consume, el autor ejecuta una accin idnea y eficaz que evita el resultado tpico;
de esta manera, el arrepentimiento sucede ante una tentativa acabada y el
desistimiento, ante una inacabada. Pero el arrepentimiento no consiste en el
simple cesar la continuacin del hecho o no proseguir con los actos que llevaran
al resultado, sino en la realizacin de un acto positivo y adecuado que evita el
dao al bien jurdico. Si quien envenen a la vctima se arrepiente y lo lleva al
mdico o le suministra el antdoto evitando el resultado, se ha producido
arrepentimiento.*42
*39
RANIERI, Manual.... .. II, pgs.,71 y 72.
*40
MAURACH, ob. cit., I, II. pg. 201.
*40
PAVN BASCONCELOS, Breve ensayo..., PG. 121.
*41
MAURACH. ob. cit., t. II, PG. 201.
*42
PAVN BASCONCELOS. ibdem, pg. 122.
27
Lo anterior denota que el arrepentimiento surge cuando se han ejecutado todos
los actos necesarios para producir resultado, pero el agente, en forma adecuada
y eficaz, realiza algo que impide el resultado que de otra manera se habra pro-
ducido; ejemplo, luego de haber dado veneno mortal a la vctima, voluntaria-
mente se suministra el antdoto.
"Finalmente, no se puede confundir el desistimiento con el arrepentimiento, puesto que ste slo
opera cuando el comportamiento ya ha sido consumado, caso en el cual el sujeto se har
beneficiario de algunas atenuantes o eximentes punitivas, segn el caso. Es lo que sucede
cuando el autor procura voluntariamente, despus de " cometida la conducta, anular o disminuir
sus consecuencias; o reparar voluntariamente el dao; o cuando en el secuestro, en un
trmino no superior a quince das,- la vctima es dejada voluntariamente en libertad; o cuando
en la injuria y la calumnia el autor o participe se retracta voluntariamente. *43
*43
ENRIOUE CURV URZA ob. cit., pg. 251; RANIERI, Manual.... L II, pg. 72.
28
Si los actos que el agente alcanz a realizar no constituyen por s mismo, un
delito autnomo, el desistimiento voluntario de la continuacin de la accin pu-
nible es motivo de impunidad; en cambio, si el autor ya realiz un hecho punible
bsico y desiste de la consumacin del total, ser punible por los actos ejecuta-
dos. Tambin el arrepentimiento activo como causal de atipicidad tiene que ser
voluntario y libre, y tambin adecuado para conjurar el dao o atemperar la
gravedad de ste.
El arrepentimiento exige los siguientes requisitos: a) que se hayan realizado

dolosamente todos los actos necesarios para producir el resultado, es decir, que
se trate de una tentativa acabada; b) en forma voluntaria y libre el autor realiza
una accin adecuada y eficaz que evita el resultado tpico; c) el resultado propio
del tipo no se produce debido a la eficaz accin del autor. Con todo, si los actos
realizados alcanzan a constituir otro hecho punible, el agente ser punible por
ellos; de lo contrario, se trata de una causa de atipicidad.
El desistimiento y el arrepentimiento deben diferenciarse de las conductas

posteriores a la consumacin del delito y mediante las cuales el autor trata de
restituir el bien jurdico, deshacer o reparar los efectos ya causados del hecho
punible o atenuar las consecuencias del hecho realizado, situaciones que se re-
glamentan bien en la ley sustantiva o en la procesal; por ejemplo, liberar a la
vctima en la desaparicin forzada de personas; dejar en los 15 das siguientes
al secuestro voluntariamente en libertad a la vctima; la retractacin en la injuria
y la calumnia; restituir el bien ajeno sustrado; la restitucin o reparacin del bien
objeto del delito; antes de iniciarse la investigacin penal hacer cesar el uso
indebido, reparar el dao o reintegrarlo apropiado; retractarse de la falsa
denuncia antes del vencimiento de la oportunidad para practicar pruebas;
retractacin del falso testimonio; presentarse el evadido dentro de los tres meses
siguientes a la fuga. En los anteriores casos se trata de circunstancias
atenuantes de pena y no de casos de tentativa desistida.
En los casos anteriores, por tratarse de un comportamiento posterior a la consu-

macin, el delito ha alcanzado su plena realizacin tpica, y por ello se trata de
una situacin pos delictivo que slo puede incidir en el grado de la punibilidad.
29
En estas hiptesis, el delito est consumado; pero existe la posibilidad de
atenuarse la punibilidad en los trminos sealados en la respectiva norma.
12. TENTATIVA PUTATIVA
Quien errneamente cree que ha iniciado la ejecucin de un delito, o que su

conducta es criminal sin que la ley la haya tipificado, no es punible; el delito
putativo no est contemplado en nuestra legislacin, pues nadie es punible por
el simple pensamiento o deseo. En el 'delito putativo' el autor supone una
tipicidad o una prohibicin que no existe en la ley, por lo cual su accin no se
adeca a ningn tipo legal.
La llamada tentativa putativa puede presentarse bien porque el autor considere,

con error, que existe un tipo penal, o porque considere en forma equivocada la
concurrencia de una posicin de garante en realidad inexistente.
13. MODALIDADES TPICAS Y TENTATIVA
13.1. Tentativa, delito culposo y preterintencional
Como se ha indicado desde el comienzo de esta seccin, la ley slo sanciona la

tentativa en los tipos dolosos, o sea, cuando el autor del hecho dirige consciente
y en forma voluntaria su actividad hacia la produccin del tipo penal; por tanto,
si bien puede imaginarse una tentativa culposa, como cuando un sujeto que an
no est bien adiestrado para conducir un transporte pblico toma el volante del
automotor; no obstante la ilicitud administrativa, ello no constituye jurdicamente
una tentativa. Si por imprudencia se crea riesgo para un bien penalmente
tutelado el conductor imperito que casi arrolla a un peatn- la conducta es
tambin penalmente impune, aunque posible de sanciones de polica o
administrativas.
Si bien no es jurdicamente aceptable la tentativa culposa, en los casos de culpa

de derecho, o sea, en el error vencible de tipo, que se presenta segn la teora
limitada de la culpabilidad' cuando se realiza una accin tpica en situacin de
error vencible sobre uno de los elementos del tipo o sobre la concurrencia de los
presupuestos objetivos de una causal de justificacin. As, por ejemplo cuando
A, por error cree que B lo ataca para asesinarlo y dispara su arma de fuego
30
dndole muerte, estaramos ante error excluyente de tipicidad, si el error era
invencible; esto, si el error era vencible ante un homicidio culposo consumado.
Pero si en la misma hiptesis de error vencible, A fallara el disparo contra B, no
se podra sancionar como un homicidio culposo, pues no ha sucedido la muerte
de un hombre, resultado propio del homicidio culposo; tampoco sera punible por
tentativa de homicidio ;culposo, pues el conato es necesariamente doloso; ni
sera acertado sancionarlo por tentativa de homicidio doloso, por imposibilidad
jurdica, pues la ley ha dispuesto que la responsabilidad es a ttulo de culpa; la
solucin que surge del contexto sera entonces la absolucin del A, por
atipicidad de la Conducta, lo cual, desde luego, resulta contrario a la equidad,
pues nos lleva a concluir que en tal caso debe aplicarse la sancin del homicidio
culposo con la reduccin de pena contemplada en la tentativa, no resultando
viable la absolucin, pues el bien jurdico ha sido puesto en peligro
injustificadamente.
Para M EZGER -de lege ferenda-, es posible concebir materialmente la tentativa

culposa "cuando el autor admite culposamente la existencia de una legtima de-
fensa (legtima defensa putativa culposa). Pero ms correcto ser afirmar que,
conceptualmente, la tentativa de un delito culposo existe siempre que en una
conducta culposa falte slo el resultado necesario para la punibilidad de tal
conducta;.. .Pero no existe duda alguna respecto a que, segn el derecho vigen-
te, tal tentativa de un delito culposo no es punible de ninguna forma, pues aqu
falta la resolucin que la ley exige.
Tampoco resulta posible la tentativa en los delitos preterintencionales, pues en

esta modalidad de hechos punibles el resultado final no es querido por el autor;
por lo tanto, resulta incompatible la tentativa con la accin que se propone un
resultado, pero produce sin dolo uno mayor o ms grave. Como explica
RANIERI, "...estando la intencin enderezada al resultado anterior, excluye la
posibilidad de la tentativa del resultado posterior, que, si se verifica, estamos en
la hiptesis de la consumacin, y si no se verifica, como no se puede imputar lo
que no se quiere y tampoco existe, permite que subsista solo el delito doloso
menos grave.
31
13.2. Tipos de omisin y tentativa
En los delitos de pura omisin, omisin de socorro; omisin de medidas de

socorro y asistencia humanitaria; inasistencia alimentaria; desconocimiento de
habeas corpus; omisin de medidas de control; omisin del agente retenedor o
recaudador; Prevaricato por omisin; abuso de autoridad por omisin, omisin
de apoyo; omisin de denuncia de particular, una vez que el autor omita la accin
debida en los trminos que impone la ley, delito est consumado y, por ello, ya
no es posible la tentativa.*44 Recurdese que en los tipos de pura omisin lo que
se describe como delito en el simple incumplimiento de un deber jurdico que un
sujeto est obligado realizar bajo ciertas condiciones y trminos; por tanto,
incumplido el mandato, el delito est consumado; pero en cuanto pueda aun
jurdicamente cumplirse la obligacin normativamente impuesta (ejemplo,
resolver el hbeas corpus, en los trminos de la ley procesal), no existe
adecuacin tpica, pues el deber puede ser cumplido en el trmino que la ley
otorga. Por el contrario, la simple idea de incumplir el deber jurdico no es
tentativa cuando an sea posible cumplir el mandato que a la postre es ejecutado
en el trmino legal. Por su parte MAURACH considera que en los tipos de
omisin propios la tentativa solo es posible si es acabada, no siendo factible la
tentativa inacabada, pues toda demora es regularmente una consumacin.*45 En
los tipos de omisin impropia que, como se sabe, son aquellos en que t autor,
teniendo el deber jurdico de impedir un resultado tpico posicin de garante-,
no lo evita, pudiendo hacerlo, la tentativa es posible.*46 en todas su formas; como
ocurrira en la dolosa demora en ordenar evitar el resultado*47 cuando el garante
s haya abstenido de tratar de evitar el resultado que poda evitar,
incrementando o manteniendo el peligro para el bien, y el resultado no se
produzca por circunstancias ajenas a su voluntad.*48
*43
MEZGER, Tratado.., t. II. Pg. 228; MAGGIORE, ob. Cit., t. II, pg 79; RAINER, t. II, pg. 68
*45
MAURACH, Derecho Penal. t. II, pg, 182.
*46
CARLOS CREUS, Derecho Penal, parte general, pg 439.
MEZGER, Tratado, t. II pg 228; PAVN BASCONCELOS, Breve ensayo, pg. 160; MAURACH, ob. Cit, t.
*47
pg.183.
*48
MAURACH, ibde,.
32
En los tipos de pura actividad, es decir, aquellos que consisten tan slo en
ejecutar un acto sin necesidad de que se genere algn resultado material, por lo
comn no se considera posible la tentativa, pues cumplida la actividad, el delito
est consumado, como sera el caso del concierto para delinquir. No obstante,
en algunos casos puede considerarse tentativa cuando la actividad misma
admite su principio de ejecucin, tal es el caso en los delitos de injuria y calumnia,
cuando el autor ya haba engomado el papel que contena la injuria y es
sorprendido cuando intentaba pegarlo en una pared visible y central de una
poblacin, por el contrario, en los tipos de resultado material la tentativa ser
factible fiando an ste no se haya producido, siendo posible la tentativa
acabada o la inacabada.
13.3 En los tipos calificados
Para analizar la tentativa en los delitos calificados (agravados o atenuados),
debe diferenciarse la naturaleza de las circunstancias que califica el delito. a) En
relacin con las circunstancias subjetivas, como son las particulares
motivaciones, fines o propsitos que mueven la accin, tales como el nimo de
lucro, el precio en el homicidio, los fines terroristas en el secuestro, la finalidad
de preparar, facilitar, ocultar o asegurar el producto o la impunidad de otro delito
en las torturas, el fin de llevar a la vctima al extranjero en el proxenetismo, etc.,
para la tentativa basta con que el autor comience a ejecutar la ejecucin de la
accin bsica, incluyendo en sta el elemento subjetivo propio del respectivo
delito.
b) Si se trata de unas circunstancias personales de agravacin, como la exis-

tencia de especiales vnculos o relaciones entre el autor y la vctima o entre el
autor y el bien jurdico protegido, ejemplo el parentesco; carcter, posicin o
cargo que le d particular autoridad sobre la vctima o la impulse a depositar en
l su confianza; la calidad de servidor pblico en las torturas o desaparicin
forzada de personas; la existencia de funciones discernidas, reconocidas o
confiadas por autoridad pblica, ser integrante de la familia, etc., se presentar
tentativa agravada cuando se da principio a la ejecucin conociendo que
concurre la circunstancia calificante..
c) Cuando se trata de circunstancias del delito referidas a la forma de ejecuta el

hecho, como acontece con la simulacin de pruebas en la falsa denuncia,
valindose de la actividad de un menor en el trfico de estupefacientes, en el
trfico de armas, oponiendo resistencia en forma violenta a los requerimientos
de las autoridades, o empleando mscaras o elementos similares que sirvan
para ocultar la identidad o la dificulten, u obrando con sevicia o poniendo a la
33
vctima en estado de indefensin en el homicidio, la tentativa se cumple con el
principio de ejecucin de la accin bsica.*49
d) En los tipos calificados por el resultado debe distinguirse si el resultado
adicional est vinculado al dolo, o si basta con que sea un resultado anexo
culposo. Si el resultado adicional requiere estar incluido por el dolo realizador, la
tentativa agravada surge con el principio de ejecucin de la accin bsica si el
autor incluy la circunstancia en el dolo; en caso de no haber sido incluida en el
dolo del acto, slo se presentar tentativa simple. Si el resultado anexo est
previsto a ttulo de culpa, no es posible la tentativa del tipo agravado sino
respecto del simple.*50 Por ejemplo, el homicidio contra servidor pblico es un
homicidio agravado, y es necesario que la calidad de la vctima sea incluida en
el dolo del autor; en el abandono seguido de muerte, se trata de una muerte ro
querida pero culposa, pues si la muerte fuese un hecho querido por el autor se
tratara de homicidio doloso y no de un delito de abandono; por tanto, en este
supuesto, slo es posible la tentativa del tipo bsico, o sea, de abandono.
13.4. En los tipos de peligro y en los delitos de accin permanente
En los tipos cuya afectacin al bien jurdico no es el dao sino el peligro de lesin
al bien, la tentativa es tambin posible*50; como ocurre en el genocidio, as: A, B,
C, tienen a su merced a tres personas pertenecientes a un grupo religioso, al
cual se han propuesto exterminar; les han disparado sin acertar, instante en que
llega la Fuerza Pblica; he all un caso de tentativa. Igualmente en los delitos de
peligr comn, por ejemplo, cuando se ha prendido fuego a una cosa mueble
con el fin de crear peligro comn, pero alguien lo apaga antes que las llamas
tomen gran proporcin.
*49
MAURACH, ob. CL, t. II, pg. 183.
*50
MAURACH, ibldem.
*51
Asi mismo, MAUCIACH, ob. ci., L II, pg. 184.
34
En los tipos de accin crnica o permanente como secuestro, desaparicin
forjada, rebelin, detencin arbitraria, la tentativa se presenta como en los dems
delitos; por ejemplo, mientras no se prive ya de libertad a la persona en forma
efectiva, el hecho puede quedar en grado de tentativa; pero luego de realizada
la accin que constituye el delito, ste se considera consumado. En los tipos de
varios actos o denominados tambin como plurisubsistentes, dado que son
necesarios varios actos para su consumacin, la tentativa es viable a partir de la
realizacin de uno de ellos y mientras no se hayan culminado la totalidad de los
actos necesarios; igual conclusin es pregonable en los delitos masa y en los
tipos continuados. Por el contrario, en los delitos de simple accin o
"uisubsistentes y que se consuman ejecutada la accin, como la injuria, se suele
considerar que la tentativa es imposible. As mismo resulta difcil la tentativa en
los tipos de accin instantnea, aunque no puede descartarse la eventualidad de
la tentativa.
Hay delito continuado cuando se realizan varias conductas lesivas del mismo
bien jurdico, cuando ellas se han ejecutado bajo unidad de propsito criminal 234.
El delito continuado se caracteriza porque el autor realiza varias veces el mismo
acto lesivo al bien, siempre que las varias acciones sean expresin del mismo
designio criminoso. Respecto a la tentativa, consideramos que luego de
realizada una accin lesiva al bien tutelado, el delito est consumado y, por tanto,
a partir de ese momento no es posible la tentativa.
Finalmente, cuando por error o accidente la accin se desva y, afectando a otra

persona contra la cual no se diriga la accin -aberratio ictus-, surge la posibilidad
de un concurso de hechos punibles, tentativa respecto del hecho que se
procuraba consumar y delito consumado culposo (o con dolo eventual) respecto
del resultado producido contra la persona contra la cual no se dirigi el acto.
35
14. LEGISLACIN COMPARADA
14.1. Legislacin Colombiana
La consumacin de una tentativa de delito origina si concurren los dems ele-

mentos- antijuridicidad y culpabilidad-, responsabilidad penal a ttulo del mismo
delito que se quiso consumar, pero en grado de tentativa: homicidio tentado,
hurto tentado, o tentativa de falsedad, tentativa de estafa, etc. Por tratarse de un
comportamiento que no logr generar el resultado propio del tipo consumado, la
tentativa tiene en la ley penal un menor grado de punibilidad, pues el peligro
corrido no puede equipararse a un dado sufrido en la tentativa s presenta un
menor grado de dao jurdico y, por ello, en aplicacin del principio de pro-
porcionalidad, la intensidad de la respuesta punitiva del Estado tiene que ser
necesariamente menor.
14.1.1. En caso de desistimiento
Cuando el autor desiste voluntariamente y en forma definitiva de consumar el

delito, o evita el resultado, la conducta ser impune, salvo que los hechos que
alcanz a ejecutar constituyan por s mismos delito o contravencin, situacin en
la cual se restar responsabilidad residual.
14.1.2. Tentativa-Artculo 11 del Cdigo Penal Colombiano

La legislacin penal colombiana en materia de fundamentacin de la tentativa
adoptado una semntica mixta, pero no la teora unificadora de Roxin, se exige
el dolo y la intencin expresada en actos inequvocos dirigidos a la
consumacin(Art 27), pero as mismo es necesaria la realizacin de actos
idneos para producir el resultado, el cual no se produce, pero debe concretarse
en un peligro efectivo de dao al bien jurdico(Art 11 del CP), con lo cual se
excluye la punicin de la tentativa inidnea.
La tentativa en la ley penal colombiana requiere un resultado tpico consistente
en la creacin de un riesgo real y efectivo para el bien jurdico tutelado, peligro
que debe originarse en el principio de ejecucin del autor. El peligro tiene que
ser real y cierto; por ello no es suficiente para la tentativa el peligro potencial o
hipottico; Asimismo, el peligro debe ser efectivo, esto es, Qu debe
demostrarse que ciertamente el bien corri peligro(Art 11 del CP); por lo
antedicho, no es aceptable el peligro de peligro. Resulta tambin de la adopcin
del criterio objetivo-subjetivo, que por regla general.
36
a) Los actos preparatorios sern impunes, pues no originan peligro de dao para
el bien jurdico.
b) La tentativa inidnea no es punible, y por tanto, faltando el peligro falta la
tentativa.
c) La punicin del delito consumado ser siempre superior a la de la tentativa,
pues la sancin debe ser proporcionada a la magnitud del dao; de esta manera,
el dao es ms grave que la simple puesta en peligro.
d) as como el delito putativo no es punible.
e) el mayor grado de proximidad a la consumacin de originar un mayor grado
de responsabilidad y punicin; en efecto, el artculo 61, inciso final, seala que
para efectos de la determinacin de la pena, en la tentativa se tendr en cuenta
el mayor o menor grado de aproximacin al momento consumativo.
14.2. Legislacin Espaola
La tentativa irreal no es punible. Art 16 del Cdigo Penal de 1995, Ha venido a

confirmar lo que antes ya sostena la opinin dominante, al exigir en la definicin
de tentativa el sujeto practique "Todo o parte de los actos que objetivamente
pueden producir el resultado". Ello no impide, sin embargo, la punicin de la
tentativa inidnea o delito imposible.
Todo ello resulta coherente adems con los postulados que debe respetar el
derecho penal de un estado social y democrtico de derecho (Art 1 de la
constitucin espaola de 1978), un tal, derecho penal que est llamad al
cometido poltico-social de prevencin de comportamientos externos.
El cdigo penal actual espaol ha prescindido de la distincin tradicional entre
tentativa y frustracin, tanto el intento inacabado como el acabado fallido o
tambin llamado frustracin, se incluye ahora en el concepto legal de tentativa,
desde su comienzo hasta su terminacin sin consumacin, siguiendo si el criterio
dominante en el derecho Comparado.
14.2.1. Tentativa-Artculo 16.1 del Cdigo Penal espaol
Hay tentativa cuando el sujeto va principio a la ejecucin del delito directamente

por hechos exteriores, practicando todos o parte de los actos que objetivamente
deberan producir el resultado, y sin embargo ste no se produce por causas
independientes a la voluntad del autor.
37
CASO N
TENTATIVA DE VIOLACION
Han de considerarse como pruebas de la tentativa de violacin el reconocimiento
mdico realizado a la vctima, as como las declaraciones de esta en las que
sindica al inculpado y describe los hechos. Tambin debe evaluarse las
circunstancias en las que el inculpado y la vctima se encontraron, as como la
declaracin de testigos, que si bien no observaron directamente la agresin por
la lejana, si permite afirmar que hubo un contacto fsico entre ambos.
Distrito Judicial de Junn
EXP. N" 96-98
Huancayo, trece de octubre de mil novecientos noventaiocho:
VISTOS; en audiencia privada la causa seguida contra ROMN HUAMAN
RAMOS, por el delito de Tentativa de Violacin de la Libertad Sexual, en agravio
de la menor ECR, RESULTA: Que, en mrito de la denuncia de parte de fojas
seis y sus respectivos recaudos, del Atestado Policial de fojas diez y la denuncia
fiscal de fojas treinta, se abre instruccin contra ROVIIN HUAMAN RAMOS,
por el delito de Tentativa de Violacin de la Libertad Sexual, en agravio de la
menor ECR, con mandato de detencin, tramitada conforme a su naturaleza, se
ampli la instruccin por delito de Violacin de la Libertad Sexual por relaciones
contra natura, en agravio de la misma menor, pero luego en mrito del certificado
mdico que obra en autos que dice no haber tenido estas relaciones se archiv
el caso, de Violacin, subsistiendo solamente la tentativa de Violacin,
culminada esta, se elev con los informes finales a la Sala Penal emitindose la
acusacin fiscal y el auto de enjuiciamiento, levndose esta conforme las actas
que anteceden, oda la requisitoria oral del fiscal y el alegato de la defensa, la
causa se encuentra en estado de dictar sentencia; y, CONSIDERANDO:
PRIMERO.- Que, se incrimina al acusado ROMN HUAMAN RAMOS de
treinticinco aos de edad, que el da veinte de febrero de mil novecientos
noventaisis, a horas nueve de la maana aproximadamente en paraje de
CHIPCHILLA del anexo de TOTORAPAMPA comprensin del distrito de
HUACHOCOLPA, provincia y departamento de HUANCAVELICA, la menor ECR
de ONCE aos de edad fue a retirar el ganado ovino de propiedad de su padre
ACH que haba ingresado a la parcela de Romn Huaman Ramos, en cuya
circunstancias apareci el acusado, procediendo a agredirla en forma verbal a
efectos de que se retirara con su ganado, y al no hacerle caso, le dio alcance y
le golpe a la altura del pecho y del muslo izquierdo, cayendo al suelo dicha
menor agraviada, para proceder luego el acusado a tomarla de la cintura, bajarle
el pantaln y la ropa interior hasta la altura de las rodillas para intentar violarla
sexualmente; y ante los gritos de auxilio de la menor, aparecieron sus hermanos
Julio y JCR, de veinticinco y diecisis aos de edad respectivamente, impidiendo
la consumacin del hecho delictuoso de Violacin de la Libertad Sexual; y que a
consecuencia de ello la menor result con TUMEFACCIN VULVAR moderada
y en el resto del examen ginecolgico no se encontr mayores alteraciones, esto
38
al da siguiente de los hechos, conforme se desprende del examen practicado a
fojas tres por el mdico de Caudalosa Chica, a los siete das y a pedido de la
Fiscala Provincial Mixta de Huancavelica se realiz el RECONOCIMIENTO
MDICO LEGAL de la menor en el Hospital de Apoyo de Huancavelica,
resultando: que en el examen ginecolgico se observ genitales externos, labios
mayores levemente eritematosos, himen completo, y con respecto a los
miembros inferiores, se encontr hematomas en resolucin en cara anterior de
ambos muslos y escoriaciones costrosas en tercio inferior de la cara anterior de
ambos muslos, con diagnstico de CONTUSIN mltiple moderada, INTENTO
DE VIOLACIN SEXUAL Y S~NDROME DEPRESIVO REACCIONAL, todo esto
conforme al documento mdico de fojas ocho, debidamente ratificado a fojas
ciento ochentaids. Que, las imputaciones, son mantenidas por la agraviada
desde la etapa policial, con ciertas variaciones en sus dichos, hasta el momento
del juicio oral, encontrndole con lgrimas en los ojos al acusado su
comportamiento de violador, que esta variacin en el da de los hechos y algunos
pormenores de la accin misma, entendemos sea por la situacin del dao
psicolgico que sufri la menor al ser atacada sexualmente y por su carcter
personal depresivo y REACCIONAL. SEGUNDO.- Que, el acusado ROMN
HUMAN RAMOS, en su descargo manifiesta que el da veinte de febrero a las
nueve de la maana efectivamente observ que la menor se encontraba
pastando sus ovejas en los pastizales de su estancia, increpndole esta
conducta en dos oportunidades para que retire a dicl-10s animales, por lo que
dicha agraviada se desplaz del lugar para despus de una hora retornar con
sus hermanos JAR y JCR, quienes sin motivo alguno en forma prepotente lo
agredieron fsicamente, as como a su menor hijo GHC de nueve aos de edad,
que sali en su defensa, siendo obstaculizada por la referida menor, y que al
sentirse lesionado por encontrarse sangrando, se dirigi a la base militar de
CAUDALOSA CHICA para denunciar la agresin a su persona. Que al da
siguiente, los hermanos de la agraviada y su padre hicieron una contra denuncia,
denunci6ndolo por estar inquietando a la menor. Por lo que la imputacin de
tentativa de violacin sexual que se le formula es debido a los problemas de
pastos, problemas que siempre lo han tenido, por Io que se siente inocente de
los cargos formulados en la acusacin Fiscal. TERCERO. - Que, realizando un
anlisis jurdico valorativo de las pruebas actuadas e incorporadas vlidamente
al proceso tenemos: A.- Que las declaraciones testificales de los hermanos de la
agraviada que sealan haber visto que el acusado estaba sobre la menor? y en
otra declaracin dicen que estaba violndola, debe valorarse de acuerdo al grada
de cultura y fa condicin de hermanos de la vctima, de all que el observar de
lejos que un hombre se encuentre sobre una mujer, se puede entender que estn
peleando o estn practicando el acto sexual: los hermanos por su condicin de
tales y por la versin de la menor, entendieron que la estaba violando, por ello
declararon que VIERON LA VIOLACIN, no habiendo sido repreguntado por el
Juez a este respecto, hecho que hubiera dado mayores luces y esclarecido dicha
testifical, y confrontacin, sobre toda la de JCR que fue la primera persona que
lleg al lugar de los hechos; estas declaraciones constituyen indicios leves de
que el acusado estuvo sobre la menor, que en esa posicin estuvo intentando
violarla, lo que debe ser corroborado con otros indicios. 5, - Que, las
39
declaraciones del acusado, tampoco crean conviccin cuando dice que
solamente le llam la atencin verbalmente a la menor, que no la agredi en
ningn momento, este hecho no es creble, porque ningn campesino al ver que
ganado de otra persona, con quien ha tenido y tiene problemas de tierra, ingresa
a su predio, trate al ganado y a su cuidadora de manera diplomtica, de all que
la agresin a la menor es una consecuencia lgica en esas circunstancias;
corroborada con la preventiva de la agraviada y la declaracin referencia1 de los
hermanos que fueron los nicos que estuvieron en el lugar de los hechos;
probado tambin con la propia declaraciones, alegando los hermanos que fueron
a defender a su hermana que estaba siendo agredida sexualmente y el otro dice
que vinieron para golpearlo sin motivo alguno. El hecho concreto y cierto, y esto
tambin constituye un indicio, es que primero estuvieron solos el acusado y la
agraviada y luego aparecieron los hermanos de la vctima quienes se liaron a
golpes con el acusado. C.- Que, el indicio grave y concluyente, lo constituye el
certificado mdico de fojas tres y el RECONOCIMIENTO MDICO LEGAL de
fojas ocho, debidamente ratificado judicialmente, practicado antes de los ocho a
diez das que es el tiempo que demora en reabsorberse un signo de agresin,
pues luego de ese tiempo, nos indica la medicina legal que desaparecen. El
primer certificado, expedido por un mdico del anexo de Caudalosa Chica la
base Militar de Caudalosa hace referencia en forma expresa a una
TUMEFACCIN VULVAR MODERADA; este signo clnico observado por el
mdico, solamente puede ser producido por agresin que cause acumulacin
excesiva de lquido sero albuminoso en el tejido celular, precisamente por una
agresin que los mdicos llaman noxas externas, puede alegarse que esta
tumefaccin vulvar se produce por varias causas, en efecto puede haber
diversas causas, pero si no se determina que la menor tenga afecciones de vulvo
vaginitis con presencia de leucorrea o haya sido golpeada con otros medios, o
tenga alguna herida cerca a la vulva, entonces la conclusin lgica, que se
desprende de la declaracin de la agraviada, es que ella fue agredida con un
objeto duro que fue el pene del acusado que intent penetrarla y debido a la
resistencia de la vctima que cerraba sus muslos, no logr su propsito,
causndole solamente la TUMEFACCIN VULVAR, de all que la volteara e
intentara violarla contra natura, por el ano, que es una posicin ms fcil para
perpetrar el delito una vez vencida la resistencia de la vctima; circunstancias en
que fue sorprendido por los hermanos. El segundo certificado mdico legal, lleva
an ms al convencimiento que la agresin sexual existi; pues en l, se
describen los signos caractersticos de una violacin sexual, los hematomas en
reabsorcin en el tercio inferior de los muslos por el tiempo transcurrido de varios
das, las escoriaciones que son producto precisamente del forcejeo violento con
la rodillas del agresor sobre su vctima para separarle los muslos y consumar el
acto sexual son indicios de una tentativa de violacin; por ello, es que la Doctora
Ana Gins lvarez, mdico legista con experiencia en el conocimiento mdico
legal en el Hospital de Huancavelica, concluye INTENTO DE VIOLACIN. D.-
Que, respecto a las variaciones en las declaraciones que dan los testigos, en el
sentido de que uno escuch el grito de la menor y otro testigo dice que no
escuch a la menor sino gritos de su hermano, no tiene mayor relevancia porque
los testigos no estaban juntos; de igual forma, el hecho que la menor refiera unas
40
veces que fue penetrada por la vagina y en otras por el ano, tampoco se puede
llegar a la conclusin de que no ha existido nada en contra de ella; porque las
pruebas deben valorarse con el criterio de conciencia y no de acuerdo a los
dichos de las partes: es decir, de manera sistemtica, teniendo en cuenta todos
los medios de prueba actuadas durante la investigacin; antiguamente, las
pruebas se valoraban de acuerdo a lo que deca la ley, y esto llevaba a muchos
errores, de all que se deca que la confesin era la reina de las pruebas, las
testificales tenan otro valor, pero ahora, no es as, estas tienen que valorarse en
relacin con otras pruebas. Por eso, se dice, que un inculpado puede decir que
ha cometido el delito de Violacin de la Libertad Sexual puede declararse
convicto y confeso, pero si este hecho no se encuentra corroborado con otras
pruebas, su confesin no tiene ningn valor, pero en el sistema antiguo, este
inculpado habra sido sentenciado con su mera declaracin bajo el aforismo de
"la confesin de parte relevo de pruebas". En el caso de autos, de igual forma,
el hecho que la menor entre en algunas contradicciones en sus declaraciones,
no enerva el hecho cierto y comprobado por los certificados mdicos que ha
existido agresin de tipo sexual contra ella, calificado jurdicamente como
TENTATIVA DE VIOLACIN, conclusin a la que llegamos con los indicios
sealados lneas arriba, porque no hay una razn o argumento que justifique con
credibilidad la presencia de estos signos caractersticos de una tentativa de
violacin en el cuerpo de la menor. CUARTO.- Que, respecto a las tachas
interpuestas por las partes, estas deben ser declaradas infundadas por
improbadas. Que, para la aplicacin de la pena debe tenerse en consideracin
que el acusado, es campesino que mantiene problemas de tierra con los
familiares de la agraviada, por lo que han tratado de magnificar el conflicto, que
siendo la conducta del acusado reprochable, debe drsele la oportunidad de
cumplir la pena con reglas de conducta en forma libre junto a su familia,
obligndose al pago de la reparacin civil. Que, asimismo, debe reservarse el
envo del Boletn y Testimonio de Condenas al Registro Central de la Corte
Suprema de la Repblica en atencin a que de una interpretacin sistemtica
del cdigo Penal, en el Captulo de Suspensin de la Ejecucin de las Penas, a
la de la Constitucin y los Tratados Internacionales sobre Derechos Humanos,
debe estarse siempre a la ms favorable al reo; en tal sentido, debe interpretarse
el artculo sesentaiuno del Cdigo Penal, cuando dice que: "LA CONDENA SE
CONSIDERA COMO NO PRONUNCIADA SI TRANSCURRE EL PLAZO DE
PRUEBA SIN QUE EL CONDENADO COMETA NUEVO DELITO DOLOSO NI
INFRINJA DE MANERA PERSISTENTE Y OBSTINADA LAS REGLAS DE
CONDUCTA" y esto es comprensible en razn que la suspensin de la ejecucin
de la pena se realiza para darle una oportunidad al sentenciado para su
resocializacin mediante el trabajo, que resulta muy difcil si al pedir su
certificado de antecedentes penales se consigna su sentencia, por ello si se
quiere proteger a la persona del sentenciado favorecindole con una suspensin
de la ejecucin de la pena, para que este pueda resocializarse no debe remitirse
el Boletn de Condenas, porque aparecera el antecedente al momento de pedir
su certificado y tendra dificultad para trabajar. QUINTO.- Que, el ilcito penal ha
quedado en el grado de tentativa y por lo mismo la ley penal faculta al Juzgador
rebajar la pena a limites prudenciales, y en una ptica garantista debe
41
considerarse las proporciones de pena que sealaba nuestro Cdigo Penal
cuando an no exista la legislacin de emergencia que se ha dictado
ltimamente sobre criminalizando estos delitos. Por estas consideraciones, de
conformidad con las disposiciones legales antes invocadas, valorando las
pruebas y los hechos con e! criterio de conciencia que la ley faculta, de
conformidad con los artculos, seis, doce, diecisis, veintitrs, veintiocho,
cuarentaicinco, cuarentaisis, cincuentaisiete, noventaids y ciento setentaitrs
numeral tercero del Cdigo Penal modificado por ley veintisis mil doscientos
noventaitrs, y los artculos doscientos ochentaitrs y doscientos ochentaicinco
del Cdigo de Procedimientos Penales, administrando justicia a nombre de la
Nacin, la Tercera Sala Penal de la Corte Superior de justicia de Junn; FALLA:
Declarando INFUNDADA todas las tachas interpuestas en autos por los sujetos
procesales por improbadas, y CONDENANDO POR MAYORIA al acusado
ROMN HUAMAN RAMOS cuyas generales de ley obran en autos como autor
del delito de tentativa de violacin de la Libertad Sexual en agravio de la menor
ECR a la pena privativa de libertad de cuatro aos, cuya ejecucin se suspende
bajo las siguientes reglas de conducta: Comparecer personal y obligatoriamente
cada mes al Juzgado de Origen para informar y justificar sus actividades; no
variar de domicilio ni ausentarse del lugar donde reside sin autorizacin del Juez
de la causa; no cometer otro delito doloso; abstenerse del consumo de bebidas
alcohlicas; pagar la reparacin civil en el plazo de UN AO; todo bajo
apercibimiento de revocarse la condicionalidad de la pena y ordenarse su
encarcelamiento, en aplicacin del artculo cincuentainueve del Cdigo Penal.
SENALARON el plazo de prueba en DOS AOS y el monto de la reparacin civil
en la suma de QUINIENTOS NUEVOS SOLES, que el sentenciado deber pagar
con sus bienes propios y libres en ejecucin de sentencia; DISPUSIERON que
consentida o ejecutoriada que sea la presente sentencia, se remitan los autos al
Juzgado de Origen para el efectivo cumplimiento de las reglas de conducta
impuestas dentro del plazo de prueba y el pago de la reparacin civil, y cumplida
que sea sin que el sentenciado haya cometido nuevo delito doloso, ni infringido
las reglas de conducta impuesta en la sentencia, tngase por no dictada la
presente, y archvese definitivamente donde corresponda; caso contrario,
revquese la condicionalidad de la pena comunicndose a esta Sala Penal, para
la remisin del Boletn y Testimonio de condenas al Registro Central de la Corte
Suprema, ordenndose su captura e internamiento en el Penal de
Huancavelica.- SS. ILAVE G., PIMENTEL Z
42

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TENTATIVA

8.1. Inidoneidad absoluta y relativa18

10.3. Consecuencias del desistimiento...25

13. MODALIDADES TPICAS Y TENTATIVA.30

13.1. Tentativa, delito culposo y preterintencional..30

13.2. Tipos de omisin y tentativa...32

14. LEGISLACIN COMPARADA ..36

14.1. Legislacin Colombiana...36

14.1.1. En caso de desistimiento.....36

14.1.2. Tentativa-Artculo 11 del Cdigo Penal Colombiano..36

4.2.1. Tentativa-Artculo 16.1 del Cdigo Penal espaol.....37

15. CASO: TENTATIVA DE VIOLACION...38

CREUS define la tentativa como la ejecucin de un delito que se detiene en un

La tentativa ha sido, desde CARRARA, tradicionalmente calificada como una

Segn JESUS ORLANDO GOMEZ LOPEZ

5.5. Los actos de ejecucin

De lo anterior se deduce fcilmente lo que nosotros llamaremos para efectos

No existo la tentativa como delito autnomo- en ningn ordenamiento jurdico, lo

La tentativa, vale decir exige el tipo subjetivo completo esto es la tentativa es un

Para la tentativa es necesario que el autor haya previsto la posible produccin

De la necesidad del dolo en la tentativa se derivan dos consecuencias: a) Por un

Habiendo quedado claro el aspecto subjetivo, aadimos lo manifestado por la

En nuestro Cdigo Penal se ha recepcionado para la formulacin de la tentativa,

3) Como los criterios anteriores no son suficientes para delimitar el mbito de la

*12. Hans-Heinrich Jescheck, ob. Cit, t. II. Pg. 708.

*17 R.N.N 2636-2001-LIMA, en Cdigo Penal Digital, cit., p.79.

*18. Hans-Heinrich Jescheck, ob. Cit, t. II. Pg. 707.

Dentro de este con relacin a la realizacin tpica*20.

Es el denominado criterio de inmediatez temporal para la realizacin del plan del

6.3. FALTA DE CONSUMACIN DEL TIPO

Es clara esta distincin si nos encontramos frente a delitos de resultado, pero

Consecuencia Penal: el artculo 16 del cdigo penal establece que el juez

La diferencia entre tentativa inacabada y tentativa acabada debe resolverse

b) TENTATIVA ACABADA: Se da cuando el agente, segn la

8. TENTATIVA INIDNEA O IMPOSIBLE

Estamos Frente a un delito imposible o tentativa inidnea cuando la ejecucin

Sobre la punibilidad del delito imposible existen diversas opiniones: la teora

8.1 Inidoneidad absoluta y relativa

Se suele distinguir en la tentativa imposible entre idoneidad absoluta e idoneidad

Por lo anterior, es necesario drsele tratamiento ms favorable a quien, iniciada

Desde luego, no es cualquier desistimiento el que deba valorarse como causal

De esta manera, el desistimiento eficaz y libre se constituye en motivo de

a) Que se haya dado principio a la ejecucin del delito, pues la falta de un

Si se trata de tipos de concurrencia necesaria de autores, como sera el caso de

En la dogmtica se suele distinguir entre desistimiento y arrepentimiento activo

El arrepentimiento exige los siguientes requisitos: a) que se hayan realizado

El desistimiento y el arrepentimiento deben diferenciarse de las conductas

En los casos anteriores, por tratarse de un comportamiento posterior a la consu-

12. TENTATIVA PUTATIVA

Quien errneamente cree que ha iniciado la ejecucin de un delito, o que su

La llamada tentativa putativa puede presentarse bien porque el autor considere,

13. MODALIDADES TPICAS Y TENTATIVA

13.1. Tentativa, delito culposo y preterintencional

Como se ha indicado desde el comienzo de esta seccin, la ley slo sanciona la

Si bien no es jurdicamente aceptable la tentativa culposa, en los casos de culpa

Para M EZGER -de lege ferenda-, es posible concebir materialmente la tentativa

Tampoco resulta posible la tentativa en los delitos preterintencionales, pues en

En los delitos de pura omisin, omisin de socorro; omisin de medidas de

b) Si se trata de unas circunstancias personales de agravacin, como la exis-

c) Cuando se trata de circunstancias del delito referidas a la forma de ejecuta el

13.4. En los tipos de peligro y en los delitos de accin permanente

Finalmente, cuando por error o accidente la accin se desva y, afectando a otra

14.1. Legislacin Colombiana

La consumacin de una tentativa de delito origina si concurren los dems ele-