Alterini, Jorge Como Redactar Un Contrato

BJA - BIBLIOTECA JURIDICA ARGENTINA - Copia Privada para uso Didctico y Cientfico
ATILIO A. ALTERINI
Biblioteca Jurdica Argentina

Copia Privada para LISO Didctico y Cientfico.
PROHIBIDA su Venta, Impresin o Distribucin
COMO REDACTAR
UN CONTRATO
ABELEDO-PERROT
L ~~ _ __ .
http://bibliotecajuridicaargentina.blogspot.com
ATIUO
ATILIO ANBAL ALTERINI
Profesor titular, miembro del Consejo Directivo y ex director del Depar-
tamento de Derecho Privado en la Facultad de Derecho y Ciencias
Sociales de la Universidad de Buenos Aires. Profesor titular en la Facul-
tad de Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad de Belgrano. Direc-
tor de los Institutos de Derecho Civil de la Universidad Notarial Argen-
tina y del Colegio Pblico de Abogados de la Capital Federal. Miembro
de la Comisin Redactora del Proyecto de Cdigo nico Civil y Comer-
cial de
cial de 1987.
1987. Miembro
Miembro de de la
la Comisin
Comisin Redactora
Redactora del
del Proyecto
Proyecto de
de Cdigo
nico Civil y Comercial (dec. P.E. 685/95). Miembro honorario del Insti-
tuto Argentino
lulo de Estudios
Argenlino de Estudios Legislativos
Legislativos de
de la
la Federacin
Federacin Argentina
Argentina de
de
Colegios de
Colegios de Abogados.
Abogados. Arbitro argentino en
rbitro argentino en el
el MERCOSUR
MERCOSUR yy en en el
el
Tribunal Arbitral
Tribunal Internacional de
Arbitral Internacional de Salto
Salto Grande.
Grande. Ex
Ex juez de la
juez de la Cmara
Cmara
Nacional de Apelaciones
Nacional de en lo
Apelaciones en lo Comercial
Comercial de
de la
la Capital
Capital Federal.
Federal.
ATILIO
ATIL.IO A. ALTERINl
ALITERINI
COMO REDACTAR
UN CONTRATO
REIMPRESIN
REIMPRESION
ABELEDO-PERROT
BUENOS AIRES
PROLOGO
ABELEDO-PERROT, mis editores y amigos des-

de hace ms de veinte aos, me solicitaron este
trabajo, para continuar la serie iniciada por los del
profesor Genaro R. CARRIO
profesor CARRIO (Cmo
(Cmo estudiar
estudiaryy cmo
cmo
argumentarun
argumentar uncaso
casoyyCmo
Cmofundar
fundarununrecurso),
recurso), y los
y los
profesor Enrique M.
del profesor M. F
FALCON (Cmo hacer
ALCON (Cl1lO hacer una
una
demanda y Cmo
demanda Cmo contestar
contestaruna
una demanda).
demanda). Acept,
Acept,
complacido, por la muy prestigiosa compaa, y por
la novedad del empeo.
profesor Fernando LOPEZ
Cuando el profesor LPEZ DEDE ZA-
VALIA (Teora
VALlA (Teora de
delos
loscontratos
contratos- -Parte
Parte general,
general, Bue-Bue-
1975, parg. 21) trata del contenido con-
nos Aires, 1975,
tractual, esto es, de "lo que se dice en el contrato",
expresa haber ledo, aos atrs, un interesante es-
tudio sobre la redaccin de los contratos que, cree
profesor Luis Ma-
recordar, eman de la pluma del profesor
REZZONICO; pero agrega que, lamentablemen-
ra REZZONICO;
te, extravi el ejemplar de la revista que lo conte-
na. Busqu ese trabajo en los ficheros de varias
Todos los derechos reservadDs

reservados
by ABELEDO-PERROT S.A E.
E. e 1.I.
Lavalle 1280 -- 1048 - Buenos Aires - Argentina
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I.S.B.N.: 950-20-0606-2
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magnetofnica
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tado o copiado durante su lectura, ejecucin o exposicin pblicas o pri-
vadas, excepto el
vadas, excepto el uso con fines
uso con didcticos de
fines didcticos de comentarios,
comentarios, crticas
crticas oo notas,
notas,
de hasta
de hasta mil
mil palabras de la
palabras de la obra
obra ajena,
ajena, yy en en todos
todos los
los casos
casos slo
slo las
las partes
partes
del texto
del texto indispensables
indispensables aa ese
ese efecto.
efecto.
Los infractores
infractores sern reprimidos con las penas del artCulo artculo 172 y
concordantes del Cdigo Penal (arts. 2 o , 9, 10,71,72,
(arte. 2, 10, 71, 72, ley 11.723).
la. edicin 1991

la.
1 a.edicin,
edicin, la.
1 a.reimpresin
reimpresin 1993
1993
la. edicin, 2a. reimpresin 1998
IMPRESO EN LA REPBLICA ARGENTINA
ATILlO ANBAL
ATILIO ANmAL ALTERINI
bibliotecas, y cuando cre haberlo hallado en la que

tiene la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de
la Universidad de Buenos Aires, y lo requer, se me
inform que el nmero de la revista solicitado ha-
ba sido dado de baja, por haberlo destruido una
inundacin. No encontr otro sobre el tema que,
sin embargo, ha sido tan bien trabajado por los no-
tarialistas.*
tarialistas.
Transito, pues, un camino que --hasta
hasta donde
s-- no ha sido hollado con frecuencia. Hay entre
s
nosotros, es cierto, varios libros, excelentes y suma-
mente completos, que contienen modelos de con-
tratos, pero este ensayo obedece a una propuesta
distinta. Al buscar las claves de cmo redactar un
contrato no procuro dar un molde, sino un plano;
intento brindar bases tiles para el ejercicio de la
ingeniera jurdica (RODRIGUEZ
(RODRGUEZ AGUILERA,
AGUILERA, Ces-
reo,
reo, El lenguaje jurdico, Barcelona, 1969, pg.
lenguaje jurdico, Barcelona, 1969, pg. 7)7)
Entre otros, LARRA UD, Rufino, Curso de Derecho Nota-

LARRAUD, Nota-
rial,
Iial, Buenos Aires, 1966; GONZALEZ,
GONZLEZ, Carlos Emrito, Derecho
Notarial,
No/alial, Buenos Aires, 1971;
1971; PELOSI, Carlos A., El documen-
documen-
notarial, Buenos Aires, 1980; ORELLE, Jos Mara, en BE-
to 1I0/alial, BE
LLUSCIO - ZANNONI, Cdigo Cil'iI
LUJSCIO Civil Anotado, t. IV, Buenos Aires,
Allo/ado, 1.
1982; ZINNY.
1982; ZlNNY. Mario Antonio, Casos 1I0/O/iales,
notariales, Buenos Aires,
1983; GArrARI.
1983; GATTARI, Carlos N., Manual
Mallual de Derecho Notarial,
N%riol, Buenos
Aires, 1988.
COMO REDACTAR
REDACTAR UN COl\'TRATO
CONTRATO
que significa poner por escrito lo que acuerdan las

partes.
En ese cometido no me propuse, ciertamente,
desarrollar la teora general del contrato. Pero no
he podido encarar un anlisis didctico de los me-
canismos para su redaccin sin incursionar perma-
fundamentos
nentemente en lo terico, porque los fundamentos
del sistema, las reglas que resultan condicionantes
insoslayables, son propios de la teora.
insoslayables.
Doy por supuesto que la consigna del lector es
redactar con excelencia. Si considera que, para ha-
cerlo, es sumamente valiosa la prctica, lo acepto.
Pero le sugiero atender tambin a esta secular
ASCHAM: "el
reflexin del fillogo ingls Roger ASCHAM:
estudio ensea ms en un ao que la experiencia en
veinte".
ATILIO
A ANBAL ALTERINI
TILIO ANIBAL ALTERINI
9
9
CAPITULOI
CAPITULO I
APRESTANDO SE A REDACTAR
APRESTNDOSE REDACTAR
UN CONTRATO
1. -- PRENOCIONES
1. PRENOCIONES
Diccionario
1. Qu es redactar. Conforme al Diccionario
de la
de la Real Academia, redigere:
Academia, redactar (del latn redigere:
compilar, ordenar) es "poner por escrito cosas
sucedidas, acordadas o pensadas con anterioridad".
Acordar, a su vez, significa "resolver de comn
acuerdo", esto es, llegar a "componer los nimos de
los que estaban opuestos entre s", y "conciliar,
"formar de
componer", o sea "ordenar, concertar", "formar
varias cosas una, juntndolas y colocndolas con
cierto modo y orden".
Redactar, pues, es escribir. Pero no slo escri-
hacerlo con un propsito, de cierta ma-
bir, sino hacerlo
nera, con cierto contenido, con adecuacin a de-
terminada tcnica. Precisamente, en el rea del De-
11
ll
ATIUO
ATILIO ANIBAL
ANBAL ALTERINI
recho, "el ejercicio de la abogaca es una actividad

tcnica", y "mejor abogado es aquel que maneja
con mayor soltura o maestra ciertas reglas tcnicas
jurdicas"1.
relativas al uso de reglas jurdicas"!.
2. Qu es contrato. Toda vez que la pro-

puesta es precisar criterios acerca de cmo se re-
dacta un contrato, resulta oportuno delinear su
mbito.
Pero la cuestin no es nada sencilla, pues las
distintas concepciones del contrato transitan del
mbito ms amplio, que lo identifica con el de
cualquier convencin jurdica, al ms estrecho, que
lo confina a la creacin de obligaciones; con ca-
racterizaciones intermedias que incluyen en la no-
cin de contrato al acto jurdico bilateral que mo- mo-.
difica, transfiere o extingue obligaciones, o al que
constituye o transmite derechos reales o inte-
lectuales, o --genricamente-
genricamente - al que tiene ndole
patrimonial2.
patrimonia2.
Como se ver (intra, NQ9),
(infra, NQ 9),este
esteanlisis
anlisisqueda
queda
centrado bsicamente en el acto jurdico bilateral
generador de obligaciones, sin perjuicio de que su
estructura pueda ser aplicable a cualquier acto ju-
rdico bilateral y patrimonial.
12
12
COMO REDACfAR
REDACTAR UN CONTRATO
2 - COMO
2.- COMO REDACTAR
REDACTAR
3. Libertad de formas. "Para los actos bajo

firma (forma) privada no hay forma alguna espe-
cial. Las partes pueden formarlos en el idioma y
con las solemnidades que juzguen ms convenien-
Civ.). Se trata de la vigencia
tes" (art. 1020, Cd. Civ.).
libertad de formas (art. 974).
del principio de lihertad
Esta libertad de formas deriva en varias con-
secuencias. Entre otras, significa que el contrato
secuencias,
puede ser redactado:
a) . En cualquier idioma o dialecto.
b) Con escritura manuscrita - dde e las partes o
de un tercero -, a mquina, o impresa.
tercero-,
c) En papel de cualquier clase o tamao.
d)
d) Sin
Sin expresar
expresar elel lugar
lugar de suscripcin, ni
de suscripcin, la
ni la
fecha, ni los nombres de las partes, ni su domicilio.
ni los nombres de las partes, ni su domicilio.
e) Sin transcribir, ni ni siquiera
siquiera relacionar,
relacionar, los
los
documentos habilitan tes
habilitantes de quienes actan por
poder.
f) Con las cantidades expresadas en nmeros
o en letras.
letras.
g) Sin salvar interlineaciones, borraduras o
enmendaduras --siempresiempre que no afecten a clusu-
33
esenciales -, menos que se trate de contratos
las esenciales - , a
mercantiles (art. 211, Cd. Comercio).
13
13
ATILlO
ATILIO ANIBAL
ANBAL ALTERINI
A la vez, las partes estn autorizadas para in-

sobreabundantes
troducir solemnidades sobreabundan tes como, ver-
bigracia, la presencia de testigos.
Sobre la firma, la fecha, y la pluralidad de
(v. infra,
ejemplares (v. infra, Nros.
Nros.siges.).
siges.).
4. La firma. Conforme al artculo 1012 del

Cdigo Civil "la firma de las partes es una condi-
cin esencial para la existencia de todo acto bajo
forma privada".
En cuanto respecta a ella, en la redaccin de
un contrato es menester tomar en consideracin
estas particularidades:
a) Si bien, en los trminos del citado artculo
1012, "no puede ser reemplazada por signos ni por
las iniciales de los nombres o apellidos", el artculo
3633 del Cdigo Civil -extensivo a los contratos-
establece que "la firma irregular o incompleta se
considerar suficiente cuando la persona estuviese
acostumbrada a firmar de esa manera", o sea, sin
"todas las letras alfabticas que componen su nom-
bre y apellido". Adems, los signos y las iniciales
reconocidos voluntariamente tienen la eficacia de
la firma (art. 1014, Cd. Civ.).
b) La ubicacin de la firma no est reglada,
pero es menester que pueda ser referida a cierto
14
14
COMO REDACfAR
1028, Cd.
texto (el "cuerpo del instrumento": art. 1028,
Civ.). Por ello, en principio, debe ser estampada al
final del documento, pero cabra hacerlo en su
margen si la escritura ocupara todo el papel y no
dejara lugar al pie. Asimismo, cuando el contrato
insume varias hojas, es de estilo firmar (inicialar)
todas ellas --salvo ltima--en
salvo la ltima en el margen.
Son invlidas las adiciones ulteriores a la
firma, as como las anotaciones hechas al margen o
al dorso (doc. art. 1030, Cd. Civ.) t
4
Civ. .
c) Cuando hay pluralidad de ejemplares, bas-
ta con que el que se halla en poder de una de las
partes lleve la firma de la otra u otras (art. 1013,
10 13,
Cd. Civ.).
d) La firma puede ser dada en blanco, o sea,
con anterioridad a la escritura del contrato (art.
Civ.). Pero el empleo de un instrumento
1016, Cd. Civ.).
firmante
suscripto en blanco es desaconsejable: el firmante
tiene derecho a cuestionarlo arguyendo haber sido
vctima de abuso (art. 1017, Cd. Civ.) y, si de-
muestra la sustraccin del documento, la invalidez
afecta tambin al cocontratante de buena fe (art.
1019, Cd. Civ.).
interpretati-
e) Las severas desinteligencias interpreta ti-
5
vas hacen prudente --en en materia civil- no usar de
la firma a ruego, y no emplear la impresin digital
15
15
ATILlO
ATILIO ANIOAL
ANBAL ALTERINl
ALTERINI
como sustitutiva de la firma. Quien no sabe o no

puede firmar est legalmente habilitado para cele-
brar actos por escritura pblica (art. 1001, 1001, Cd.
Civ.), y mediante ella tambin es dable el otorga-
1873, Cd.
miento de poder (art. 1873, Cd. Civ.).
Civ.).
La firma a ruego es considerada idnea en
208, inc.
materia mercantil (art. 208, 3Q, Cd. Comercio)
inc. 3Q,
59, ley 20.744, t.o.
y laboral (art. 59, t.o. dec.
dec. 390/76).
5. La fecha. Los contratos pueden ser cele-

brados en cualquier da, hbil, feriado o no labora-
1015, Cd.
ble (art. 1015, Cd. Civ.,
Civ., yy ley
ley 21.329).
21.329).
(supra,
Por el principio de libertad de formas (supra,
NQ 3) no es menester que en el contrato conste la
NQ
fecha de suscripcin. Si consta, y aunque el docu-
mento sea reconocido, la verdad de esa fecha no es
oponible a los terceros ni a los sucesores a ttulo
singular (art. 1034).
De all que sea conveniente asignarle fecha
cierta, a cuyo fin hay que tener presente que los
enunciados del artculo 1035 del Cdigo Civil han
sido ampliados por la jurisprudencia: por ejemplo,
en casos de obliteracin del sellado fiscal66.
6. Pluralidad de ejemplares. Si el contrato es

(v. infra,
plurilateral (v. N s 31)
infra, NQ 31) debe
debe ser
ser redactado
redactado "en
"en
16
16
COMO REDACfAR
REDACTAR UN CONfRATO
CONTRATO
tantos originales como partes haya con un inters

1021, Cd. Civ.);
distinto" (art. 1021, Civ.); se trata de partes
(centros de inters) y no de personas, varias de las
cuales pueden integrar un! una wIa
sola parte: verbigracia.
verbigracia,
si venden cinco condminos, ellos constituyen una
sola parte, la vendedora.
Pero la redaccin del contrato en pluralidad
de ejemplares no es necesaria: a) cuando todas las
partes --nono slo alguna de ellas ellas-- depositan el
ejemplar nico en manos de un tercero, que puede
ser un escribano (art. 1025,1025, Cd. Civ.);
Civ.); b) cuando
una de las partes, "antes de la redaccin del acto, o
en el momento de la redaccin, llenare completa-
mente las obligaciones que el acto le impusiere"
(art. 1022, Cd. Civ.), como -por -por ejemplo- si al
ser suscripto un boleto de compraventa inmobilia-
ria el comprador paga la totalidad del precio, caso
en el cual basta con un nico ejemplar para ste.
(Queda aparte el supuesto previsto en el art. 1024
del Cdigo
del Cdigo Civil,
Civil, que
que atae
atae aa actitudes
actitudes de
de cumpli-
cumpli-
miento ulteriores a la celebracin del contrato).
miento ulteriores a la celebracin del contrato).
La omisin de la pluralidad de ejemplares, en
los casos en que la impone la ley, genera una seria
nulo. Es cierto que, de
dificultad: el instrumento es nulo.
todos modos, el acto en s puede resultar vlido, vlido.
pero para ello es menester producir "otras prue-
17
17
ATILlO
ATILIO ANIBAL
ANBAL ALTERINI
bas" distintas del contrato redactado (art. 1023,

Cd. Civ.) que, como tal, se arruina.
Es, as, particularmente recomendable atender
esta exigencia, aunque se trate de un contrato co-
mercial, para soslayar las controversias que existen
7
al respecto en esa rea 7.. Y es a todas luces conve-
niente hacer constar, cuando se redacta el contrato,
la cantidad de ejemplares que han sido suscriptos, y
tomar asimismo ciertos recaudos en cuanto al im-
(v. infra,
puesto de sellos (v. N s20).
infra,NQ 20).
Cabe advertir que la exigencia legal de un
ejemplar extra del contrato en ciertas negociacio-
(p. ej.
nes (p. ej. las realizadas con intervencin de corre-
103, Cd. Comercio; o de martillero:
dor: art. 103, martiliero: art.
18, ley 20.266) tiene un sentido distinto del aqu
examinado.
7. Modo de expresin. Hemos recorrido el

marco jurdico de la forma --en en el sentido del
"hecho exterior por el cual la voluntad se mani-
913, Cd. Civ.
fiesta", art. 913, Civ.-- atinente a la redaccin
contractual, con el principio de libertad, y sus limi-
taciones.'
taciones:
Veamos ahora otro aspecto del tema, que
atae al modo idneo de expresin al redactar el
contrato:
18
18
COMO REDACfAR
REDACTAR UN CONI'RATO
CONTRATO
"El abogado usa de su oficio, como se dice en

palabras" l'
las Partidas, con voces y con palabras" y, en
en materia
materia
contractual, "negocia, parlamentando" . Y as como
"las palabras de la ley deben ser pesadas como
diamantes"9, las palabras con las que se redacta un
diamantes,,9,
contrato han de ser ponderadas minuciosamente.
Los trminos tcnicos del lenguaje jurdico
deben ser empleados en el sentido en que se pre-
tende usarlos. El Derecho es una ciencia, y "toda
ciencia tiene necesidad de un vocabulario para de-
signar brevemente nociones que, sin ello, necesita-
definidas"10. Conocemos
ran varias frases para ser definidas"lO.
el significado de los trminos jurdicos, pero hemos
de ser cuidadosos cuando los empleamos en un
caso fortuito
contrato: por ejemplo, caso fortuitopuede
puede significar
significar
lo imposible en sentido absoluto, o slo lo imposi-
ble para el contratante en las circunstancias de lo
pacto11, de manera
que est obligado conforme al pactoll,
que escribir "caso fortuito" puede Qno significar, en
(v. infra,
definitiva, nada certero (v. infra, NQ
N 113).
113).
Por lo dems, buena parte de las palabras que
son empleadas al redactar un contrato pertenecen
al denominado lenguaje natural, que frecuente- frecuente-
mente adolece de ambigedad y de vaguedad12 12
,,
porque es imposible que exista un fonema para de-
signar individualmente a cada cosa, o a cada hecho,
19
19
ATILIO ANIBAL
ATIUO ANBAL ALTERINI
como pretenda el personaje del muy famoso cuen-

to de Borges al desconocer las categoras13 13
.,
El eje de compromiso en la redaccin contrac-
tual es, de tal modo, la claridad; aconsejaba Quin-
tiliano: "Al escribir proponte, no que alguien te
pueda llegar a entender, sino que nadie te pueda
entender"14. El Derecho no ampara al re-
dejar de entender"14.
NQ 8-a), y la expresin pre-
(infra, N
dactor ambiguo (in/ra,
cisa designa con exactitud la voluntad real de las
partes, lo que se quiso convenir, y evita discrepan-
cias ulteriores porque, en principio, los tribunales
se atienen a la literalidad del contrato15 15
., A tal fin es
de suma utilidad insertar en l un catlogo de defi-
niciones (in/ra, NQ58).
(infra, N 58).
La redaccin clara puede resultar de textos
con estilo correcto o incorrecto; dotados de conci-
sin, de sencillez, de fluidez, de vigor, o carentes de
alguna de esas calidades, de varias, o de todas ellas. ellas,
Va de suyo que son preferibles los primeros primeros1166.
Aunque no debe ser perdido de vista que el obje-
tivo primordial es que los textos contractuales sean
perfectamente inteligibles17
perfectamente 17
,, y que "la esttica jur-
dica ha de consistir, esencialmente, en una esttica
funcional", porque "la armona de una estructura,
su grandeza, son deseables pues algo aaden y en-
20
CONTRATO
COMO REDACTAR UN CONfRATO
riquecen, pero tienen carcter subsidiario; as ocu-

ornamento"18.
rre con todo lo que es ornamento"18.
3. -- CELEBRACION
3. CELEBRACIN DE
DE BUENA
BUENA FE
FE
8. Aplicaciones. Un compromiso primordial
de la redaccin contractual es atenerse a la exigen-
cia de buena fe en la celebracin (art. 1198, 1198, la.
parte, Cd. Civ., segn ley 17.711), es decir, al com-
portamiento leal y honesto de la gente correcta19 19.
Tan enrgico es este requerimiento que, aun cuan-
do las partes, o alguna de ellas, hubiera procedido
de mala fe al contratar, la interpretacin debe ser
20
hecha conforme al parmetro de buena fe 20.
He aqu algunos aspectos de esta cuestin:
a) La ambigedad puede ser un recurso de
mala fe, destinado a abrir la posibilidad de discu-
siones ulteriores. Pero ante ella el sistema jurdico
reacciona con distintos mecanismos: privilegia la
218, inc.
validez del acto (art. 218, 3Q, Cd. Comercio);
inc. 3,
considera la intencin comn de las partes antes
bien 218, inc.
que la literalidad de las palabras (art. 218,
Q
11,, Cd.
Cd. Comercio);
Comercio); sese atiene
atiene aa los
los trminos
trminos claros
claros
y precisos Qque tambin hayan sido empleados (art.
218, inc.
218, inc. 2,
2 , cd.
Cd. Comercio); interpreta en sentido
21
21
ATIUO
ATILIO ANlBAL
ANBAL ALTERINI
contrario a los intereses del redactor del contrato21;;

deudor22.
presume la liberacin del deudo~.
b) La mentira, o la reticencia, cuando tienen
entidad suficiente, son causal de anulacin del con-
trato (arts. 931 931 yy933,
933, Cd.
Cd. Civ.).
Civ.).
Tradicionalmente han sido admitidas ciertas
mendacidades (dolus (dolus bonus),
bonus), como -verbigracia-
-verbigracia-
la exageracin de calidades de la mercadera ven-
dida23
23
. Pero, en la actualidad, se pone el acento en
el deber de informacin veraz, en razn de la espe-
cie de contrato de que se trate (p. ej. ej. mandato, so-
ciedad de personas), o de la confianza que genera
la calidad de las partes (p. (p. ~.
ej. contratacin de un
profesional con un profano) 4;; de alguna manera
ello viene implicado por el artculo 909 del Cdigo
Civ.
Civil.
c) Frecuentemente las partes exteriorizan
slo un aspecto de su voluntad: el atinente al sector
en el cual puede haber desinteligencias con el otro
contratante. Tratan de ser claras en eso, pero hay
cuestiones que son los presupuestos de su voluntad
jurdica25 25
,, que constituyen las bases de la celebra-
cin del negocio, no obstante lo cual no resultan de
la redaccin del contrato.
Pongamos por caso, la equivalencia de las
(sinalagmafuncional)
prestaciones (sinalagma funcional)eseslalabase
basenego-
nego-
22
COMO REDACfAR
cial en un contrato bilateral. Es cierto que la rup-

cal
tura del sinalagma funcional, conforme a la regla de
afectado
buena fe, debe permitir al contratante afectado
desligarse de los trminos del contrato, como lo
1198, 2a.
autoriza la teora de la imprevisin (art. 1198,
17.711)26. Pero esta teo-
parte, Cd. Civ., segn ley 17.711)26.
ra abre una ventana pequea, a travs de la exi-
gencia de requisitos de aplicacin muy puntuales, lo
cual genera el riesgo de que, no obstante haber sido
quebrada la esencia de la voluntad negocial, el con-
trato permanezca en pie.
Es prudente, por ello, que en su redaccin
sean incluidos los denominados considerandos, pa-
ra expresar esas circunstancias que han determi-
NQ 57); la correlativa
(infra, N
nado la concertacin (intra,
contractual pe
estipulacin contrac~ual e que, en caso de que ta-
negocales desaparezcan, el contrato sea
les bases negociales
adeca al criterio de
rescindible o reajustable, adecua
27
buena fe27.
4.
4.-- INCUMBENCIA
INCUMBENCIA DE
DEESTE
ESTE TRABAJO
TRABAJO
9. Supuestos comprendidos y excluidos. Est
NQ 2) que nos ocupamos especial-
(supra, N
dicho (supra,
mente del contrato como generador de obligacio-
23
ATlLIO
ATILIO ANIBAL
ANBAL ALTERlNI
ALTERINI
nes. No obstante, el anlisis no abarca a todos los

contratos en ese sentido.
Por lo pronto, aqu se trata de la redaccin del
contrato, lo cual excluye las relaciones jurdicas ce-
lebradas del modo tradicional en las que no se ex-
tiende instrumento escrito, as como las que resul-
tan de la nueva realidad negocial: relaciones con-
mquinas
tractuales de hecho, funcionamiento de m~uinas
expendedoras, trfico de ventanillas, etctera2 .
Adems es posible agrupar los contratos -en -en
interesa-- en tres sectores diversos:
lo que ahora interesa
uno de ellos pertenece a los denominados contratos
de consumo, que vinculan a proveedores profesio-
nales de productos o de servicios con los consumi-
dores, respecto de los cuales han tenido especial
desarrollo las teoras de la oferta de contenido pre-
dispuesto -muchas veces con inclusin de condi-
ciones generales-, y de la aceptacin por adhesin,
y que estn fuertemente influidos por normas
imperativas de orden pblico econmico (v. (v. infra,
infra,
Ne 17-b)
NQ 29
.
17_b)29.
Este trabajo no concierne a esos contratos de
consumo, sino a los emplazados en los otros dos
mbitos, que --en en general- vinculan a sujetos en
igualdad jurdica: los designados como
situacin de iguaklad
contratos entre empresas (muchas veces macrocon-
24
COMO REDACfAR
CONTRATO
tratos o megacontratos), y los contratos convenidos

por no empresarios, entre s o con empresas.
Los contratos de la primera categora suelen
ser de gran extensin y detallismo, no slo por las
dificultades tcnicas que habitualmente encierran,
sino por influencia de la prctica anglosajona: en el
sistema jurdico anglosajn, en la medida en que no
se cuenta con normas legales supletorias, es menes-
ter que las partes pormenoricen los trminos de su
relacin obligacional, y prevean los menores deta-
lles. Muchas veces, por su carcter internacional,
deben contemplar tambin lo relativo
30
al Derecho
aplicable y al tribunal competente30.
Los del segundo grupo son --dira-
dira - los con-
tratos comunes, los de todos los das.
10. El desafo del "numeros

"numeras apertus". A dife-
rencia de los derechos reales, sujetos a un numerus
clausus (art. 2502,
clausus 2502, Cd. Civ.), la autonoma de la
voluntad (art. 1197, Cd. Civ.) permite un numerus
l1umerus
apertusde
apertus decategoras
categorascontractuales.
contractuales.
Esto constituye un desafo para el operador
jurdico. Por la energa jurgena del pacto, y con el
solo lmite de las normas imperativas -y, claro
cosas-,
est, de la naturaleza de las cosas -, tiene la posibi-
satisfacer los intereses que han determi-
lidad de satisfacer
25
ATILlO
ATILIO ANIBAL
ANBAL ALTERINI
nado a las partes a contratar, delineando las obliga-

ciones (con sus crditos y sus deudas, art. 496, Cd.
Civ.) mediante las cuales una de ellas procurar a
la otra, o ambas se procurarn entre s, cosas, he-
495, Cd. Civ.); o lo har
chos, o abstenciones (art. 495,
un tercero; o se otorgar un beneficio a un tercero;
etctera.
11. El contrato atpico. Frente al contrato

puro"31, es frecuente que el proyec-
"qumicamente puro"3l,
. tado no tenga regulacin legal (contrato
(contrato atpico
atpico
puro), o incluya componentes que pertenecen a una
(at-
o a otra figura contractual tpica o nominada (at-
pico mixto).
mixto).
De manera que al redactor se le plantea una
alternativa que exige una decisin de graves conse-
cuencias: al elaborar un contrato que no encaja en
los moldes descriptos por la ley, da por aplicables
las normas supletorias existentes en el sistema, o
regula pormenorizadamente la relacin jurdica de
las partes, prescindiendo de la eventual virtualidad
de esas normas?
Al tomar esa decisin no puede pasar por alto
los desencuentros que existen en el tema en cuanto
aplicables. Porque es problemtico si,
a las reglas aplicables.
para los contratos atpicos puros, corresponde dis-
26
COMO REDACfAR
tinguir entre los que tienen tipicidad social y los

que no la tienen, y si para aqullos hay que ate-
nerse ante todo a los usos; si, para los atpicos mix-
tos, corresponde privilegiar el elemento principal
del contrato, o las normas del tipo ms semejante, o
la combinacin de las correspondientes a los tipos
involucrados; si es prioritaria la aplicacin de las
normas generales de las obligaciones o de los con-
32
tratos; etctera 32.
No es dudoso que, ante esas desinteligencias,
sea de toda prudencia elaborar una regulacin de-
tallada de las obligaciones de las partes en los
contratos atpicos. De lo contrario, caer la mayor
incertidumbre sobre los alcances de aqullas,
frustrando la certeza pretendida al redactar el
contrato.
Tampoco se puede perder de vista que, a ve-
uniones de con-
ces, se producen las denominadas uniones
tratos, como
tratos, comocuando
cuandovarios
variosson
soncelebrados
celebrados simult-
simult-
neamente, o la voluntad negocial nica se manifies-
ta mediante distintos contratos tpicos. Pero en es-
tos casos no hay atipicidad en el sentido antes ex-
puesto, no obstante lo cual, si la finalidad perse-
guida es unitaria, conviene sealarlo expresamente
(v. infra,
(v. Ne56).
infra, NQ 56).
27
ATILlO
ATILIO ANIBAL
ANBAL ALTERINI
ALTERIN1
12. La excelencia en la redaccin. Pues bien.

Ya se puede advertir -y -y se lo ver ms ntidamente
no bien se avance en la lectura de este trabajo-trabajo -
que la excelencia en la redaccin del contrato exige
conocimientos jurdicos adecuados. No se trata de
sentarse a escribir un texto, cualquier texto, sino de
saber lo suficiente sobre la cuestin; de estudiar,
con detalle, las circunstancias jurdicas que con-
ciernen a la negociacin que pretenden las partes33 33
.
Ejemplificando. Una de las cuestiones previas
a establecer es si el caso est regido por la legisla-
cin civil o la comercial. Para ello hay que determi-
nar si se trata de un acto de comercio, en los trmi-
nos del artculo 8 del Cdigo de Comercio o si, por
ser una de las partes comerciante (art. 1, 1, Cd. cit.),
se aplica igualmente la legislacin mercantil (art. 7,
cit.). Esa subsuncin determina, verbigracia,
Cd. cit.).
confirmatoria si se trata de un acto
que la sea sea confirmatoria
475, Cd. Comercio), o peniten-
de comercio (art. 475,
cial si se trata de un acto civil (art. 1202, Cd. Civ.).
Otra hiptesis. Alguien encarga la redaccin
Correspon-
de un contrato de locacin de servicios. Corresron-
de preguntarse: subsiste esa figura del Cdigo Ci-
vil con entidad propia luego de la sancin de la ley
20.744, o est subsumida en las disposiciones esta-
ley?34. Va de suyo que hay que
tutarias de esta ley?34.
28
COMO REDACTAR UN CONfRATO

CONTRATO
adoptar una decisin jurdica sobre el punto de-

bidamente fundada antes de elaborar contrato
alguno.
Frente a una transferencia
transferencia de fondo de co-
confinar
mercio, el redactor del contrato no puede confinar
su texto a las previsiones de la ley 11.867, puesto
que la inciden normas previsionales y fiscales; stas
modifican asimismo el rgimen de oposiciones (art.
18, ley 11.683, t.o.).
yY as sucesivamente. No obstante lo cual
corresponde tener presente este pensamiento de
CARRIO: "La verdad es que para ser buen abogado
CARRIO:
es necesario conocer Derecho", aunque "no es sufi-
conocerlo"35. Porque la calidad tcnica del
ciente conocerlo"35.
redactor supone que sea experto en lo jurdico,
pero exige adems que sepa interpretar qu quiere
el contratante, y expresarlo de la manera ms pre-
cisa que sea posible.
29
CAPITULO 11
II
EMPLAZAMIENTO LEGAL DEL
DEL CONTRATO
CONTRATO
13. Importancia de su determinacin. La

autonoma de la voluntad, en cuanto sustenta la efi-
cacia jurgena de las convenciones, no obsta a la in-
cidencia de normas legales en el contexto de la re-
lacin jurdica concertada.
Al celebrar un contrato es de primordial im-
portancia tenerlo en cuenta, porque esas normas
legales --segn casos-
segn los casos - se imponen sobre lo
convenido, o rigen en ciertos aspectos no contem-
plados en el pacto.
14. Normas imperativas. Es sabido que las
normas imperativas predominan por sobre la vo-
luntad de las partes, quienes no pueden soslayar sus
preceptos1.
preceptos!.
Tales son, por ejemplo, las disposiciones ati-
nentes al objeto de los actos jurdicos (arts. 953
953 y
1167, Cd. Civ.), o a las condiciones prohibidas
(arts. 530 y 531, Cd. Civ.), etctera.
31
31
ATIUO
ATILIO ANIBAL ALTERINI
ANBAL ALTER1N1
15. Normas supletorias. Las normas supleto-

rias, en cambio, rigen en subsidio de lo convenido,
porque slo proveen "un modelo ofrecido, no im-
particulares"2. As, verbigracia, por
puesto, a los particulares"2.
revestir dicho carcter las reglas legales atinentes al
618, 747,
lugar de pago (arts. 618, 747, 748,
748, 749,
749, 1212,
1212, 1213,
1411, 1424, 2216,
1410, 1411, 2216, Cd. Civ.; art. 461,
461, Cd.
Comercio), los contratantes tienen derecho a apar-
tarse de ellas y establecer que el cumplimiento ser
realizado en un sitio distinto del fijado por la ley; el
lmite, claro est, resulta slo de la naturaleza de
las cosas, por lo cual no se podra pactar tilmente
que la entrega efectiva de un inmueble fuera reali-
zada en otro lugar que el de su emplazamiento.
Pero hay que considerar cuidadosamente que,
a falta de convencin en contrario, el contrato est
sujeto al cortejo de normas supletorias vigentes al
3
tiempo de su celebracin 3.. Por ello, al celebrarlo, se
le trasvasa la totalidad del sistema imperante en
ese momento.
16. Normas interpretativas. Usos y costum-
bres. La convencin, como se ha visto, prevalece
. frente a las normas supletorias, inclusive las poste-
riores a su celebracin.
Tambin se impone a las normas interpreta
Tamhin interpretati-
ti-
vas4 y a los usos y costumbres (art. 17,
17, Cd. Civ.) 5
Civ.)5,,
32
COMO REDACfAR
naturalmente, en los aspectos del contrato en los

que ha sido prevista por las partes una regulacin
diversa.
Ejemplificando: si, en una locacin de cosas,
se quiere que el inmueble sea entregado en buen
estado de conservacin, es menester establecerlo
expresamente, para que no rija la presuncin del
artculo 1514 del Cdigo Civil (conc. art. 1616) en
el sentido de que la cosa sea dada "en el estado en
que se halle". Si se pretende que, en la comisin o
el depsito mercantil, el comisionista o el deposita-
rio no perciban la comisin "determinada por el
uso comercial del lugar" de ejecucin (arts. 274 y
573, Cd. Comercio), es preciso convenir su monto.
yY as sucesivamente.
17. El orden pblico. La nocin de orden p-

blico --cuya
cuya definicin es, de por s, harto proble-
mtica66-- plantea cuestiones de inters, que inciden
mtica
en materia contractual: su relacin con la teora de
las normas imperativas, y el actual protagonismo
del concepto de orden pblico econmico.
a) Es de principio que las convenciones par-
ticulares "no pueden dejar sin efecto las leyes en
cuya observancia estn interesados el orden pblico
Civ.). De tal
y las buenas costumbres" (art. 21, Cd. Civ.).
33
ATILlO
ATILIO ANIBAL
ANBAL ALTERlNI
ALTERINI
modo, si el legislador calla respecto del carcter

de una norma, sta debe ser considerada impera-
(v. supra,
tiva (v. NQ 16) cuando concierne al orden
supra, NQ
77
pblico .
pblic0
b) Modernamente ha tomado expansin el
concepto de ordenorden pblico
pblico econmico
econmicoque,
que, aa dife-
dife-
rencia de la concepcin clsica, no tiene solamente
la virtualidad de determinar la invalidez de los ac-
tos transgresores, sino que suele imponer ciertas
8
conductas, positivas o negativas8;; esto resulta claro
del Proyecto de lel ley del consumidor.
consumidor, actualmente en
legislativo .
trmite legislativo.
Es fcil advertir, pues, que, como se dijo supra,
supra,
Ne 12,
NQ 12, el prolijo anlisis previo es imprescindible
para saber qu cdigo o ley incorporada, o qu
estatuto particular, rige la relacin jurdica que se
quiere celebrar. Porque ello determina qu es im-
posible pactar, qu es necesario o conveniente con-
venir, y sobre qu aspectos se puede guardar silen-
cio, sometindolos de ese modo a la operatividad
general del sistema.
18. Las normas locales y el Derecho de fondo.
Otra cuestin relevante atae al eventual conflicto
entre leyes nacionales y leyes locales.
La solucin resulta claramente de los artculos
67, inciso 11, y 104 de la Constitucin Nacional: las
34
COMO REDACTAR UN CONTRATO
reas de los Derechos Civil y Comercial conciernen

a la legislatura federal, y son ajenas a la competen-
cia de las provincias. Pero es frecuente que las Le-
gislaturas provinciales, exorbitando sus atribucio-
nes, incursionen indebidamente en el Derecho de
10
fondo lO.
Quien redacta un contrato en alguna jurisdic-
cin sometida a este tipo de leyes locales debe
evaluar cuidadosamente el panorama normativo, y
evitar incurrir en errores de apreciacin que des-
mereceran 11h obra.
19. Ley aplicable a las formas. Es menester

tomar en consideracin que las formas de los actos
jurdicos estn sujetas al principio locus
locus regit
regitactum
actum
12 y 950,
(arts. 12 950, Cd. Civ.).
Civ.). En materia contractual
ese principio rige a los contratos entre presentes
Civ.); en los contratos entre ausen-
(art. 1180, Cd. Civ.);
tes, el principio de favor negotii
negotiidetermina
determina lalaaplica-
aplica-
cin de "las leyes que sean ms favorables a la vali-
1181 y 14,
dez" del acto (arts. 1181 14, inc. 4Q, Cd. Civ.),
inc. 4,
sean las del pas del que provino la oferta o la acep-
tacin, o en el cual haya de ser cumplido el con-
trato.
Tambin deben ser tenidas presente las parti-
cularidades resultantes de los artculos 10 y 1211
35
ATILlO
ATILIO ANIBAL
ANBAL ALTERINI
ALTER1N1
del Cdigo Civil, para los contratos celebrados en

el extranjero con relacin a derechos reales sobre
inmuebles sitos en la Repblica.
20. Impuesto de sellos. La legislacin tributa-

ria tiene carcter imperativo y, y, por ejemplo, en ma-
teria de sellos, establece la solidaridad de los otor-
gantes del acto y de los representados (arts. 59 a 61, 61,
t.o.); grava --en
ley 22.364, t.o.); generales-- a
en trminos generales
los contratos escritos que recaen sobre bienes sitos
en la Capital Federal o que tienen efectos en esa
jurisdiccin (arts. 1,
1, 3,
3, 4,
4, 6, 20,
20, ley cit.), por el solo
hecho de la instrumentacin (art. 7 y sigs., ley cit.);
y establece asimismo que las copias deben llevar la
constancia del pago de ese impuesto (art. 53, 53, inc.
inc. c,
e,
ley cit.).
21. Deberes secundarios. Finalmente es pre-

ciso advertir que la regla de buena fe impuesta por
la ley (supra, Ne8)8)determina
(supra, NQ determina que que los
losdeberes
deberes con-
con-
tractuales puedan llegar a ser ms amplios que los
expresamente mencionados11 ll
,, comprendindose de
tal modo los deberes secundarios tendientes a la
obtencin de su finalidad1212. (Ver infra, NQ 102).
w/ra, NQ
36
CAPITULO III
III
PRESUPUESTOS, ELEMENTOS
CONTRATO
Y CIRCUNSTANCIAS DEL CONTRATO
22. Relectura del sistema. La enseanza tra-

dicional enunci diversos elementos componentes
niveles: elementos
del contrato, ubicndolos en tres niveles:
esenciales,naturales
esenciales, naturales y accidentales1.
y accidentales!.
Consider elementos esenciales a los impres-
cindibles para la existencia del contrato. Agreg
que los elementos esenciales pueden ser generales
y particulares: los generales condicionan lala existen-
cia del contrato (capacidad, consentimiento, objeto,
forma, quiz causa-fin); los esenciales particulares,
ej. la cosa y el
la de cierta categora de contrato (p. ej.
precio en la compraventa).
Estim que los elementos naturales, a su vez,
son los que existen en el contrato por ministerio de
la ley supletoria, pero que las partes pueden dejar
37
AUllO
ATILIO ANIBAL
ANBAL ALTERINI
(v. gr. la garanta por vicios redhibitorios en

de lado (v.
los contratos a ttulo oneroso).
yY que, por fin, elementos accidentales son los
que normalmente no aparecen en el contrato, pero
que pueden ser introducidos por las partes (p. (p. ej.
las modalidades: condicin, plazo, cargo).
Modernamente han sido propuestas otras no-
ciones de re~mplazo:
cio?es reemplazo: las de t resupuestos,
presupuestos,elementos
elementos
circunstanciasdel
y Clrcunstanclas delcontrato
contrato. . .
23. Presupuestos del contrato. Se considera

tales los requisitos anteriores y extrnsecos al con-
trato, que tienen independencia con la celebracin
dado: la capacidad del sujeto, su legiti-
de un acto dado:
macin, la idoneidad del objeto.
Es claro, por ejemplo, que un sujeto es capaz
sin que esa aptitud de obrar deba estar referida a la
realizacin de cierto acto. Es capaz, o no lo es, an-
perjuicio
tes de celebrar determinado contrato, sin perjuicio
de que, para llevarlo a cabo, deba estar dotado de
la capacidad necesaria. Asimismo, la capacidad del
contratante resulta ajena al contrato en s, porque
se predica de aqul, y no de ste.
Para que el contrato a redactar sea vlido y
eficaz es menester que se configuren tales presu-
puestos, en los sujetos, y en el objeto.
38
COMO REDACfAR
24. Elementos del contrato. Se entiende por

elementos del contrato a sus clusulas, de mane-
ra que son intrnsecos, en cuanto lo constituyen co-
mo tal.
(clusulas) pueden ser esen-
Los elementos (clusulas)
ciales, naturales y accidentales:
Las clusulas esenciales
esenciales determinan que el
acto sea un contrato (p.(p. ej.
ej. porque tenga contenido
patrimonial), o que constituya cierta categora de
ej. las clusulas que se refieren a la
contrato (p. ej.
compraventa)3.
cosa y al precio, esenciales en la compraventa)3.
naturales estn
Las clusulas naturales estn implcitas
implcitas en
en vir-
vir-
tud de normas legales supletorias y, y, por lo tanto, las
.partes pueden prescindir de ellas (v.(v. supra,
supra,NNQ15).
15).
accidentales son
Las clusulas accidentales son introducidas
introducidas aa
su arbitrio por los contratantes.
25. Circunstancias del contrato. Contrapres-
tacin no dineraria pendiente. Son concomitantes o
ulteriores, y extrnsecas al contrato. Es el caso de
aptitud
las circunstancias econmicas, que tienen aftitud
interpretacin , o la
para determinar un criterio de interpretacin,
invocabilidad de la teora de la imprevisin (art.
invocabiJidad
1198, 2a. parte, Cd. Civ.).
26. Importancia de la cuestin. Al redactar
un contrato es preciso analizar, antes que todo, si se
39
ATIUO
ATILIO ANIBAL
ANBAL ALTERINI
dan los presupuestos de su celebracin, en el sujeto,

en el objeto, y en la relacin entre ambos.
Dados los presupuestos generales del contra-
to, hay que atender a las clusulas generales esen-
ciales que lo configuran como tal, y a las clusulas
esenciales especiales que definen la figura elegida.
Luego, se est en situacin de decidir si se
mantienen, o no, las clusulas naturales provistas
por la norma legal supletoria; y de convenir -y -y re-
dactar- las clusulas accidentales que lo integran,
en uso de la autonoma de la voluntad (art. 1197,
Cd. Civ.).
Pero esta facultad no es absoluta, pues tiene
cortapisas en las normas generales atinentes al or-
den pblico y a la moral y buenas costumbres (art.
21, Cd. Civ.), y en otras particulares que, verbigra-
cia, protegen a la persona y su libertad (art. 15,
Const. Nacional; art. 531,531, Cd. Civ.; art. 240, ley
t.o. dec.
20.744, t.o. dec. 390/76), imponen ciertas formas
solemnes absolutas (arts. 916, 916, 1810, 2071,
2071, Cd.
prohiben algunas clusulas (inalienabilidad:
Civ.), prohben
etctera5.
Civ.); etcteras.
art. 1364, Cd. Civ.);
40
CAPITULO IV
IV
ESPECIES DE CONTRATOS
27. Importancia de su determinacin. Los

contratos son clasificados de acuerdo con diversos
criterios, algunos de los cuales vienen provistos por
la propia ley.
Esa
sa clasificacin
clasificacin es asumida aqu nicamente
en la medida en que incide en cuestiones que deben
ser tenidas en cuenta al encarar la tarea de
redaccin.
28. Tpicos y atpicos. Remisin. La cuestin

ha sido expuesta supra, NQ11.
supra, NQ 11.
solemnes: absolutos y relativos.

29. Formales solemnes:
(solemnesabsolutos)
Ciertos contratos (solemnes absolutos)estn
estnsujetos
sujetos
(arts.
a una forma predeterminada e insoslayable (arts.
1182, Cd. Civ.; art. 210,
973, 1182, 210, Cd. Comercio): la
donacin de inmuebles y de prestaciones peridicas
41
41
ATIUO
ATILIO ANIBAL
ANBAL ALTERINI
1810, Cd. Civ.,

o vitalicias (art. 1810, Civ., segn ley 17.711),
17.711), yy
la constitucin de renta vitalicia (art. 2071,2071, Cd.
celebradas por escritura pblica; la
Civ.), deben ser celehradas
sociedad comercial regular exige forma escrita (art.
4, ley 19.550); etctera.
(solemnesrelativos),
En otros contratos (solemnes relativos),nonoobs-
obs-
tante que el acto bajo forma privada es obligatorio,
resulta menester el otorgamiento ulterior de la
escritura pblica (arts. 1185 y 1187,1187, Cd. Civ.).
Civ.). Es
el caso del denominado boleto de compraventa in-
(v. i/lira,
mobiliaria (v. NQ51).
infra, NQ 51).
30. Reales. Los contratos reales slo "quedan

concluidos desde que una de las partes haya hecho
a la otra tradicin de la cosa sobre que versare el
contrato" (art. 1141, Cd. Civ.), vale decir, no es su-
ficiente el solo consentimiento (comp. art. 1140,
Cd. Civ:r contrato1.
CiviJ expresado al suscribir el contrato!.
Pertenecen a esta categora los contratos de
mutuo, comodato, constitucin de prenda y de anti-
1142, Cd. Civ.), y oneroso de renta
cresis (art. 1142,
vitalicia (art. 2071, Cd. Civ.).
31. Bilaterales. Los contratos bilaterales, en

los que "las partes se obligan recprocamente la
1138, Cd. Civ.), estn su-
una hacia la otra" (art. 1138,
42
COMO REDACfAR
jetos al requisito de pluralidad de ejemplares

(supra,N
(supra, N66).
6).
A fin de adoptar las pertinentes decisiones en
cuanto al texto a redactar, tambin es menester ad-
vertir que en ellos rigen el pacto comisorio tcito
(art. 1204, Cd. Civ., segn ley 17.711), y las teoras
de la imprevisin (art. 1198,
1198, 2a. parte, Cd. Civ.,
segn ley 17.711) y de la mora recproca (art. 510,
Cd. Civ.), y que asimismo es aplicable el artculo
895 del Cdigo Civil respecto de las restituciones
en caso de imposibilidad de pago.
Hay tambin contratos plurilaterales -ms de
distintos-,
dos partes con intereses distintos -, que tambin
estn sujetos a esos criterios.
32. Onerosos y gratuitos. Conmutativos y

aleatorios. El sistema jurdico concede mayor vir-
tualidad a los contratos a ttulo oneroso ("cuando
las ventajas que procuran a una de las partes no
le es concedida sino por una prestacin que ella le
ha hecho, o que se obliga a hacerle" a la otra,
1139, Cd. Civ.) que a los celebrados a ttulo
art. 1139,
gratuito.
Se debe tener presente que en los contratos
onerosos son clusulas naturales las de garantas
por eviccin y por vicios redhibitorios (arts. 2089 y
43
ATILIO ANIBAL
ATILlO ANBAL ALTERlNI
ALTERINI
2165, Cd. Civ.);

2165. Cv.); que, con relacin a ellos, la accin
revocatoria civil est sujeta a requisitos especiales
(comcius y concilium
(conscius concilium fraudis:
fraudis:arto
art. 968,
968,Cd.
Cd. Civ.),
Cv.),yy
la ineficacia concursal exige la acreditacin de la
mala fe consistente en el conocimiento de la cesa-
cin de pagos (arts. 122, inc. 1QQ,, yy 123,
122, inc. 123,ley
ley 19.551);
19.551);
que, en materia de inmuebles, en principio no pro-
reivindicatora contra el adquirente
cede la accin reivindicatoria
1051, 2777, 2778, Cd. Civ.), y es vlida la ad-
(arts. 1051,2777,2778,
quisicin hecha de un heredero aparente (art. 3430,
Cd. Civ.), con tal de que exista buena fe. fe.
Los contratos onerosos pueden ser conmutati-
vos o aleatorios. En los primeros -vale decir, en
los que las ventajas o prdidas no dependen de un
alea (doc. art. 2051,
acontecimiento incierto o lea 2051, Cd.
Civ.)-,
Civ.) -, rige la doctrina de la imprevisin que, en
los segundos, slo es invocable cuando la excesiva
onerosidad sobreviniente resulta extraa al lea alea
1198, 2a. parte, Cdigo
propia del contrato (art. 1198,
Civil, segn ley 17.711).
33. De disposicin y de administracin. Con-

difundida enseanza de Orgaz, "acto de
forme a la difundida
administracin es aquel que, importando o no una
enajenacin, adems de conservar los capitales,
tiene por fin hacerles producir los beneficios que
44
COMO REDACfAR
CONTRATO
normalmente pueden ellos suministrar al propieta-

rio, de acuerdo con su naturaleza o destino"; y
"acto de disposicin es aquel que, importando o no
una enajenacin, altera o modifica sustancialmente
los elementos que forman el capital, o bien com-
2
promete su porvenir por largo tiempo"
tiempo,,2. .
Desde que, tanto el acto de administracin
como el de disposicin pueden consistir en enaje-
corno
profundo de
naciones, es menester un anlisis ms profundo
significacin en el caso, para enrolarlo en una o
su significacin
en otra categora. Ese estudio se justifica, porque
atae a la capacidad y a la legitimacin de los suje-
tos del contrato (in/ra, N s 71
(infra, NQ 71Yysigs.),
sigs.),aparte
aparte de
de que
que
los actos de administracin gozan de una estabili-
dad mayor (v., p. ej.,
ej., arto
art. 2670, Cd. Civ., para el
caso de revocacin del dominio inmobiliario).
tiempo: ejecucin diferida y ejecucin

34. El tiempo:
permanente. En algunos contratos el tiempo acta
3
como distancia; en otros, como duracin
duracin*. Lopri-
Lo pri-
diferida,
mero ocurre en los contratos de ejecucin diferida,
esto es, postergada en el tiempo, sea por un plazo
inicial, sea por una condicin suspensiva. Lo se-
gundo, en los de ejecucin permanente (o de dura-
cin), en los cuales la prestacin perdura, de ma-
nera continuada o peridica.
45
ATILlO
AT1LIO ANIBAL
ANBAL ALTERINI
Tanto en una como en otra categora es apli-

1198, 2a.
cable la doctrina de la imprevisin (art. 1198,
parte, Cd. Civ., segn ley 17.711). Por lo contra-
rio, ella queda descartada en los contratos de eje-
cucin inmediata y en los de ejecucin instantnea
o nica; tal es el caso de una venta al contado, en la
cual la cosa y el precio son entregados al celebrar
el acto.
35. Causados y abstractos. La teora de la

causa plantea severos interrogantes, no slo en
cuanto a su virtualidad, sino tambin respecto del
alcance que corresponde asignarle (fuente, fin, ob-
jeto)t.
4
jeto . A nuestro juicio, el sistema del Cdigo Civil
presume la existencia de finalidad en el contrato
(art. 500), su licitud (art. 502), y la verdad que ha
sido expresada (art. 501).501). El contrato es nulo cuan-
do falta la finalidad (doc. arts. 944 y 1045), o ella es
errnea (art. 926), o ilcita (art. 502), o contraria a
y las buenas costumbres (doc.
la moral ylas (doc. arts.
arts. 21, 953,
953,
1167 Y
1167 conc.)5.
y caney.
Por lo tanto, y no obstante la existencia de
esas presunciones, es conveniente expresar la fina-
considerandoss
lidad de las partes, como uno de los considerando
del contrato (v.(v. infra, NQ56).
infra, NQ 56).
46
COMO REDACfAR
CONTRATO
La cuestin es distinta si se trata de actos abs-

tractos --que
que tambin existen en mbito civil-,
porque en ellos la causa-fin no juega .ningn
ningn papel
cuando el acreedor reclama el cumplimiento, sin
perjuicio de que pueda tener relevancia con ulte-
rioridad a los fines de la repeticin. Es el caso de la
fianza, en el cual resulta irrelevante la finalidad del
fiador al haberse obligado por el deudor principal
(doc. arts. 2021, 2023, 2025 Yy sigs.,
sigs., Cd. Civ.)6.
Cd. CiV.)6.
36. La accesoriedad. El artculo 525 del C-

digo Civil consagra la regla segn la cual lo acceso-
rio sigue la suerte de lo principal.
Pero ella admite excepciones, que deben ser
tenidas presentes al redactar el contrato. Por ejem-
plo: la clusula penal que accede a una obligacin
natural es exigile
exigible (arts. 518 y 666, Cd. Civ.);
Civ.); la
fianza constrie al fiador aunque la obligacin prin-
cipal sea nula por razn de una incapacidad relativa
imposible,
al deudor (art. 1994, Cd. Civ); el cargo imposible.
ilcito, o inmoral, invalida la obligacin en la que
Civ.); la divisibilidad o
fue impuesto (art. 564, Cd. Civ.);
indivisibilidad de la prestacin est regida por la
naturaleza de la prestacin que se cumple, sea la
principal, sea la accesoria (arts. 661661 y 662,
662, Cd.
Civ.); etctera.
47
ATILlO
ATILIO ANIBAL
ANBAL ALTERINI
"intuitos personae". Ciertos contratos

37. El "intuitus
intuitus personae,
son intuitus infungibilidad de
personae, sea por la infungibilidad
la prestacin de hacer (art. 626, 626, Cd. Civ.), sea
porque ello resulta de la ley o de lo convenido (doc.
1195, Cd. Civ.).
art. 1195,
As, verbigracia, debe ser tomado en conside-
preferencia en la compra-
racin que el pacto de preferencia
venta no puede ser cedido, ni pasa a los herederos
del vendedor (art. 1396, Cd. Civ.);Civ.); que el mandato
concluye con la muerte del mandante o del manda-
tario (art. 1963, inc. 3QQ,, Cd. Civ.);
1963, inc. Civ.); que en una loca-
cin de obra en la cual el opus opus exige "cualidades
especiales" en el empresario, ste no puede pre-
tender que otro lo sustituya en la ejecucin del con-
trato (art. 730, Cd. Civ.), ni sus sucesores univer-
sales tienen derecho a continuar la obra (arts. 1640
y 1641, Cd. Civ.);
Civ.); etctera.
La trasmisin por acto entre vivos puede ser
prohibida expresamente (art. 1444, Cd. Civ.).
48
CAPITULO V
V
LA FORMACION
LA FORMACIN CONTINUADA
CONTINUADA
CONTRATO
DEL CONTRATO
38. El consentimiento. El contrato supone el

consentimiento (arts. 1137 y 1144, Cd. Civ.) y, y, por
lo tanto, exige la conjuncin "unnime" de la volun-
tad de dos o ms partes, sin que baste para configu-
rarlo "la voluntad de una sola persona" (art. 946,
Cd. Civ.).
Pero, obviamente, no siempre se llega al con-
acto. Si bien en ciertos casos
sentimiento en un solo acto.
su formacin es instantnea, en otros es continua-
da, porque deriva de avances que se llevan a cabo
paso a paso, hasta culminar en el acuerdo defini-
tivo. Esta formacin continuada del contrato --que que
tiene gran vigencia en el mundo negocial mo-
derno- presenta matices muy sutiles, de difcil pre-
cisin, y de eficacia jurdica controvertida, que exi-
profundo y cauteloso de cada situa-
gen un anlisis profundo
49
ATIUO
ATILIO ANIBAL
ANBAL ALTERlNI
ALTERINI
cin. Un aspecto bsico atae a determinar cundo,

o en qu cuestiones, se ha llegado a un punto sin
retorno, por lo cual existe obligacin contractual de
la que no es dable desligarse unilateralmente.
Nos proponemos destacar algunos perfiles del
tema, naturalmente en cuanto ataen al objeto de
este trabajo.
39. Tratativas preliminares. La negociacin

es continuada, por ejemplo, cuando se inicia con las
tratativas preliminares, esto es, las que por s solas
no tienen idoneidad para formar un contrato pero,
sin embargo, son realizadas para llevarlo a cabo1l ..
Las virtualidades de estas tratativas son pro-
blemticas, tanto por razones fcticas como jurdi-
cas, por lo cual es a todas luces conveniente que,
con anterioridad a su desarrollo, se redacten ins-
trumentos en los cuales se establezca con claridad
el procedimiento de negociacin, la medida en que
las tratativas obligan, la eficacia que ser asignada
a los documentos precontractuales para interpretar
interpretar
el contrato definitivo, etctera:
etctera. Porque es frecuente
frecuente
que --interviniendo
interviniendo en ellas tcnicos no jurdicos
jurdicos--
produzcan actos tendientes a no obligarse pero, co-
rrelativamente, a obligar lo ms posible a la otra
parte22. (Ver tambin infra, NQ43
infra, NQ 43Yysigs.).
sigs.).
50
COMO REDACfAR
40. La oferta. En cuanto a la oferta, importa

recordar:
a) Que debe tener como finalidad la forma-
cin de un contrato. Por consiguiente, en razn de
carecer de esa intentio juris,no
intentio juris, no es
esvinculante
vinculante lala he-
he-
3
cha sin compromiso,oolalasujeta
sin compromiso, sujetaa aconfinnacin
confirmacin*.
b) Que debe ser completa y autosuficiente
autosuficiente
1148, Cd. Civ.).
(art. 1148, Civ.). No obstante, en ciertas oca-
siones la ley provee componentes faltantes; por
ejemplo, en la compraventa sin determinacin del
precio, cuando la cosa ha sido entregada al compra-
dor, rige el corriente en el lugar de entrega de ella
(arts. 1354, Cd. Civ., y 458,
458, Cd.
Cd. Comercio).
Comercio).
c) Que, conforme al artculo 1150 del Cdigo
Civil, la oferta puede ser simple, a trmino, o irre-
vocable4.
d) Que el oferente tiene derecho a establecer
que la aceptacin deba ser expresada mediante de-
terminada forma. Una aceptacin que no reviste
esa forma prevista es irrelevante (doc. arts. 975 y
5
1182, Cd. Civ.)
Civ.t.
ausentes, rige el sistema de la
e) Que, entre ausentes,
expedicin (art. 1154, Cd. Civ.; arts. 213 y 215,
Cd. Comercio) en cuanto al momento de perfec-
cionamiento del contrato - que a partir de entonces
no es afectado por la muerte o la incapacidad del
51
51
ATILlO
ATILIO ANIBAL
ANBAL ALTERINI
aceptante, ni por la retractacin del oferente, arts.

Civ.-,
1149 y 1150, Cd. Civ. -, con ciertas concesiones al
1155, Cd.
sistema de la informacin (arts. 1149 y 1155,
Civ.).
41. La invitacin a ofertar. Se sabe que, en

ofertar no es vinculante,
cambio, la invitacin a ofertar
porque no consiste en una propuesta contractual
sino en la solicitud dirigida a una persona, o a
varias, para que se constituyan en oferentes.
42. La promesa unilateral. Conforme a los

artculos 1148 del Cdigo Civil, y 454 del Cdigo de
Comercio, la oferta debe ser hecha a un destinata-
rio determinado.
Sin embargo, la promesa unilateral --distinta
distinta
de la oferta, o mera propuesta-,
propuesta -, sera vinculante
aunque fuera dirigida al pblico: "quien promete
algo se obliga desde ya, por el mero hecho de su
promesa, y con independencia de la aceptacin de
cualquier interesado, tan pronto como la hace p-
blica"6.
blica,,6.
43. El acuerdo de principio. Ciertas negocia-

ciones llegan a un punto en el cual, a pesar de no
formativo
haberse consumado el consentimiento formativo
52
COMO REDAcrAR
del contrato, se redacta un acuerdo en el que se

conviene llevar adelante la negociacin. Se trata del
denominado acuerdo de principio, minuta, borra-
dor, punktation, o puntualizacin.
En la medida en que genera la obligacin de
seguir negociando, de buena fe7,, enrola en la cate-
gora de las tratativas preliminares (v. (v. supra, NQQ
supra, N
39); es el caso de la carta
carta de intencin,
intencin, cuando se
limita a ese propsito.
44. Los acuerdos parciales. A veces se va ms

all, acordndose sobre aspectos parciales del con-
trato, y dejando a otros pendientes de negociacin.
La solucin es diversa segn cules sean los
aspectos acordados. En lneas generales es menes-
ter tener presente que:
a) Si fueron convenidos los elementos esen-
(v. supra,
ciales del contrato (v. NQ24),
supra, NQ 24), es
es factible
factible que
que
se lo tenga por integrado con normas supletorias (v.
gr. ajuste del precio en la locacin de obra, art.
1627, Cd. Civ.) o con lo que es usual en el trfico
(arg. arts. 17,
17, Cd. Civ., y 219,
219, Cd. Comercio). Se
trata de evitar que una parte, rehusando el consen-
timiento sobre un punto secundario, se desligue
unilateralmente de un acuerdo que ha dejado de in-
teresarle88.
53
ATILlO
ATILIO ANIBAL
ANBAL ALTERINI
b) Si, por lo contrario, solamente han sido

concertados aspectos secundarios o accidentales, el
acuerdo parcial no tiene efecto vinculante.
lincamientos dependen, funda-
Pero estos lineamientos funda-
mentalmente, de las circunstancias del caso. Lo
relevante es la interpretacin de la voluntad de las
partes, de manera que --por ejemplo-- no cabra la
por ejemplo
integracin de un contrato en un aspecto deter-
minado, si ha sido previsto que ese aspecto sera
objeto de un acuerdo especial.
45. El boleto provisional. En el caso del de-

nominado boleto provisional son determinantes las
caso9,, por lo
circunstancias particulares de cada cas0
cual el redactor debe ser particularmente preciso
para fijar exactamente los alcances asignados a la
relacin jurdica enrolada con ese equvoco califi-
cativo.
A tal fin no debe pasar por alto que esta figura
da lugar a las mayores incertidumbres, puesto que
se discute si confiere derecho a reclamar directa-
mente la escrituracin; si, por lo contrario, nica-
mente se trata de un proyecto de contrato; etctera.
46. El contrato mar~(I.

marco. El contrato marco
negocales, y contiene las principa-
establece bases negociales,
54
COMO REDACfAR
les reglas a las que sern sometidos los futuros con-

tratos de ejecucin, cuyas modalidades de detalle
son ajenas a la incumbencia de aqul.
Estos contratos de ejecucin forman un todo
indivisible con el contrato marco, que define la fi-
nalidad global de las partes10
10
.
47. El contrato preliminar. Sabemos que es

un contrato que obliga a celebrar otro ulterior, y
que se reconocen estas especies:
a) Promesa
Promesa dede contrato.
contrato. Mediante un con-
trato preliminar las partes contraen una obligacin
de hacer, consistente en desarrollar, en otro con-
negocales establecidas en
trato definitivo, las bases negociales
aqul.
La promesa de contrato es ineficaz con rela-
cin a contratos solemnes absolutos y a contratos
(v. supra,
reales (v. supra,Nros.
Nros.29
29yy30).
30).
Contrato de opcin.
b) Contrato opcin. Se trata de un con-
trato definitivo que, sin embargo, tiene carcter
preliminar respecto de la celebracin de otro con-
trato. Es el caso de los pactos de reventa y de retro-
venta que -respectivamente- obligan al compra-
dor a revender, y al vendedor a recomprar (arts.
1367, Cd. Civ.).
1366 y 1367,
55
ATIUO
ATILIO ANIBAL
ANBAL ALTERINI
El beneficiario de la opcin tiene derecho,

obviamente, a exigir la celebracin del contrato
ulterior.
48. El contrato de prelacin. Mediante el con-

preferencia a la
trato de prelacin una parte otorga preferencia
otra para la hiptesis de que resuelva celebrar un
nuevo contrato. Por ejemplo, en la situacin pre-
vista en el artculo 1368 del Cdigo Civil, "en caso
de querer el comprador" vender la cosa, el vende-
dor tiene derecho para "recuperar la cosa vendida",
preferencia a cualquier otro.
con preferencia
49. El contrato preparatorio. El contrato pre-

paratorio no obliga a celebrar futuros contratos,
pero suministra la plantilla a la que stos sern so-
metidos en caso de decidir concertarlos.
Este sector abarca al denominado contrato
contrato de
de
lneas rectoras,
lneas rectoras, cuya
cuyaconclusin
conclusin resulta
resultadedesimples
simples
hechos de ejecucin11 ll
.. Asimismo, a los designados
como contratos uniformes o tipo --propios
propios del De-
recho del consumo-, y a los contratos normativos
--como trabajo-,
como el contrato colectivo de trabajo -, que son
ajenos a la incumbencia de este anlisis (supra,
(supra,
NQ9).
N9).
56
COMO REDACfAR
50. El contrato "ad referendum". En el con-

referendumelelconsentimiento
trato ad referendum consentimientoesesdado
dadobajo
bajo
conditiojuris
la conditio jursde
de producirse
producirse un
un hecho
hecho externo
externo que
que
lo haga eficaz: por ejemplo, la autorizacin judicial,
cuando es necesaria.
La estructura del acto responde, en general, a
la del sometido a condicin.
51. Otorgamiento de la forma pendiente. Por

fin, es menester detenerse en los casos en que la
redaccin del contrato en instrumento privado no
es suficiente para otorgarle los efectos vinculantes
pretendidos.
Corresponde distinguir estas situaciones:
a) Forma
Fomza impuesta
impuesta por
por las partes. Conforme
laspartes. Conforme
al artculo 1186 del Cdigo Civil las partes tienen
derecho a establecer que "el contrato no valdra sin
la escritura pblica". El instrumento privado re-
sulta, de tal modo, un simple proyecto, y no alcanza
siquiera el nivel de un precontrato12 12
.
b) Forma
Fonna impuesta por lala ley.
impuesta por ley.Cuando
Cuando lala ley
ley
asigna a un contrato el carcter de formal solemne
absoluto, el instrumento privado carece de toda efi-
(v. supra,
cacia (v. NQ29).
supra,NQ 29).
En otros casos --contratos
contratos solemnes relati-
vos-- rige la teora de la conversin del negocio ju-
vos
57
ATILlO
ATILIO ANIBAL
ANBAL ALTERINI
1185, Cd. Civ.), en virtud de la cual el

rdico (art. 1185,
contrato celebrado por instrumento privado da de-
recho para exigir el otorgamiento de la escritura
13
pblica 13,, como obligacin de hacer (art. 1187, Cd.
Civ.). El contrato redactado bajo forma privada es
ttulo para requerir la suscripcin de dicha escritura
pblica en los supuestos previstos por el artculo
1184 del Cdigo Civil, con excepcin --claro
claro est, y
visto-- de aquellos en los cuales las
segn se ha visto
partes han impuesto determinada forma, o la ley
exige la escritura pblica como forma solemne
absoluta.
58
CAPITULO VI
VI
COMPONENTES INTEGRATTVOS
INTEGRATIVOS
DEL CONTRATO ESCRITO
52. Consideracin previa. El principio de

libertad de formas (supra, NQ3)3)hace
(supra,N haceposible
posibleredac-
redac-
tar el contrato de cualquier manera. Las exigencias
N9 12), en cambio, aconsejan ha-
(supra, N
tcnicas (supra,
cerlo conforme a criterios racionales.
La decisin del redactor acerca del modo en
que organizar el texto depende, naturalmente, de
las particulares circunstancias de cada contrato.
regla general, es menester distin-
Pero, como regIa
guir el cuerpo de los anexos:
cuerpo contiene las estipulaciones de las
El cuerpo
partes y, sustancialmente, versa sobre el aspecto ju-
rdico de la negociacin. Es divisible en: a) el enca-
bezamiento, b) los considerandos, c) el articulado, y
d) el cierre.
59
ATIUO
ATILIO ANIBAL
ANBAL ALTERINI
anexos incluyen de ordinario especifica-

Los anexos especifica-
ciones tcnicas.
1.
/. EL ENCABEZAMIENTO
ENCABEZAMIENTO
53. Contenido. En el encabezamiento son

presentados los sujetos del contrato.
Las menciones que comnmente se incluyen
en l son:
a) Los nombres
nombres de las las partes
partes contratantes.
contratantes.
Esto es, el nombre y el apellido de las personas fsi-
79, Cd. Civ.), y la denominacin o desig-
cas (art. 79,
nacin de las personas jurdicas (art. 20, 20, inc.
inc. a-3,
a-3, ley
ley
3, inc.
19.550; art. 3, inc. b, ley 19.836; art. 10,
10, ley 22.315).
b) Los documentos
documentos de identidad.
identidad. La indica-
cin del documento de identidad es un recaudo til
para tener certeza acerca de quin ha comparecido.
17.671 el documento nacio-
Conforme a la ley 17.671
nal de identidad es idneo para "prohar "probar la identi-
dad de las personas" (art. 13), sin perjuicio de la li-
breta de enrolamiento y de la libreta cvica para los
mayores de dieciocho aos (art. 57).
c) Los domicilios.
domicilios. SeSetrata
trata del
deldomicilio
domicilioreal
real
de las personas fsicas (art. 89,89, Cd. Civ.), y del le-
60
COMO REDACfAR
CONTRATO
gal de las personas jurdicas (art. 90, inc. 3QQ,, Cd.

90, inc.
Civ.). Su mencin contribuye a la individualizacin
de los otorgantes y,y, asimismo, concierne a la ley
aplicable a la capacidad (arts. 6 y 7, Cd. Civ.) y a
las cosas muebles sin situacin permanente sobre
las cuales se contrata (art. 11, Cd. Civ.).
d) Las representaciones.
representaciones.Los Losotorgantes
otorgantespue-pue-
den actuar por su derecho o en representacin de la
parte contratante, vale decir, aquella que es titular
de la correspondiente prerrogativa jurdica11.. En
este ltimo caso corresponde hacer constar la
representacin que es ejercida y, para mejor indivi-
dualizacin, referir el documento habilitante. Por
ejemplo, "Mengano de Tal, en representacin de
Zutano, segn poder otorgado ... ...",
", etctera. Ver
infra, NQ69.
infra, NQ 69.
designacin futura
e) La designacin futuradedelas
laspartes.
partes.PorPorra-
ra-
zones prcticas, para evitar la repeticin de los
nombres de las partes, es de estilo emplear un sus-
tantivo que las designa en el resto del contrato. Por
ejemplo, "Fulano de Tal, en adelante denominado
'el comprador' ".
54. Quid de la denominacin del contrato.

Frecuentemente el encabezamiento contiene una
61
61
ATIUO
ATILIO ANIBAL
ANBAL ALTERINI
frase en la cual se expresa que "las partes celebran

...",
este contrato de ... ", indicando entonces el tipo con-
tractual elegido.
mencin es limitada. El
La utilidad de esta menci6n
designacin del con-
Derecho vigente no exige "la designaci6n
Cd. Civ.), y la que le es
art. 1629, C6d.
trato" (nota al arto
atribuida por las partes, por s sola, resulta irre-
levante2.
Ello no obsta a que --segn supra,
segn se ha visto supra,
NQ 15
NQ 15-- la elecci6n
eleccin de un tipo contractual deter-
aplicacin de las normas supletorias que
mine la aplicaci6n
lo rigen.
2. LOS CONSIDERANDOS
2.
55. praxis local es infrecuente
55. Utilidad. En la praxis infrecuente
que las partes redacten considerandos, que estn
destinados a consignar los antecedentes relativos al
contrato.
inclusin resulta til para es-
Sin embargo su inclusi6n
tablecer la finalidad perseguida, as como ciertos
negocales declarados por
presupuestos o bases negociales
ellas.
56. La finalidad. tribunales asignan rele-
finalidad. Los trihunales
vancia a la voluntad real de los contratantes33,, a
62
COMO REDACfAR
cuyo fin consideran significativas su intencin y su

finalidad44.
De ello se sigue la conveniencia de expresar
efectivamente
cules son las finalidades prcticas efectivamente
perseguidas por las partes al celebrar el contrato.
Verbigracia, que el locatario de obra pretende la
construccin de un molino harinero de tales o cua-
les caractersticas, a fin de incorporar la produccin
al circuito de elaboracin de fideos al que se dedica
su empresa.
En trance de inejecucin, cabe sealarlo, esta
finalidad define a las consecuencias inmediatas y
incumplidor,
necesarias de las cuales responde el incumplidor.
en los trminos del artculo 520 del Cdigo Civil5..
57. Las bases de la voluntad negocial. El con-

tratante no brinda su consentimiento en el vaco,
desinteresado de las circunstancias que rodean a la
convencin. Estas constituyen base del negocio ju-
(v. supra,
rdico (v. NQ8-c),
supra,N 8-c),yysusumodificacin
modificacin oodesapa-
desapa-
ricin tiene aptitud --inclusive-
inclusive - para obtener la re-
contrato66.
solucin del contrat0
El contrato, o su ecuacin econmica, pueden
quedar desbaratados por diversos acontecimientos
ndole econ-
ulteriores a su celebracin, sean de ndole
mica, tecnolgica o poltica. Basta pensar, por
63
63
ATILlO
ATILIO ANIBAL
ANBAL AL1ERINI
ALTERINI
ejemplo, en los casos en que, durante la ejecucin

del contrato, la tecnologa determina nuevas prefe-
rencias de los consumidores, o la aparicin de pro-
ductos de alternativa fabricables a menor costo;
una coyuntura provoca el incremento desmesurado
insumos; etctera.
del costo de ciertos insumas;
Conviene, en consecuencia, incluir en los con-
siderandos declaraciones que demuestren las cir-
cunstancias determinantes de la celebracin del
v. supra,
contrato. (Sobre las circunstancias de ste, v. supra,
NQ 25).
NQ 25).
A) Declaraciones sobrelalaexistencia
Declaraciones sobre existenciade de ciertas
ciertas
circunstanciasatinentes
circunstancias atinentesaaalguna
algunadedelaslaspartes.
partes.EnEn
muchos casos una de las partes no est en condicio-
comprobar ciertas circunstancias afirma-
nes para comprohar
obstante que
das por la otra en las tratativas, no ohstante
ellas determinaron su decisin de celebrar el con-
trato. As, por ejemplo, una parte puede haber ma-
nifestado que contaba con cierta situacin econ-
mico-financiera, o que le fueron otorgados autori-
zaciones o permisos de terceros, necesarios para la
contratacin.
contratacin.
Estas declaraciones suelen tener incidencia en
la caracterizacin de la mala fe del incumplidor.
64
COMO REDACfAR
B) Pactos sobre el mantenimiento

Pactos sobre mantenimiento de ciertas
ciertas
situaciones.Por
situaciones. Porlolodems,
dems,elelmantenimiento
mantenimientodedecier-
cier-
tas situaciones puede ser esencial para la cele-
bracin del contrato, sobre todo si ste es de du-
racin.
Es el caso, verbigracia, del contratante que se
compromete a la subsistencia de cierta relacin en-
tre su activo y su pasivo patrimonial, o a no gravar
bienes integrantes del activo.
3.
3. OTRAS MANIFESTACIONES
58. Las definiciones. Una redaccin precisa

suele ser auxiliada por un catlogo de definiciones,
en el cual las partes expresan qu sentido concreto
habr de ser asignado a las palabras que son em-
pleadas en el contrato.
Las definiciones resultan de mxima utilidad
cuando son utilizados trminos tcnicos: por ejem-
"Onda portadora:
plo, "Onda portadora:onda
ondaque
quesoporta
soportalas
lasseales
seales
informacin".
que constituyen la informacin".
Segn los casos, integran el articulado como
primera clusula, o son incluidas en un anexo
especial.
65
ATIUO
ATILIO ANIBAL
ANBAL ALTERINI
59. El redactor. El asesoramiento. Sabemos

que la interpretacin del contrato se hace en sen-
tido adverso a quien lo redact (supra, Ne8-a).
(supra, NQ 8-a).Im-
Im-
porta, pues, hacer constar expresamente la medida
en que han intervenido cada una de las partes en la
confeccin del contrato, o la de todas ellas cuando
tal ha sucedido.
adeca a las
Por lo dems, la interpretacin se adecua
ejemplo, si stos son
calidades de las partes, por ejemrlo,
hombres de negocios71,, o letrados.
letrados . De all que, si
alguna de las partes, o todas ellas, contaron con
asesoramiento letrado, tcnico, etctera, es conve-
niente manifestarlo en la redaccin del contrato.
4.
4. EL
ELARTICULADO
ARTICULADO
60. Remisin. La cuestin ser examinada con
detalle en el captulo X, NQ 96 Y
X, NQ y siguientes,
siguientes, aa donde,
donde,
en lo pertinente, remitimos al lector.
5.
5. EL
EL CIERRE
CIERRE
61. Contenido. En el cierre del contrato es de
estilo incluir estas estipulaciones:
66
COMO REDACfAR
CONTRATO
a) La constitucin
constitucindededomicilio.
domicilio.Puede
Puedeser serelel
mismo indicado para las partes en el encabeza-
miento, u otro distinto. Ver infra, NQ124.
infra, NQ 124.
b) El nmero
nmero de ejemplares.
ejemplares. Sobre
Sobreesto.
esto,verver
NQ6.6.
supra, N
supra,
c) El lugar
lugar de celebracin.
celebracin. Ese
Eselugar
lugardeter-
deter-
supra, Nros. 19
mina, segn se ha visto supra, 19 y 20,
20, la ley
aplicable a las formas del contrato, y el rgimen
tributario de sellos.
fecha. Sobre esto, ver supra,
d) La fecha. supra, NNQ5.5.
e) Las salvaduras.
salvaduras. En caso de testadura o
enmienda, corresponde hacer constar qu palabras
o expresiones han sido testadas, y cules han sido
enmendadas. Ver supra, NQ3-g.
supra, N 3-g.
6.
6.ANEXOS.
ANEXOS.OTROS
OTROSELEMENTOS
ELEMENTOS
62. Contenido de los anexos. Para que el cuer-
po del contrato quede sustancialmente referido a
negocales
los aspectos negocia les de ndole jurdica, y para
que su redaccin no pierda hilacin y armona, las
cuestiones tcnicas concernientes deben ser desa-
anexos. Por ejemplo, en una locacin
rrolladas en anexos.
de obra, cabe incluir anexos que contengan el deta-
lle de construccin y la documentacin respectiva,
67
ATILlO
AT1LIO ANIBAL
ANBAL ALTERINI
el cronograma de obra, el mecanismo para la deter-

minacin del precio y su devengamiento, etctera.
Los anexos integran el contrato siempre que
ambas partes estn contestes en su existencia, y
contenido99,, por lo cual es
tengan conciencia de su contenid0
menester que los suscriban.
Las definiciones, como se ha visto (supra, NQ
(supra, NQ
58), tambin suelen estar contenidas en un anexo
especial.
63. Las normas tcnicas de referencia. Ciertas

actividades estn sujetas a determinadas normas
tcnicas generalmente aceptadas como, verbigracia,
las emanadas de cmaras empresarias.
Cuando ambos contratantes se desenvuelven
en el ramo de la actividad regido por esas normas, y
el convenio se remite expresamente a ellas, su apli-
cabilidad no resulta dudosa.
Pero la cuestin es problemtica cuando no
han sido mencionadas, o cuando se las invoca en el
contrato de un profesional con un profano10 lO
. Entre
profesionales, en cambio, es dable entender que di-
chas normas tcnicas actan en paralelo con los
usos jurgenos, en cuanto denotan una voluntad
presunta de atenerse a prcticas comnmente se-
11
guidas en otros negocios semejantesll..
68
COMO REDACfAR
En todo caso, al redactar el contrato, y a fin de

prevenir dificultades, es menester convenir expre-
samente la aplicabilidad de dichas normas tcnicas
y, cuando el cocontratante no es profesional vincu-
y,
lado al ramo, procurar que tenga la necesaria cog-
noscibilidad de sus alcances.
64. Los documentos publicitarios. Los docu-

mentos publicitarios, conforme al criterio actual-
mente dominante, integran el plexo obligatorio
permanente12
contractual, con carcter de oferta permanente 12
;; y
tienen esa virtualidad aunque la aceptacin no haya
13
sido dada por adhesin 13.
Nuestra jurisprudencia resuelve que integran
la oferta elementos como la fotografa, el folleto, y
el pliego de especificaciones, suministrados por una
l
partes,
de las partes , y toma en cuenta a la propaganda
previa como factor generador de confianza deter-
15
minante de la contratacin 15.
Va de suyo que es preciso tener presente esas
y, si se
directivas al tiempo de redactar el contrato y,
quiere que la propaganda previa no sea jurdica-
establecer expresamente que ella
mente vinculante, estahlecer
carece de virtualidad.
69
A11UO
AT1LIO ANIDAL
ANBAL ALTERINI
6.ADICIONALES,
6. ADICIONALES,AGREGADOS,
AGREGADOS,
ACLARACIONES
A CLARA ClONES
65. Criterio de aplicacin. Es frecuente que,

en los contratos de negociacin complicada, una
vez terminada la redaccin todava haya que for-
mular adiciones de clusulas, o agregados a las que
ya fueron escritas, para precisar los alcances de la
voluntad de las partes. En tal situacin se inclu-
yen clusulas adicionales (p.(p. ej.,
ej., "Clusula adicional
NQ ...
NQ ..."),
"), o se realizan agregados (p. ej.,
ej., "Agregado a
la clusula ......").
").
Tambin suele suceder que las partes quieran
aclarar el sentido de la redaccin de alguna clu-
sula, que no les resulta trasparente. Para ello, en la
prctica se emplea la frmula "Aclaracin a la
...".
clusula ... ".
7.7. DOCUMENTOS POSTCONTRA CTUALES
66. Virtualidad. Las partes, claro est, tienen

derecho a revisar de comn acuerdo lo pactado, o a
completar
completar ulteriormente
ulteriormente sus
sus disposiciones,
disposiciones, como
como
-por ejemplo- en el caso de la clusula
-por ejemplo- en el caso de la clusula precio aa
precio
fijar en la venta de mercadera1616 Con relacin al
fijar en la venta de mercadera . Con relacin al
70
COMO REDACfAR
convenio anterior, la redaccin del nuevo acuerdo

resulta postcontractual.
Desde otro punto de vista, en virtud del con-
trato ciertos documentos unilaterales de alguna de
las partes pueden tener eficacia. Es el caso de la
cartade
carla deconfinnacin,
confirmacin,cuando
cuandosesehahaprevisto
previstoque
queelel
contrato slo ser eficaz una vez que ella sea diri-
gida a la otra parte; o el de la factura,
factura, cuya re-
cepcin denota aceptacin de la cosa enviada, y del
precio indicado. Estos documentos, naturalmente,
son irrelevantes en cuanto con ellos se pretenda
modificar los trminos del acuerdo.
8. IDEA
8. IDEASOBRE
SOBRELOS
LOS CONTRA
CONTRATOS
TOS
INTERNA ClONA
CIONALES
LES
67. Disposiciones habituales. En los contratos

internacionales17
17
tambin aparecen el encabeza-
miento, los considerandos y el articulado.
En el encabezamiento es de rigor expresar
bajo qu leyes fueron constituidas las personas ju-
rdicas contratantes, a fin de determinar precisa-
mente su capacidad; y la mencin del domicilio de
las partes suele ser reemplazada por la de oficinas
71
71
ATILlO
ATILIO ANIBAL
ANBAL ALTERINI
principales, habida cuenta de la equivocidad de

aquel concepto en la legislacin comparada.
En los considerandos se incluyen las declara-
ciones sobre la existencia de ciertas circunstancias
(representations)y yloslospactos
(representatons) pactossobre
sobreelelmantenimien-
mantenimien-
(covenants); de
to de algunas situaciones (covenants); deestos
estos lti-
lti-
mos, los ms comunes son financial covenants (pac-
financial covenants (pac-
tos financieros) acerca de la situacin patrimonial
negativepledges
del contratante, y negatve pledges(prendas
(prendas negati-
negati-
vas) que contienen el compromiso de no gravar bie-
(v. supra,
nes del activo (v. supra,NQW 57).
57).
Las clusulas del articulado por lo general son
regulatorio
de gran detalle regula (v. supra,
torio (v. NQ 9), Y
supra, NQ y la
primera de ellas suele contener las definiciones.
Habida cuenta de la pluralidad de legislacio-
nes de posible aplicacin (lex(lex domeili,
domicili,loei
locicelebra-
celebra-
tionis, loei
tons, loci executonis),
execuionis), yydedelaslascomplejidades
complejidades que que
existen para precisar los distintos supuestos de
vigencia, es de estilo establecer expresamente qu
Derecho rige al contrato (v. (v. infra, NQ 126).
infra, NQ 126).
Tambin lo es la clusula arbitral (v. (v. infra,
infra,
Q
NQ
N 129).
72
CAPITULO VII
VII
LOS SUJETOS DEL CONTRATO
68. El otorgante. Otorgante del contrato es

quien participa de su celebracin1l .. En el acto pue-
de ejercer una prerrogativa propia (actuacin por
derecho propio) o ajena (actuacin por represen-
tacin).
69. Representacin. Cuando el otorgante ac-

fenmeno
ta en nombre y en inters ajeno se da el fenmeno
de la representacin22. El acto del representante
(negocio representativo) vincula al representado
con la otra parte; segn el caso, los derechos emer-
gentes son de la titularidad del representado, o las
3
obligaciones pactadas lo comprometen 3,, desde la
215, Cd. Comercio).
celebracin del contrato (art. 215,
En tal situacin, el redactor del contrato de-
be examinar, por lo pronto, si existe poder sufi-
73
ATIUO
AT11JO ANIBAL
ANBAL ALTERlNI
ALTERINI
cente,
cien te, que habilite al otorgante para actuar en
la representacin que invoca (arts. 1930 y 1946,
Cd. Civ.).
Este poder --en en cuanto faculta a obrar en
nombre e inters de otro otro-- puede resultar: a) de
una representacin legal (p. (p. ej.
ej. el padre en cuanto
es representante del hijo, art. 57,57, Cd. Civ.);
Civ.); b) de
una representacin voluntaria que, en la prctica,
es conferida bajo el rtulo de mandato (art. 1869
sigs., Cd. Civ.), mediante instrumento pblico
y sigs.,
1873)4, aunque es
o privado, inclusive cartas (art. 1873)4,
de recordar que los documentos privados no tie-
nen por s solos autenticidad. Tambin puede obli-
gar a una persona jurdica
5
quien obra como rgano
en actuacin externa5,, por ejemplo, el presidente
del directorio de la sociedad annima (art. 268,
ley 19.550).
Asimismo el redactor debe analizar cuidado-
samente diversas circunstancias, por ejemplo:
Si el poder ha sido otorgado mediante la
forma exigida, aunque el requerimiento de escri-
tura pblica para la venta de inmuebles (arts. 1184,
inc. 7QQ;; 1211,
1211, Cd. Civ.) no abarca el caso en que es
suscripto un boleto.
suseripto
Si la celebracin del contrato de que se trata
requiere que el poder contenga facultades expresas
74
COMO REDACfAR
apoderado6,, como en los casos que contem-

para el apoderad0
1881 del C-
pla la larga enunciacin del artculo 1881
digo Civil.
Si el representante legal ha cumplido trmites
previos impuestos por la ley, como la autorizacin
judicial que exigen, para los padres, los artculos
297, 2a. parte, y 298 del Cdigo Civil (segn ley
y, para los tutores y curadores, los artculos
23.264) y,
442, 443,
426, 441, 442, 443, 446
446 Y
y 475
475 del
del Cdigo
Cdigo citado.
citado.
Si, tratndose de una persona jurdica, el apo-
derado ha sido investido por resolucin del rga-
no competente, adoptada con arreglo a las forma-
lidades necesarias (para una sociedad annima,
reflejada en un acta debida-
reunin de directorio reflejada
mente suscripta: arts. 255 y 73, 19.550)7; et-
73, ley 19.550)7;
ctera.
Tambin debe tener en cuenta que, cuando el
poder ha sido otorgado por un escribano de otra
jurisdiccin del pas, es menester su legalizacin
por el Colegio de Escribanos; y que, cuando pro-
viene del extranjero, las formas estn regidas
por la ley del lugar de otorgamiento (arts. 12 12 yy 950,
950,
Cd. Civ.), pero el instrumento debe ser legalizado
por el Ministerio de Relaciones Exteriores, salvo en
los casos especiales de algunos convenios inter-
nacionales.
75
ATILlO
ATILIO ANIBAL
ANBAL ALTERINI
Por otra parte, el apoderado ha de ser capaz

1896, Cd. Civ.), aunque si ha sido investido
(art. 1896,
como tal un incapaz, el representado queda igual-
co-contratante (art. 1897,
mente obligado frente al ca-contratante
Cd. Civ.).
70. Contrato consigo mismo. Cabe sealar, fi-

nalmente, la particular situacin denominada con-
trato consigo mismo, en la cual el otorgante invoca
ttulo: acta por derecho propio y en re-
un doble ttulo:
presentacin de otro; o acta en ejercicio de una
doble representacin.
En ella corresponde, como en las antes anali-
zadas, el cuidadoso examen del poder o de los po-
deres invocados.
71. Capacidad para contratar. La aptitud del

sujeto, en su calidad de presupuesto del contrato
NQ 23), es un prius insoslayable de su efi-
(supra, NQ
(supra,
cacia.
El redactor est precisado, en consecuencia, a
determinar previamente la capacidad para celebrar
el contrato, del representante (cuando lo hace por
su derecho) o del representado (cuando acta un
representante), lo cual determina que, en trminos
generales, haya de atenerse a lo dispuesto por el
76
COMO REDACfAR
artculo 1160 del Cdigo Civil en cuanto a quines

"no pueden contratar", y ajustarse a directivas bsi-
cas como stas:
a) El sujeto mayor de edad es capaz (arts.
Civ.). Pero adolece de incapaci-
1040 y 1160, Cd. Civ.).
dad de hecho absoluta para contratar cuando es
demente o sordomudo que no sabe darse a enten-
der por escrito (arts. 54 y 128, Cd. Civ.).
(Los denominados pequeos contratos, contratos, que
podran llevar a cabo algunos incapaces88,, son extra-
os a la rbita de este trabajo).
b) El menor adulto, incapaz de hecho rela-
tivo, tiene "capacidad para los actos que las leyes le
autorizan otorgar" (art. 55, 55, Cd. Civ.).
profesional
Si trabaja, o ha accedido al ttulo profesional
128, y 1807, inc.
(arts. 128, inc. 77,
Q
, Cd. Civ.), tiene aptitud
para contratar en los alcances de los artculos 128 yy

1807, inciso 7QQ,, del Cdigo Civil.
Si es emancipado, puede celebrar tilmente
autorizan los artculos 134 y 135
los contratos que amarizan
del Cdigo Civil.
c) El condenado a pena corporal de cierta
duracin --en en tanto no recupere regularmente la
libertad-- debe ser representado por el curador
libertad
para la administracin y la disposicin de sus bie-
12, Cd. Penal).
nes (art. 12,
77
ATILIO ANIBAL
ATILlO ANBAL ALTERINI
d) El inhabilitado precisa la asistencia del

curador (v.(v. infra, NQ 74) para realizar actos de dis-
infra, N
posicin y, y, en su caso, ciertos actos de administra-
cin (art. 152 bis, Cd. Civ., segn ley 17.711).
e) Hay sujetos que tienen impedimento para
contratar con determinadas personas: los cnyuges,
los padres, los tutores, los curadores:
Los cnyuges no pueden celebrar entre s al-
gunos contratos, como compraventa (art. 1358,
Cd. Civ.), cesin de derechos (art. 1441, 1441, Cd.
Civ.), permuta (art. 1490, Cd. Civ.), donacin (art.
inc. 11,
1807, inc. 11, Cd. Civ.), o de participacin en so-
ciedades que no sean por acciones o de responsabi-
26, ley 19.550).
lidad limitada (art. 26,
La contratacin del padre con un hijo menor, y
sujetas
la del tutor o el curador con el pupilo, estn sujetas
cortapisas: artculos 279,
a diversas cortapisas: 279, 297
297 - segn ley
23.264-,
23.264 3 e , 475,
450, inciso 3,
-, 450, ls y
475, 1359, 1361, incisos 1
o
2 ,, del Cdigo Civil.
Q
f) Algunos sujetos no tienen derecho a con-

tratar respecto de cosas especiales. Por ejemplo, los
enunciados en los incisos 3QQ a 7Qe del artculo 1361
del Cdigo Civil (albaceas; mandatarios; empleados
funcionarios
y funcionarios pblicos; magistrados, funcionarios
judiciales, abogados y otros auxiliares de la Justicia)
78
COMO REDACfAR
no pueden comprar determinadas cosas vinculadas

con su actividad.
g) Ciertas personas no pueden celebrar de-
terminados contratos, como los sacerdotes, que tie-
nen limitaciones para otorgar fianza (art. 2011,2011, inc.
6Q, Cd.
6, Cd. Civ.).
Civ.).
h) Los religiosos profesos estn impedidos
de contratar, a menos que "comprasen muebles a
dinero de contado, o contratasen por sus conven-
tos" (art. 1160, Cd. Civ.).
fallidos lo estn con relacin a los
i) Los faUidos
bienes de los que han sido desapoderados (art. 111, 111,
ley 19.551); pero no respecto de los bienes exclui-
dos del desapoderamiento, como por ejemplo los
bienes inembargables, o las indemnizaciones pro-
venientes de dao a la persona fsica o dao moral
9
112, ley
(art. 112, leycit.)
cit.t.
j) Tratndose de una persona jurdica, el
acto no puede ser extrao a su objeto (art. 35, 35, Cd.
58, ley 19.550).
Civ., y art. 58,
k) Adems es preciso, en algn caso, deter-
minar si el sujeto es idneo para celebrar el con-
trato que pretende (v. (v. art. 1896, Cd. Civ.).
72. Titularidad del derecho. Desde que nemo

sujeto
dat quod non habet (art. 3270, Cd. Civ.), el sujeto
79
ATIUO
ATILIO ANIDAL
ANBAL ALTERINI
ALTER1NI
debe tener ttulo al bien del cual dispone por medio

del contrato.
Si, verbigracia, alguien vende, con lo cual se
transferir el dominio de la cosa (art. 1323,
obliga a transferir
Cd. Civ.), es menester constatar que sea propieta-
2601, Cd. Civ.).
rio de ella (art. 2601, Civ.). Esta calidad re-
suficiente
sulta de la existencia de ttulo traslativo suficiente
2602, Cd. Civ.) --otorgado
(art. 2602, otorgado por escritura p-
blica si se trata de un inmueble, arts. 1184, inc.inc. 1l sQ,, y
Cd. Civ.
2609, C6d. Civ. -,
- , de
de haber
haber recibido
recibido la
la tradici6n
tradicin de de
1417, 3265, C6d.
la cosa (arts. 577, 1417,3265, Cd. Civ.), y de la ins-
cripcin registral en los casos previstos por el ar-
cripci6n
17.711 (conf.
. tculo 2505 del Cdigo Civil, segn ley 17.711
para los inmuebles arts. 2 yy 20,
20, ley
ley 17.801).
17.801).
73. Legitimacin. Una vez establecido que el

sujeto est habilitado para celebrar el contrato del
caso, y que es titular del derecho comprometido,
corresponde determinar si est legitimado.
legitimacin consiste en el poder de dispo-
La legitimaci6n
sicin respecto del objeto contractual10
sici6n lO
. En ciertos
casos el sujeto est dotado de capacidad, y es titular
legitimacin: tal su-
del derecho, pero carece de legitimaci6n:
cede, por ejemplo, cuando es heredero del ausente
presuncin de fallecimiento, durante el perodo
con presunci6n
28, ley 14.394).
de prenotacin (art. 28,
80
74. Asistencia. Cuando el representante legal

ej. el curador de un demente) celebra un con-
(p. ej.
trato por el incapaz, ese representante es el otor-
gante del acto, puesto que emite la declaracin de
voluntad constitutiva del consentimiento.
Pero es preciso tener en cuenta que, en la
actuacin del curador que prev el artculo 152 bis
del Cdigo Civil (segn ley 17.711), el otorgante es
el inhabilitado, limitndose aqul a prestar su asis-
tencia. Por lo tanto, el redactor del contrato debe
conjunta-
prever que el instrumento sea suscripto, conjunta-
mente, por el inabilitado (que otorga el acto) y por
el curador (que lo asiste).
75. Asentimiento. En tanto el consentimiento

forma el contrato, el asentimiento es --en en ciertos
casos-
casos - necesario para atribuirle eficacia.
As, por ejemplo, el redactor debe tomar en
consideracin que, conforme al artculo 1277 del
Cdigo Civil, si un cnyuge vende una embarcacin
registrable de carcter ganancial --aunque
aunque se trate
Civ.-,
del administrador, art. 1276, Cd. Civ. -, necesita el
asentimiento del otro.
81
81
CAPITULO VIII
VIH
LOS TERCEROS
AI redactar un con-
76. Distintas situaciones. Al
trato ha de ser tenido en cuenta que un tercero
puede quedar incorporado a relaciones jurdicas
celebradas sin su intervencin, porque se contrata a
su nombre, se promete su hecho, o se estipula a su
favor.
Asimismo, que caben mecanismos de trasmi-
sin, tanto de la posicin contractual de una parte,
como de sus crditos; y que es tambin dable la
asuncin de deudas ajenas.
1. INCORPORACION DE TERCEROS
1. INCORPORACIN
A RELACIONES
A RELACIONES JURDICAS
JURIDICAS CELEBRADAS
CELEBRADAS
SIN SU INTERVENCION
SIN SU INTERVENCIN
77. Contrato aa nombre de tercero. Como sa-
bemos, cuando el que contrata a nombre de otro
83
ATILlO
ATILIO ANIDAL
ANBAL ALTERINI
tiene representacin suficiente, lo convenido obliga

(v. supra,
al representado (v. supra,NONQ69).
69).
Contrariamente, si el otorgante acta "a nom-
bre de un tercero, sin estar autorizado por l, o sin
tener por ley su representacin", el contrato "es de
ningn valor" (art. 1161,
1161, Cd. Civ.).
Civ.). En tal situa-
cin, para que adquiera eficacia es necesario obte-
ner que el tercero ratifique lo estipulado (arts. 1936
y 2304, Cd. Civ.; art. 231, Cd. Comercio). .
78. Promesa del hecho de tercero. Cuando se

trata de un contrato en el que se promete el hecho
de un tercero al redactor se le plantea una cuestin
delicada.
Toda vez que el sistema vigente (arts. 1163 y
231, Cd. Comercio)
1177, Cd. Civ.; arts. 230 y 231,
ofrece diversas alternativas, es preciso que modele
el contrato conforme a cules son los alcances ~ue que
se quieren dar a la promesa del hecho de tercero :
a) Por lo pronto, debe tener presente que el
tercero no queda obligado en tanto no acepte la
estipulacin que lo compromete.
b) La promesa puede ser formulada con la
clusula de
clusula debuenos oficios,mediante
buenosoficios, mediantelalacual
cualelelpro-
pro-
mitente se obliga nicamente a gestionar la acepta-
84
COMO REDACfAR CONTRATO
cinn por el tercero (obligacin

ci (obligacindedemedios),
medios),sin
singa-
ga-
rantizar que ste acceda a quedar obligado.
c) El compromiso puede ser de mayor inten-
(obligacin
sidad, asegurando la aceptacin misma (obligacin
de resultado).
de resultado). Pero,
Pero,una
unavez
vezobte!1ida,
obtenida,elelpromitente
promitente
se libera aunque la obligacin no seasea cumplida por
el tercero.
d) La obligacin del promitente es todava
ms severa cuando se compromete a que el tercero
ejecutar el contrato. En este caso la mera acepta-
cin del tercero no libera al promitente, que es res-
ponsable por daos si la prestacin no es cumplida.
Conforme
79. Estipulacin a favor de tercero. Conforme
al artculo 504 del Cdigo Civil es dable que el con-
trato estipule "una ventaja a favor de un tercero".
No se debe perder de vista que, para que este
tercero con relacin al acto se convierte en acree-
dor, y tenga derecho a "exigir el cumplimiento de la
obligacin", debe aceptarla y hacrselo saber al
obligado22.
obligad0
2. TRASMISION
2. TRASMISIN DEL CONTRA
CONTRATO
TO
80. Contrato de cesin del contrato. El con-
trato de cesin de contrato tiene por objeto la
85
AT1LIO ANIDAL
trasmisin de la posicin contractual de una de las

partes33,, vale decir, de la integridad de los crditos y
deudas emergentes del contrato trasmitido.
Dicho contrato de cesin es celebrado entre el
contratante que quiere desligarse (cedente) y quien
pretende tomar su lugar (cesionario). El ca-contra-
pretend co-contra-
tante de la relacin original (cedido) reviste carc-
ter de tercero.
El redactor debe tener en cuenta:
a) Que el cedido puede aceptar la trasmi-
sin, o no hacerlo.
b) Que si no desobliga al cedente, el contrato
de ces~n
d.e cesin slo enlaza relaciones entre ste y el ce-
SIOnano.
sionario.
c) Que la aceptacin del cedido no es nece-
saria cuando la dio de antemano.
En cuanto a las reglas de la cesin de crditos
y de la asuncin de deudas, aplicables por analoga
a la trasmisin del contrato, ver nmeros si-
guientes.
3. CESION
3. CESIN DE CRDITOS
CREDITOS
81. Contrato de cesin de crdito. El contrato

de cesin de crdito tiene por objeto la trasmisin
86
COMO REDACfAR
del crdito (art. 1434, Cd. Civ.),

de] Civ.), esto es,es, del lado
obligacional.
activo de la relacin obligacionaJ.
Al redactar el contrato de cesin se debe
atender a diversas directivas resultantes del sistema
legal:
a) La regla de trasmisibilidad de crditos (art.
1443, Cd. Civ.) -que abarca a los futuros, aleato-
rios, condicionales, eventuales, litigiosos, etctera
(arts. 1446/1448, Cd. Civ.)- tiene varias excep-
ciones: por ejemplo, en los casos de haber prohibi-
cin convencional o legal (art. 1444, Cd. Civ.); Civ.); de
derechos inherentes a la persona (art. 1445, 1445, Cd.
Civ.); de crditos laborales (art. 148,148, ley 20.744, t.o.
dec. 390/76) o provenientes de indemnizacin por
13, ley 9688); de crdi-
infortunios del trabajo (art. 13,
tos por alimentos futuros (art. 1445, 1445, Cd. Civ.);
etctera.
b) La escritura pblica es necesaria cuando
el crdito procede "de actos consignados en escri-
inc. 9QQ,, Cd. Civ.) y,
tura pblica" (art. 1184, inc. y, como
alternativa del acta judicial, cuando son cedidas
1455, Cd. Civ.).
"acciones litigiosas" (art. 1455,
c) La cesin incluye la fuerza ejecutiva que
tenga el crdito, y "todos los derechos accesorios,
como la fianza, hipoteca, prenda, los intereses ven-
cidos, y los privilegios del crdito que no fuesen fuesen
87
ATILIO ANIBAL
meramente personales" (art. 1458,1458, Cd. Civ.) salvo,

claro est, pacto en contrario.
d) El cedente garantiza la existencia y la legi-
timidad del crdito que trasmite, "a menos que lo
haya cedido como dudoso" (art. 1476, Cd. Civ.).
e) Asimismo es responsable en caso de in-
solvencia del cedido si la garantiza expresamente
2098, Cd. Civ.);
(doc. art. 2098, Civ.); si "la insolvencia fuese
fuese
anterior y pblica" (art. 1476, Cd. Civ.); y si acta
de mala fe, "sabiendo que la deuda era incobrable"
(art. 1480, Cd. Civ.).
f) Se entiende que la notificacin al deudor
cedido (art. 1467, Cd. Civ.) -comunicndole "la
convencin misma de la cesin, o la sustancia de
Civ.) - debe ser hecha por el
ella" (art. 1460, Cd. Civ.)-
cesionario, como interesado en la operatividad de
la trasmisin. Pero para aventar dudas es conve-
niente precisar en el contrato cul de las partes
tiene a su cargo llevarla a cabo.
82. Casos especiales.

A) Cesin
Cesin en garanta.EnEntaltalsituacin
engaranta. situacinnonosese
trasmite la propiedad del crdito, pues la cesin
garantiza otra obligacin. .
Ello determina que, si el cesionario percibe el
crdito, ulteriormente deber ajustar cuentas con el
88
cedente; por lo tanto conviene establecer en el con-

mecanismo mediante el cual sern ren-
trato el meanismo
didas.
B) Prenda del crdito.

Prenda de/ crdito.Cuando
Cuandosesecontrata
contratalala
prenda de un crdito es preciso tomar en cuenta si
se aplica la normativa civil o la comercial:
En todos los casos el cesionario tiene derecho
736, Cd. Civ.) pero, si el
a percibir el crdito (art. 736,
cedido no cumple espontneamente, para ejecutar-
adjudicacin
lo, en el orden civil necesita obtener la adjudicacin
del crdito (art. 3222, Cd. Civ.), lo cual no es
exigible en materia comercial (arts. 580 y 587, Cd.
Comercio).
Cesin impropia.
C) Cesin impropia.EnEnla lacesin
cesinimpropia
impropialala
trasmisin del crdito se lleva a cabo para cancelar
otra obligacin, en una situacin paralela a la de
779, Cd. Civ.).
dacin en pago (art. 779,
Es fundamental considerar que, cuando la ce-
sin es pro so/uto,
soluto, el cesionario se expone a la in-
solvencia del cedido. Y que, cuando es pro so/ven-
solven-
do, esa insolvencia da lugar a que el cedido pueda
do,
reclamar del cedente, previa excusin del cedido
1481, Cd. Civ.), a menos que se haya
(doc. art. 1481,
pactado la innecesariedad de esta excusin.
89
ATIUO
ATILIO ANIBAL
ANBAL ALTERINI
ALTER1NI
4.
4. ASUNCION
ASUNCIN DE
DEDEUDAS
DEUDAS
83. Promesa de liberacin. Es una promesa de
cumplimiento, establecida mediante un convenio
entre el deudor y un tercero, que se compromete a
liberarlo de la obligacin.
Esta promesa obliga al tercero en la relacin
interna con el deudor. Pero en la relacin externa,
con respecto al acreedor, sus efectos dependen
--como
como veremos enseguida
enseguida-- de la actitud que ste
adopte.
84. Acto trilateral. Para que trasmisin de la

deuda --asumida tercero-- quede perfeccio-
asumida por el tercero
nada en un solo acto, es menester que participen el
deudor, su acreedor, y el tercero; y que el acreedor
admita al tercero en sustitucin del deudor.
85. Asuncin privativa. Cuando el tercero

8S.
otorga al deudor una promesa de liberacin (v. NQ
(v. N
83), si el acreedor no ha participado en ese acto, es
menester que, por separado, consienta la liberacin
del deudor, y su sustitucin por ese tercero.
Cuando el acreedor no se limita a admitir el
reemplazo del deudor por el tercero, y pretende
ambos queden como co-ohligados,
que amhos co-obligados, se lo consi-
90
dera rechazado; porque se trata, entonces, de una

modificacin a la propuesta dirigida al acreedor,
modificacin
que est sujeta a la aceptacin por el tercero segn
doctrina de los artculos 1144 y siguientes, y 1152,
del Cdigo Civil.
86. Asuncin acumulativa. Comporta una ac-

cesin de deuda -o- o delegacin imperfecta, art. 814,
Civ.-,
Cd. Civ. tambin est sometida a la acepta-
-, que tamhin
cin del tercero que, de admitirla, contar con dos
deudores.
Como es problemtico si, al acceder a esta
obligados, el acreedor tiene derecho
pluralidad de ohligados,
a dirigirse contra su primitivo deudor sin excutir al
tercero, es conveniente precisar esta situacin al
redactar el contrato.
87. Delegacin. Expromisin. Paralelamente a

los fenmenos trasmisivos expuestos, es posible lle-
var a cabo una novacin, que extingue la obligacin
(v. art. 801, Cd. Civ.).
y genera otra en su lugar (v. Civ.). Tal
sucede -entre otros supuestos- cuando se cambia
el deudor o el acreedor (arts. 814 y 815, Cd. Civ.).
novatorio
El redactor del contrato nova torio por sustitu-
debe tener presente:
cin de alguna de sus partes dehe
91
91
ATlLlO
ATILIO ANIDAL
ANBAL ALTERINI
a) Que corresponde hacer constar la existen-

novandi, el cual no se presume (art.
cia de animus novandi,
812, Cd. Civ.).
b) Que, como consecuencia de la novacin, y
conforme al artculo 803, 803, la. parte, del Cdigo
Civil, se extinguen los accesorios de la obligacin
o prendas), y las obligaciones acce-
ej. hipotecas aprendas),
(p. ej.
ej. fianzas o clusulas penales).
sorias (p. ej.
c) Que, sin embargo, si la garanta ha sido
dada por el propio deudor, se mantiene mediante
una mera "reserva expresa" del acreedor (art. 803,
2a. parte, Cd.
Cdd. Civ.); y si la ha suministrado un ter-
cero, cuando ste lo acepta (art. 804, Cd. Civ.).
92
CAPITULO IX
IX
EL OBJETO
OBJETO
88. El objeto contractual. Segn se sabe, los

1168, Cd. Civ.):
contratos pueden versar (art. 1168,
a) Sobre un hecho positivo o negativo del
obligado --consistente
consistente en hacer, art. 625 y sigs.,
Cd. Civ., o no hacer, art. 632 y sigs.,
cd. sigs., cd.
Cd. Civ.
Civ.-,
- , en
en
cuanto sea susceptible de apreciacin econmica
1169, Cd. Civ.).
(art. 1169,
b) Sobre el dominio de cosas (art. 2506, Cd.
Civ.) -u- u otro derecho real permitido (art. 2502 y
Civ.)-,
2503, Cd. Civ.) -, sobre su posesin (art. 2351, 2351,
Cd. Civ.), o sobre su tenencia (arts. 2352 y 2461, 2461,
Cd. Civ.), con derecho de uso (arts. 600 y 1493 yY
sigs., Cd. Civ.).
sigs., Cd. Civ.) o sin l (art. 2182 y sigs.,
c) Con relacin a energa (art. 2311, 2311, Cd.
Civ.).
d) Con respecto a derechos inmateriales sus-
2312, Cd. Civ.), como cr-
ceptibles de valor (art. 2312,
93
93
ATILIO ANIBAL
ATILlO ANBAL ALTERlNI
ALTERINI
496, Cd. Civ.),

ditos (art. 496, Cv.), propiedad intelectual
(ley 11.723), patentes de invencin (ley 111), mar-
cas de fbrica (ley 22.362), modelos o diseos in-
dustriales (dec. ley 6.673/63), etctera.
89. Objeto inmediato y objeto mediato. Se

sabe tambin que objeto inmediato del contrato
son las obligaciones que genera. Y objeto mediato,
la cosa o el hecho, positivo o negativo, que consti-
acreedor1.
tuye el inters del acreedor!.
La idoneidad del objeto inmediato resulta de
que el derecho sea susceptible de contrato (no lo
p. ej.,
es, p. ej., la expectativa de derecho a una herencia
1175, Cd. Civ.).
futura, art. 1175, Civ.). La idoneidad del ob-
jeto mediato est referida a recaudos generales del
acto jurdico (arts. 1167 yy 953,
953, Cd.
Cd. Civ.).
Civ.).
Interesa recordar ahora aspectos relativos a
esto ltimo, en cuanto inciden en la tarea del redac-
tor del contrato.
90. Existencia. En cuanto a la existencia de

l~s
las cosas, el Cdigo Civil adopta el siguiente r-
gimen:
gImen:
a) Se puede contratar sobre una cosa pre-
1168, Cd.
sente o una cosa futura (art. 1168, Cd. Civ.).
Civ.).
94
COMO REDACfAR
b) Cuando se afirma que la cosa existe al

tiempo de contratar, y ello es inexacto, el contrato
1172, Cd. Civ.).
resulta nulo (art. 1172,
afirmacin,
c) Si no ha sido formulada esa afirmacin,
"la promesa de entregarla est subordinada al he-
1173, Cd. Civ.) como,
cho si llegase a existir" (art. 1173,
por ejemplo, en el caso del contrato de compra-
venta de una cosecha futura (re (re sperata),
sperata), el cual
fracasa.
queda sin efecto si sta fracasa.
d) Cabe todava el pactum de spes spes (de espe-
ranza), que tiene carcter aleatorio (arts. 1173 in
fine y 2051,
2051, Cd. Civ.);
Civ.); es la hiptesis clsica del
contrato por el cual se permite a una parte reco-
ger las piezas que logre pescar mediante un golpe
de red.
91. Posibilidad. Hay imposibilidad

imposibilidad material
material
para contratar cuando ella deriva de "la naturaleza
953, Cd. Civ.), vale
del objeto mismo" (nota al art. 953,
decir, cuando es comn a todos los sujetos y no al
contratante particular.
imposibilidadjurdica
Hay imposibilidad jurdicaen
enlos
loscasos
casosde
deim-
im-
pedimento legal para convenir cierto objeto.
92. Licitud. La obligacin contrada no puede

ilcito (arts. 1167 y 953,
consistir en un hecho ilicito 953, Cd.
95
95
ATIUO
ATILIO ANIDAL
ANBAL ALTERINI
Civ.), esto es, prohibido por la ley (arts. 898 y 1066,

Civ.). Tampoco es dable que contrare a la
Cd. Civ.).
moral o a las buenas costumbres, se oponga a la
libertad de las acciones o de la conciencia, o perju-
dique los derechos de un tercero (arts. cits.; v. arts.
531 yy 1195,
531 1195,Cd.
Cd.Civ.).
Civ.).
prohibe
En cuanto a las cosas, el Cdigo Civil prohbe
enajenacin de las que estn fuera del comercio
la enajenacin
por inalienabilidad absoluta (art. 2337, Cd. Civ.),
lo cual no obsta a que puedan ser objeto de un con-
trato que no trasmita su dominio (p. (p. ej.
ej. la locacin
de un inmueble del dominio pblico estatal). Las
cosas relativamente inalienables estn sujetas a
"una autorizacin previa para su enajenacin" (art.
2338, Cd. Civ.).
Por lo dems, la totalidad de los bienes pre-
sentes y futuros no puede ser objeto de algunos
contratos: compraventa (art. 1334, Cd. Civ.), so-
1651, Cd. Civ.), donacin (art. 1800,
ciedad (art. 1651,
Cd. Civ.), permuta (art. 1492, Cd. Civ.), cesin de
derechos (arts. 1435/1437, Cd. Civ.).
93. Legitimidad. Diversos textos legales ata-

en a la legitimidad - oo ilegitimidad
ilegitimidad-,
-, del objeto
contractual. Corresponde, pues, recordar aqu los
criterios que resultan de ellos:
96
COMO REDACfAR
a) "Las cosas deben ser determinadas en

1170, Cd. Civ.).
cuanto a su especie" (art. 1170, Civ.). No obs-
tante, es posible vender una cosa indeterminada
con tal de que se establezcan "datos para determi-
1333, Cd. Civ.), o dar en locacin
narla" (art. 1333,
1500, Cd. Civ.).
"cosas indeterminadas" (art. 1500,
b) En cuanto a la cantidad, basta con "que
1170, Cd. Civ.).
sta pueda determinarse" (art. 1170, Civ.). Di-
cha determinacin puede ser dejada "al arbitrio de
1171, Cd. Civ.), caso en el cual es
tercero" (art. 1171,
prudente prever lo necesario acerca del procedi-
miento al que se atendr el tercero, y al que ser
fracasa.
sometida la cuestin si su gestin fracasa.
No se debe perder de vista que, en materia de
compraventa, si el tercero no llega a fijar el precio
1350, Cd. Civ.),
"la venta quedar sin efecto" (art. 1350,
salvo pacto en contrario; y que --tratndose
tratndose de
muebles- es vlida la remisin al precio "corriente
1353, Cd. Civ., y art. 458,
en plaza" (art. 1353, 458, Cd. Co-
mercio).
94. Titularidad. Disponibilidad. Quien cele-

bra un contrato como parte debe ser titular del de-
recho comprometido en el pacto, y estar legitimado
(v. supra,
para hacerlo (v. NQ73).
supra, NQ 73).Adems
Adems ese
ese derecho
derecho
(v. supra,
debe ser disponible (v. supra,NQNQ72).
72).
97
ATILlO
ATILIO ANIDAL
ANBAL ALTERINI
A) En cuanto a las cosas ajenas, el sistema

presenta complejidades ~ueque han dado lugar a una
interpretativa",, lo cual exige un anlisis
"anarqua interpretativa"
cuidadoso de cada situacin al tiempo de redactar
el contrato:
En materia civil la venta de cosa ajena es v-
lida: a) cuando se trata de cantidad de cosas, como
descubierto3;3;b)b)cuando
en el caso de la venta en descubierto cuandolala
cosa es vendida como ajena, caso en el cual el pro-
mitente puede quedar obligado --segn segn los trmi-
contratado-- a una prestacin de
nos en que haya contratado
medios o de resultado (art. 1177, 1177, Cd. Civ.; v.
supra, N 78);
supra, 78); c) cuando el comprador conoce que
la cosa es ajena (doc. art. 1330, 2a. parte, Cd.
Civ.); d) cuando vende el heredero aparente (art.
3430, Cd. Civ., segn ley 17.711). Pero si la cosa
ajena es vendida como propia, el contrato resulta
nulo (art. 1329, Cd. Civ.), y el vendedor es respon-
sable por daos (art. 1178,
1178, Cd. Civ.), a menos que
promedie ratificacin del dueo (art. 1330, Cd.
Civ.; art. 231,
231, Cd.
Cd. Comercio),
Comercio), oo elel vendedor
vendedor lala ad-
ad-
quiera ulteriormente (arts. 1330 y 2504,
2504, Cd.
Cd. Civ.).
Civ.).
En materia comercial la venta de cosa ajena es
vlida si el comprador ignora esa circunstancia
Comercio))4.4.
Cd. Comercio
(arts. 450 y 453, cd.
98
COMO REDACfAR
CONTRATO
(v. gr.
B) La promesa de venta de cosa ajena (v.
el boleto de compraventa de un inmueble) est su-
jeta a iguales reglas que las sealadas5.
C) Conforme al artculo 1174 del Cdigo Ci-

vil es vlido el contrato que versa sobre cosas liti-
giosas, gravadas con derecho real de garanta (hipo-
teca, prenda, anticresis), o sometidas a medidas
cautelares en un proceso judicial. Este dispositivo
legal, en lo pertinente, es extensivo a los derechos
inmateriales, como los creditorios.
Pero corresponde tener en cuenta: a) que el
titular del derecho afectado debe declarar la cir-
1179, Cd. Civ.);
cunstancia determinante (doc. art. 1179,
y b) que el contrato es inoponible al tercero (art.
1174, Cd. Civ.).
95. El equilibrio contractual. El equilibrio de

las prestaciones al tiempo de la celebracin del
acto est resguardado por el artculo 954 del C-
digo Civil (segn ley 17.711), a travs de las virtua-
lidades asignadas al vicio de lesin. La subsistencia
(sinalagmafuncional)
de ese equilibrio (sinalagma funcional)concierne
concierne aa
la teora de la imprevisin, introducida en el C-
digo Civil por el artculo 1198 reformado por ley
orden de ideas, hemos visto (supra,
17.711. En igual o!"den (supra,
99
ATIUO
ATILIO ANIDAL
ANBAL ALTERlNI
ALTERINI
NQ 8-c) que es frecuente que los contratos de dura-

NQ
cin contengan una clusula segn la cual, si las cir-
modificadas, las
cunstancias econmicas resultan modificadas.
partes se obligan a renegociarlos66.
Ello aparte, es doctrina corriente la que des-
califica las clusulas vejatorias, por atentar contra
la lealtad negocial, la buena fe, la equivalencia de
las prestaciones, etctera77.. De manera que los stan-
stan-
dards bsicos de los arts. 953,
dards 953, 1071,
1071, 1198 (stos
segn ley 17.711), y concordantes, del Cdigo Civil,
en cuanto conciernen al objeto contractual, trazan
lmites a la autonoma de las partes que no pueden
ser pasados por alto al redactar el contrato si se
pretende -como es natural y lgico- que sea ple-
namente vlido.
100
CAPITULO X
X
LAS CLAUSULAS CONTRACTUALES
96. Concepto. En este captulo, haciendo apli-

cacin frecuente de cuanto se ha visto hasta ahora,
haremos los trazos de algunas de las clusulas de
mayor uso, sea porque vienen impuestas como ne-
cesarias para la contratacin, sea por la habituali-
dad de su empleo en la prctica negocial.
Va de suyo, naturalmente, que la nmina no
quedar agotada, habida cuenta de la amplitud de
posibilidades para la arquitectura del negocio que
brinda el principio de autonoma de la voluntad,
1197, Cd.
rector de la materia contractual (art. 1197.
v. supra,
Civ.; v. NQ10).
supra,N 10).
1. LOS PRESUPUESTOS
1. ESPECIALES
PRESUPUESTOS ESPECIALES
DE CADA
CADA CONTRA
CONTRATO
TO
97. Referencia necesaria. Como sabemos

NQ 24), cada figura contractual tiene ele-
(supra, NQ
(supra,
101
101
ATILIO ANIBAL
mentos esenciales especiales, sin los cuales no

mentas
existe como tal.
Por ejemplo, la cosa y el precio en la compra-
1323, Cd. Civ., y 450, Cd. Comercio),
venta (arts. 1323,
la obra y el precio en la locacin de obra (art. 1493,
Cd. Civ.), la gratuidad en la donacin (art. 1789,
Cd. Civ.), etctera.
Cuando se pretende atenerse a una figura t-
pica, son de rigor las clusulas que hacen referen-
cia a esos presupuestos especiales. De lo contrario,
el contrato ser innominado o atpico (v. (v. supra,
supra,
e
N l
N 11).l ) .
2. ELEMENTOS NATURALES
2. ELEMENTOS NATURALES
NQ
(supra, N
98. Virtualidad. Como se ha visto (supra,
24), la ley supletoria suministra los elementos
(clusulas) naturales que, por 10
(clusulas) lo tanto, se tienen
por incorporados al contrato aunque nada se ex-
prese en l. Pero pueden ser dejados de lado por
declaracin expresa en contrario.
Veremos 10lo atinente a las garantas por evic-
cin y por vicios redhibitorios, propias de los con-
tratos
tra 2165, Cd.
tos a ttulo oneroso (arts. 2089 y 2165,
Civ.).
102
99. Garanta por eviccin. Esta garanta, que

abarca la privacin, o turbacin, en el derecho
2091, Cd. Civ.), es disponible por
trasmitido (art. 2091,
las partes, que estn facultadas para "aumentar,
disminuir, o suprimir la obligacin que nace de la
2098, Cd. Civ.).
eviccin" (art. 2098,
Por lo tanto - aa manera de ejemplos
ejemplos-- se pue-
de convenir:
a) Que se renuncia expresamente a la garan-
ta por eviccin. La frmula genrica de "exclusin
o renuncia de cualquier responsabilidad", sin em-
bargo, deja subsistente la obligacin de devolver el
precio (art. 2100, Cd. Civ.).
b) Que la adquisicin es "a riesgo del adqui-
rente", o sabiendo el adquirente "el peligro de que
sucediese la eviccin", casos en los cuales se tiene
por renunciada la garanta, y no se le debe siquiera
2101,
la restitucin del precio que pag (art. 210 2Q
incs. 2
1, incs.
Q
3 , Cd. Civ.).
y 3,
c) Que el enajenante, no obstante haber de-
clarado la existencia de una hipoteca sobre el in-
mueble que trasmite, efecta "la promesa de garan-
2105, Cd. Civ.).
tir" (art. 2105,
d) Que, a pesar de que el adquirente conoce
el peligro de eviccin, otorga igualmente la garanta
2106, Cd. Civ.);
(art. 2106, Civ.); etctera.
103
103
ATlUO
ATILIO ANIDAL
ANBAL ALTERINI
100. Garanta por vicios redhibitorios. Esta

garanta, que atae a defectos de la cosa que la ha-
cen impropia para su destino (art. 2164, Cd. Civ.),
autoriza a las partes - del mismo modo que la evic-
cin-- a "restringir, renunciar, o ampliar su respon-
cin
sabilidad", salvo dolo del enajenante (art. 2166,
Cd. Civ.).
As, verbigracia, es dable convenir:
enajenante no responde por vicios
a) Que el enajenante
redhihitorios,
redhibitorios, pero ello no lo libera con relacin al
"vicio redhibitorio de que tena conocimiento, y no
2169, Cd. Civ.).
declar al adquirente" (art. 2169,
enajenante afirma la inexistencia
b) Que el enajenante
de defectos --aunque
aunque no se trate de los que hacen a
destino-,
la cosa impropia para su destino -, o la existencia
de ciertas calidades, con lo cual otorga garanta
"aunque al adquirente le fuese fcil conocer el de-
2167, Cd. Civ.).
fecto o la falta de calidad" (art. 2167,
c) Que, en una compraventa comercial, la
determinacin de los vicios o defectos, o de la falta
de calidad, no ser llevada a cabo por peritos arbi-
tradores, sino mediante otro procedimiento que se
476, Cd. Comercio).
establece (art. 476,
d) Que se amplan los plazos legales que ri-
gen las acciones emergentes (arts. 40414041 y 1647 bis
104
COMO REDACfAR
473, Cd. Comer-

-segn ley 17.711-, Cd. Civ., y 473,
cio); etctera.
3. ASPECTOS
3. ASPECTOS RELEVANTES
RELEVANTES
DEL CONTENIDO CONTRACTUAL
CONTRACTUAL
101. Obligaciones principales. En los contra-
tos tpicos la ley suministra la nmina de obligacio-
nes principales de cada una de las partes. Sin per-
juicio de ello, corresponde prestar atencin a la re-
gulacin legal -para no someterse indiscretamente
ella-,
a ella instrumento
-, precisando en la redaccin del instrumento
cuanto sea adecuado a la voluntad de las partes.
Por ejemplo: una de las obligaciones principales del
vendedor es la de conservar la cosa hasta el mo-
1408, Cd. Civ., y 465,
mento de la entrega (arts. 1408,
Cd. Comercio), pero eso no le impide usarla nor-
malmente; si el comprador no quiere que el vende-
dor la use, debe convenirlo de manera expresa.
En los contratos atpicos la necesidad de esta-
pormenorizadamente
blecer pormenorizada mente las obligaciones de las
partes resulta de sus propias caractersticas (v.
supra, NQ11).
supra, NQ 11).
102. Obligaciones accesorias o secundarias.
No se debe perder de vista que, complementaria-
105
ATILlO
AT1LIO ANlDAL
ANBAL ALTERINI
mente, las partes tienen a a su cargo obligaciones

secundaras. Es el caso, por ejemplo,
accesorias o secundarias.
de las de informacin, adiestramiento de personal,
service, etctera, en un contrato de provisin de
service,
equipo informtico; en tal situacin, no slo por la
atipicidad del contrato, sino por elementales razo-
nes de certeza, corresponde regular detalladamente
los alcances de esas obligaciones del proveedor.
Versupra,
Ver NQQ21.
supra, N 21.
103. Obligaciones de medios y de resultado. Es

sabido que, en trminos generales - e incidiendo de
alguna manera en la distribucin de la carga de la
prueba-,
prueba -, en ciertos casos el deudor contractual se
obliga genricamente a prestar su diligencia (obli- (obli-
gacin
gacin dede medios)
medios)y,y, en
en otros,
otros, especficamente
especficamente aa lo-
lo-
opus previsto
grar un opus previsto (obligacin resultado)1.
(obligacindederesultado)1.
En especial cuando se trata de obligaciones de
hacer, el redactor del contrato debe ser sumamente
cuidadoso al describir los alcances de la prestacin
debida, en orden a esta categorizacin; por ejem-
plo, indicando si el obligado se libera con su mera
actividad ((medios),
medios), o si debe llegar a obtener ciertaQ
[v., ejemplificativamente,
obra (resultado) [v., ejemplificativamente, supra,
supra, NQ
N
78]. Todava, es posible que se llegue a exigirle la
eficacia del
delresultado
resultado 2 2, como cuando se obliga con-
eficacia , como cuando se obliga con-
106
COMO REOACfAR
perforar un pozo del modo que sea

tractualmente a perforar
necesario para que de l se pueda extraer agua; la
sola perforacin, en esa hiptesis, no implica cum-
plimiento.
En materia comercial la obligacin de resul-
llave en
tado es propia de la contratacin llave en mano,
mano, en
en
la cual se compromete el suministro de instalacio-
nes completas con los correspondientes conoci-
mientos tcnicos; y de la contratacin producto
producto en
mano, en la que se debe procurar su efectivo fun-
cionamiento33.
cionamient0
Desde otro ngulo, cabe advertir que, en un
nmero creciente de relaciones obligacionales, y
con independencia de cualquier estipulacin al res-
pecto, se asigna la denominada obligacin de segu-
ridad, en virtud de la cual una de las partes respon-
4
de si la otra sufre un dao a su persona o su salud4..
Frente al caso, es prudente regular en la medida de
lo posible esa obligacin, cuando menos asignndo-
-conforme a lo que acuerden las partes- el ca-
le -conforme
rcter de
rcter de obligacin
obligacin dede medios
medios oo dede resultado,
resultado,
puesto que
puesto que ello
ello atae
atae aa la
la relevancia
relevancia de
de la
la culpa,
culpa, y aa
las modalidades
las modalidades dede la
la prueba
prueba enen un
un eventual
eventual proce-
proce-
5
so de
so de daos
daos5..
107
ATILlO
ATILIO ANIDAL
ANBAL ALTERINI
104. Pago de uno de los deudores, o a uno de

los acreedores. Cuando la parte deudora est inte-
grada por varias personas, que tienen a su cargo
una obligacin de objeto divisible, cada una de ellas
slo debe pagar su cuota parte, que -correlativa-
mente-- es lo nico que tiene derecho a exigirles el
mente
693, Cd.
acreedor (arts. 675 y 693, Cdd. Civ.).
Civ.). Sin embargo,
si es voluntad del acreedor recibir un pago nico,
de cualquiera de los codeudores, puede convenir la
670, Cd. Civ.) o la soli-
indivisibilidad (nota al art. 670,
daridad pasiva (art. 699,
699, Cd. Civ.).
Como la indivisibilidad y la solidaridad no se
confunden (art. 668,
confunden 668, Cd. Civ.), el redactor del con-
trato debe tener presente sus diferencias de rgi-
men al elegir una u otra de esas categoras. Porque
en la obligacin indivisible, por ejemplo, la mora y
685, Cd. Civ.), y la
la culpa son personales (art. 685,
suspensin de la prescripcin propaga sus efectos
3981 y 3982, Cd. Civ.), en tanto en la solida-
(arts. 3981
710, 711
ria sucede exactamente lo contrario (arts. 710, 711 Yy
3981, Cd. Civ.).
Inversamente, cuando, frente a varios acree-
dores de una obligacin de prestacin divisible, el
deudor quiere pagar el todo a uno solo de ellos,
puede convenir la indivisibilidad o la solidaridad
activa. Tambin tiene a su disposicin establecer
108
COMO REDACfAR
que uno de los acreedores representa a los dems

para recibir el pago, que todos se representan entre
s, o que alguno es indicado a ese efecto (art. 731,
731,
incs. 1QQYy77Q2, ,Cd.
Cd. Civ.).
Civ.).
105. Quid de las clusulas de ajuste en las

obligaciones de dar dinero. La ley 23.928 (arts. 7 y
10) descalifica a los mecanismos tendientes a la
actualizacin monetaria, de manera que ha perdido
inters analizar la estructura de las clusulas de in-
dexacin y de valor de moneda extranjera, que - so-
bre todo a partir de mediados de los aos setenta-
setenta -
sirvieron para mantener el poder adquisitivo de la
prestacin cancelable con dinero nacional.
satisfacer ese prop-
No obstante, es posible satisfacer
sito, en distintas situaciones:
Conviniendouna
a) Conviniendo unadeuda
deudaenenmoneda
monedaextran-
extran-
jera.
jera. El nuevo artculo 617 del Cdigo Civil (segn
ley 23.928) la asimila a la deuda "de dar sumas de
dinero". Consiguientemente, procede el pacto de
intereses (arts. 621
621 y 622,
622, Cd. Civ.), tanto lucra-
tivos (compensatorios) como moratorios, y el
acuerdo sobre su tasa.
Pero, ante el riesgo - tan comn en la reciente
argentina-- de controles de cambio, o de
historia argentina
cambios mltiples (comercial, financiero, etc.),
109
ATILIO ANIBAL
conviene establecer que, en caso de darse alguna de

esas situaciones, se tomar en cuenta la cotizacin
Montevideo)6, o el
extranjera (v.gr. Montevideo)6,
en una plaza extranjera
valor de la divisa resultante de alguna de las series
de Bonex (p.(p. ej.
ej. la serie 1987); como se trata, en de-
finitiva, de mantener intacta una prestacin, es ra-
zonable que tambin se otorgue al acreedor la po-
sibilidad de elegir una u otra de estas alternativas.
b) Mediante
Mediante los los intereses.
intereses.LaLatasatasadel
delinters
inters
guarda relacin con la inflacin esperada, y esa tasa
puede ser variable,
variable,esto estoes,es,basarse
basarse"en
"enlalaevolucin
evolucin
peridica de la tasa de inters de plaza" (art. 623 623 in
in
fine,
fine, Cd. Civ.).
Tambin es aconsejable pactar expresamente
la capitalizacin de intereses (anatocismo), ahora
autorizada por el nuevo artculo 623 623 del Cdigo
Civil (segn ley 23.928).
Caso de
c) Caso de lala evoluci6n
evolucindel delprecio
preciodedeunun pro-
pro-
ducto. El artculo 5 del decreto 529/91 permite ate-
ducto.
nerse a "la evolucin del precio de un solo pro-
ducto" o de una cuota parte de l.
De tal manera resulta viable ajustar las pres-
taciones, por ejemplo, en la locacin de obra, con
relacin al rubro materiales; en la locacin de
cosas, refiriendo el precio al de un producto como
la nafta; etctera.
110
COMO REDACfAR
CONTRATO
106. Reglas de interpretacin e integracin.

A) La interpretacin de los contratos est re-
gida por la regla capital de buena fe, que resulta del
1198, la. parte, del Cdigo Civil (segn ley
artculo 1198,
17.711), as como por los artculos 217 y siguientes
del Cdigo de Comercio.
Las partes pueden establecer sus propias re-
glas de interpretacin de las clusulas contractuales
gIas
y, de alguna manera, ello resulta del catlogo de
y,
definiciones que haya sido incorporado (v. (v. supra,
supra,
NQ 58).
NQ 58).
B) El Cdigo Civil no suministra criterios ge-

nerales para la integracin del contrato en los
aspectos no contemplados. Pero el artculo 219 del
Cdigo de Comercio establece que, en ese caso, y si
"los interesados no estuviesen de acuerdo en cuan-
to al verdadero sentido del compromiso, se presu-
me que se han sujetado a lo que es de uso y prctica
entre los comerciantes en el lugar de la ejecucin
contrato"7. Nada obsta a que, por ejemplo, para
del contrato,,7.
dicho supuesto el contrato remita a los usos del
lugar de celebracin, a determinadas reglas tcnicas
profesionales (v.
(v. supra, NQ63),
supra,NQ 63),etctera.
etctera.
111
111
ATIUO
ATILIO ANlBAL
ANIBAL ALTERINI
4.
4. EL
EL CONTRATO
CONTRATO CLAUDICANTE
CLAUDICANTE
107. Condicin. Veremos ahora hiptesis en
las cuales el contrato es calificable como claudi-
cante, habida cuenta de que su eficacia resulta to-
dava provisional. .
En ese aspecto, la condicin tiene particular
energa, porque supedita la existencia del contrato
528), con la ope-
a un hecho futuro e incierto (art. 528),
545, Cd. Civ.) o resolu-
ratividad suspensiva (art. 545,
toria (art. 553, Cd. Civ.).
sujetar el contrato a condicin deben ser
Al sujetar
contempladas varias circunstancias. Entre ellas:
a) Que la condicin, como clusula acciden-
tal del contrato, difiere de la conditio
conditio juris,
juris, que
que es
es
p. ej., supra,
impuesta por la ley (v., p. NQ50).
supra, N 50).
b) Que algunas condiciones estn legalmente
prohibidas (arts. 530 y 531, Cd. Civ.; conf. doc. doc. art.
3609 y su nota).
c) Que es posible prever las modalidades del
cumplimiento - oo fracaso
fracaso-- del hecho condicionan-
533, Cd. Civ.), verbigracia, estableciendo
te (art. 533,
que debe provenir de una persona determinada
(nota a ese artculo).
d) Que la condicin opera de pleno derecho,
esto es, con independencia de cualquier declaracin
112
COMO REDACfAR
CONTRATO
555, Cd. Civ.), de manera

de voluntad (nota al art. 555,
que, dado el hecho condicionante, el derecho se
adquiere o se extingue automticamente, segn sea
el caso. Es posible pactar lo contrario, y prever la
manifestacin concreta para la
necesidad de una manifestacin
operatividad de la condicin, lo cual implicara un
plazo de gracia hasta que se produjere esa declara-
cin (doc. art. 540, Cd. Civ.).
e) Que la condicin opera retroactivamente
543, Cd. Civ.).
(art. 543, Civ.). Si se pr"etende
pretende darle solamente
operatividad para lo futuro, debe pactrselo de
modo expreso; etctera.
108. Reserva. La clusula de reserva ha gene-

rado incertidumbres jurisprudenciales,
jurisprudencia les, puesto que
un criterio entiende que, vencido el plazo respec-
tivo, corresponde la devolucin de lo dado como
reserva8, en tanto otro le asigna un funcionamiento
reservas, funcionamiento
paralelo al de la sea, y la da por perdida99.
Por ello se hace necesario precisar en el con-
trato:
a) el plazo de su vigencia;
b) si
b) si tiene,
tiene, oo no,
no, operatividad
operatividad automtica;
automtica;
c)
c) el temperamento aa seguir
el temperamento seguir en
en caso
caso de ven-
de ven-
cimiento
cimiento del plazo, esto es, si se la pierde, oo si
del plazo, esto es, si se la pierde, si
113
113
ATILlO
ATILIO ANIBAL
ANBAL ALTERINI
ALTERIN1
corresponde su devolucin, y de qu manera;

etctera.
Sea10. El pacto de sea es generalmente

109. SealO.
una clusula del contrato, pero se admite su esti-
pulacin anterior o posterior. Est regulado como
un negocio de ndole real, puesto que el artculo
1202 del Cdigo Civil prev que se haya "dado una
seal".
A) En la redaccin de la clusula de sea es

menester tener especialmente en cuenta estas cir-
cunstancias:
a) Que, conforme a la ley, en un contrato
civil la sea tiene carcter penitencial (art. 1202,
y, en uno comercial, confirmatorio (art.
Cd. Civ.) y,
475, Cd. Comercio). La modificacin de esas dis-
posiciones supletorias exige pacto en contrario.
b) Que, por lo comn, su objeto es dinero,
pero nada obsta a que se elija otro distinto; en este
caso corresponde estimar su valor.
c) Que el pacto de sea penitencial posibilita
el arrepentimiento a una u otra de las partes, no
obstante lo cual es posible preverlo como facultad
exclusiva de alguna de ellas.
d) Que tamb~n
tambin cabe convenir que el arre-
114
COMO REDACfAR
ofrecimiento extrajudicial
pentimiento no exija el ofrecimiento extrajudicial
de devolucin de la sea, o su efectiva dacin ju-
dicial.
e) Que es conveniente sealar el carcter
jurdico asignado a la entrega, habida cuenta de las
discrepancias doctrinarias al respecto11
ll
..
f) Que, conforme a la jurisprudencia plena-
ria12
u,, en la sea penitencial el arrepentimiento es
til hasta la constitucin en mora o el principio de
ejecucin. Nada obsta a que las partes dispongan de
otra manera, pero la equivocidad del "principio de
ejecucin" aconseja precisar puntualmente las
circunstancias en las que se lo tendr por produ-
cido, entre ellas, si es o no menester que los actos
13
relativos sean conocidos por la otra parte 13.
g) Que, no obstante la independencia con-
ceptual de la sea penitencial y el pacto comisario,
comisorio,
es posible -y
-y por lo general aconsejable- estable-
cer que el monto de la sea juega como mnimo in-
demnizatorio.
demniza torio.
sea confinnatoria,
B) Con relacin a la seia confirmatoria, eses
preciso apuntar:
a) Que --como vio-- es posible pactarla
como se vio
en un contrato civil.
115
ATILlO
ATILIO ANIDAL ALTERlNI
ALTER1NI
b) Que es imputable a cuenta de la presta-

(precio), pero conviene prever qu su-
cin debida (precio).
cede cuando se dio como sea algo que no es
dinero; y --ante incumplimiento-- si juega como
ante el incumplimiento
(sea confirmatoria
clusula penal (sea confirmatoriapenal).
penal).
C) Es dable, tambin, el pacto de multa pe-

nitencial.Conforme
nitencial. Conformealalartculo
artculo658
658del
delCdigo
CdigoCivil
Civil
se configura cuando el deudor se reserva expresa-
mente el derecho de "eximirse de cumplir la obliga-
cin, pagando la pena".
D) Finalmente, es menester precaverse de

emplear clusulas equvocas, tan comunes en la
prctica del corretaje inmobiliario. Una de ellas es
dacin carcter de "sea y a
la que asigna a la darin
cuenta de precio", cuyo funcionamiento se consi-
w
dera sucesivo 14;; y otra, todava ms crptica, y auto-
contradictoria, que le atribuye el de "sea, a cuenta
de precio y principio de ejecucin".
110. Pacto de displicencia. Esta clusula auto-

riza a una de las partes, o a las dos, a desligarse del
contrato sin responsabilidad alguna (esto es, sin
1373 del C-
prdida ni indemnizacin). El artculo 1373
digo Civil la prev para la compraventa, cuando ya
116
COMO REDACfAR
ha habido tradicin, pero est pendiente el pago

del precio o, a la inversa, cuando ste ha sido satis-
fecho y aqulla est pendiente; de lo contrario, y
segn el caso, habr pacto de reventa o de retro-
(v. infra,
venta (v. NQ128).
infra, NQ 128).
La autonoma de la voluntad permite prever
esta clusula de arrepentimiento sin responsabili-
dades, independizndola de esa regulacin. A tal
fin corresponde precisar en la redaccin del con-
trato, cuanto menos:
a) Si funciona como condicin suspensiva o
como condicin resolutoria.
b) El plazo de que se dispone para el arre-
pentimiento.
5. PREVISIONES ACERCA DE LA EXTINCION

5. EXTINCIN
DEL CONTRATO
111. Pacto comisorio expreso15 15

. La clusula
por la cual se conviene el pacto comisorio expreso
es de redaccin sumamente delicada.
Por lo pronto, se debe tener en cuenta la irre-
levancia de la mera expresin "se conviene el pacto
comisorio", que hace aplicable la norma supletoria
atinente a la clusula resolutoria tcita (art. 1204,
117
ATILIO ANIBAL
ANBAL ALTERINI
Cd. Civ., segn ley 17.711, y art. 216,216, Cd. Comer-

dec. ley 4.777/63); que es posible prever
cio, segn dec.
la opcin entre prevalerse riel del pacto expresamente
convenido, y la clusula tcita; y que se trata de
condicin resolutoria -y - y no de pacto comisorio-
cuando se dispone la resolucin automtica del
contrato, sin necesidad de declaracin alguna (nota
555, Cd. Civ.).
al art. 555,
La prctica negocial hace aconsejable prever
expresamente al redactar la clusula que nos
ocupa:
comisorio a favor
a) Si se establece el pacto comisario
de ambas, o de slo una de las partes.
b) Si es menester que el incumplimiento re-
culpable, o basta con la inejecucin ma-
levante sea culpahle,
terial. En caso de que corresponda indemnizacin,
no obstante la falta de culpa, lo convenido se asi-
de garanta
mila al pacto de infra,NNQ113-C).
garanta(v.(v.inlra, 113-C).
c) Cules son las modalidades de la ejecu-
porque el ejercicio del pacto comisario
cin, parque comisorio ex-
preso queda habilitado cuando "alguna obligacin
no sea cumplida con las modalidades convenidas"
(art. 1204, 3er. prr., Cd. Civ., segn ley 17.711).
De tal modo es posible pactar, verbigracia, que un
defecto de detalle en el cumplimiento sea relevante
para la resolucin.
118
COMO REDACfAR
d) Las circunstancias de la la" mora

mora automtica,
automtica,
por ejemplo, la medida en que sea menester la
cooperacin de la otra parte en el cumplimiento.
e) Si, dado el incumplimiento, es o no pre-
ciso otorgar un plazo de gracia.
f) Si, producida la mora, y no declarada to-
dava la resolucin, aqulla es o no purgable por el
moroso16
moros0 16
.
g) Cuando varias personas integran una de
las partes, quin o quines la representan para diri-
girles comunicaciones.
h) Cul es el rgimen de las restituciones,
puesto que en caso de silencio se aplica el de las
obligaciones de dar para restituir, considerando al
obligado como poseedor de mala fe a partir de que
se produce la resolucin. En especial, y para aven-
tar dudas, es conveniente precisar que las presta-
ciones quedann
ciones quedarn firmes en la medida en que las
partes, recprocamente, las hayan cumplido.
i) La extensin del dao resarcible, compren-
diendo expresamente el dao al inters positivo17 17
.
j) La aplicabilidad, no obstante la resolucin,
de la clusula penal compensatoria que haya sido
pactada (v.
(v. infra, NQ115)1
infra, NI> 115) ;,etctera.
etctera.
Es importante recordar que, en materia de
compraventa a plazos de fracciones en loteos, no
119
ATILJO ANIBAL
pueden ser pasadas por alto las disposiciones de la

ley 14.005 (ley 23.266), cuya extensin ha sido pre-pre
compra-
conizada para abarcar "a todo contrato de compra
venta de lotes cuyo precio se satisface en cuotas
peridicas"19.
peridicas"19.
Y, finalmente, que el Cdigo Civil provee
otros mecanismos distintos del pacto comisorio
(expreso o tcito) para la resolucin contractual, en
580, 582,
normas generales (arts. 580, 582, 605,
605, 610,
610, 611, 612,
889, 895, 2174), Y
889,895,2174), y especiales en materia de compra
compra-
1328, 1375,
venta (arts. 1328, inc. 3QQ,, 1412,
1375, inc. 1412, 1413,
1413, 1420,
1429, 1430), locacin de cosas (arts. 1519, 1519, 1524,
1563, 1564, 1579,
1559, 1563, 1579, 1602), locacin de obra
1643, 1644), etctera.
(arts. 1643,
112. Rescisin unilateral. La clusula que

autoriza la rescisin unilateral faculta a una de las
partes, o a ambas, para desligarse del contrato por
su sola voluntad.
Conviene pactar expresamente:
a) Hasta qu momento se podr hacerla
valer.
b) Si producir, o no, efectos retroactivos (ex
(ex
tune).
tune).
c) Cul es el rgimen de las restituciones que
correspondan; etctera.
120
COMO REDAcrAR
La rescisin unilateral -cabe acotar- est le-

galmente prevista para varios contratos: locacin de
cosas (art. 8, ley 23.091), locacin de obra (art.
1638, Cd. Civ., segn ley 17.711), sociedad civil
1767, Cd. Civ.), depsito (art. 2226,
(art. 1767, inc. 11Q,,
2226, inc.
2285, Cd. Civ.), et-
Cd. Civ.), comodato (art. 2285,
ctera.
6.REGULACION
6. REGULACIN
DE LA RESPONSABILIDAD
113. Caso fortuito. Con suma frecuencia, en el

referentes
contrato no son incluidas estipulaciones referentes
al caso fortuito. A lo sumo se prev que "el deudor
no ser responsable por caso fortuito", con lo cual
nada se agrega a los artculos 514 y 888 del Cdigo
Civil, pero se deja el tema sometido a las mayores
incertidumbres.
visto (supra,
Se ha visto Ne 7) la equivocidad del
(supra, NQ
concepto jurdico de caso fortuito, que -cuanto
menos-- es vecino a la nocin de falta de culpa,
menos
vale decir, la de haber prestado la diligencia exigi-
ble en la relacin jurdica de que se trata. Adems,
el criterio legal general es distinguir entre caso for-
tuito ordinario (que sucede con cierta recurrencia),
121
121
ATIUO
ATILIO ANIBAL
ANBAL ALTERINI
(v. nota al art. 514,

y caso fortuito extraordinario (v.
(v. art. 1557,
Cd. Civ.), aunque a veces los unifica (v.
Cd. Civ.).
Por todo ello, y por la variedad de circunstan-
cias atinentes al tema, es recomendable prever ex-
presamente algunas de sus particularidades:
A) Clusula
Clusula dede irresponsabilidad.
irresponsabilidadConsiste
Consisteenen
enunciar, concretamente, qu hechos sern consi-
derados casos fortuitos liberatorios: por ejemplo, el
incendio, o el hurto. Esto evita la necesidad de pro-
fortuito.
bar, adems del hecho, su carcter fortuito.
B) La clusula
clusula de responsabilidad
responsabilidadesespactada
pactada
para que el deudor asuma ciertos hechos fortuitos,
por ejemplo el terremoto, la helada; en esas hipte-
sis responde igualmente, pero se libera si sucede un
hecho, distinto de los previstos, que tiene carcter
de caso fortuito. La renuncia a articular la doctrina
1198, 2a. parte, Cd. Civ.,
de la imprevisin (art. 1198,
17.711) es una modalidad paralela a esta
segn ley 17.711)
clusula de responsabilidad.
C) El pacto de
de garanta
garantia seseda
da cuando
cuando eleldeu-
deu-
dor asume todos los casos fortuitos, de manera que,
suceda lo que suceda, cumplir igualmente. Se tra-
122
COMO REDACfAR
ta, en el fondo, de una estipulacin asimilab~e

asimilable al
seguro.
D) Desde que la imposibilidad derivada del

temporaria,hay
caso fortuito puede ser temporaria, hayque
quetener
tenerenen
cuenta que, en principio, el deudor est obligado a
cumplir no bien queda superado el obstculo, sin
responsabilidad por daos. Pero se puede convenir
lo contrario, incluso que la inejecucin temporaria
debida a caso fortuito sea antecedente til para la
resolucin del contrato (v.
(v. art. 1413,
1413, Cd.
Cd. Civ.).
Civ.).
E) Finalmente, es dable pactar expresamente

que el deudor quede liberado si la prestacin re-
sulta imposible, aunque no se configure un caso
fortuito en sentido estricto, si esa imposibilidad no
podido ser superada a pesar de haber realizado
ha podjdo
las diligencias exigibles conforme al contrato.
114. La mora del deudor y del acreedor. La

mora del deudor, en cuanto hace jurdicamente re-
levante al incumplimiento material, abre una serie
importantsima de efectos: la indemnizacin del
moratorio (art. 508,
dao moratoria 508, Cd. Civ.), la imputacin
513, Cd. Civ.), la inhabilidad
del caso fortuito (art. 513,
para constituir en mora (art. 510.510, Cd. Civ.),
Civ.), la
123
123
ATILIO ANIBAL
operatividad de la clusula resolutoria (arts. 1203 yy

1204, segn ley 17.711, Cd. Civ., Y y 216, Cd. Co-
dec. ley 4777/63,
mercio, segn dec. 4777/63, Cd. Comercio), la
prdida de la facultad de arrepentirse (art. 1202,
Cd. Civ.), la facultad de exigir la prestacin o la
clusula penal (art. 659,
659, Cd. Civ.), la invocabilidad
de la teora de la imprevisin (art. 1198,
1198, Cd. Civ.,
segn ley 17.711).
A) Es obvia, pues, la necesidad de redactar

deudor. En
con esmero la regulacin de la mora del deudor. En
especial, previendo:
a) Si corresponde una interpelacin, inde-
pendientemente de la solucin legal respectiva (p.
ej. frente a una obligacin pura y simple).
b) Si, cuando no se trata de obligacin de
plazo expresamente determinado y cierto, igual-
mente la mora se produce de modo automtico
509, 11er.
(art. 509, Cd. Civ.).
er. prr., Cd.
c) Si, cuando el lugar de pago no es el domi-
cilio del deudor, la mora resulta del solo venci-
miento20
mient0 20
.
d) Si, Si, siendo el plazo incierto, corresponde o
no comunicar al deudor el acaecimiento del tr-
(v. gr. que llovi en cierto lugar).
mino (v.
e) Si, habiendo habido algn obstculo para
124
COMO REDACfAR
la mora, luego removido, corresponde o no comu-

nicarlo a la otra parte.
)
f) Si la mora se excusa en caso de mera im-
posibilidad material, o si es menester demostrar
que sta constituy caso fortuito; etctera.
B) Correlativamente, y sobre todo por la falta

de regulacin legal, es menester convenir con
mora del
detalle lo atinente a la mora delacreedor.
acreedor.
Entre otras previsiones, son sugeribles stas:
a) Qu actitudes implicarn falta de colabo-
racin para con el deudor.
b) Si
b) Si es
es menester
menester lala interpelacin.
interpelacin.
c)
c) Si la falta de colaboracin relevante
Si la falta de colaboracin pue-
relevante pue-
de obedecer a caso fortuito.
de obedecer a caso fortuito.
d)
d) Si
Si es
es oo no
no preciso
preciso que
que el
el deudor
deudor realice
realice
una oferta real de pago para constituir
una oferta real de pago para constituir al al acreedor
acreedor
en
en mora,
mora, oo si
si basta
basta una
una mera
mera declaracin;
declaracin; etctera.
etctera.
115. Clusula penal. La clusula penal --es es
sabido-- resulta de suma utilidad en cuanto fija de
sabido
indemnizatorio,
antemano el monto indemniza torio, sea por ineje-
(clusula penal
cucin definitiva (clusula penal compensatoria)
compensatoria)o o
(clusulapenal
temporaria (clusula penalmoratoria).
moratoria).
Su redaccin ha de tener en cuenta:
125
125
ATUJO ANIBAL
a) Que la clusula penal puede ser estipu-

lada a favor de un tercero (art. 653,653, in fine,
fine, Cd.
Civ.), o a cargo de un tercero.
b) Que su objeto, no obstante la prctica
general, no est confinado al dinero (art. 653,653, Cd.
Civ.).
c) Que es posible determinar que rija aun-
e)
que el incumplimiento no sea culpable (doc. arts.
654 y 657, Cd. Civ.).
d) Que es dable convenir que, en el supuesto
de cumplimiento parcial, la pena se debe ntegra-
mente.
e) Que, en caso de tener funcin compensa-
toria, es posible establecer su vigencia aunque el
(v. supra,
contrato sea resuelto (v. supra,NQNQ15-j).
15-j).
f) Que se le puede asignar el carcter de m- m-
nimo indemnizatorio, por lo cual el acreedor tiene
derecho a la resarcibilidad de los mayores daos
659, in fine,
que acredite (art. 659, fine, Cd. Civ.).
Civ.). O que la
clusula se refiere slo a ciertos incumplimientos,
cabiendo la reparacin de los daos provenientes
de otros.
g) Que las penas excesivas son reducibles en
los trminos del artculo 656 del Cdigo Civil, se-
gn ley 17.711. Por ello es prudente expresarse con
relacin a las pautas contenidas en esa norma: "el
126
COMO REDACfAR
valor de las prestaciones" (p.(p. ej.,

ej., si tienen valor
extrapatrimonial para el acreedor); las "dems cir-
(v. gr. cul es la situacin pa-
cunstancias del caso" (v.
trimonial del deudor); y, para descartar el "abusivo
aprovechamiento de la situacin del deudor", su
efectivo consentimiento libre para fijar de comn
acuerdo esa pena; etctera.
116. Limitacin de responsabilidad. La clu-

sula de limitacin de responsabilidad, de alguna
manera, desalienta el cumplimiento, por lo cual
suele ser mirada con disfavor, entendindosela in-
vlida cuando concierne a daos a la persona o a
21
la salud21.
Esa limitacin puede resultar: a) de excluir la
responsabilidad del deudor por ciertos incumpli-
mientos; b) de poner un tope al monto indemni-
zatorio.
117. Garantas personales. El deudor, claro

est, responde con todos los bienes que integran el
activo de su patrimonio, en cuanto sean de los
suceptibles de ser embargados. Pero la movilidad
de los componentes activos y pasivos del patrimo-
nio afecta contra la seguridad del acreedor, por lo
cual cabe que el deudor se comprometa en el con-
127
ATILIO ANII3AL
trato a no introducir modificaciones sustanciales en

aqul (disminuciones del pasivo, incrementos del
v. supra,
activo; v. NQ 57-E);
supra, NQ 57-B); en tal situacin corres-
infraccin (v.
ponde prever las consecuencias de su infraccin
gr. la caducidad de los plazos que lo benefician).
Independientemente de ello es posible pactar
garantas personales de terceros, como --por por ejem-
plo-- la fianza.
plo fianza.
aval, como
La frecuente mencin del aval, como sinnimo
sinnimo
de garanta personal, es tcnicamente inadecuada
en la medida en que no se trata de la figura des-
cripta en el decreto ley 4.665/63 (arts. 32 a 34).
118. Garantas reales. Pueden ser dadas por el

propio deudor, o por un tercero (arts. 518, 518, 3121,
3121,
3221, Cd. Civ.), y su conveniencia proviene de la
prioridad en el cobro que resulta de su privilegio
(arts. 3894, 3934, 3907, 3917, 3916, Cd. Civ.; art.
inc. 7QQ,, yy doc.
265, inc. doc. arts.
arts. 267
267yy 270,
270, ley
ley 19.551;
19.551; art.
art. 43,
43,
12.962; art. 511,
ley 12.962; 511, ley 20.094;
20.094; art. 57,
57, Cd. Aero-
nutico).
nutico ).
Al estipular la constitucin de una garanta
real en el contrato redactado por instrumento pri-
vado se debe tomar en consideracin:
a) Que los principios de especialidad en
cuanto a la cosa y al crdito (arts. 3109, 3131, 3131, 3217,
3217,
128
COMO REDACfAR
CONTRATO
Cd. Civ.) exigen precisar sobre qu recae la garan-

ta, y por qu monto se lala otorga.
otorga.
b) Que ciertas garantas reales son otorga-
bles por instrumento privado, como la prenda con
bIes
desplazamiento (art. 3217, Cd. Civ.; art. 580, Cd.
Comercio), o en formularios, como la prenda con
6, ley 12.962); pero aqulla, como con-
registro (art. 6,
trato real, exige la entrega de la cosa.
c) Que, en cambio, otras garantas imponen
formalidades mayores: la escritura pblica, en el
3128, Cd. Civ.);
caso de la hipoteca civil (art. 3128, Civ.); la
escritura pblica o documento privado autenticado,
en el de la hipoteca naval (art. 501,
501, ley
ley 20.094)
20.094) yy en
en
el de la hipoteca aeronutica (art. 53, 53, Cd. Aero-
nutico). De manera que el contrato privado tiene
solamente la virtualidad asignada por los artculos
1185 yy 1187
1185 1187 de]
del Cdigo
Cdigo Civil.
Civil.
7.OTRAS
7. OTRASCLAUSULAS
CLAUSULAS
DE EMPLEO FRECUENTE
trasmisibilidad. En trminos
119. Quid de la trasrnisibilidad.
generales, el fenmeno trasmisivo de las obligacio-
mortis causa,
nes emergentes del contrato se da: mortis causa,
con relacin a los crditos y a las deudas (art. 3417,
129
ATIUO
ATILIO ANIDAL
ANBAL ALTERINI
Civ.); y por acto entre vivos, con respecto a los

Cd. Civ.);
1434, Cd. Civ.) [en cuanto a las deu-
crditos (art. 1434,
v. supra,
das, v. supra,NQ NQ8383Yysigs.].
sigs.].
No obstante, la trasmisin est impedida:
a) En las relaciones jurdicas intuitus intuitus perso-
perso-
nae, en las cuales el ejercicio del derecho "es inse-
nae,
parable de la individualidad de la persona" (nota al
art. 1445,
1445, Cd.
Cd. Civ.).
Civ.).
b) En especial en ciertos contratos, como la
locacin de obra (art. 1640, Cd. Civ.), la sociedad
civil de dos personas (art. 1758, 1758, Cd. Civ.), el man-
dato (art. 1963, inc. 33Qe,,Cd.
1963, inc. Cd. Civ.;
Civ.; v.v. arts.
arts. 1977,
1977, 1980
1980
y 1982), etctera.
Y
c) Cuando promedia prohibicin convencio-
nal (art. 1444, Cd. Civ.).
De all que, al redactar el contrato, se debe
poner atencin en la eventual trasmisibilidad, sea
autorizndola a pesar de lo dispuesto por la ley su-
pletoria (p.
(p. ej.,
ej., en el caso de muerte del empresario
de obra, art. 1640, Cd. Civ.), sea prohihindola
prohibindola ex-
presamente.
120. Introduccin de terceros en la ejecucin.

posible pactar que las obligacio-
Por lo pronto, es posihle
nes deban ser cumplidas personalmente por el pro-
infne
pio contratante (arts. 626 in 730, Cd. Civ.), a
fine y 730,
130
COMO REDACfAR
fin de evitar que delegue la ejecucin en otro: por

ejemplo, sublocando en la locacin de obra (art.
1631, Cd. Civ.).
En caso contrario es dable que el contratante
introduzca a terceros para el cumplimiento de su
626, la. parte, Cd. Civ.).
prestacin (art. 626, Civ.). Algunos
1561, Cd.
textos legales (locacin de cosas, art. 1561,
1631, Cd. Civ.; hospe-
Civ.; locacin de obra, art. 1631,
2230, Cd. Civ.) lo hacen responsable por
daje, art. 2230,
el hecho de ciertos terceros, pero - aa falta de una
genrica-- es prudente establecer con-
regla legal genrica
cretamente esa responsabilidad en el contrato.
121. Significado del silencio. Otra clusula

que, frecuentemente, conviene introducir, es la
relativa al significado del silencio.
As, verbigracia, es posible establecer su irre-
levancia, y exigir una declaracin de voluntad posi-
917, Cd. Civ.);
tiva (art. 917, Civ.); o, viceversa, generar la
"obligacin de explicarse" en los alcances del ar-
tculo 919 del Cdigo Civil.
122. La reconduccin. En principio, no hay re-

conduccin tcita (para la locacin de cosas, art.
1622, Cd. Civ.).
Pero cabe convenir que el contrato de dura-
131
131
ATILIO ANIDAL
cinn quede reconducido automticamente, a menos

ci
que sea denunciado en la oportunidad y en la forma
que se convenga.
123. Lugar de cumplimiento. El juego de las

reglas legales atinentes al lugar de pago (arts. 618,
748, 749,
747, 748, 749, 1212,
1212, 1213,
1213, 1410, 1411,
1411, 1424, 2216,
Cd. Civ.; art. 461, Cd. Comercio) plantea diversas
complicaciones.
Por ello es a todas luces conveniente - yy de
prctica-- prescindir de esas normas
estilo en la prctica
supletorias, y redactar una clusula referida al lugar
de cumplimiento de las obligaciones.
Tambin cabe establecer un lugar de pago
636, Cd. Civ.), caso en el cual la
alternativo (art. 636,
637, Cd. Civ.), a
eleccin incumbe al deudor (art. 637,
menos que se convenga lo contrario (art. 641,
641, Cd.
Civ.). Ver nmero siguiente.
124. Domicilio de las partes. La clclusula

usula de
constitucin de domicilio sirve, por lo pronto, para
establecer un lugar en el cual se tendrn por cum-
plidas las comunicaciones derivadas del contrato. Si
se quiere que, tambin, sirva para designar un lugar
debe redactar con amplitud, por
de pago, se la dehe
ejemplo, dndole virtualidad "a todos los efectos".
132
COMO REDACfAR
Se ha de tener en cuenta, asimismo, que la

constitucin de domicilio determina la competencia
3Q, Cd. Procesal) que, de tal
inc. 32,
territorial (art. 5, inc.
modo, resulta prorrogada (art. 102,102, Cd. Civ.).
125. Eleccin del tribunal. La eleccin del

tribunal que conocer de las cuestiones derivadas
del contrato es viable:
a) Para prorrogar la competencia territorial
a favor de un tribunal nacional (arts. (arts. 1 y 2,2, Cd.
Cd.
Procesal).
b) Para prorrogar la competencia territorial
a favor de un tribunal extranjero (arts. (arts. 11 yy2,2, Cd.
Cd.
Procesal), caso en el cual hay sometimiento al De-
recho Internacional Privado del pas al que corres-
ponde ese tribunal.
c) Para renunciar a la competencia federal
derivada de la nacionalidad o del domicilio (art.
111, inc. 3 e , ley 1893; art. 12,
inc. 32, inc. 42o, ley 48).
12, nc. 48).
Sobre clusula arbitral, ver infra, NQ129.
infra, N2 129.
22
126. Eleccin del Derecho aplicable22 . En tr-
minos generales, aunque el contrato sea celebrado
en el pas, si un pas extranjero es "designado"
1212, Cd. Civ.),
como lugar de cumplimiento (art. 1212,
se aplica su Derecho (art. 1210, Cd. Civ.).
133
ATILlO
AT1LIO ANIBAL
ANBAL ALTERINI
Esa ley extranjera

extranjera rige:
a) La validez del contrato, esto es, lo relativo
a su forma, puesto que la capacidad est sometida a
la ley del domicilio (arts. 6 yy 7,
7, Cd.
Cd. Civ.).
Civ.).
b) Su naturaleza, o sea las clusulas natura-
les (nota al art. 1205,
1205, Cd. Civ.;v.v.supra,
Cd. Civ.; supra,NQN s24).
24).
c) Las obligaciones (y derechos) emergentes.
Cuando un contrato es multinacional, porque
se relaciona con otros sistemas jurdicos, el modo
idneo para soslayar esa directiva del Cdigo Civil
aplicabidad de cierto Dere-
es el pacto expreso de aplicabilidad
cho, sea el nacional o el extranjero.
127. Gastos. Cargas fiscales.

fiscales. Los gastos, y las
cargas fiscales, derivados de la redaccin del con-
trato, tienen especial incidencia en la ecuacin eco-
nmica del negocio.
Es posible pactar su distribucin entre las par-
tes conforme a un criterio distinto del que adopta la
(p. ej.,
ley (p. ej., en cuanto a los gastos en la compraventa,
1415 yy 1424,
arts. 1415 1424, Cd.
Cd. Civ.,
Civ., Y
y 460,
460, Cd.
Cd. Comercio).
Comercio).
128. Clusulas especiales en la compraventa.

1363 del Cdigo Civil autoriza a las par-
El artculo 1363
modificatorias
tes a estipular "clusulas especiales" modificatorias
de la regulacin legal del contrato de compraventa.
134
COMO REDACfAR
Veremos ahora, con respecto a diversas clusulas

que prev el Cdigo Civil, algunas situaciones que
exigen precisiones en la redaccin:
venta a satisfaccin
a) En la venta satisfaccin del
delcomprador,
comprador,
corresponde fijar el plazo para que se expida (art.
1379, Cd. Civ.) [En materia comercial es de tres
das desde la interpelacin: art. 455, 455, Cd. Co-
mercio].
b) En la venta
venta con
con pacto de de preferencia,
preferencia, eses
prudente establecer que la comunicacin del com-
prador al vendedor que prev el artculo 1394 del
Cdigo Civil puede ser hecha privadamente.
venta con
c) En la venta con pacto
pacto de
de retroventa
retroventaesesme-
me-
nester advertir que el plazo del artculo 1382 del
Cdigo Civil opera automticamente, a menos que
se establezca la necesidad de una comunicacin
previa. YY que, ante el silencio legal respecto de las
modalidades del rescate por el vendedor, es pru-
dente regularlo: cmo se formular la declaracin;
si es o no necesaria una oferta real de pago del pre-
Civ.); etctera.
cio y sus accesorios (art. 1384, Cd. Civ.);
venta COIl
d) En la venta con pacto de reventa
reventa sese deben
deben
tomar en consideracin iguales circunstancias, aten-
1391 del Cdigo Civil.
ta la remisin del artculo 1391
venta con
e) En la venta conpacto
pactodedemejor
mejorcomprador,
comprador,
1401 del Cdigo Civil,
ante el silencio del artculo 1401
135
135
ATILlO
ATILIO ANIDAL
ANBAL ALTERINI
corresponde determinar el plazo dentro del cual se

debe pronunciar el comprador.
Con relacin a estas ltimas clusulas hay que
tener presente que, no procediendo en materia de
muebles (arts. 1380 y 1400, Cd. Civ.), la compra-
venta exige escritura pblica (art. 1184, inc. 1Q, Cd.
inc. lQ, Cd.
Civ.).
129. Arbitraje. No es difcil destacar la impor-

tancia de la solucin arbitral de los conflictos resul-
tantes del contrato. El mbito del arbitraje es am-
737, Cd. Procesal), y se le acreditan
plsimo (art. 737,
como ventajas la celeridad en el trmite, la reserva
respecto de su secuela, la flexibilidad
flexibilidad de la solucin
arbitros, la economa
posible, la idoneidad de los rbitros,
23
en los costos, etctera23.
En la clusula respectiva del contrato es pru-
dente prever, habida cuenta de los aspectos que ge-
neran mayores dificultades de aplicacin:
acuerdo (y(yno
a) El pacto de un acuerdo nocompromiso)
compromiso)
arbitral, para dejar claro su carcter definitivo.
b) La fijacin con amplitud de su incumben-
cia. Es frecuente el empleo de la frmula "todas las
interpretacin...",
cuestiones referidas a la interpretacin ... ", o "al
cumplimiento...",
cumplimiento ... ", que la jurisprudencia aplica lite-
ralmente24 --frustrndose
ralment' frustrndose as la clusula de acuerdo
136
COMO REDACfAR
CONTRATO
arbitral-, por lo cual conviene precisar extensiva-

mente ese mbito: por ejemplo, con un texto que
abarque "la interpretacin, la ejecucin o inejecu-
cin, la extincin, la responsabilidad, sus antece-
en general, todas las
dentes y sus consecuencias y, er..
cuestiones, de hecho o de derecho, de cualquier n- n-
dole que ellas sean, a que pueda dar lugar el con-
trato".
arbitros, incluido el
c) La designacin de los rbitros,
tercero, o atenerse al nombramiento que realice
alguna institucin.
d) La designacin de secretario, o encomen-
arbitros.
darla a los rbitros.
arbitros
e) La determinacin de si se trata de rbitros
juris o amigables componedores; en caso de silencio
juris
se los considera amigables componedores (art. 766
Cd. Procesal).
f) El procedimiento que ser seguido, o
--para sencillez-- remitirse al reglamento
para mayor sencillez
provisto por alguna institucin.
arbitros estn
g) La previsin de que los rbitros
arbitraje.
facultados para determinar el objeto del arbitraje.
h) El acuerdo acerca de que el pedido de
medidas cautelares no implicar renuncia al ar-
bitraje.
i) La fijacin del plazo para expedir el laudo.
137
ATILIO ANIBAL
ANBAL ALTERINI
j) La renuncia a todos los recursos, en

cuanto sean renunciables, teniendo presente que no
lo son cuando se trata de falta esencial del proce-
dimiento, o de un laudo dado fuera del plazo o del
compromiso (art. 760, Cd. Procesal).
k) La previsin de multas a cargo de quien
obstaculice el arbitraje, o promueva recursos culpo-
samente (arts. 741, inc. 4QQ y 748,
741, inc. 748, inc.
inc. 22,
Q, Cd. Pro-
cesal).
1) La determinacin acerca de que los recur-
1)
arbitros (art. 763,
sos tambin sern conocidos por rbitros
Cd. Procesal)
m) Los criterios para la remuneracin de los
arbitros y del secretario, etctera.
rbitros
Por razones prcticas, el contrato puede limi-
tarse a establecer el acuerdo arbitral, y llevar en un
anexo las precisiones respectivas.
138
CAPITULO XI
XI
LA
LA NUEVA
NUEVA TECNOLOGIA
TECNOLOGA
130. El soporte del instrumento. Tradicional-

mente los contratos fueron redactados en papel, es-
tampando la escritura por medios manuales (escri-
tura manuscrita) o mecnicos (mecanografa, im-
presin).
La tcnica moderna de reproduccin de un
documento sobre otro soporte de papel por exposi-
1
cin a la luz, o al calor, como la fotocopia l,, no plan-
tea dificultades jurdicas.
Tampoco los genera la reproduccin mediante
informtjco de un documento electrnico, a
sistema informtico
travs de una mquina de escribir (impresora),
output, y no del input,
puesto que se trata del output, input, y la
escritura tiene un soporte de papel.
En ambos casos la eficacia del documento re-
sulta de la firma que las partes ponen de su puo y
letra sobre el soporte material en el cual est
139
ATILlO
ATILIO ANIDAL
ANBAL ALTERINI
impreso un texto, independientemente de la tcnica

(v. supra,
que haya sido usada para escribirlo (v. supra,NQNQ3).
3).
facsimilar
Cuando se trata de la reproduccin facsimilar
(fax) del ejemplar de un documento suscripto por
(fax)
una de las partes, esa reproduccin por s sola no
constituye el instrumento til, aunque por scopo-
firma.
metra pudiera establecerse la autora de la firma.
Habra un instrumento no firmado (art. 1190, Cd.
Civ.) o, a lo sumo, principio de prueba por escrito
(arts. 1192, 2a. parte, Cd. Civ., y 209, Cd. Comer-
cio)i,2, que autoriza a probar el contrato por otros
cio
medios.
131. La autora. En este aspecto no se trata de

la fiabilidad de una reproduccin, sino de la perte-
nencia de la creacin del instrumento.
El tlex
t/ex puede tener un answer
answer back,
back, y el do-
cumento electrnico, ser protegido por un cdigo
referen-
de identificacin. Pero, no obstante, esas referen-
cias slo pueden generar, en su caso, una presun-
cin simple, pero no aseguran que quien envi
aqul, o grab ste, sean el titular del derecho, o un
representante suyo investido con poderes suficien-
tes a tal efecto, y no un usurpador. Aun en el co-
mercio --cuyas
cuyas perentoriedades impulsan la exten-
sin de la nueva tecnologa - los factores, emplea-
140
COMO REDACfAR
REDACTAR UN-
VK CONTRATO
dos o dependientes, tienen poderes legalmente de-

terminados para obligar al principal (art. 132 yy sigs., sigs.,
Cd. de Comercio). Y, en todo caso, nicamente
podra presumirse, como presuncin simple y por-
que es quod plerumque accidit,que
p/erumque accidit, quealguno
algunodedeellosellos
oper el aparato de t/extlex oo elel teclado
teclado de
de lala compu-
compu-
tadora.
tlex ninielel documento
Por otra parte, ni el t/ex documento elec-elec-
trnico reproducen un instrumento ya existente,
sino que lo generan. La confiabilidadconfiabilidad de este
ltimo, adems, depende no slo de la pertenencia,
(hardware), del
sino tambin del equipo (hardware), delprograma
programa
(software), de
(software), de lala informacin
informacin (input),
(input),de
defallas
fallas tc-
tc-
nicas espontneas o provocadas, etctera.
132. La nueva tecnologa en la redaccin del

contrato. En la actualidad, algunos instrumentos
pblicos resultan de documentos electrnicos: el
registro de la contabilidad "por ordenadores" est
61 de la ley 19.550, texto
autorizado por el artculo 61
22.903, de modo que, como el artculo
segn ley 22.903,
Q
979, inciso 4Q,, del Cdigo Civil, asigna carcter de
instrumento pblico a "los asientos de los corredo-
res", los registros informticos de una sociedad de
corredores tendran dicha calidad; lo mismo sucede
escritrales (art. 208 de la
en el caso de las acciones escriturales
141
141
ATILlO
ATILIO ANIBAL
ANBAL ALTERINI
ley 19.550, texto segn ley 22.903), conforme al ar-

979, inciso 8QQ,, del
tculo 979, del Cdigo
Cdigo Civil.
Civil.
Ello demuestra que cualquier sntesis acerca
del estado actual de la cuestin debe ser eminen-
temente provisonal, y quedar sujeta a adecuaciones
del sistema jurdico. No obstante, y con ese alcance,
cabe proponer al redactor del contrato estas direc-
tivas para el empleo de nuevas tecnologas:
a) La reproduccin del documento puede ser
hecha por cualquier medio, siendo imprescindible
la firma de las partes sobre el soporte material
(papel) en el cual haya sido llevada a cabo (v. (v. su-
NQ 4).
pra, NQ 4).
b) El documento trasmitido por t/ex, tlex,yyeleldo-
do-
cumento electrnico grabado en la memoria de la
diskette, tienen
computadora, o en un diskette, tienen como
como virtua-
virtua-
lidad mxima -y - y segn los casos- la de generar
autora44.
una presuncin simple de autora
c) La reproduccin por por/ox
fax de un documento
firmado por una de las partes puede, a lo sumo, re-
vestir el carcter de instrumento no firmado, o im-
portar principio de prueba por escrito.
142
CAPITULO XII
XII
ENSAYANDO LA
LA REDACCION
REDACCIN
133. La cuestin. Un Banco tiene instalado un

sistema de equipos de computacin en cada una de
sus casas, y pretende que una empresa especiali-
zada le provea otro sistema de trasmisin de datos
para la interconexin de todos ellos.
Se trata, ahora, de ensayar la redaccin de un
satisfacer esa finalidad. Se
contrato tendiente a satisfacer
propone una estructura esquemtica bsica, con re-
misin -en
-en lo pertinente- a lo sealado en cuanto
a las diversas clusulas en el Captulo X.
X.
El texto proyectado incluye anexos, que tam-
bin contienen especificaciones tcnicas imprescin-
dibles en el caso.
134. Desarrollo de la redaccin.

Encabezamiento. Se mencionan las partes
a) Encabezamiento.
--en "el pro-
en lo sucesivo denominadas "el Banco" y "el,
143
143
ATUJO ANIllAL
ATILlO ANBAL ALTERlNl
ALTER1NI
veedor"-,
veedor" -, quines actan en su representacin, y
(v. supra,
los domicilios (v. supra,NQ NQ53).
53).
b) Finalidad.
Finalidad. Se Se trata
trata de
de un
un aspecto
aspecto dede los
los
considerandos (supra,
{supra,NQ NQ56),
56),enenelelque
queseseexplicita
explcita
el propsito de "el Banco" de obtener un sistema
de trasmisin de datos, para ]a la interconexin de sus
diversas casas -las cuales cuentan con sistemas in-
formticos que conoce "el proveedor"
proveedor"-, -, que re-
sulte adecuado a sus necesidades.
c) Objeto.
e) Objeto. La provisin, "producto en ma-
no", del sistema de trasmisin de datos (v. (v. supra,
supra,NNQ
103).
Obligaciones de
d) Obligaciones de "el
"el proveedor".
proveedor". Se las
enuncia, con sus correspondientes precisiones: ob-
tener lneas y licencias de instalacin de los vncu-
los radiolctricos necesarios; proveer e instalar el
hardware, software
equipamiento, con hardware, softwareyyfinnware,
frmware,
mediante equipos de correcto funcionamiento, y
realizar las obras civiles necesarias; llevar a cabo su
mantenimiento; brindar el nivel establecido de efi-
ciencia operativa, as como atencin y asistencia
tcnica; capacitar a]al personal de "el Banco"; etc-
tera. Se establece que las circunstancias del cum-
plimiento resultan de los Anexos Nros. Nros. 1,1, 2 Yy 4, yY
slo se
slo se considerar
considerar realizado
realizado cuando
cuando el el sistema
sistema sese
144
COMO REDACfAR
encuentre en pleno funcionamiento, acorde con la

finalidad antes expresada; que las modificaciones al
proyecto debern ser aprobadas previamente y por
escrito por "el Banco".
Obligacionesdede"el"elBanco".
e) Obligaciones Banco".SeSelaslasenuncia,
enuncia,
con sus correspondientes precisiones: pagar el pre-
cio, con sus correspondientes intereses en los pla-
zos que resultan del Anexo NQ NQ 3;
3; facilitar la instala-
cin del sistema en sus casas; etctera. Se prev
que, con relacin a eventuales trabajos adicionales,
"el Banco" slo pagar su precio en caso de ha-
conformidad expresa y por escrito, previa
ber dado conformidad
a su realizacin (v.(v. art. 1633
1633 bis,
bis, cd.
Cd. Civ.,
Civ., segn
ley 17.711).
f) Condicin
Condicin resolutoria.
resolutoria.SeSe pacta
pacta como
como con-
con-
dicin resolutoria operativa de pleno derecho el
fracaso en las gestiones tendientes a obtener la
licencia de instalacin en el plazo establecido en el
Anexo NQNQ 2 (v.
(v. supra, NQ 107).
supra, NQ 107).En
En ese
ese caso
caso "el
"el pro-
pro-
veedor" restituir a "el Banco" las cantidades reci-
fija.
bidas, en el plazo que se fija.
g) Incumplimiento
Incumplimiento yy responsabilidad
responsabilidadSe Se pre-
pre-
vn la mora automtica y el pacto comisario comisorio ex-
preso, con las distintas especificaciones que co-
rresponden en cuanto a los incumplimientos que
145
145
ATIUO
ATILIO ANIDAL
ANBAL ALTERINI
habilitan su ejercicio, el eventual plazo de gracia,

las restituciones, etctera (v. (v. supra, NQ 111).
supra, NQ 111). Se
convienen clusulas penales moratoria y compen-
satoria, y se dispone que sta ser operativa aun
en caso de resolucin del contrato (v. (v. supra,
supra,
Ne 115).
NQ
Otras clusulas.
h) Otras clusulas.SeSeestablece
establecelalaconfiden-
confiden-
cialidad de la informacin que se suministren las
partes; la autorizacin a "el proveedor" para sub-
contratar, mantenindose su propia responsabili-
dad; etctera.
Clusula arbitral.
i) Clusula arbitral.SeSela laprev,
prev,con consussusco-co-
rrespondientes precisiones (v. (v. supra,
supra,NQN129).
129).
j) Anexos. Se incluyen los siguientes Ane-
xos que forman parte del contrato: NQ NQ 1: 1: "Especi-
e
ficaciones tcnicas"; NQN 2: 2: "Cronograma de ins-
NQ 3:
talacin"; NQ 3: "Cotizaciones"; NQ NQ 4:
4: "Garanta y
Q
mantenimiento". El Anexo NQ N 1 incluye definicio-
(v. supra,
nes (v. NQ 58) de trminos como "sistema",
supra, NQ
"hard-ware", "software':
"hard-ware': "software", "finnware':
"firmware", "onda porta-
"eficiencia operativa",
dora", "obras civiles", "eficiencia
"volumen de trfico de datos", "producto en ma-
no", etctera.
k) Domicilio. Se lolo constituye
Domicilio. Se constituye en
en elel indicado
indicado
en el encabezamiento (v. supra,NQ
(v. supra, NQ124) ..
124).
146
COMO REDACfAR
I) Redaccin.
1) Redaccin. Se declara que ambas partes
participaron en la redaccin del texto (v. (v. supra,
supra,
NQ
N 59).
59).
II) Final.
11) Final. Se indica la fecha y el nmero de
ejemplares que son firmados (v.(v. supra, Ne 61), con
supra, NQ
la constancia del pago del impuesto de sellos (v.
supra, NQ20).
supra, NQ 20).
135. Aclaracin final.

final. Con referencia a esta
redaccin es de advertir:
a) Que el contrato no ha sido calificado, no
obstante 10
lo cual sera asimilable a la locacin de
obra (art. 1629, Cd. Civ.).
b) Que, por lo tanto, podra ser rescindido
1638, Cd.
unilateralmente por "el Banco" (art. 1638,
Civ., segn ley 17.711).
c) Que, asimismo, "el proveedor" quedara
c)Que,
sujeto al rgimen de las obligaciones de resultado,
con enrgicos alcances (art. 1630, Cd. Civ.).
d) Que, adems, seran aplicables las dispo-
siciones atinentes a vicios y defectos del artculo
1647 bis del Cdigo Civil (segn ley 17.711).
e) Que, tambin, la fijacin del precio en
montos determinados impedira que "el proveedor"
pretendiera su incremento, salvo la aplicabilidad de
147
ATIUO
ATILIO ANIBAL
ANBAL ALTERINI
la teora de la imprevisin (art. 1633,

1633, Cd. Civ.,
segn ley 17.711).
Va de suyo -se reitera nuevamente ahora- ahora-
que stas y otras cuestiones pueden ser previstas
expresamente en el contrato, regulando la relacin
de las partes conforme a criterios distintos de los
que la regiran por imperio de la legislacin suple-
toria'que (v. supra,
toria que incide en l (v. supra,Nros.
Nros.1515yy16).
16).
148
NOTAS DEL CAPITULO 1I
Cmo estudiar
1 CARRIO, Genaro R., Cmo estudiaryycmo
cmoargumentar
argumentar
caso, Buenos
un caso, BuenosAires,
Aires,1989,
1989, pg.
pg.60.
60.
V. sumariamente, LLAMBIAS, Jorge Joaqun y ALTERINl,
2 V. ALTERINI,
Anbal, Cdigo
Atilio Anba!, CdigoCivil CivilOIlOtado
anotado- -Contratos,
Contratos, t III-A,
t III-A, Buenos
Buenos
1982, como
Aires, 1982, com. art. 1137-A, 1, 1, pg.
pg. 11; ALTERINI, Atilio An- An-
bal, AMEAL, Osear J. yy LoPEZ
ba!, LPEZ CABANA, Roberto M., Curso Curso de de
obligaciones,t. t.JI,II,Buenos
obligaciones, BuenosAires,
Aires,1991,1991,NI!N 1650.
1650.
3
V. SALVAT, Raymundo M.
3 V. M. - LOPEZLPEZ OLACIREGUI, Jos
Tintado de
Mara, Tratado deDerecho
DerechoCivilCivil argentino
OI-gentino - Parte
- Parte t. n, t. II,
general,
general,
Buenos Aires, 1964,1964, NI!
N 2254, pg.
pg. 506.
506.
4
4 V.V. BELLUSCIO, Augusto C. C (Director) y ZANNONl.ZANNONI.
Eduardo A. A. (Coordinador), Cdigo Cdigo CivilCivilanotado,
anotado,t. t.4,4,Buenos
Buenos
1982, como
Aires, 1982, com. arto
art. 1012,
1012, N pg. 646.
N 2, pg. 646.
5
V. su resea en BELLUSCIO-ZANNONl,
5 V. BELLUSCIO-ZANNONI, ibid., ibid.,Nros.
Nros.33yy4,4,
pg. 647.
pg.
6
Cm. Nac.
6 Cm. Nac. Civ.,
Civ., Sala D,
D, E.D.
E.D. t.t. 6,
6, pg.
pg. 504;
504; Cm.
Cm. 2a.2a. Civ.
Com., La PlataJA.
y Com., Plata, JA. 1951-11-83.
1951-II-83.
V. LLAMBIAS, Jorge
7 V. Jorge Joaqun,
Joaqun, Tratado
TintadodedeDerecho
DerechoCivil Civil- -
Pane general,Buenos
Pane general, Buenos Aires,1982,
Aires, 1982,t. t.
1I,II,
NI!N 1595,pg.
1595, pg. 405.
405.
8
RODRGUEZ-AGUILERA, Cesreo,
8 RODRIGUEZ-AGUILERA, Cesreo, El lenguaje
lenguajejurdico,
jurdico,
1969, pg.
Barcelona, 1969, pg. 29.
9 MAZEAUD, Henri, Exeivises pratiques.Mthodes
Exercises pratiques. Mthodes gen-
gn-
ralesdede travail,
rales tmvail,Pars,
Pars,1987,
1987,NN84,84,pg.
pg.96.96.
149
ATIUO
ATILIO ANIDAL ALTERINI
ALTER1NI
10 MAZFAUD, ibid., pg.

MAZEAUD, ibid., pg. 95.
95.
11
11 V. ALTERII,a.
V. ALTERINI, Atilio Anbal, "El "El caso fortuito como cau-
de liberacin del
sal de del deudor contractual", en en Revista del
del Colegio
Pblico de de Abogados
Abogados de de la
la Capital Federal, ao 1990, pg. 16, yY
Federal, ao
en Derecho de dOllOS
daos y otros
otms eswdios,
estudios, Buenos Aires, 1991.
12
12 V. CARRIO. Genaro R., Notas sobre derecho y lenguaje,
V. CARRIO, Genaro R., Notas sobre derecho y lenguaje,
Buenos Aires, 1990, pg. 28 Y sigs.
Buenos Aires, 1990, pg. 28 y sigs.
13 BoRGES, Jorge Luis, "Funes el memorioso", en Ficcio-
BORGES, Jorge Luis, "Funes el memorioso", en Ficcio-
nes, Buenos Aires,
nes, Buenos Aires, 1956,
1956, pg.
pg. 107.
107. Al
Al personaje
personaje "le
"le costaba
costaba
comprender
comprender que que el
el smbolo
smbolo genrico
genrico perro
perro abarcara
abarcara tantos
tantos indi-
indi-
viduos
viduos dispares
dispares dede diversos tamaos yy diversa
diversos tamaos diversa forma".
forma".
14 Cit. por CLA VELL BORRAS, Javier, Cmo redactar me-
14 Cit. por CLAVELL BORRAS, Javier, Cmo redactar me-
jor, Buenos Aires, 1982, pg. 23.
15
15 Cm. Nac. Civ.,
Civ Sala A, A, L.L.
L.L. 98-633;
98-633; Sala B,B, L.L. 122-
L.L. 122-
229; Sala D,
229; D, l.A.
JA. 1964-IV-86; Sala F, F, L.L. 97-292; Cm.
Cm. Nac.
Nac.
Com., Sala A, l.A. 1954-III-519; Sala B,
AJA. L.L. 75-681; Sala C, L.L.
B.L.L. L.L.
S.C.B.A., L.L.
147-16; S.C.BA, L.L. 1976-C-378; S. C. Mendoza, L.L. 101-410.
16 La obra recin citada de de CLA VELL BoRRAS
CLAVELL BORRAS es es una
una gua
til para lala redaccin correcta. V. V. tambin, para el el modo de
expresin moderno, AGENCIA EFE. Manual Manual de estilo (Manual del
espaol urgente),
espOliol ingente), Madrid, 1986.
17 GllESTIN,
GHUSTIN, Jacques,
Jacqucs, Trait
Traite de Dmit
Droit Civil.
Civil. Les obligatiolls.
obligations.
Le contrat: Fonnation, Paris,
contrat: FOl7l1atioll, Paris, 1988,
1988,N
N299,
299,pg.
pg.313.
313.
18
18 LLEWELLYN, K. N., Belleza y estilo Derecho, trad. J.
estilo en el Derecho, J.
Puig Brutau, Barcelona, 1953, 1953, pg. 24.
24.
19
19 Cm. Nac. Civ., Sala D, L.L. L.L. 115-255; Cm. Civ. yy Como
Com.
Baha Blanca,J.A. 1954-II-99.
Blanca, JA. 1954-11-99.
20
20 VIDELA ESCALADA, Federico, La ime/pretacin en los
VIDELA ESCALADA, Federico, La inteipretacin en los
contratos civiles, Buenos Aires, 1964, pg. 74.
contratos civiles, Buenos Aires, 1964, pg. 74.
150
COMO REDACfAR
REDACTAR UN
UN CONTRATO
1
21Cm. Nac.
Cm. Nac. Civ
Civ.,. Sala B. B, lA.
JA. 7-1970-21;
7-1970-21; Sala C. LL.
C, L.L.
1977-D-253; Sala D.
1977-D-253; D, E.D. 56-425;
56-425; Sala E. E, L.L. 1977-D-485;
1977-D-485; Sala
F, L.L. 122-99;
F. 122-99; Cm. Nac.
Nac. Com Com.,. Sala B. B,JA. 1961-1-248; Sala C.
lA. 1961-1-248; C,
LL.
L.L. 119-68.
119-68. V.
V. LOPEZ
LPEZ CAnANA.
CABANA. Roberto M M.,. "El Proyecto de
Unificacin legislativa civil y comercial (Su coordinacin con re- re-
comendaciones de Congresos Jurdicos y soluciones del Derecho
Comparado)", en L.L.,
Comparado)". LL.. t.t. 1987-D.
1987-D, pg. pg. 845.
845, yy en en ALTERINI,
ALTERINI,Atilio
Atilio
Anbal yy LOPEZ
LPEZ CAnANA.
CABANA. Roberto M M.,. Cuestiones
Cuestionesmodemas modernasdede
responsabilidadcivil,
responsabilidad civil, Buenos
Buenos Aires,
Aires. 1988,
1988. pg. pg.
321.321,
ap.ap.
17. 17.
22
22 LPEZ CAnANA,
V. LOPEZ CABANA, Roberto M bid.
M.,. ibid.
23
GIIESTIN, ob. cit., N
23 GIIESTIN. 429, pg.
Na 429. pg. 463.
463, Y y sentencias que cita
en notas 82 y 83.
24
GIIESTIN, ob.
24 GlIESTIN. ob. cit
cit.,
. N 501 yy sigs
Na 501 sigs.,. pg.
pg. 554554 yy sigs.
sigs. V.
V.
ALTERINI.
ALTERINI, Atilio Anbal y y LoPEZ
LPEZ CAnANA.
CABANA, Roberto M M.,. "Res-
ponsabilidad profesional: el el experto frente al al profano".
profano", en L.L.,L.L.,
1989-E, pg.
t. 1989-E. pg. 847.
847, Y
y en Deivclw
Derecho de deda/los
daos..., cit.
... , cit.
25 "Adems de de lo lo que
que las laspartes
partes ponen
ponen en enelelcontrato.
contrato, hayhay
que presuponen yy en
lo que en que.
que, por por ello.
ello, no
no piensan: sin sin embargo
de su voluntad sino al
no est fuera de al contrario.
contrario, en en susu fondo, yy en en
Alfredo, "El
su razn": ORGAZ, Alfredo. "El contrato y la la doctrina de de lala im-
im-
previsin", en L.L.,
L.L, t.t. 60, pg.
pg. 693, N Na 3.
26 ALTERINI.
ALTERINI, Atilio Anbal. Anbal, "El"El reajuste del del precio en en lala
inmobiliaria", en
compraventa inmobiliaria". L.L.. t.t. 1978-C.
en L.L., 1978-C, pg. pg. 42.
42, Y y en
Cuestiones
Cuestionesmodemas .... cit..cit.,
modernas..., pg.pg.
93.93, espec.
espec. ap.ap. I-5o.
1-50.
27
ibid.,Yysusucita
ALTERINI, ibid.,
27 ALTERINI. citade
deLEHMANN.
LEHMANN.
28
28 V. ALTERINI, Atilio Anbal, "Formas modernas de la
V. ALTERINI, Atilio Anbal, "Formas modernas de la
contratacin". en L.L., t. 1980-D, pg. 1108. y en Cuestiones
contratacin", en L.L., t. 1980-D, pg. 1108, y en Cuestiones
modemas.... cit., pg. 1.
modernas..., cit., pg. 1.
151
151
ATILIO ANIDAL
ATILlO ANBAL ALTERI!'.1
ALTERIN1
29 V. ALTERINI, Atilio Anbal y LoPEZ LPEZ CABANA, Roberto

M., La autonoma
autonoma de de la
la voluntad en en el contrato 11I0de17l0,
moderno, Bue-
nos Aires, 1989, espec. N NQ 17, pg. 76.
30 V. DAVID, Ren, Les contrats en dlVit anglais, Pars,
30
1973. V. DAVID, Rene, Les contrats en droit anglais, Pars,
1973.
311 SANTOS BRIZ, Jaime, La colltratacin privada, Madrid,
SANTOS BRIZ, Jaime, La contratacin privada, Madrid,
1966, pg. 86.
1966, pg. 86.
32 Sobre esto, v. GASfALDI. Jos Mara, "Contratos
Sobre esto, v. GASTALDI, Jos Mara, "Contratos
nominados
nominados ee innominados",
innominados", en en Contratos.
Contmtos. Ctedra
Ctedra de de Derecho
Derecho
Civil
Civil del
del doctor Fede;co Videla
doctor Federico Escalada, t.t. 1,
Videla Escalada, I, Buenos
Buenos Aires,
Aires,
1971,
1971, pg. 165; LLAMBIAS-ALTERINI,
pg. 165; LLAMBIAS-ALTERINI, ob. ob. cit.,
cit., como
com. arto
art. 1143,
1143, A-S.
A-5.
pg. 28;
pg. 28; XII
XII Jornadas
Jornadas Nacionales
Nacionales de de Derecho
Derecho CivilCivil (San
(San Carlos
Carlos
de
de Bariloche,
Bariloche, 1989),
1989), Recomendaciones
Recomendaciones de de lala Comisin
Comisin N N 3. El
3. El
arto 1143, 2a. parte, del Proyecto de Cdigo Unico
art. 1143, 2a. parte, del Proyecto de Cdigo nico de 1987 pre- de 1987 pre-
tendi
tendi resolver
resolver la la cuestin
cuestin en en estos
estos trminos:
trminos: "En "En los
los contratos
contratos
atpicos,
atpicos, enen subsidio
subsidio de de la
la voluntad
voluntad dede las
las partes,
partes, sese aplicarn
aplicarn laslas
reglas de contratos tpicos afines que sean compatibles con la fi-
reglas de contratos tpicos afines que sean compatibles con la fi-
nalidad
nalidad yy la la economa
economa del del negocio,
negocio, yy las
las normas
normas generales
generales sobre
sobre
obligaciones yy contratos".
obligaciones contratos".
33 Aparte de los exgetas clsicos (SEGOVIA, MACHADO,
33
LLERENA), Aparte de los exgetas
la literatura jurdica clsicos
argentina(SEGOVTA, MACHADO,
sobre contratos es
LLERENA), la literatura jurdica argentina sobre
riqusima en obras generales: ARIAS, Jos, Contratos civiles, contratos es
riqusima
Buenos Aires, en obras generales: Hctor,
1939; LAFAILLE, ARIAS, Curso
Jos, de Contratos
contratos,civiles,
Bue-
Buenos
nos Aires,
Aires, 1928;1939; LAFAILLE,
Derecho Civil -Hctor, Curso
Contratos, de contratos,
Buenos Bue-
Aires, 1953;
nos Aires, 1928; De/vc/w Civil - Contratos,
SALVAT, Raymundo M. - AcuA ANZORENA, Arturo, Tratado Buenos Aires, 1953;
SALVAT,
de Derecho Raymundo M. - ACUA
Civil argentino ANZORENA,
- Contratos, BuenosArturo,
Aires,Tratado
1954;
de Derecho
BORDA, Civil argentino
Guillermo A., Tratado - Contratos,
de DerechoBuenos Civil -Aires, 1954;
Contratos,
BORDA, Guillermo
Buenos Aires, 1990; A.,
LOPEZTratado de Derecho
de ZAVALIA, Civil -J., Contratos,
Fernando Teora de
Buenos
los Aires,- 1990;
contratos Palte LPEZ
general,deBuenos
ZAVALIA, Fernando
Aires, J., Teora
1975; PO/te de
especial,
los contmtos
Buenos Aires.- 1976;
Parte MOSSET
general, Buenos Aires,Jorge,
ITuRRAsPE, 1975; Teora
Parte especial,
general
Buenos Aires, 1976; MossET ITURRASPE, Jorge, Teora general
152
COMO REDACTAR UN
UN CONTRATO
del contrato,
del contmto, Rosario, 1976; 1976; Contratos,
Contratos, Buenos Aires, 1984; 1984;
PlANTO
PIANTONI, Contratosciviles,
NI, Mario A., Contratos civiles, Buenos
Buenos Aires- Crdoba,
Aires - Crdoba,
1975; SPOTA, Alberto G., G., Instituciones
Instituciones dedeDerecho DerechoCil>iCivil - -
Contratos,Buenos
Contratos, BuenosAires,
Aires,1975/1983
1975/1983; ;MUoz, Luis,COlllratos,
MUOZ,Luis, Contratos,
Buenos Aires, 1960. 1960. Ultimamente,
ltimamente, GARRIDO, Roque F. F. --
ZAGO, Jorge A.,
ZAGo, A., COlllratos
Contratosciviles
civiles y ycomerr:iales,
comerciales, Buenos
Buenos Aires,
Aires,
1988; STIGLITZ, Rubn S.
1988; S. (Director), Contratos
Contratos - - TeO/a
Teoragene-
gene-
ral, Buenos Aires, 1990;
ral, 1990; GHERSI, Carlos Alberto (Director),
Contratos civiles
Contratos civiles y comerciales,
comeiviales, Buenos Aires, 1990. 1990. Tam-
bin BELLUSCIO-ZANNONI, ob. ob. cit.,cit., t.t. 6,
6, Buenos Aires, 1986;1986;
LLAMBIAS-ALTERINI, ob. cit.,
LLAMBIAS-ALTERINI,ob. cit., t.t. IlI-A,
III-A, Buenos Aires, 1982; 1982; t.1.111-
IlI-
B, Buenos Aires, 1985. 1985.
34
34 V.
V. LLAMBlAs-ALTERINI,
LLAMBIAS-ALTERINI, ob. cit., cit., t. IIJ-B,
III-B, como
com. art. 1623-
A, 14, pg. 340.
35 C R R I O , C'
C AARRIO, 01110 estu
Cmo d/ar y como
estudiar cmo, argl/mentar
argumentar un I/n caso,
caso.
cit., pg. 29.
29.
NOTAS DEL CAPITULO n

II
1 Lo cual no no obsta aa que

que sea
sea confirmable el el acto pasible
de nulidad relativa derivada de de preceptos imperativos, pero no no
de orden pblico, como los los atinentes aa la
la capacidad de de hecho,
los vicios dede la
la voluntad, oo los
los propios del
del acto jurdico: conf.
Pierrc, T1nit
ENGEL, Pierre, Traiteeles
desobligations
obligalionsen en Dmit
D/vit suisse,
sl/isse, Neuchatel,
NeuchateI,
1973, N
Na 26, pg. 87.
2 FLOUR, Jacques yy AUBERT, Jean-Luc, Les obligations. obligalions.
L'acte juridique,Pars,
L 'acte jlllidique, Pars,1986.
1986,NaN99, pg.72;72;conf.
99, pg. conf.doc.
doc.arto
art.1363,
1363,
Cd. Civ.
cd. Civ.
153
153
ATILIO ANIDAL
3
3 Doc. art. 3 ill
Doc. art. filie, Cd.
t fine, Cd. Civil, segn ley ley 17.711: "a los
contratos en curso de de ejecucin no no son
son aplicables las las nuevas
leyes supletorias".
4
4 WEILL, Alex y y TERRE, Fran({ois,
Frangois, Droit
Dmit CMI.
Civil. Les obliga-
tions, Paris, 1986, Nos. 348 yy 58, pgs. 353 yy 56, respectivamente.
tiOIlS,
55 GHESfIN,
GHESTIN, Jacques yy GOUBFAUX,
GOUBEAUX, Gilles,Giles, Trait
Traite de
de Droit
Dmit
Civil. Intmduction
Civil. gllrale, Paris, 1983, N
Introductioll gnmie, Na 498, pg. 400. Para la
relevancia interpretativa de los los usos, v.v. Cm. Nac. Civ.,Civ., Sala F,
L.L. 122-99; Cm.
L.L. Cm. Nac.Nac. Com.,
Com., Sala B, B, JA. 1966-V-613; Cm. Cm.
Q
Civ. y Com. Rosario, en pleno, L.L. L.L. Dig.
Dig. Jur.
Jur. III-647, N 172,
Na 172,
dejndose a salvo la voluntad contractual expresa en contrario
(S. C. Bs. As., As., lA.
JA. 1956-11-350).
6 Conf., por todos, LlAMBIAS,LIAMBIAS, Tratado - Paite Pw1e general,
general,
cit., t.1.1,
1, NNa 186 yy sigs., pg. 159 Y y sigs.
7
7 LlAMBIAS, ibid., Na
LLAMBIAS, ibid., N 53, pg. 57,
53, pg. 57, texto nota 67.
texto yy nota 67.
88 Sobre esto, v. v. ALTERINI, Atilio Anbal, "El "El estatuto del
consumidor", en TRIGO REPRESAS, Flix A. Y y STIGLITl.,
STIGLITZ, Rubn
S., Contratos. Homenaje al pmfesor
Contratos. Homenaje profesor doclor Jorge Mosset
doctor Jorge Mosset Ifwmspe,
Ituiraspe,
Buenos Aires, 1990, pg. 419, N Na 1-b-5,
l-b-5, yy sus citas.
9 Sancionado por por la Cmara de de Senadores en 1986, yy revi-
sado por la Cmara de de Diputados y devuelto a la Cmara de
origen en 1990.
10 Es lo
lo que
que sucede -por - p o r ejemplo- en la ley ley del
del consu-
midor de de Mendoza na n 5547 del aoao 1990.
11
11 Cm. Nac. Civ., Sala D,JA. DJA. 1969-II-294.
1969-11-294.
12
12 Cm. Nac. Civ., Sala A, A, L.L.
L.L. 117-184; Sala B, L.L. 106- 106-
102; Sala D, lA.
102; JA. 1964-III-600; Sala F, L.L. 102-655.
154
REDACTAR UN
COMO REDACfAR UN CONTRATO
NOTAS DEL CAPITULO III

III
1
POTIIIER, R.
1 POTlIIER, J., Tratado
R. J., Tratado de de las las obligaciones,
obligaciones, trad.
trad. esp.,
esp.,
Buenos Aires, 1978, N N 5 Y y sigs., pg. 14 Y y sigs.; SALVAT - ACUNA
ACUA
ANZORENA,ob.
ANZORENA, ob. cit.,
cit., t. 1, N
1.1, N 37, pg.
pg. 49.
49.
22 LOPEZ ZAVALIA, ob. cit., t. 1,
LPEZ de ZAVALlA, I, pg.
pg. 50, apoyndose
en CARNELUTTI, Francisco (TeO/la (Teora general del del Derecho, N
145); LLAMBlAS-ALTERINI,
145); LLAMBIAS-ALTERINI, ob. ob. cit.,
cit., t.t. III-A, como
com. art.
art. 1144-A, 2,
pg. 32.
a
3 "Pareciera
"Pareciera queque esto
esto es,
es, poco
poco ms ms oo menos,
menos, lo lo que
que ense-
ense-
aba
aba la
la teora
teora clsica ... Pero
clsica... Pero advirtase
advirtase la la diferencia
diferencia queque media
media
en
en tratar,
tratar, por
por ejemplo,
ejemplo, al al inmueble
inmueble como como elemento
elemento esencial
esencial dede
una compraventa, yy decir
una compraventa, decir que
que una
una referencia
referencia aa l l constituye
constituye unauna
clusula
clusula esencial":
esencial": LOPEZ
LPEZ de ZAVALIA, ob.
de ZAVALlA, ob. cit.,
cit., pg. 52.
pg. 52.
4 Conf. 3ras. Jornadas Bonaerenses de de Derecho Civil,
Comercial y Procesal (Junn, Provincia de de Buenos Aires, 1988),
Tema B; B; XII
XII Jornadas Nacionales de de Derecho Civil (San (San Carlos
de Bariloche, 1989), Comisin 8.
5
s Sobre esto, V. v. ALTERINI, Atilio Anbal y LOPEZ LPEZ CABANA,
Roberto M., La autonoma
autonoma de de la
la voluntad..., cit., pg.
I'oluntad... , cil., pg. 17 Yy sigs.
NOTAS DEL CAPITULO IV

IV
1 V. BUERES, Alberto J.,

J., La entrega
entrega de
de la
lacosa
cosa en
en los
loscon-
con-
tratos reales,
lralos reales, Buenos Aires, 1977.
1977.
OROAZ, Alfredo, "El
2 ORGAZ, "El acto dede administracin en el
Nuel'os estudios de
Cdigo Civil", en Nuevos Derecho Cil'il,
de Deivcho Civil, Buenos
Aires, 1954.
155
155
ATILlO
ATILIO ANIBAL
ANBAL ALTERINI
3
3 CARNELUTn, F.,
CARNELlJITI, F., Teoria
Teorageneral
generaldeldelDerecho,
Derecho, Madrid,
Madrid,
Conf. GAMARRA, Jorge, Tratado
1941, N 153, pg. 316. Conf. TratadodedeDere-
Dere-
cho Cl'illllugl/ayo,
cho Civil wvguayo,1.t.IX, IX,Montevideo,
Montevideo,1977, 1977,pg.
pg.182:
182:"todas
"todaslas
las
obligaciones tienen un un tiempo (es(es decir, unauna ubicacin crono-
lgica), pero no todas tienen una duracin".
4
4 V.V. VIDELA ESCALADA,
ESCALADA, Federico, La callsa causa final en el
final en el
Derecho
Derecho Civil,Civil,Buenos
Buenos Aires,1968.
Aires, 1968.
5
5 ALTERINl-AMEAL.LoPEZ
ALTERINI-AMEAL-LOPEZ CAnANA. CABANA, CursoCurso dede obligacio-
obligacio-
cit., 1.1.1,
nes, cil., 1989, NI!
1, Buenos Aires, 1989, N 130 Y y sigs., pg. 66
66 Yy sigs.
sigs.
6
6 V.V. ibid.,
ibid.,NQ
N142
142Yysigs.,
sigs.,pg.
pg.7272Yysigs.
sigs.
NOTAS DEL CAPITULO V
11 LOPEZ
LPEZ de ZA VALlA, ob. cit.,
ZAVALIA, cit., pg. 93.
93.
2
2 ob. cit.,
GHESTIN, ob. cit., N0
N 240,
240, pg.
pg. 269,
269, con
con cita de
de FON
FON-
TAINE.
FONTANARROSA, Rodolfo, Derecho
3 FONTANARROSA, Comercial
Derecho ComerC"al Argentino
Argentino
Pane general,
- Pmte general,1. t.n,II,Buenos
BuenosAires,
Aires,1969,
1969,NN 20,20,pg.
pg.62.62.
4
4 V. LlAMlllAS.ALTERIl'\I,
LLAMBIAS-ALTERINI, ob. cit., cit., 1.t. m-A,
11I-A, como
com. arl.
art. 1150,
A-3, pg. 51.
55 FONTANARROSA, ob. cit., N 26, pg. 75.
cit., NI!
6 Aut. y ob. cit.,
Al/t. Y cit., N 20, pg.
pg. 63, Yy sus citas de nota 10. 10.
7
7 Conr. GHESTIN, ob. cil.,
Conf. GHESflN, cit., N0 pg. 270, Y
N 241, pg. y sus citas de lala
nota 117.
Q
8 FAIUAT,
FARJAT, Grard, Dmit Priv
Grard, Dmit Pdl' de de I'Economie.
l'Economie.Thode Thoriedesdes
obligations,Paris,
obligatiolls, Paris,1975,
1975,pg.
pg.131.
131.
99 BELLUSCIO.ZANNONI,
BELLUSCIO-ZANNONI, ob. ob. cit., t. 5,
cit., 1. 5, como
com. arto
art. 1185,
1185, N
N 5,
5,
pg. 842.
156
COMO REDACTAR UN
UN CONfRATO
CONTRATO
10 GHESDN, cit., NI!

GHESTIN, ob. cil., N 68,
68, pg.
pg. 58; 58; LARROUMET, Chris-
tian, Divit Civil. Les
DIVit Civil. Lesobligaliolls,
obgations,la.la. parte,
parte, Pars,
Paris, 1986,
1986, NI!N
295,295,
pg. 256,
pg. 256, nota 100.
V. SANTOS BRIZ, Jaime, La cOlllralacin
11 V. contratacinplivada,
privada, Ma-Ma-
1966, pg.
drid, 1966, pg. 92,
92, con
con cita dede HUECK.
HUECK. Ejemplifica
Ejemplifica con
con los
los con-
con-
tratos que los Bancos celebran con sus clientes.
n
V. LlAMBIAS-ALTERINI,
12 V. LLAMBIAS-ALTERINI, ob. ob. cil.,
cit., como
com. arto
art. 1186-A, 1,
pg. 113. Cm. Nac.
pg. Nac. Civ.,
Civ., Sala C, L.L. 140-546;
140-546;/.A
lA. 23-1974-83.
23-1974-83.
13
13 CASAS DEDE CI-IAMORRO
CHAMORRO V ANASCO. Mara
VANASCO. Mara Luisa,
Luisa, "Obliga-
"Obliga-
de escriturar", Conlratos.
cin de Contratos.Cledra
Ctedra de de Derecho
Derecho CivilCivil del doc-
del doc-
tor Federico
lor VidelaEscalada,
Fedelico Videla Escalada, cit.,cit.,
t. 11,t. Buenos
II, Buenos Aires,
Aires, 1973,
1973, pg.pg.
LLAMBIAS-ALTERINI, ob.
153; LLAMBIAS-ALTERINI, ob. cit.,
cit., como
com. artoart. 1185-A, pg. 103.
NOTAS DEL CAPITULO VI

VI
1
1 LlAMBIAS, Tmtado-Partegeneral,
LLAMBIAS, Tralado-PQl1e general,
cit.,cit.,
NI! N 1483,
1483, pg.pg.
350.350.
2
Cm. Nac.
2 Cm. Nac. Civ.,
Civ., Sala F, lA.
JA. 1977-IV-341;
1977-1V-341; Cm.
Cm. 2a.
2a. Civ.
Civ. yy
Com.
Como Crdoba, L.L.L.L. 1976-A-486,
1976-A-486, 33.178-S.
33.178-S. Conf.
Conf. XII
XII Jornadas
Nacionales dede Derecho Civil (San(San Carlos de de Bariloche, 1989),
Rec. 4, Como
Rec. Com. 3.
3.
3
Cm. Nac.
3 Cm. Nac. Civ.,
Civ., Sala A,
A, L.L.
L.L. 99-350;
99-350; Sala C,C, L.L.
L.L. 102-
102-
603; Sala C, L.L. 104-232; Sala
L.L. 104-232; Sala F,JA.
F, JA. 12-1971-106.
12-1971-106.
4
Cm. Civ.
4 Cm. Civ. la.,
la., L.L.
L.L. 13-407;
13-407; Cm.
Cm. Nac.
Nac. Civ.,
Civ., Sala A, L.L.
L.L.
99-350; Sala B,JA. 1963-V-625;
99-350; 1963-V-625; Sala
Sala C,
C, L.L.
L.L. 1978-B-651;
1978-B-651;SalaSala D,
D,
JA. 1965-I1I-73;
lA. 1965-111-73; Sala
Sala E,
E, L.L.
L.L. 1978-D-723;
1978-D-723;Cm.Cm.Civ.
Civ.yyComo
Com.Ro- Ro-
50-93.
sario, en pleno, L.L. 50-93.
Anbal, Responsabilidad
5 ALTERINI, Atilio Anillal, civil,3a.3a.
Respollsabilidad civil, ed.,ed.,
ed., 1987,
Buenos Aires, 3a. ed., 1987, NI!
N 343,
343, pg.
pg. 266;
266; Y
y "La
"La responsabi-
por productos. Estado de
lidad civil por de la
la cuestin enen el
el Derecho
157
ATILlO
ATILIO ANIBAL
ANBAL ALTERINI
argentino", en L.L., L.L., t. 1989-E, pg. 1178, texto y citas de de la nota

71, y en Derecho de de daiios
daos...,... , cit.
LARENZ, Karl, Base del
6 V. LARENZ, juddico y cumpli-
del negocio jurdico
miento
miento de de los
los contratos,
contratos, trad. C. C. Fernndez Rodrguez, Madrid,
1956, y supra, N 8.
1956,y5//?/a,N8.
7
7 Cm. Nac. Civ., Sala F, L.L. 114-238.
F, L.L. 114-238.
8
8 Cm.
Cm. Nac.
Nac. Civ.,
Civ., Sala D, L.L. 106-881; C.
D, L.L. J. Salta, L.L.
C. J. L.L.
1976-B-410, 33.356-S.
33J56-S.
GHESTIN, ob. cit.,
99 GIIESTIN, cit., N0
N 305,305, pg.
pg. 320.
320.
VlNEY, Genevieve, La responsabilit.
10 V. VINEY, responsabilit. Conditiolls,
Conditions, Pa-
ris,
rs, 1982, N 461, 461, pg. 551; GHESTIN, ob. cit., N 306-1 Y
551; GIlESTIN, y sigs.,
pg. 324 Y y sigs.
sigs.
11
11 V. ALTERINI-LoPEZ
ALTERINI-LOPEZ CABANA, La La autonoma
autonoma de la 1'0-vo-
luntad ... , cit., pg 32, texto y nota 50.
luntad..., 50.
12 Conf. BERLlOZ, Georges, Le contrat d'adhesioll, Paris,
12
1976, N Conf. BERLIOZ,
178, pg. 95, YsusGeorges, Le control
citas de nota 186. d'adhesion, Pars,
1976, N 178, pg. 95, y sus citas de nota 186.
13 Tribunal Comercial de Pars, sentencia del 28/11/77,
13
Tribunal Comercial de Pars, sentencia del 28/11/77,
cit. por GHESTIN, ob. cit., N 304, pg. 320, notas 103 y 106.
cit. por GHESTIN, ob. cit., N 304, pg. 320, notas 103 y 106.
14 Cm. Nac. Civ., Sala E, L.L. 130-616.
Cm. Nac. Civ., Sala E, L.L. 130-616.
15
15 Cm. Nac. Com., Sala B, L.L. 1977-C-439.
16 Que refiere al precio corriente al tiempo de de la determi-
nacin: S. S. C.
C. Bs.
Bs. As.,
As., L.L. 15-803;15-803; Cm.
Cm. Civ.
Civ. y Como
Com. Rosario,
Sala n,
II, L.L.
L.L. 123-6.
17 El profesor
profesor Sergio LE LE PERA tiene a su su cargo un curso
sobre contratacin internacional en la Facultad de de Derecho y
Ciencias Sociales de de la Universidad de Buenos Aires. Dos Dos alum-
nos suyos, a la sazn ayudantes en mi mi Ctedra de Obligaciones
Civiles y Comerciales, Eduardo BAISTROCCIII BAISTROCCHI y Javier RODIU-
RODRI-
158
COMO REDACfAR
CONTRATO
GUE7 GALLI, me suministraron informacin relativa a las ense-

GUE/'
anzas del profesor LE PERA, que ha resultado de suma utilidad.
CAPITULO VII
NOTAS DEL CAPfJllLO VII
11 V. BELLUSCIO.ZANNONI.
BELLUSCIO-ZANNONI. ob. cit., 1.t. 4, como art. 944,
com. arto 944, N 9,
9,
pg. 272.
pg. 272.
2 Aqu no interesa la denominada representacin oculta
(imperfecta, impropia, indirecta, mediata), en la cual el otorgan-
te acta en nombre propio no obstante hacerlo realmente en in-
ters ajeno. Es el caso del comisionista, que "obra a nombre
social que representa" (art. 222,
propio o bajo la razn soc'al 222, Cd. Co-
mercio), y "queda directamente obligado hacia las personas con
quienes contratare, sin que stas tengan accin contra el co-
mitente, ni ste contra aqullas" (art. 233, 233, Cd. ci1.;
cit.; ar1.
art. 1929,
Cd. Civ.).
3
v. FONTANARROSA, ob.
3 Sobre la cuestin, v. ob. cit.,
cit., NNQ324
324Yy
sigs., pg.
sigs., pg. 438
438 Y
y sigs.
sigs.
4 No se consideran aqu el mandato verbal (art. 1873, Cd.
(art. 1874, Cd. Civ.).
Civ.) ni el mandato tcito (ar1. Civ.).
V. BrrfJ,
5 V. Bnrn, Emilio, TeOla
Teora gel/eral
generaldeldelI/egocio
negocio jurdico,
jwdico,
A. Martn Prcz,
trad. A. Prez, Madrid, 1959,
1959, N
N 71,71, pg.
pg. 430.
430.
6 La piedra de toque no es el carcter especial del poder,
sino el otorgamiento de facultades expresas, aunque sean confe-
ridas en un poder concebido en trminos generales:generales: v. v. ACUA
ANZORE!'IA,
ANZORF.NA, Arturo, en SALVAT, ob. ob. cit.,
cit.,1.t.III,
III,N
N1803,
1803,nota
nota63-
63-
pg. 147.
d, pg. 147.
que, si el poder viene otorgado por
7 Cabe observar que,
escritura pblica, el examen de los documentos habilitantes ya
159
ATILlO
ATILIO ANIDAL ALTERlNI
ANBAL ALTERINI
por el
ha sido realizado por el escribano interviniente: arto art. 1003,
1003, Cd.
Cd.
Civ., segn ley 15.875.
15.875.
8
8 V.
V. LIAMBIAS-ALTERINI,ob.
LIAMBIAS-ALTERINI, ob. cit.,cil., t.t. III-A, como
com. art. 1160-
A, 4, pg. 62.
9
por alto las discusiones acerca de
9 Se pasan por de lala naturaleza
naturaleza
del impedimiento en en el
el caso de
de los
los religiosos profesos y de de los
los
(v. LlAMBIAS-ALTERINI,
fallidos (v. LLAMBIAS-ALTERINI, ob. cit.,
cit., como
com. artoart. 1160-A, 9 Y y 10,
pg. 64),
pg. 64), puesto que, cualquiera sea su fundamento, hay carencia
de aptitud para contratar.
V. ALTERINI,
10 V. ALTERINI, Jorge H.,H., "Capacidad y legitimacin", en en
Revista JurdicadedeBuenos
Revista Jwidica Buenos Aiivs,
Aires, aoao 1966-III,
1966-111, pg.
pg. 251.251.
NOTAS DEL CAPITULO VIII
1
1 V.
V. LlAMBIAS-ALTERINI,ob.
LLAMBIAS-ALTERINI, ob. cit., cit., t.t. IJI-A,
III-A, como
com. art.
art. 1163-
pg. 68, Y
A, pg. y como
com. arts.
arts. 1177
1177/1178/1179-A,
j1178j1179-A, pg. pg. 86.
86.
estipulacin a favor de
2 "La estipulaci6n de terceros puede ser ser solo una
una
del contrato, pero puede tambin ocupar ntegramente
clusula del
el acto bsico" (VII (VII Jornadas Nacionales de de Derecho Civil,
Buenos Aires, 1979).
3
V. ALTERINI-AMr:AL-LoPEZ
3 V. ALTERINI-AMEAL-LOPEZ CABANA, Curso Curso de
deobliga-
obliga-
ciones, cit.,t.t.n,
ciones,cit., II,N<1
N1441
1441Yysigs.,
sigs.,pg.
pg.276
276Yysigs.sigs.
NOTAS DEL CAPITULO IX

IX
1
1V.
V. LlAMBIAS-ALTERINI, ob. cit.,
LLAMBIAS-ALTERINI, ob. cit., t.t. IlI-A,
III-A, como
com. arto
art. 1167-
A, pg. 76.
160
COMO REDACfAR
CONTRATO
22 BORDA, ob. cit., t. 1, Na

1.1, N 72 in
n fine.
fine.
33 MUoz,
MUOZ, ob.
ob. cit., 1.1,1, Na
cit., t. N 410,
410, pg.
pg. 265.
265.
4
4 LLAMBIAS-ALTERINI, ob. cit.,
Sobre todo esto v. LlAMlllAsALTERINI, cit., t. III-A,
com. arts. 1329/1330, pg.380.
como
5 Conforme
Conforme a la jurisprudencia, el vendedor asume el
oportunamente
compromiso de adquirir la cosa para entregarla oportunamente
al comprador (Cm. Nac. Civ., Sala A, L.L. 146-674, 28.755-S;
Sala F, L.L. 136-50).
6
LARROUMET, ob. cit.,
6 LARROUMEf, cit., Na
N 295,
295, pg. 256,
256, quien alude a las
clusulas denominadas de hardship (salvaguarda para la injus-
ticia).
7
7 V. ALTERINI.LoPEZ
V. CABANA, La
ALTERINI-LOPEZ CAllANA, La autonoma
autonoma dede la vo- vo-
luntad ... , cit., pg. 46, Y
luntad..., y citas de la nota 68.
NOTAS DEL
Dm. CAPITULO X
X
1 V. ALTERINI. Afilio Anbal, "Carga y contenido de la

ALTI-RINI. Atilio
prueba del factor de atribucin en la responsabilidad contrac-
tual", en LL, 1988-B, pg. 947, Y
L.L, t. 19M-B, y "El caso fortuito como cau-
sal de liberacin del deudor contractual", cit., as como en Dere-
cho de dmios
ellO daos...,
... , cit.
2 SPOTA, Alberto G., Tratado
Tintado de locacin de obra,
obra, t. 1,
I,
Buenos Aires, 1975, pg. 32; ALTERINI, Jore!!Jorge Horacio, "Obliga-
ciones de resultado y de medios", en Enciclopedia 11l1idica
Jurdica Ome-
ba, t. XX, pg. 705,
ba, 705, texto y nota 34; Cm. Nac. Civ., Sala E, L.L.
L.L.
104-639; Cm. Civ. y ComoCom. San Isidro, Sala 1, L.L. 1977-B-420.
I, L.L.
161
161
ATILlO ANInAL
ATILIO ALTERINI
ANBAL ALTERINI
BOON, J. A. Y
3 V. BooN, y GOFrlN, contrats"ci
GOFFIN, R, Les eOllfrats "cienenl11a;n",
main",
1987, pg. 18, Y
Paris, 1987, y prlogo dede HOORMANS,
HOORMANS, Guy, pg. 9. 9.
4
V. VAZQUEZ
4 V. VZQUEZ FERREYRA, Roberto, Lo La obligacin
obligacindedese- se-
gundad
glllidad enen la
la responsabilidad
responsabilidadcivilcivil y ley
y 1L'Y de de contrato
contrato de de trabajo,
trabajo,
Rosario, 1988.
5 Sobre la actual expansin de la nocin de obligacin de
medios, v.
seguridad de medios, VINEY, ob. cit.,
v. VINEY. cit., N 552 Y y sigs.,
sigs., pg.
pg. 658
y sigs.
Y sigs.
6 La referencia al valor de la moneda argentina en una
plaza extranjera no afecta al orden pblico econmico de direc-
cambiara, puesto
cin que sustenta a la intromisin en materia cambiaria,
que se trata, meramente, de atenerse a un indicador previsto en
el contrato.
7 El Proyecto de Cdigo Uniconico de 1987 previ,
previo, en el artoart.
1155, que "el contenido del contrato se integra con: con: 1) Las nor-
mas imperativas, que se aplicarn en sustitucin de las clusulas
que sean incompatibles con ellas;ellas; 2) Las normas supletorias; 3)
Los usos y costumbres del lugar de celebracin, en cuanto fue-
sen aplicables".
8
Cm. Nac. Civ.
8 Cm. Civ. Sala E,
E, L.L. 1976-D-104.
9
Civ. B, E.D. 40-660.
Cm. Nac. Civ.
9 Cm.
10
10 Sobre el tema, V. LLAMBIAS-ALTERINI, ob. cit.,
v. LLAMIlIAS.ALTERINI. cit., t. m-A,
Ill-A,
com. arto
como art. 1202,
1202, pg. 178.
1
. 11 Para LAFAILLE se se trata de
de un
un depsito;
depsito; para RISOLIA.
RISOLIA,
del rgimen de la condicin suspensiva y de la administracin de
la cosa ajena.
12
12 Cm. Nac. Civ. en pleno, L.L. 65-719,
Nac. Civ. JA. 1952-II-277,
65-719, lA. 1952-11-277,
E.D.2-443.
E.D. 2-443.
162
13 Si no se 10 lo prev, ese conocimiento es innecesario:

Nac. Civ., Sala A, L.L.
Cm. Nac. L.L. 115-236.
Nac. Civ.
14 Cm. Nac. Civ. en pleno, precitado.
1
Sobre el
15 Sobre el tema,
tema, v. GASTALDI. Jos Mara,
GASTALDI, Jos Mara, Pacto
Pactocomiso-
comiso-
rio, Buenos Aires, 1985;
rio, 1985; LIAMBIAS-ALTERIJlol.
LLAMBIAS-ALTERINI, ob. ob. cit.,
cit., t. III-A,
IU-A,
com. arts.
como arts. 1203/1204, pg. 190. 190.
16 La cuestin fue ampliamente debatida en las VII Jor-
nadas --Nacionales-
Nacionales - de Derecho Civil (Santa Fe, 1977).
1
La Cm.
17 La Cm. Nac.
Nac. Civ.
Civ. en
en pleno
pleno 10lo consider
consider comprendido
comprendido
(L.L. 199O-B-474),
(L.L. 1990-B-474), pero el tema es objeto de profundo debate.
18
18 Una importante corriente de opinin piensa que, re-
suelto el Una importante
contrato, corriente
su accesorio de opinin
-la clusula piensa
penal que, re-
compensato-
suelto el contrato, su accesorio -la clusula
ria - carece de virtualidad. V. por todos KEMELMAJER DE
penal compensato-
ria- careceAda,
CARLUCCI. de La
virtualidad. V. por todos KEMELMAJER DE
clusula pellal. Buenos Aires, 1981, N 159,
CARLUCCI, Ada, La clusula penal, Buenos Aires, 1981, N 159,
pg. 256.
pg. 256.
19 3as. Jornadas Rioplatenses de Derecho (San Isidro,
19
Provincia 3as.
de I3uenos
JornadasAires, 1981).
Rioplatenscs de Derecho (San Isidro,
Provincia de BuenosaAires,
20 Conforme 1981).
la jurisprudencia plenaria, en tal situacin
la mora20 es automtica: Cm. Nac. Civ., en pleno, L.L. 1980-
B-I23. Conforme a la jurisprudencia plenaria, en tal situacin

la mora es automtica: Cm. Nac. Civ., en pleno, L.L. 1980-
21 V. conclusiones de las 5as. Jornadas Rioplatenses de
B-123.
Derecho21 (San Isidro, Provincia de Buenos Aires, 1989).
22 V.
Sobreconclusiones de las 5as. Jornadasob.
esto, V. LIAMIllAs-ALTERINI. cit., t. IlI-A,
Rioplatcnses de
Derecho
como art. (San
1205 yIsidro, Provincia
sigs., pg. 210 Yde Buenos Aires, 1989).
sigs.
22
Sobre
23 V. esto, v.VELLOSO.
ALVARADO ob. cit., solucin
Adolfo, "El arbitraje:
LIJWBIAS-ALTERINI. t. III-A,
com. art. 1205
eficiente y sigs., pg.
de conflictos de210 y sigs. en L.L., t. 1986-E, pg.
intereses",
23
1005; MOR V. ELLO.
ALVARADO
Augusto VELLOSO, Adolfo,
M., COlltrato "El arbitraje:
y proceso, Buenos solucin
Aires,
eficiente
1990, pg.de 203.conflictos de intereses", en L.L., t. 1986-E, pg.
1005; MORELLO, Augusto M., Contrato y proceso, Buenos Aires,
1990, pg. 203.
163
163
ATILlO
ATILIO ANIBAL
ANBAL ALTERINI
Nac. Civ., Sala E, lA.

24 Interpretacin restrictiva: Cm. Nac. JA.
1977-111-90, sntesis N
1977-III-90, 1; Sala F,
N 1; F, lA.
JA. 1978-1-88,
1978-1-88, sntesis N
N 1;
Nac. Com., Sala D,JA.
Cm. Nat;. D,JA. 1977-1-550.
NOTAS DEL CAPITULO XI

XI
1 Inclusive los escribanos estn habilitados para autorizar

documentos extendidos en fotocopia: Acordada de las Cmaras
Civiles de la Capital Federal del 18/04/52, modificada por la del
fotogrfico.
27/08/57, relativa al testimonio fotogrfico.
2
LLAMBIAS-ALTERINI, ob.
2 V. LLAMBlAS-ALTERlNI. b. cit.,
cit., t. m-A,
III-A, como
com. art. 1190-
1190-
pg. 117, Y
A, pg. y como
com. arts.
arts. 1191 y 1192-A, pg. pg. 122.
3 Por ejemplo, el art. 2 del Anexo a la Recomendacin R
(81) del Consejo de Europa (11/12/81), contiene una presun-
cin de fidelidad del documento electrnico. Su arto art. 3 autoriza la
destruccin del original reproducido, yy de ese modo hace su-
mamente dificultosa la prueba contrara al registro electrnico.
4 Dentro de la literatura sobre el tema, puede verse:
TRAVAUX DE L'ASSOClATION
L'ASSOCIATION HENRI CAPITANT. CAPITANT, Les Les nouveaux
nouveaux
moyensde
11I0yens de reprodllctioll
reproduction(lolll7les
(Joumes nerandaises),
lIerfalldaises), t. XXXVII,
t. XXXVII, Pa- Pa-
rs, 1986;
ris, 1986; CLARIZlA.
CLARIZIA, Renato, Informtica
JII[o/1l1atica e eCOllclllsiolle
conclusione deldel con-
COIl-
tralto. Milano,
tremo, Milano,1985;
1985;LUCAS. Andr,Le
LUCAS,Andr, LeDroit
Dmitdedel'i/lf0/71latiqlle,
"mfonnatique,
1987; de LAMBERTERIE,
Paris, 1987; LA.MBERTF.RIE, Isabelle (Directora), Les con- COII-
squencesjwidiques
squences juridiquesdede/';II[0I111al;sat;oll,
l'infonnatisation, Paris,
Paris. 1987;1987; CORREA,
CORREA,
Carlos N.,N., BAlTO,
BATTO, Hilda N., N., CZAR de ZALDUENDO, Susana y
NAZAR ESPECHE, Flix A., Derecho informtico,Buenos
Derecho ;nfo/1/1lico, Buenos Aires,
Aires,
1987; GUASTAVINO.
1987; GUASTAVINO, Elas Elias P.,
P., Responsabilidad
Responsabilidadcivil civily yolros
otros pro-
pro-
blemasjlllidicos
blemas jurdicosellencomputacin,
computacin, Buenos
Buenos Aires,
Aires, 1987;
1987; etctera.
etctera.
164
INDICE
NDICE
Prlogo...................................................................................
Pmlogo 7
CAPITULOI
CAPITULO I
APRESTANDOSE
APRESTNDOSE A REDACfAR
REDACTAR
VNCONTRATO
UN CONTRATO
1.
/. Prenociones
1. Qu es redactar.........................................................
redactar 11
2. Qu es contrato.........................................................
contrato 12
2. Cmo redactar
3. Libertad de formas...................................................
formas 13
4. La firma .....................................................................
firma 14
5. La fecha......................................................................
fecha 16
6. Pluralidad de ejemplares.........................................
ejemplares 16
7. Modo de expresin...................................................
expresin 18
3. Celebracin
Celebracin de buena fe
8. Aplicaciones .............................................................. 21
21
4. Incumbencia de este trabajo
4. Incumbencia
9. Supuestos comprendidos y excluidos.....................
excluidos 23
ATIUO
ATILIO ANIDAL
ANBAL ALTERINI
10.
10. desafo delnumelUS
El desafio del numerusapel1us................................
apertus 25
25
11.
11. El
El contrato
contrato atpico
atpco .................................................... 26
26
12.
12. La
La excelencia
excelencia en
en la
la redaccin
redaccin .................................. 28
28
CAPITULO 11
II
LEGAL
EMPLAZAMIENTO LEGAL
DEL CONTRATO
DEL CONTRATO
13. determinacin
Importancia de su determinacin........................... 31
31
14.
14. Normas imperativas ................................................. 31
31
15. Normas supletorias...................................................
supletorias 32
16.
16. Normas interpretativas. Usos yy costumbres.............
costumbres 32
17.
17. El
El orden
orden pblico
pblico ............................................... ,........... 33
33
18.
18. Las
Las normas
normas locales
locales yy elel Derecho
Derecho de de fondo
fondo ............... 34
34
19.
19. Ley
Ley aplicable
aplicable aa las
las formas
formas ............ ;..........................
; 35
35
20.
20. Impuesto
Impuesto dede seJlos
sellos ...........:........................................ 36
36
21. Deberes secundarios ................................................ 36
21. Deberes secundarios 36
CAPITULO III
III
PRESUPUESTOS, ELEMENTOS
Y CIRCUNSTANCIAS
Y CIRCUNSTANCIAS DEL
DELCONTRATO
CONTRATO
22.
22. Relectura del sistema ............................................... 37
23. Presupuestos del contrato ....................................... 38
24.
24. Elementos del contrato............................................
contrato 39
25.
25. Circunstancias
Circunstancias del
del contrato
contrato ..................................... 39
39
26.
26. Importancia
Importancia de
de la
la cuestin
cuestin ...................................... 39
39
166
COMO
COMO REDACfAR
UN CONTRATO
CAPITULO IV
IV
DE CONTRATOS
ESPECIES DE CONTRATOS
27. Importancia de su determinacin...........................

27. determinacin 41
41
28. Tpicos yy atpicos.......................................................
atpicos 41
41
29. solemnes: absolutos yy relativos...................
29. Formales solemnes: relativos 41
41
30.
30. Reales
Reales ......................................................................... 42
42
31.
31. Bilaterales..................................................................
Bilaterales 42
42
32.
32. Onerosos yy gratuitos.
Onerosos Conmutativos yy alea-
gratuitos. Conmutativos alea-
torios...........................................................................
torios 43
43
33.
33. De disposicin yy de
De disposicin de administracin.......................
administracin 44
44
34.
34. El
El tiempo:
tiempo: ejecucin
ejecucin diferidadiferida yy ejecucin
ejecucin per- per-
manente......................................................................
manente 45
45
35.
35. Causados yy abstractos
Causados abstractos ................................................. 46
46
36. La accesoriedad......................................................... 47
36. La accesoriedad 47
37. El mll/lIs personae ................................................... 48
37. El intuitos personae 48
CAPITULO V
V
LA FORMACION
LA FORMACINCONTINUADA
CONTINUADA
DEL CONTRATO
DEL CONTRATO
38. El consentimiento ..................................................... 49

39. Tratativas preliminares................................................
preliminares 50
40.
40. La oferta.....................................................................
oferta 51
51
41.
41. La
La invitacin
invitacin aa ofertar..............................................
ofertar 52
52
42.
42. La
La promesa unilateral..............................................
promesa unilateral 52
52
43.
43. El
El acuerdo
acuerdo de de principio............................................
principio 52
52
167
ATILlO
ATILIO ANIBAL
ANBAL ALTERINI
44. Los acuerdos parciales.............................................

parciales 53
45. El boleto provisional................................................
provisional 54
46. El contrato marco.....................................................
marco 54
47. El contrato preliminar: promesa de contrato,
contrato de opcin ................................................... 55
48. El contrato de prelacin...........................................
prelacin 56
49. El contrato preparatorio..........................................
preparatorio 56
50. El contrato ad referendum ....................................... 57
51. Otorgamiento de la forma pendiente: forma im-
puesta por las partes y por la ley ............................ 57
CAPrruLOVI
CAPITULO VI
COMPONENTES INTEGRATIVOS
1NTEGRATIVOS
DEL CONTRATO ESCRITO
52. Consideracin previa................................................

previa 59
1. El encabezamiento
1. encabezamiento
53. Contenido: nombres, documentos de identidad,
domicilios, representaciones, designacin ................ 60
54. Quid de la denominacin del contrato...................
contrato 61
61
2. Los
2. considerandos
Los cOllsiderandos
55. Utilidad ...................................................................... 62
56. La finalidad................................................................
finalidad 62
57. Las bases de la voluntad negocial: declaraciones
y pactos ....................................................... :............... 63
168
COMO REDACfAR
3. Otras
Oirs manifestaciones
manifestaciones
58. Las definiciones.........................................................
definiciones 65
59. El redactor. El asesoramiento ................................ 66
4.
4. El articulado
60. Remisin .................................................................... 66
5. cieTTe
J. El cierre
61. Contenido: domicilio, ejemplares, lugar de cele-
bracin, fecha, salvaduras ....................................... 66
62. Contenido de los Anexos.........................................
Anexos 67
63. Las normas tcnicas de referencia
referencia ......................... 68
64. Los documentos publicitarios ................................. 69
6.
6.Adicionales,
Adicionales, agregados,
agregados,aclaraciones
aclaraciones
65. Criterio de aplicacin ............................................... 70
7.7. Documentos
Documentos postcontractuales
66. Virtualidad.................................................................
Virtualidad 70
8.
8. Idea sobre los contratos
contmlos imel7lacionales
internacionales
67. Disposiciones habituales..........................................
habituales 71
71
CAPITULO VII
VII
WS
LOS SUJETOS DEL CONTRATO
68. El otorgante...............................................................
otorgante 73
69. Representacin..........................................................
Representacin 73
169
ATILlO
ATILIO ANIDAL
ANBAL ALTERINI
ALTF.RINI
70.
70. Contrato consigo mismo..........................................
mismo 76
71. Capacidad para contratar ........................................ 76
72.
72. Titularidad
Titularidad del
del derecho............................................
derecho 79
79
73.
73. Legitimacin
Legitimacin .............................................................. 80
80
74.
74. Asistencia
Asistencia ................................................................... 81
81
75.
75. Asentimiento
Asentimiento ............................................................. 81
81
CAPITULO VIII
LOS TERCEROS
TERCEROS
76. Distintas situaciones.................................................

76. situaciones 83
IncO/poraciII de
1. Incorpomcin
1. de terceros
terceros aa I'rlaciones
ivlacionesjlllidicas
jurdicas
celebradas
celebradassillsinsusu
illtel'"ellcilI
intervencin
77.
11. Contrato a nombre de tercero ................................ 83
78.
78. Promesa
Promesa del
del hecho
hecho de de tercero
tercero ................................ 84
84
79.
79. Estipulacin
Estipulacin aa favor
favor dede tercero...............................
tercero 8S
85
2.
2. Trasmisin
Trasmisindel
delcontrato
contrato
SO.
80. Contrato de cesin del contrato..............................
contrato 8S
85
3.
3. CesilI
Cesindedecrditos
crditos
81. Contrato de cesin de crdito ................................. 86
82.
82. Casos especiales:
especiales: cesin en garanta, prenda del
crdito, cesin impropia..........................................
impropia 88
4.
4.Asuncin
Asuncindededeudas
deudas
83. Promesa de liberacin..............................................
deliberacin 90
170
84. Acto trilateral............................................................

trilateral 90
85. Asuncin privativa .................................................... 90
86.
86. Asuncin
Asuncin acumulativa
acumulativa .............................................. 91
91
87.
87. Delegacin.
Delegacin. Expromisin........................................
Expromisin 91
91
CAPITULO IX
IX
EL OBJETO
88. contractual
El objeto contractual................................................ 93
89. Objeto inmediato y objeto mediato ....................... 94
90.
90. Existencia...................................................................
Existencia 94
91.
91. Posibilidad
Posibilidad ................................................................. 95
95
92.
92. Licitud.........................................................................
Licitud 95
95
93.
93. Legitimidad................................................................
Legitimidad 96
96
94.
94. Titularidad.
Titularidad. Disponibilidad
Disponibilidad ..................................... 97
97
95.
95. El
El equilibrio
equilibrio contractual..........................................
contractual 99
99
CAPITULO X
X
LAS CLAUSULAS CONTRACfUALES

LAS CONTRACTUALES
96. Concepto ....................................................................

96. 101
1.
1. Los
Lospresupuestos
presupuestos especiales de cada
especiales de cada contratocontrato
97. Referencia necesaria ................................................ 101
101
171
171
ANBAL ALTERINI
ATILIO ANII3AL
2. Elementos
2. Elementos nafllrales
naturales
98. Virtualidad.................................................................
Virtualidad 102
99. Garanta por cviccin
eviccin ............................................... 103
100. Garanta por vicios redhibitorios ............................ 104
3. Aspectos
3. Aspectos relevantes
relevantesdel delcontenido
contenido contractual
contractual
101. Obligaciones principales..........................................
principales 105
102. Obligaciones accesorias o secundarias...................
secundarias 105
103. Obligaciones de medios y de resultado ................. 106
104. Pago de uno de los deudores, o a uno de los
acreedores..................................................................
acreedores 108
105. Quid de las clusulas de ajuste en las obliga-
ciones de dar dinero ................................................. 109
106. Reglas de interpretacin e integracin .................. 111
4. El contrato claudicante
4.
107. Condicin...................................................................
Condicin 112
108. Reserva ...................................................................... 113
109. Sea.............................................................................
Sea 114
110. Pacto de displicencia ................................................ 116
5. Previsiones
5. aceiva de la extincin del contrato
Previsiones acerca
111. Pacto comisorio expreso..........................................
expreso 117
112. Rescisin unilateral..................................................
unilateral 120
6. Regulacin de la responsabilidad
6.
113. Caso fortuito: clusulas de irresponsabilidad y
de responsabilidad, y pacto de garanta.................
garanta 121
114. La mora: del deudor y del acreedor ...................... 123
COMO REDACfAR
115. Clusula penal...........................................................

penal 125
116. Limitacin de responsabilidad................................
responsabilidad 127
117. Garantas personales................................................
personales 127
118. Garantas reales........................................................
reales 128
7. Otras
Z Otras clusulas de empleo frecuente
119. Quid de la trasmisibilidad ................................................ 129
120. Introduccin de terceros en la ejecucin.................
ejecucin 130
121. Significado del silencio.............................................
silencio 131
122. La reconduccin........................................................
reconduccin 131
123. Lugar de cumplimiento............................................
cumplimiento 132
124. Domicilio de las partes ............................................ 132
125. Eleccin del Tribunal...............................................
Tribunal 133
126. Eleccin del Derecho aplicable .............................. 133
127. Gastos. Cargas fiscales ............................................
fiscales 134
128. Clusulas especiales en la compraventa................
compraventa 134
129. Arbitraje.....................................................................
Arbitraje 136
CAPITULO XI
XI
LA NUEVA TECNOLOGIA
TECNOLOGA
130. El soporte del instrumento ..................................... 139

131. La autora...................................................................
autora 140
132. La nueva tecnologa en la redaccin del con-
trato.............................................................................
trato 141
173
ATlLlO
ATILIO ANlAL
ANIEAL ALTERINI
CAPITULO XII
XII
LA REDACCION
ENSAYANDO lA REDACCIN
133. La cuestin.................................................................
cuestin 143
134. Desarrollo de la redaccin ...................................... 143
135. Aclaracin rmal.........................................................
final 147
Notas......................................................................................
Notas 149
Indice
ndice ..................................................................................... 165
174
Se termin de imprimir el da 6 de enero de 1998,

en ARTES GRFICAS
en GRFICAS CANDIL
sito en la calle
calle Nicaragua
Nicaragua 4462,
4462, Buenos
Buenos Aires,
Aires,
Repblica Argentina

Alterini, Jorge Como Redactar Un Contrato

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Todos los derechos reservadDs

El derecho de propiedad de esta obra comprende para su autor la

la. edicin 1991

IMPRESO EN LA REPBLICA ARGENTINA

bibliotecas, y cuando cre haberlo hallado en la que

Entre otros, LARRA UD, Rufino, Curso de Derecho Nota-

que significa poner por escrito lo que acuerdan las

recho, "el ejercicio de la abogaca es una actividad

2. Qu es contrato. Toda vez que la pro-

3. Libertad de formas. "Para los actos bajo

A la vez, las partes estn autorizadas para in-

4. La firma. Conforme al artculo 1012 del

como sustitutiva de la firma. Quien no sabe o no

5. La fecha. Los contratos pueden ser cele-

6. Pluralidad de ejemplares. Si el contrato es

tantos originales como partes haya con un inters

bas" distintas del contrato redactado (art. 1023,

7. Modo de expresin. Hemos recorrido el

"El abogado usa de su oficio, como se dice en

como pretenda el personaje del muy famoso cuen-

riquecen, pero tienen carcter subsidiario; as ocu-

contrario a los intereses del redactor del contrato21;;

cial en un contrato bilateral. Es cierto que la rup-

nes. No obstante, el anlisis no abarca a todos los

tratos o megacontratos), y los contratos convenidos

10. El desafo del "numeros

nado a las partes a contratar, delineando las obliga-

11. El contrato atpico. Frente al contrato

tinguir entre los que tienen tipicidad social y los

12. La excelencia en la redaccin. Pues bien.

COMO REDACTAR UN CONfRATO

adoptar una decisin jurdica sobre el punto de-

13. Importancia de su determinacin. La

15. Normas supletorias. Las normas supleto-

naturalmente, en los aspectos del contrato en los

17. El orden pblico. La nocin de orden p-

modo, si el legislador calla respecto del carcter

COMO REDACTAR UN CONTRATO

reas de los Derechos Civil y Comercial conciernen

19. Ley aplicable a las formas. Es menester

del Cdigo Civil, para los contratos celebrados en

20. Impuesto de sellos. La legislacin tributa-

21. Deberes secundarios. Finalmente es pre-

22. Relectura del sistema. La enseanza tra-

(v. gr. la garanta por vicios redhibitorios en

23. Presupuestos del contrato. Se considera

24. Elementos del contrato. Se entiende por

dan los presupuestos de su celebracin, en el sujeto,

27. Importancia de su determinacin. Los

28. Tpicos y atpicos. Remisin. La cuestin

solemnes: absolutos y relativos.

1810, Cd. Civ.,

30. Reales. Los contratos reales slo "quedan

31. Bilaterales. Los contratos bilaterales, en

jetos al requisito de pluralidad de ejemplares

32. Onerosos y gratuitos. Conmutativos y

2165, Cd. Civ.);

33. De disposicin y de administracin. Con-

normalmente pueden ellos suministrar al propieta-

tiempo: ejecucin diferida y ejecucin

Tanto en una como en otra categora es apli-