UNIVERSIDAD NACIONAL MAYOR DE SAN MARCOS

FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIA POLITICA

ESCUELA ACADEMICO PROFESIONAL DE DERECHO

DERECHO
INTERNACIONAL
HUMANITARIO
Derecho Internacional Pblico- Dr. ique de
la Puente

Campos Vidalon , Daisy -

Castro Vivanco, Vanessa Gabriela 13020204
Leyva Len Mariella Evelyn 13020184
Morales Torres, Juleysi Judith 13020181
Zavala Monge, Katherine Miluska 13020345

2017
INDICE
 INTRODUCCION

El Derecho Internacional Humanitario es una rama del Derecho

Internacional Pblico que busca limitar los efectos de los conflictos armados
protegiendo a las personas que no han participado de las hostilidades o que han decidido
dejar de participar en el enfrentamiento, adems, busca restringir y regular los mtodos
de guerra a disposicin de los combatientes, es decir, regula la conducta en los
conflictos armados. El Derecho Internacional Humanitario tambin es denominado
como Derecho de la Guerra o Derecho de los conflictos armados.

El origen del Derecho Internacional Humanitario se remonta a las normas

dictadas por las antiguas civilizaciones y religiones, la guerra siempre ha estado sujeta a
ciertas leyes y costumbres. La codificacin del Derecho Internacional Humanitario a
nivel universal comenz en Siglo XIX, a partir de ese momento, los estados han
aceptado un conjunto de normas basadas en la lamentable experiencia de la guerra
moderna que mantiene un cuidado equilibrio entre las preocupaciones de carcter
humanitario y las experiencias militares de los Estados. El Derecho Internacional
Humanitario se encuentra recogido fundamentalmente en los cuatro Convenios de
Ginebra de 1949, en que son parte casi todos los estados. Estos tratados se
complementaron con otros dos: Los protocolos adicionales de 1977 relativos a la
proteccin de las vctimas de los conflictos armados.

El Derecho Internacional Humanitario obliga a los participantes del

conflicto a distinguir entre combatientes y civiles, prohbe el uso de armas que podran
afectar a personas inocentes, exige que se preste asistencia a personas enfermas y
heridas y por ltimo vela por el respeto de los derechos de los prisioneros de guerra.

En ese sentido, nuestro trabajo busca abarcar los siguientes temas:

En el captulo I, trataremos sobre las nociones bsicas del Derecho

Internacional Humanitario, incluyndose en este punto el origen y la definicin de esta
rama, junto con la explicacin de lo que se entiende por "Ius In Bello" e "Ius Ad
Bellum".

En el captulo II, nos enfocaremos en las caractersticas del Derecho

Internacional Humanitario, para despus tratar en el captulo III las fuentes del mismo.
 El captulo IV se enfocar en detallar cules son los principios del
Derecho Internacional Humanitario. Siendo as que las normas aplicables al mismo se
tratarn en el captulo V.

Dado que la aplicacin de esta rama solo se da en situaciones especficas,

trataremos en el captulo VI sobre las situaciones en las cuales se aplica y tambin
explicaremos en esta parte sobre quienes protege.

El captulo VII nos dar un enfoque sobre el mbito de aplicacin del

Derecho Internacional Humanitario, para poder con todas estas nociones, pasar a definir
lo que se entiende por Conflicto Armado y cules son las clases del mismo, tema que se
tratar de manera ms detallada en el captulo VIII.

Finalmente, listaremos las diferencias existentes entre el Derecho

Internacional Humanitario y el Derecho Internacional de los Derechos Humanos.
 APENDICE

El Derecho de la Haya: Comprende las normas que regulan los

medios y mtodos de combate.

El Derecho de Ginebra: Comprende las normas dirigidas a la

proteccin de las vctimas de los conflictos armados.

IUS AD BELLUM: Define las legtimas razones que un Estado

tiene para entrar en guerra y se enfoca en ciertos criterios que para hacer la guerra justa.

IUS IN BELLO: Es el Derecho Internacional Humanitario, se

encarga de limitar el sufrimiento causado por la guerra, mediante la proteccin y la
asistencia a las vctimas en la mayor medida posible. Por ello, el derecho aborda la
realidad de los conflicto sin considerar las razones o la licitud del recurso a la fuerza

CONSUETUDINARIAS: Habitual o reincidente

HUMANIDAD: Naturaleza humana. Conjunto de disciplinas que

giran en torno al ser humana como la literatura, filosofa y la historia.

DIGNIDAD: Gravedad y decoro de las personas en la manera de

comportarse.

GUERRA: Desavenencia y rompimiento de la paz entre dos o

ms potencias.

FUERO: Jurisdiccin, poder. Fuero eclesistico, secular.

INTRAESTATAL: Que se encuentra intrnseco al Estado

I. NOCIONES BASICAS

1. ORIGEN DEL DERECHO INTERNACIONAL HUMANITARIO

El origen del Derecho Internacional Humanitario se remonta a las normas

dictadas por las antiguas civilizaciones y religiones, ello debido a que la guerra siempre
se ha encontrado sujeta a ciertas leyes y costumbres. En este sentido la guerra en sus
inicios fue sujetada a normas no escritas. Sin embargo, en algunos casos esta
reglamentacin no obedeca tanto a un propsito humanitario como a uno puramente
tctico o econmico, aunque en ltima instancia lograra tambin un efecto humanitario.
As, por ejemplo, la prohibicin de matar a los prisioneros de guerra, establecida en
tiempos de los antiguos romanos, podra tener como objetivo garantizar la
disponibilidad de futuros esclavos antes que respetar la vida de estos combatientes
capturados1.

La codificacin del Derecho Internacional Humanitario a nivel universal

comenz en el siglo XIX. Desde entonces, los Estados han aceptado un conjunto de
normas basado en la amarga experiencia de la guerra moderna2. Durante estas pocas
aparecieron tratados bilaterales que los beligerantes ratificaban a veces despus de la
batalla; y tambin reglamentos que los Estados promulgaban para sus respectivas
tropas.

Es en la segunda mitad del siglo XIX cuando comienza la codificacin

internacional de las normas de la guerra que, como se ha dicho anteriormente, hasta ese
momento eran normas internas o consuetudinarias. Suele considerarse el ao 1864
como la fecha de nacimiento del Derecho Internacional Humanitario porque es el ao en
el que se celebra una Conferencia Diplomtica en Suiza que concluye con la firma del

1
SALMN, Elizabeth. Introduccin al Derecho Internacional Humanitario. 2004. Pg 58.
2
CICR. Servicio de Asesoramiento en Derecho Internacional Humanitario. 07/2004. En virtual en el
siguiente link: https://www.icrc.org/spa/assets/files/other/dih.es.pdf
Convenio de Ginebra de 22 de agosto de 1864, cuya finalidad era el mejoramiento de la
suerte de los militares heridos de los ejrcitos en campaa. Este evento constituy el
primer instrumento multilateral de Derecho Internacional Humanitario que nace como
consecuencia de la accin del Comit de los Cinco (que da origen al Comit
Internacional de Cruz Roja) que se cre a raz de la publicacin, en el ao 1862, del
libro "Recuerdo de Solferino" de Henry Dunant, verdadero precursor del Movimiento
Internacional de la Cruz Roja, en el que se relata una de las batallas ms cruentas de la
poca en donde los soldados heridos estaban condenados a morir porque los ejrcitos
carecan de servicios sanitarios o estos eran muy deficientes3. Es as como Dunant se
convierte en precursor del Derecho Internacional Contemporneo, junto con el General
Dufour, quien valindose de su experiencia como hombre de guerra, le prest muy
pronto un apoyo moral y activo a las ideas de Dunant, en particular al presidir la
Conferencia Diplomtica de 1864.

Cabe indicar que, tal como se ha mencionado lneas arriba, en la

Conferencia Diplomtica de 1864, en la cual participaron 16 Estados, se aprob el
Convenio de Ginebra para el mejoramiento de la suerte que corren los militares heridos
en los ejrcitos en campaa4, siendo que las caractersticas del Convenio de Ginebra en
mencin eran las siguientes:

a) Era una norma universal, permanente y escrita destinada a

proteger a las vctimas de los conflictos aplicables en todo tiempo y circunstancias.
b) Era un Tratado multilateral.
c) Estableca la obligacin prestar asistencia sin discriminacin a los
militares heridos y enfermos.
d) Estableca el respeto y la identificacin del personal y del material
sanitario mediante el emblema de la Cruz Roja.

Siguiendo esta lnea de tiempo, en 1868 se aprueba la Declaracin de San

Petersburgo, el cual prohbe la utilizacin de ciertos proyectiles en tiempo de guerra y

3
CRUZ ROJA ESPAOLA. Orgenes y Desarrollo del Derecho Internacional Humanitario. Vase en:
http://www.cruzroja.es/portal/page?_pageid=878,12647051&_dad=portal30&_schema=PORTAL30
4
CICR. Cul es el origen del derecho internacional humanitario? 01-01-2004 PMF. Vase en:
https://www.icrc.org/spa/resources/documents/misc/5tdljk.htm
proclama la prohibicin general de utilizar armas "que agravaran intilmente los
sufrimientos de los hombres".

A finales del siglo XIX y principios del XX se celebra en La Haya las

Conferencias de Paz de 1899 y 1907, las cuales constituyen el ms notable intento de
codificar el Derecho de la Guerra clsico. Adems se elabora un nuevo Convenio de
Ginebra en 1906 para aliviar la suerte corrida por los heridos y los enfermos de las
fuerzas armadas en campaa.

La Conferencia de 1907, que revis y ampli la de 1899, aprob catorce

Convenios entre los que destaca el IV Convenio sobre las Leyes y Costumbres de la
Guerra Terrestre y su Reglamento.

Despus de la Primera Guerra Mundial se intent controlar los conflictos

armados a travs de su prohibicin. Mediante el Tratado de Versalles de 1919 se
condenaron las guerras de agresin; siendo que despus con el Pacto de la Sociedad de
Naciones de 1920 se prohibieron las mismas, para finalmente, con el Pacto de Briand-
Kellogg de 1928, establecer la renuncia a la guerra como instrumento de poltica
internacional.

Por otro lado, debido a los problemas humanitarios que se derivaron de la

Primera Guerra Mundial, se aprobaron los Convenios de Ginebra de 1929, ello con el
fin de aliviar la suerte de los heridos y enfermos de los ejrcitos en campaa y el
relativo al trato de los prisioneros de guerra.

Despus de la Segunda Guerra mundial y de las devastadoras

consecuencias que ocasion entre la poblacin civil, la preocupacin de la poca fue la
represin de la guerra misma ms que su regulacin y control. En este sentido, la Carta
de las Naciones Unidas prohbe e incluso amenaza la guerra junto con el uso de la
fuerza en su artculo 2 inciso 4, a menos de que se trate de los casos de legtima defensa
individual o colectiva, los cuales se encuentran regulados en su artculo 51. En el
Captulo VII de este instrumento normativo, se prev un sistema institucionalizado de
seguridad colectiva de competencia exclusiva del Consejo de Seguridad.
 Es en este momento cuando comienza la persecucin de los crmenes de
guerra y los crmenes contra la paz y contra la humanidad por los Tribunales Militares
Internacionales de Nuremberg y Tokio.

En relacin con la regulacin de los conflictos armados, la caracterstica

ms importante de este periodo fue la firma de los cuatro Convenios de Ginebra del 12
de agosto de 1949, los cuales se convirtieron en la normativa bsica del moderno
Derecho Internacional Humanitario.

Los Convenios en mencin son los siguientes:

I Convenio de Ginebra para aliviar la suerte que corren los

heridos y los enfermos de las fuerzas armadas en campaa.
II Convenio de Ginebra para aliviar la suerte que corren los
heridos y los nufragos de las fuerzas armadas en el mar.
III Convenio de Ginebra, relativo al trato debido a los prisioneros
de guerra.
IV Convenio de Ginebra, relativo a la proteccin debida a las
personas civiles en tiempo de guerra.

Posteriormente, se produjo un vaco normativo inspirado en la idea de

que sera absurdo reglamentar la guerra ya que se consideraba ilcita y la Carta de las
Naciones Unidas trataba de prohibirla totalmente. Es de resaltar que pese a todo, se
seguan produciendo conflictos armados, por lo que era necesario seguir progresando en
el desarrollo de normas protectoras para las numerosas vctimas.

Bajo los auspicios de la UNESCO, se acord en La Haya la Convencin

del 14 de mayo de 1954 para la proteccin de los bienes culturales en caso de conflicto
armado, la cual se desarroll por un Reglamento de 1954 y dos Protocolos, el primero
de 1954, el cual versa sobre la proteccin de los bienes culturales en territorio ocupado;
y el segundo de 1999, el cual establece el sistema de la llamada proteccin reforzada.
 En 1968, la Asamblea General de las Naciones Unidas aprob la
Resolucin N 2444, respecto del respeto de los derechos humanos en los conflictos
armados, establecindose as los principios bsicos del Derecho Internacional
Humanitario de limitacin de medios y mtodos de combate, de proteccin de la
poblacin civil y de distincin. El segundo acontecimiento se produjo como
consecuencia de la celebracin de la Conferencia Diplomtica celebrada en Ginebra
entre 1974 y 1977, en donde se aprobaron los dos Protocolos Adicionales a los
Convenios de Ginebra de 1949, los cuales son los siguientes:

Protocolo Adicional I, relativo a la proteccin de las vctimas de

los conflictos armados internacionales.
Protocolo Adicional II, relativo a la proteccin de las vctimas de
los conflictos armados sin carcter internacional.

Ambos Protocolos tienen la finalidad de ampliar y complementar los

citados Convenios de Ginebra. No obstante, en el ao 2005 se aprob un tercer
Protocolo Adicional sobre el emblema por el que se establece un signo distintivo
adicional, el Cristal Rojo5.

Desde la adopcin de los dos Protocolos Adicionales de 1977, los cuales

han actualizado las reglas relativas a la conducta de las hostilidades, la distincin entre
la Ley de La Haya y la Ley de Ginebra ya no es relevante.

2. DEFINICION DEL DERECHO INTERNACIONAL

HUMANITARIO
El Derecho Internacional Humanitario es un conjunto de normas
internacionales de origen convencional y consuetudinario, especficamente destinado a
ser aplicado en los conflictos armados, internacionales o no internacionales, que limita,
por razones humanitarias, el derecho de las partes en conflicto a elegir libremente los
5
DEPARTAMENTO FEDERAL DE ASUNTOS EXTERIORES DFAE. El ABC del Derecho Internacional
Humanitario. Pag. 5. Vase en:
https://www.eda.admin.ch/dam/eda/es/documents/publications/GlossarezurAussenpolitik/ABC-
Humanitaeren-Voelkerrechts_es.pdf
mtodos (modos) y medios (armas) de hacer la guerra, buscando as proteger a las
personas y los bienes afectados o que puedan resultar afectados por ella.
La finalidad del Derecho Internacional Humanitario es, por una parte,
proteger a las personas que no participan, o han dejado de participar, en las hostilidades
y, por otra, limitar los mtodos y medios de hacer la guerra. Para ser exactos, por
Derecho Internacional Humanitario aplicable en los conflictos armados, el CICR
entiende las normas internacionales, de origen convencional o consuetudinario,
especialmente destinadas a solucionar los problemas de ndole humanitaria que se
derivan directamente de los conflictos armados, internacionales o no, y limitan, por
razones humanitarias, el derecho de las partes en conflicto a utilizar los mtodos y
medios de hacer la guerra de su eleccin y protegen a las personas y los bienes
afectados o que pueden verse afectados por el conflicto6.
Inicialmente, estaba compuesto por dos ramas distintas, el Derecho de la
Haya y el Derecho de Ginebra:
El Derecho de la Haya: Comprende las normas que regulan los
medios y mtodos de combate.
El Derecho de Ginebra: Comprende las normas dirigidas a la
proteccin de las vctimas de los conflictos armados.
Es a partir de 1968, con la Resolucin 2444 de la Asamblea General de
las Naciones Unidas sobre el respeto de los Derechos Humanos en los conflictos
armados, y especialmente con la aparicin de los Protocolos Adicionales a los
Convenios de Ginebra en 1977, cuando se produce una convergencia entre ambos
grupos de normas al ponerse de manifiesto que para proteger con mayor eficacia a las
vctimas (los heridos, enfermos, nufragos, prisioneros de guerra, poblacin civil y, por
extensin, los bienes culturales, los bienes indispensables para la supervivencia de la
poblacin civil y el medio ambiente natural) es preciso limitar el uso de la fuerza
estableciendo reglas sobre la conduccin de las hostilidades.
Tradicionalmente, se le ha llamado Derecho de la Guerra, pero la
evolucin histrica de estas normas ha hecho que su contenido y su finalidad sean
mucho ms amplios de lo que lo eran inicialmente. Actualmente puede denominarse
Derecho Internacional Humanitario (DIH) como trmino equivalente de gran tradicin y
aceptacin universal que tiene como referencia inmediata la proteccin de las vctimas.

6
CICR. DERECHO INTERNACIONAL HUMANITARIO Respuestas a sus preguntas. 2005. Vase en: Pg 4.
https://www.icrc.org/spa/assets/files/other/icrc_003_0703.pdf
Tambin puede utilizarse el trmino Derecho Internacional de los Conflictos Armados
(DICA).
Cabe indicar en este punto que el Derecho Internacional Humanitario se
aplica exclusivamente para conflictos armados internacionales o no internacionales,
aunque son ms numerosas las disposiciones sobre los primeros. Por otra parte, la
mayora de las disposiciones son parte del Derecho Internacional Consuetudinario.
Es de destacar que el Derecho Internacional Humanitario es obligatorio,
es por ello que las partes en conflicto deben respetar el mismo en todas las
circunstancias, y sin importar el comportamiento de la otra parte. Una parte no puede
eludir sus obligaciones alegando que la otra parte no respeta el Derecho Internacional
Humanitario. Es en ese sentido que los Estados estn vinculados a las Convenciones,
incluso si el enemigo no se ha adherido a ellas.

3. EL IUS AD BELLUM Y EL IUS IN BELLO

El Derecho Internacional Humanitario y el IUS IN BELLO son

sinnimos. El Derecho Internacional Humanitario (DIH) o IUS IN BELLO no permite
ni prohbe los conflictos armados, tanto internacionales como internos, sino que, frente
a su desencadenamiento, se aboca al fin de humanizarlos y limitar sus efectos a lo
estrictamente necesario. Se trata de un conjunto de normas, de origen convencional o
consuetudinario, cuya finalidad especfica es solucionar los problemas de ndole
humanitaria directamente derivados de los conflictos armados y que, por razones
humanitarias, restringe la utilizacin de ciertos mtodos o medios de combate7. As
entendido, el DIH pretende un equilibrio entre las necesidades militares y el principio de
humanidad, es decir, entre lo que es necesario para vencer al adversario y lo que
simplemente denota crueldad8. En suma, oponer la civilizacin de los lmites ante el
desenfreno de la barbarie que pueden suponer per se los enfrentamientos armados.
El vasto nmero de normas que conforman el Derecho Internacional
Humanitario protege, de un lado, a las vctimas de los conflictos armados y, de otro,
limita los medios y mtodos de combate, es decir, busca proteger la dignidad e
integridad de las personas en el marco de los enfrentamientos armados.

7
Pictet, Jean. El Derecho Internacional Humanitario. Madrid: Tecnos, 1990, pp. 17-18.
8
Bettati, Mario. Droit humanitaire. Pars: ditions du Seuil, 2000, p. 19.
 El Derecho Internacional Humanitario procura el respeto de derechos
mnimos o inderogables en caso de conflicto armado, intenta civilizarlo mediante la
aplicacin de principios tales como el respeto a la poblacin civil, la atencin y cura de
heridos, el trato digno a las personas prisioneras y la proteccin de los bienes
indispensables para la supervivencia. Esta normativa crea un espacio de neutralidad en
la medida en que pretende disminuir las hostilidades, minimiza sus efectos sobre la
poblacin civil y sus bienes y busca un trato humanitario para los combatientes, heridos
o prisioneros.9 Desprovisto, por tanto, de cualquier papel legitimador, no corresponde al
DIH determinar las situaciones en que resulta vlido el recurso a la fuerza armada, es
decir, el IUS AD BELLUM (o derecho a hacer la guerra). En efecto, es el Derecho
Internacional general el que contiene tales previsiones prohibindola de manera general
(artculo 2, inciso 4 de la Carta de las Naciones Unidas) o permitindola, de manera
excepcional, en situaciones de legtima defensa frente a un ataque armado (artculo 51
de la Carta de las Naciones Unidas) o cuando el propio Consejo de Seguridad decide su
uso frente a una amenaza a la paz, quebrantamiento de la paz o acto de agresin
(captulo VII de la Carta de las Naciones Unidas). Por su parte, ser la legislacin
interna de los estados la que regule las situaciones de insurgencia interna habilitndola
(por ejemplo, para la defensa del orden constitucional, como lo prescribe el artculo
46 de la Constitucin Poltica del Per de 19936 ) o prohibindola (como actos que
afrentan la ley y el orden interno).
nicamente se regulan los aspectos que tienen un alcance humanitario.
Es lo que se denomina ius in bello (derecho en la guerra). Sus disposiciones se aplican,
asimismo, a todas las partes en conflicto, independientemente de los motivos del
conflicto y de la justicia de la causa defendida por una u otra parte. En caso de conflicto
armado internacional, a menudo resulta difcil determinar qu Estado es culpable de una
violacin de la Carta de las Naciones Unidas. Ahora bien, el sistema del derecho
internacional humanitario no supedita su aplicacin a la designacin del culpable, ya
que siempre se llegara a una controversia que paralizara su aplicacin, dado que cada
uno de los adversarios se declarara vctima de una agresin. Por otro lado, la finalidad
del derecho humanitario es garantizar la proteccin de las vctimas de la guerra y de sus
derechos fundamentales sea cual fuere la parte a la que pertenezcan. Por ello, el IUS IN

9
CICR. Jus ad bellum y jus in bello. 29-10-2010. Vase en: https://www.icrc.org/spa/war-and-law/ihl-
other-legal-regmies/jus-in-bello-jus-ad-bellum/overview-jus-ad-bellum-jus-in-bello.htm
BELLO ha de seguir siendo independiente del IUS AD BELLUM o IUS CONTRA
BELLUM (derecho a hacer la guerra o derecho a impedir la guerra)10.
El IUS AD BELLUM se ocupa de la legalidad de la amenaza o del uso
de la fuerza militar. Est regulado por la Carta de las Naciones Unidas (ONU). El IUS
IN BELLO slo se aplica a un conflicto armado, independientemente de la legalidad de
tal conflicto. Regula tanto la conduccin de la guerra como la proteccin de las
vctimas11.
En conclusin, la situacin de conflicto armado, cualesquiera sean sus
causas, genera la obligacin de aplicar las normas humanitarias, lo que, en ltima
instancia, equivale a aceptar que ninguna situacin de conflicto armado justifica la
comisin de actos de violencia contrarios a las normas del DIH12.

TU PARTE KAHY ..XD

10
CICR. DERECHO INTERNACIONAL HUMANITARIO Respuestas a sus preguntas. 2005. Vase en: Pg 14.
https://www.icrc.org/spa/assets/files/other/icrc_003_0703.pdf
11
DEPARTAMENTO FEDERAL DE ASUNTOS EXTERIORES DFAE. El ABC del Derecho Internacional
Humanitario. Pag.36. Vase en:
https://www.eda.admin.ch/dam/eda/es/documents/publications/GlossarezurAussenpolitik/ABC-
Humanitaeren-Voelkerrechts_es.pdf
12
SALMN, Elizabeth. Introduccin al Derecho Internacional Humanitario. 2004. Pg 24.
 V. NORMAS DEL DERECHO INTERNACIONAL
HUMANITARIO

El Derecho Internacional Humanitario est constituido por todas las

disposiciones jurdicas internacionales, escritas o consuetudinarias, que garantizan el
respeto a la persona humana en caso de conflicto armado. Procede, inspirndose en el
sentimiento de humanidad, del principio de que los beligerantes no deben causar a su
adversario males sin proporcin con el objetivo de la guerra, que es destruir o debilitar
el potencial militar del enemigo.
El derecho internacional est integrado por el "Derecho de
Ginebra", que tiende a salvaguardar a los militares fuera de combate y a las personas
que no participan en las hostilidades, y por el "Derecho de La Haya", que fija los
derechos y deberes de los beligerantes en la conduccin de la operaciones y limita la
eleccin de los medios para daar.
En el documento titulado "Normas fundamentales del Derecho
Internacional Humanitario aplicables en los conflictos armados", publicado por el
Comit Internacional de la Cruz Roja, CICRI, y la Liga de Sociedades de la Cruz Roja
se resume lo esencial de ese derecho.
Ese documento no pretende reemplazar los tratados en vigor sobre la
materia. Dicen el CICR y la Liga, "este texto tiene la nica finalidad de facilitar la
difusin del Derecho Internacional Humanitario ". Ha sido elaborado y difundido para
la enseanza de quienes se encargan, en todos los niveles, de poner en prctica el
derecho humanitario y de quienes tengan que apelar al mismo o hagan que se
beneficien sus semejantes.

"Las personas fuera de combate y quienes no participan directamente en

las hostilidades tienen derecho a que se les respeten la vida y la integridad fsica moral.
Sern protegidas y tratadas, en toda circunstancia, con humanidad, sin ninguna
distincin de carcter desfavorable. Esas normas son:

"Est prohibido matar o herir a un adversario que se rinda o que est

fuera de combate".
 "Los heridos los enfermos sern recogidos y asistidos por la parte en
conflicto que los tenga en su poder. Esta proteccin se extiende, as mismo, al personal
sanitario a los establecimientos, a los medios de transporte y al material sanitario. El
emblema de la cruz roja (de la media luna roja, del len y sol rojos) es el signo de esta
proteccin y ha de ser siempre respetado".

"Los combatientes capturados y las personas civiles que estn bajo la

autoridad de la parte adversa tienen derecho a que se les respeten la vida, la dignidad,
los derechos personales y las convicciones. Sern protegidos contra todo acto de
violencia y de represalias. Tendrn derecho a intercambiar noticias con sus familiares a
recibir socorros".

"Cada persona se beneficiar de las garantas judiciales fundamentales. A

nadie se considerar responsable de un acto que no ha cometido. Nadie ser sometido a
la tortura fsica o mental, ni a castigos corporales o a tratos crueles o degradantes".

Las Partes en conflicto y los miembros de sus fuerzas armadas no tienen

un derecho ilimitado por lo que respecta a la eleccin de los mtodos y de los medios de
guerra. Se prohbe emplear armas o mtodos de guerra que puedan causar prdidas
intiles o sufrimientos excesivos".

"Las Partes en conflicto harn siempre la distincin entre la poblacin

civil y los combatientes, protegiendo a la poblacin civil y los bienes civiles. Ni la
poblacin civil, como tal, ni las personas civiles sern objeto de ataques. Los ataques se
dirigirn slo contra los objetivos militares"

VI SITUACIONES EN LOS QUE SE APLICA EL DERECHO

INTERNACIONAL Y A QUIEN SE PROTEGE

El DIH se concibi para ser aplicado en los conflictos

armados internacionales, es decir, entre Estados reconocidos. Slo una parte del DIH se
destina a los conflictos armados internos, en concreto, el artculo 3 comn a los cuatro
Convenios y el Protocolo II. El artculo 3 comn alude simplemente a los conflictos
armados que no sean de ndole internacional y prohbe los atentados a la vida y a la
dignidad, la toma de rehenes y las condenas dictadas y las ejecuciones efectuadas sin
juicio previo. Por su parte, el mbito de aplicacin del Protocolo II es ms limitado, ya
que se refiere a los conflictos armados internos que renan determinadas caractersticas,
a saber, que se desarrollen en el territorio de un Estado entre sus fuerzas armadas y
fuerzas armadas disidentes o grupos armados organizados que, bajo la direccin de un
mando responsable, ejerzan sobre una parte de dicho territorio un control tal que les
permita realizar operaciones militares sostenidas y concertadas.
En cuanto a las situaciones de disturbios y tensiones interiores, es decir,
aquellos casos en los que no existe el grado de violencia suficiente para considerarlos
conflictos armados, el propio Protocolo II declara expresamente que no ser de
aplicacin. Sin embargo, s que es aplicable el citado artculo 3 comn y los derechos
humanos inderogables conforme al derecho internacional de los DERECHOS
HUMANOS (como veremos ms adelante al hablar de la relacin entre ste y el DIH).
Situacin DIH aplicable

Conflict Los cuatro Convenios de Ginebra y el Protocolo

os armados Adicional I
internacionales

Conflict El artculo 3 comn a los cuatro Convenios y el

os armados internos Protocolo Adicional II

Tension El artculo 3 comn a los cuatro Convenios, y los

es y disturbios derechos humanos inderogables conforme al Derecho
internos Internacional de los Derechos Humanos

1. La aplicacin del derecho internacional humanitario o situaciones

de conflictividad armada intraestatal
A los 56 aos de la adopcin de los cuatro Convenios de Ginebra de
1949 y a los 28 aos de la adopcin del Protocolo II adicional de 1977 se ha hecho
patente la importancia que esas dos normativas tienen dentro del campo del derecho de
los conflictos armados. Desde la conclusin de la segunda guerra mundial han ido
aumentando, tanto en frecuencia como en intensidad, las situaciones de conflictividad
armada intraestatal. Un grupo de investigadores de la Universidad de Hamburgo
contabiliz 195 guerras en el perodo 1945-1995. Un 75% de ellas revestan las
caractersticas de conflicto armado sin carcter internacional13.

Esos conflictos armados internos han dado lugar a grandes y

escalofriantes procesos de victimizacin de la poblacin civil. Durante su ocurrencia se
han cometido muchos de los crmenes a los cuales se refiere el Prembulo del Estatuto
de la Corte Penal Internacional: atrocidades que desafan la imaginacin y conmueven
profundamente la conciencia de la humanidad14. Esta dolorosa realidad explica el
hecho de que cada vez sea ms notoria la presencia de la comunidad internacional en los
esfuerzos mundiales por prevenir las guerras intestinas, exigir a quienes en ellas
participan la observancia estricta del ius in bello y no dejar sin castigo la comisin de
los gravsimos actos de violencia consumados a lo largo de su desarrollo.

El derecho internacional humanitario ha sido caracterizado como un

ordenamiento jurdico de supervivencia y conservacin que no tiene, como el derecho
internacional de los derechos humanos, una finalidad promocional. Es innegable, sin
embargo, que las leyes y costumbres de guerra poseen un contenido protector y
garantista, porque su aplicacin permite librar a las vctimas de los conflictos armados
de las modalidades de violencia propias del fenmeno guerrero, cuya crueldad suele
aumentar, por desgracia, cuando los connacionales se enfrentan con las armas. Resulta
espeluznante imaginar cmo sera un conflicto armado interno en el cual los
participantes directos en las hostilidades no estuvieran sujetos a la observancia de los
principios de limitacin, distincin y proporcionalidad. Por ello resulta necesario insistir
en que la nica forma de evitar o detener la degradacin de los conflictos armados sin
carcter internacional es exigiendo a cuantos en ellos participan, cualquiera sea el bando
a cuyo favor se batan, un cumplimiento estricto e incondicional de las reglas adoptadas
por la comunidad de los pueblos para someter a un rgimen jurdico el recurso a la
fuerza.

Sobre el artculo 3 comn a los Convenios de Ginebra y sobre las

normas de su Protocolo II adicional ha elaborado el Comit Internacional de la Cruz

13 Cfr. WALDMANN, Peter y REINARES, Fernando, Introduccin en Sociedades en guerra civil.

Conflictos violentos de Europa y Amrica Latina, Barcelona, 1999, p. 11.
14 ESTATUTO DE LA CORTE PENAL INTERNACIONAL, Prembulo, Segundo considerando.
Roja una valiosa doctrina, adoptada con el fin de apoyar a los juristas en su bsqueda
del espritu de la norma subyacente en cada uno de los artculos en cuestin y ayudarles
a encontrar soluciones tericas y prcticas a las complicadas situaciones que
frecuentemente deben enfrentarse en el desarrollo de los conflictos, soluciones que,
quizs, no se encuentran tan fcilmente en la mera lectura del texto escueto de cada
artculo.

Frente a ciertas opiniones que en los ltimos tiempos se han expresado en

Colombia con relacin a la inexistencia de un conflicto armado interno, resulta
conveniente recordar algunos de los aspectos de esa doctrina, en la cual se han hecho
manifiestas la convergencia y la complementariedad del derecho internacional de los
derechos humanos y del derecho internacional humanitario en la proteccin de la
dignidad humana y de los bienes jurdicos fundamentales que de ella surgen. Con
mucha razn afirm, hace algunos aos, el entonces Presidente de la Corte
Interamericana de Derechos Humanos, seor Hctor Gros Espiell:

En las situaciones especficas previstas por el derecho internacional

humanitario, las personas a las que se aplican gozan ab initio de las garantas propias
del derecho humanitario, sin perjuicio de que estas personas estn, asimismo, protegidas
por las normas del derecho internacional de los derechos humanos que se mantienen en
vigor en estas situaciones tambin para los individuos que en su calidad de personas no
estuvieran protegidos expresamente por el derecho internacional humanitario...15.

Sobre la situacin de conflictividad violenta que Colombia padece desde

hace muchos aos es til recordar dos importantes consideraciones de la doctrina del
Comit Internacional de la Cruz Roja.

La primera de estas consideraciones es aquella segn la cual tanto el

artculo 3 comn a los cuatro Convenios de Ginebra como el Protocolo II adicional a
los mismos se aplican automticamente, siempre que de facto una situacin se presente

15GROS ESPIELL, Hctor, Derechos humanos, derecho humanitario en SWINARSKI, Ch. (ed.), Studies
and essays on international humanitarian law and Red Cross principles in honour of Jean Pictet, Ginebra,
1984, p. 707.
como conflicto armado. Al comentar el Ttulo I del Protocolo II ha puntualizado el
CICR:
El principio de la aplicabilidad automtica se funda en exigencias
humanitarias, porque la puesta en prctica de las normas de proteccin de las vctimas
no debe depender de una apreciacin subjetiva de las partes. La buena fe en la
aplicacin de esos instrumentos sigue siendo un elemento primordial.

Debe concluirse, por lo tanto, que no corresponde al Estado en cuyo

territorio se desarrolla un conflicto armado sin carcter internacional determinar,
mediante un juicio subjetivo, si se cumplen las condiciones para aplicar a ese conflicto
las normas del derecho internacional humanitario. Es de recordar que en la Conferencia
Diplomtica cumplida entre 1974 y 1977, por convocatoria del gobierno suizo, no fue
aprobada una propuesta que confera a los Estados Partes competencia para dictaminar
sobre la aplicabilidad material del Protocolo II a situaciones sobrevenidas dentro de sus
fronteras. Muchos estudiosos del tema recuerdan an que la adhesin de la Repblica de
Colombia al Protocolo II adicional se fren, durante ms de una dcada, con el
argumento de que en el pas no haba conflicto armado, sino una situacin de disturbios
interiores ajena al mbito de aplicacin material de ese instrumento.

La segunda consideracin es aquella segn la cual la aplicacin del

artculo 3 comn a los cuatro Convenios de Ginebra y del Protocolo II adicional a los
mismos no confiere forma alguna de reconocimiento a la parte no estatal. Al comentar
el ya citado ttulo del Protocolo II advierte el CICR:

Como el artculo 3 comn, el Protocolo II tiene una finalidad

exclusivamente humanitaria y pretende asegurar a los individuos unas garantas
fundamentales en todas las circunstancias. Su puesta en prctica no constituye, pues, un
reconocimiento, ni siquiera implcito, de beligerancia y no modifica la ndole jurdica de
las relaciones existentes entre las partes que se enfrentan.

Ante esta afirmacin tan rotunda cabe sostener que las disposiciones del
derecho humanitario sobre conflictos armados sin carcter internacional no son
invocables por los miembros de un grupo armado ilegal para sostener que la normativa
humanitaria los sustrae de la aplicacin de la potestad punitiva del Estado en cuyo
territorio realizan sus ilcitas actividades. La aplicacin del ius in bello al conflicto
armado colombiano no libra a los integrantes de los grupos guerrilleros de las
responsabilidades penales derivadas de los delitos cometidos con ocasin y en
desarrollo de la contienda blica.

Por lo dems, como ha tenido ya ocasin de expresarlo la Oficina, el

hecho de que miembros de los grupos armados ilegales cometan actos de terrorismo no
es invocable para poner en duda su condicin de partcipes directos en las hostilidades,
ni para negar la existencia del conflicto. La comisin de actos de terrorismo esto es,
actos de violencia cuya finalidad sea aterrorizar a la poblacin civil16 est prohibida
por los artculos 4, 2,d) y 13,3. del Protocolo II adicional a los Convenios de Ginebra.
Esos actos ocurren, lamentablemente, tanto dentro de un conflicto armado como fuera
de l. Ellos constituyen crmenes atroces y son reprochables en toda circunstancia,
independientemente de que sus autores sean o no partcipes directos en las
hostilidades17. Un acto de terrorismo no hace perder al miembro de un grupo armado al
margen de la ley su carcter de destinatario de la normativa humanitaria, sino que lo
convierte en criminal de guerra.

Tambin debe tenerse presente que la Corte Constitucional de Colombia,

al interpretar el artculo 214 de la Carta, ha sostenido que esa norma ordena al Estado
aplicar el derecho humanitario siempre que sea necesario proteger la dignidad
humana18.

Con base en la jurisprudencia de la Corte es procedente afirmar que el

Estado colombiano tiene, por mandato de la Ley Fundamental, la obligacin de aplicar
el derecho internacional humanitario aun en situaciones dentro de las cuales sin que
haya, propiamente hablando, conflicto armado sin carcter internacional, existe sin
embargo, a nivel interior, un enfrentamiento que presenta cierto carcter de gravedad o
de duracin y que da lugar a la realizacin de actos de violencia.

16 COMIT INTERNACIONAL DE LA CRUZ ROJA, Comentario del Protocolo..., N 4358.

17 Ver NACIONES UNIDAS, OFICINA EN COLOMBIA DEL ALTO COMISIONADO DE LAS NACIONES
UNIDAS PARA LOS DERECHOS HUMANOS, Comunicado de prensa. Sobre la importancia del principio
humanitario de distincin en el conflicto armado interno, Bogot, D.C., 30 de junio de 2003, p. 2.
18 Ver CORTE CONSTITUCIONAL, Sala Plena, Sentencia C-225 de 18 de mayo de

1995. 9 COMIT INTERNACIONAL DE LA CRUZ ROJA, Comentario del Protocolo...,

N 4475.
 Negar que en Colombia se vive un conflicto armado interno no
contribuye ni a examinar correctamente los hechos, ni a analizar con exactitud las
situaciones, ni a establecer con precisin las responsabilidades. Hace pocos das, el 18
de abril, la Oficina en Colombia del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los
Derechos Humanos realiz, en el marco de su mandato, una misin al municipio de
Toribo (Cauca) con el fin de observar la situacin de la poblacin civil de esa entidad
territorial, afectada por recientes ataques de las FARC-EP, frente a los cuales slo caben
el repudio y la condena.

Concluida la misin, con fecha 20 de abril la Oficina public un

comunicado en el cual resuma sus observaciones sobre el estado de cosas en Toribio 19.
En ese documento la Oficina hizo notar que en dicho municipio no debieron haberse
construido instalaciones de la fuerza pblica en medio de una concentracin de civiles.
Esta observacin slo puede ser comprendida si se recuerda que ella es formulada con
fundamento en la consideracin de que en Colombia se libra un conflicto armado
interno al cual son aplicables, entre otras normas del derecho internacional humanitario,
el artculo 3 comn a los Convenios de Ginebra y el Protocolo II adicional.

Al enfocar la situacin de Toribo a la luz del derecho internacional

humanitario se llega a las siguientes conclusiones:

1 Que los miembros de la polica nacional all destacados son

personas que toman parte directa en las hostilidades, ya que intervienen activamente
dentro de operaciones blicas ofensivas y defensivas.

2 Que las instalaciones de la polica nacional en Toribo, cuyo

carcter defensivo es ostensible, pueden llegar a ser consideradas objetivo militar por el
bando adverso, como de hecho lo han sido desde el 14 de abril.

3 Que, segn la doctrina del Comit Internacional de la Cruz Roja20,

la puesta en prctica del principio humanitario de proteccin general de la poblacin

19 Ver OFICINA EN COLOMBIA DEL ALTO COMISIONADO DE LAS NACIONES UNIDAS PARA LOS
DERECHOS HUMANOS. Comunicado de prensa. Observaciones de la misin a Toribo, Cauca. Condena
por ataques de las FARC-EP, Bogot, 20 de abril de 2005.
20 Ver COMIT INTERNACIONAL DE LA CRUZ ROJA, Comentario del Protocolo..., N 4772.
civil exige a quienes participan en las hostilidades del conflicto armado interno
colombiano tomar precauciones para que las personas protegidas no resulten afectadas
por los efectos de las operaciones militares.

4 Que en Toribo no es aconsejable construir instalaciones de defensa

militar como las hoy levantadas, segn pudo constatar la Oficina, en medio del casco
urbano del municipio.

Los que pretendan examinar y valorar el caso de Toribo sin reconocer

que en Colombia existe una situacin de conflictividad blica, tendrn sin duda
dificultades para entender las observaciones formuladas por la Oficina sobre el hecho de
que all la poblacin civil haya quedado expuesta a la accin injusta de la parte atacante.

Quienes niegan la existencia de un conflicto armado en Colombia deben

recordar que tal negativa podra dar lugar a que, como lo ha hecho notar la Oficina, los
integrantes de los grupos armados ilegales se creyeran, equivocadamente, liberados de
cualquier deber jurdico con respecto a la observancia de los principios internacionales
de distincin, limitacin y proporcionalidad, y ajenos a cualquier exigencia
internacional sobre el cumplimiento de los mismos21.

Tambin es necesario advertir que si el Estado colombiano desconoce, en

documentos oficiales y aun en el plano normativo, el contexto de conflictividad blica
en el cual actuaron los miembros de grupos ilegales involucrados en procesos de
dilogo y negociacin con el Gobierno, los ex guerrilleros y los ex paramilitares
difcilmente podrn ser procesados por los crmenes de guerra tipificados en la
legislacin penal colombiana, como el homicidio en persona protegida y la toma de
rehenes. Conforme a la tipificacin que de ellos se hace en el Ttulo II del Libro II del
Cdigo Penal vigente, los delitos contra personas y bienes protegidos por el derecho
internacional humanitario son conductas punibles cometidas con ocasin y en
desarrollo de conflicto armado.

21 Ver NACIONES UNIDAS, OFICINA EN COLOMBIA DEL ALTO COMISIONADO DE LAS NACIONES
UNIDAS PARA LOS DERECHOS HUMANOS, Comunicado de prensa. Sobre la importancia del
principio..., p. 2.
 2. El derecho de excepcin y la inviolabilidad de los derechos
fundamentales
A los conflictos armados sin carcter internacional como el que se
libra en territorio colombiano son aplicables tanto las normas del derecho
internacional humanitario como las normas del derecho internacional de los derechos
humanos. Sin embargo, mientras las prohibiciones del primero de esos ordenamientos
se dirigen a todos los que participan directamente en las hostilidades, con independencia
de que pertenezcan a las fuerzas armadas estatales o a los grupos armados organizados
al margen de la ley que luchan contra ellas, las prohibiciones del segundo tienen por
destinatarios exclusivos a los agentes del Estado.

Las normas internacionales cuyo objeto y fin es la proteccin de los

derechos fundamentales de los seres humanos, independientemente de su nacionalidad,
tanto frente a su propio Estado como frente a los otros Estados contratantes22 rigen
para todos los tiempos, lo mismo en tiempo de paz que en tiempo de guerra.

Como todos sabemos, el artculo 4 del Pacto Internacional de Derechos

Civiles y Polticos y el artculo 27 de la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos han previsto que en situaciones excepcionales cuya ocurrencia ponga en
peligro la vida de la nacin un Estado Parte puede adoptar disposiciones que suspendan
algunas de las obligaciones convencionales contradas. Sin embargo, es necesario
recordar que este derecho slo puede ejercerse con arreglo a los principios
internacionales de excepcionalidad, legalidad, proclamacin, notificacin,
intangibilidad, proporcionalidad, necesidad, temporalidad, no discriminacin y
compatibilidad.

De otro lado, conviene tener presente que, en rigor, la suspensin

excepcional de las obligaciones contradas en virtud del Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Polticos y de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos
no debe ser identificada con un rgimen a jurdico cuyo imperio trae consigo la
posibilidad de que el Estado pueda renunciar, con respecto a determinados derechos
humanos, a sus deberes de protector y garante de los bienes jurdicos fundamentales de

22ORGANIZACIN DE ESTADOS AMERICANOS, CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS

HUMANOS, Opinin Consultiva OC-2/82 de 24 de diciembre de 1982, prr. 29.
la persona. Uno y otro instrumento slo facultan a las autoridades estatales para que
en situaciones de emergencia y con el fin de preservar el imperio de la ley puedan
dictar, dentro de pautas de necesidad, temporalidad y proporcionalidad, normas en cuya
virtud el ejercicio de alguno de los derechos por ellos enunciados sea sometido a
restricciones ms severas que las aplicables en tiempos de normalidad institucional14.

En este orden de ideas, aun en caso de conflicto armado resultan

incompatibles con los pactos internacionales ya citados aquellas normas del legislador
excepcional que tengan por objeto o traigan como resultado hacer del todo imposible el
ejercicio de un derecho humano, o dificultar en forma extrema su puesta en prctica, o
despojarlo por completo de proteccin legal. Sobre el ejercicio de las competencias
estatales de excepcin en caso de conflicto armado es pertinente evocar, adems, cuatro
importantes afirmaciones del Comit de Derechos Humanos15:

1 Durante cualquier conflicto armado son aplicables las normas del

derecho internacional humanitario, que contribuyen, junto con las disposiciones del
artculo 4 y del prrafo 1 del artculo 5 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y
Polticos, a impedir el abuso de las facultades excepcionales del Estado.

2 En virtud del Pacto, aun en un conflicto armado las disposiciones que

suspendan la aplicacin de dicho instrumento se permitirn slo en la medida en que la
situacin constituya un peligro para la vida de la nacin.

3 El artculo 4 del Pacto no es invocable como justificacin de actos

con los cuales se quebranten el derecho humanitario o las normas imperativas de
derecho internacional. Al gnero de tales actos pertenecen la toma de rehenes, la
imposicin de castigos colectivos, la privacin arbitraria de la libertad o la
inobservancia de los principios fundamentales de juicio imparcial, en particular el de la
presuncin de inocencia.

4 Hay disposiciones del Pacto que, a pesar de no hallarse expresamente

citadas en el prrafo 2 del artculo 4 de ese tratado, son intangibles frente a la
suspensin de obligaciones prevista en el prrafo 1 de la misma estipulacin por su
carcter de normas de derecho internacional general. Tal es el caso, por ejemplo de las
disposiciones convencionales que protegen:

a. El derecho de toda persona privada de la libertad a ser tratada

humanamente y con el respeto debido a la dignidad inherente al ser humano.

b. El derecho a no ser vctima de toma de rehenes, secuestro o

detencin no reconocida.

c El derecho a no ser vctima de genocidio

d El derecho a no ser discriminado por la pertenencia a una

minora.

Por lo tanto, cuando en una situacin de conflicto armado el gobierno

declara el estado de excepcin, las medidas que bajo su vigencia puede adoptar deben
ser compatibles con sus compromisos internacionales en materia de respeto, proteccin
y garanta de los derechos humanos. Estos compromisos se quebrantan cuando las
autoridades nacionales promulgan y aplican normas excepcionales contrarias a lo que
los tratados internacionales mandan, permiten o prohben. Aun bajo el rgimen de
excepcionalidad todo Estado Parte del Pacto Internacional de Derechos Civiles y
Polticos y de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos est obligado a
respetar los derechos humanos, a garantizar sin discriminacin alguna su libre y pleno
ejercicio, a prevenir razonablemente las conductas violatorias de los mismos, a
investigar esas violaciones, a sancionar a sus responsables con penas proporcionadas, y
a asegurar a las personas por ellos victimizadas una justa reparacin23.

23Ver ORGANIZACIN DE ESTADOS AMERICANOS, CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS

HUMANOS, Caso Velzquez Rodrguez, Sentencia de 29 de julio de 1988, prr. 174; Caso Godnez Cruz,
Sentencia de 20 de enero de 1989, prr. 184.
 3. El fuero militar y los crmenes de guerra

La dolorosa experiencia de la guerra nos recuerda a diario que todo

conflicto armado da lugar a graves infracciones de la normativa internacional adoptada
para regular la conduccin de las hostilidades y para proteger a las personas y los bienes
afectados por la violencia blica.
Desde hace varios aos la jurisprudencia y la doctrina internacionales
han abocado el problema del procesamiento por la jurisdiccin penal militar de
atrocidades perpetradas por miembros de la fuerza pblica con ocasin y en desarrollo
de un conflicto armado. Cabe precisar que en situaciones de conflictividad blica las
conductas antijurdicas de quienes en favor del Estado toman parte directa en las
hostilidades pueden constituir, a la vez, graves violaciones de los derechos humanos y
crmenes de guerra. As, por ejemplo, en el contexto blico, la muerte violenta de civiles
inermes a manos de integrantes de cuerpos militares o policivos no slo constituye un
hecho violatorio del artculo 6 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos
y del artculo 4 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, sino una
infraccin grave del artculo 3 comn a los cuatro Convenios de Ginebra de 1949 y del
artculo 4 del Protocolo II adicional a esos convenios.

Ninguno de los tratados sobre derechos humanos hoy vigentes prohbe

que en las normativas internas de los Estados se establezca una garanta en virtud de la
cual los delitos en relacin con el servicio cometidos por miembros de la fuerza pblica
sean conocidos por una jurisdiccin castrense. Sin embargo, en los ltimos aos, al
definir las caractersticas de competencia, independencia e imparcialidad que debe
presentar una autoridad judicial para ceirse a las exigencias del artculo 14 del Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos y del artculo 8 de la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos, las entidades internacionales de derechos
humanos han insistido reiteradamente sobre la ndole excepcional y limitadsima de las
cortes marciales y tribunales militares.

El parecer que sobre la materia han expresado diversos rganos y

mecanismos de derechos humanos puede resumirse as:
 a. Los tribunales militares deben reservarse exclusivamente para
administrar justicia con respecto a los miembros de las fuerzas armadas que hayan
cometido delitos castrenses, y de esta categora han de excluirse, de modo claro y
explcito, las violaciones graves de los derechos humanos.

b. Las violaciones graves de los derechos humanos deben ser de

competencia de los tribunales ordinarios.

c. Habida cuenta de la estructura jerrquica de las fuerzas armadas,

institucin fundada en principios de lealtad y subordinacin, los oficiales en servicio
activo carecen de la independencia y la imparcialidad necesarias para juzgar a miembros
de la misma institucin implicados en violaciones de los derechos humanos cometidas
contra civiles24.

d. Es obligacin del Estado hacer que las personas a las cuales se

atribuyen graves violaciones de los derechos humanos sean juzgadas por tribunales
ordinarios y no por tribunales militares25.

e. Es inadmisible dar al concepto de delitos relacionados con el

servicio una extensin que permita a la jurisdiccin militar conocer de delitos comunes,
como el de tortura

f. Con el fin de respetar sus lmites la justicia militar debe declararse

incompetente para juzgar a civiles y para juzgar a militares si entre las vctimas del
delito hay civiles26.

En su ltimo informe correspondiente al ao 2004 y presentado ante la

Comisin de Derechos Humanos el pasado 13 de abril, la Alta Comisionada de las
Naciones Unidas para los Derechos Humanos ha exhortado al Ministro de Defensa a

24 NACIONES UNIDAS, COMISIN DE DERECHOS HUMANOS, Informe de la Misin a Colombia del

Relator especial encargado de la cuestin de la independencia de los jueces y abogados,
E/CN.4/1998/39/Add.2 de 30 de marzo de 1998.
25 NACIONES UNIDAS, COMISIN DE DERECHOS HUMANOS, Informe del Grupo de trabajo sobre

desapariciones forzadas o involuntarias, E/CN.4/1996/38 de 15 de enero de 1996.

26 NACIONES UNIDAS, COMISIN DE DERECHOS HUMANOS, Informe del Grupo de trabajo sobre la

detencin arbitraria, E/CN.4/1999/63 de 18 de diciembre de 1998.

que d instrucciones para que los funcionarios de la jurisdiccin penal militar no
reclamen competencias sobre casos de violaciones de derechos humanos e infracciones
al derecho internacional humanitario, u otros delitos no relacionados con el servicio.
Esta recomendacin obedece a que su Oficina en Colombia observ, durante 2004, el
traslado a la jurisdiccin penal militar de procesos por hechos constitutivos de graves
violaciones de los derechos humanos o de crmenes de guerra

De otra parte, con respecto a las conductas constitutivas de delitos graves

conforme al derecho internacional cometidas durante un conflicto armado por miembros
de la fuerza pblica, el Estado se halla internacionalmente obligado a adoptar todas las
medidas necesarias para que su potestad punitiva se aplique a los autores y partcipes de
esos delitos. Sobre el tema ha expresado la Oficina en Colombia del Alto Comisionado
de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos:
Debe subrayarse que sobre el Estado colombiano recae tambin la
obligacin de investigar, capturar, juzgar y sancionar a los servidores pblicos
responsables de graves violaciones de los derechos humanos y de graves infracciones
del derecho internacional humanitario, y de reconocer y garantizar los derechos de las
vctimas de esos comportamientos delictivos

4. La proteccin de los derechos de las vctimas del conflicto

armado en el empleo de la justicia transicional

En los ltimos lustros se ha hecho notorio el empleo de mecanismos de

justicia transicional dentro de sociedades empeadas en la superacin de un conflicto
armado y en la bsqueda de la paz. Hoy se da el nombre de justicia de transicin al
conjunto de procesos interrelacionados de enjuiciamiento y rendicin de cuentas,
difusin de la verdad, reconocimiento de reparaciones y adopcin de reformas
institucionales que un pas adelanta al concluir un conflicto armado o en las fases finales
de ste26.
 Frente al empleo de mecanismos de justicia transicional en Colombia la
Oficina del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos ha
recordado, con insistencia, que el acto normativo por el cual ellos se adopten debe
ceirse a los principios y reglas internacionales sobre la proteccin y la promocin de
los derechos humanos mediante la lucha contra la impunidad. Por consiguiente, una ley
sobre la materia debe satisfacer las siguientes exigencias27:
Ser compatible con las obligaciones que en el campo de la administracin
de justicia ha contrado la Repblica de Colombia al convertirse en Estado Parte de los
instrumentos internacionales de derechos humanos y de derecho internacional
humanitario, y del Estatuto de la Corte Penal Internacional.
Disearse admitiendo que el pas vive, desde hace muchos aos, una
situacin persistente de conflicto armado interno dentro del cual los miembros de los
grupos armados ilegales se han involucrado en frecuentes y reiteradas conductas
constitutivas de delitos graves conforme al derecho internacional, muchos de ellos
ubicables en el campo de los crmenes sujetos a la competencia de la Corte Penal
Internacional.
Dirigirse exclusivamente a miembros de grupos armados ilegales que
tras haber suscrito acuerdos colectivos con el Gobierno hayan dejado las armas y cesado
por completo tanto las hostilidades blicas como los ataques contra la poblacin civil,
por efecto de actos de desmovilizacin sujetos a permanente control y veedura.

No tener como destinatarios a personas que individualmente hagan

dejacin de grupos armados organizados fuera de la ley cuyas actividades delictivas
sigan ejecutndose. Aplicarse por autoridades judiciales independientes e imparciales.
Condicionar el otorgamiento de beneficios judiciales para los procesados
como el de la reduccin de la pena o el de la libertad condicional a que stos
cooperen con el Estado, de modo voluntario y eficaz, en la tarea de esclarecer la verdad,
sealar las responsabilidades de carcter penal derivadas de la perpetracin de los
delitos y recuperar para sus legtimos propietarios los bienes violentamente arrebatados.

Establecer para los condenados un tiempo efectivo de privacin de la

libertad que resulte compatible con los principios internacionales sobre la
proporcionalidad cualitativa y cuantitativa de la pena, y que se cumpla sin tratamientos
preferenciales en favor de aqullos.
 Sealar en forma taxativa las prestaciones reparatorias que en favor de
las vctimas debern cumplir los responsables de los crmenes y aun, en ciertos casos, el
propio Estado.
Negar toda conexidad entre delitos polticos y delitos comunes
constitutivos de graves violaciones de los derechos humanos o de infracciones graves de
la normativa humanitaria, como la ejecucin extrajudicial, la desaparicin forzada, la
tortura, el homicidio en persona protegida, la toma de rehenes y los actos de violencia
sexual.
Regular lo concerniente a la interdiccin poltica temporal de las
personas condenadas, y a su inhabilidad para ingresar a los cuerpos armados oficiales
Crear mecanismos restrictivos para impedir que los autores o partcipes
de gravsimos crmenes puedan llegar a beneficiarse de instituciones como la
prescripcin, la amnista, el indulto precoz o el asilo.

Para la Oficina resulta claro que toda normativa interna en materia de

justicia transicional debe honrar los derechos a la verdad, a la justicia y a la reparacin
de las vctimas de delitos graves conforme al derecho internacional. Como lo ha
puntualizado el seor Michael Frhling, Director de la Oficina, la construccin de la paz
y el logro de la reconciliacin no son fundables en el olvido de los crmenes, ni la
indulgencia hacia los criminales, ni en el menosprecio por las vctimas

Teniendo presente estas pautas, la Oficina en Colombia del Alto

Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos ha manifestado al
Congreso, en ejercicio de las funciones de asesora asignadas por su mandato, que la
mayor parte de los cambios introducidos por el Pliego de modificaciones al Proyecto de
ley por la cual se dictan disposiciones para la reincorporacin de miembros de grupos
armados organizados al margen de la ley que contribuyan de manera efectiva a la
consecucin de la paz parecen desaconsejables por no ajustarse a los principios y
normas internacionales sobre los derechos de las vctimas de delitos graves conforme al
derecho internacional

Hace muy pocos das en su declaracin para presentar ante la Comisin

de Derechos Humanos su informe sobre Colombia, la Alta Comisionada de las
Naciones Unidas para los Derechos Humanos, doctora Louise Arbour, ha manifestado
su gran preocupacin por el texto de ese proyecto de ley, que actualmente debate el
Congreso colombiana.

VIII. EL CONFLICTO ARMADO

Como bien sabemos el mbito de aplicacin del Derecho Internacional

Humanitario son los conflictos armados internacionales o nacionales. Es por ello que es
menester definir qu es un conflicto armado?

A. LA NOCION DEL CONFLICTO ARMADO

El concepto de conflicto armado es uno muy complejo que hace

referencia a todos aquellos enfrentamientos en los que estn involucrados las armas y su
uso. Los conflictos armados son un fenmeno histrico que existe desde tiempos muy
remotos y pueden darse entre distintos pueblos as como tambin entre el mismo
pueblo, es decir, a nivel interno. 27

El conflicto armado es una de las formas ms comunes en las que un

pueblo puede relacionarse con otro o incluso consigo mismo y esto tiene que ver con el
hecho de que la violencia ha estado siempre presente en las sociedades humanas a travs
de la jerarqua, la desigualdad social, la discriminacin ,entre otros.

Un conflicto armado puede ser suscitado por un gran nmero de causas

que van desde cuestiones econmicas, polticas, religiosas, culturales, territoriales,
administrativas, etc. Todas estas causas son utilizadas como excusa o pretexto para

27
Bembibre, Cecilia. Conflicto armado. Lima. 2013.
llevar a cabo una accin armada que tenga como objetivo demostrar superioridad,
invadir un territorio o simplemente aniquilar a un pueblo para quedarse con ello.

La historia de la Humanidad ha visto un gran nmero de conflictos

armados internacionales que generaron grandes masacres como las Guerras Mundiales,
las incursiones de Occidente en Medio Oriente, la guerra de Vietnam, etc. Sin embargo
cuando el conflicto armado surge dentro de un mismo pas o territorio, en cuyo caso
puede ser llamado "guerra civil" ya que implica a los mismos civiles y no slo a los
militares, los resultados son an ms severos ya que es la misma poblacin la que se
aniquila los unos a los otros. Tal es el caso del conflicto armado interno que se vivi en
el Per entre los aos 80 y 2000. En donde los grupos terroristas Sendero Luminoso y el
MRTA causaron mucho terror en la poblacin en su afn de tomar el poder.

Es en Ayacucho donde sendero luminoso inicio este conflicto. Sendero

luminoso fue un partido maosta de extrema izquierda, que tena como discurso para su
revolucin la igualdad de todos los peruanos, y con ese propsito de querer llegar al
poder causaron mucho terror al pas. Se inici en la Universidad Nacional de Huamanga
donde Abimael Guzmn era docente e imparta esta ideologa a sus alumnos. Muchos
aos despus decidieron empezar a cometer actos delictivos contra las autoridades que
no estaban de acuerdo con ellos.

La concepcin del equilibrio estratgico para la fanatizada idea terrorista

estaba en un punto medio, ellos consideraban tener la capacidad y condiciones para
desarrollar las primeras acciones de una Guerra Irregular, internndose en la misma
medula de la sociedad aunque Sendero Luminoso y el MRTA. A pesar de eso, ellos
tenan distintas forma de pensar, distintas ideologas y distintas formas de matar unas
ms sangrientas que otras pero una cosa llevaban en comn algo los dos tenan la misma
meta de poseer al Per por medio del terror y la violencia.

Los conflictos armados suelen darse por varios factores tambin, entre
ellos la participacin de las grandes potencias que como podemos apreciar se mueven
segn intereses econmicos o polticos a favor de uno de los bandos en conflicto. Otro
elemento que contribuye en gran medida a este fenmeno en la actualidad es el trfico
de armas que deja importantes dividendos a los pases productores28; que en su mayora
son potencias mundiales, lo que conlleva a generar muchas ms masacres en las zonas
de conflicto
De esta manera se hace tiene 4 caractersticas distintivas que hacen que
un conflicto sea catalogado como armado, estos son: el uso de la fuerza o armas, la
prolongacin en el tiempo, la organizacin del grupo que participa en el conflicto y la
inclusin del conflicto armado entre grupos, que pueden ser internacionales o no; en el
primer caso esto sera entre estados; y en el otro supuesto, entre la autoridad estatal y el
grupo armado.29

El conflicto armado es muy doloroso ya que produce muertes y todo tipo

de abusos, asesinatos y violencia sin fin que muchas es difcil de controlar, poder
revertirlo o incluso superar como fue el caso del Per all por los aos 80s, que acabo
con una CVR, que no necesariamente significo la reconciliacin de todo un pas que
sufri los excesos de violencia sufridos por los agresores, y es incluso aun uno de los
episodios ms dolorosos para el pas entero.

Ahora bien el Derecho Internacional Humanitario recoge dos tipos

distintivos de conflictos armados en el marco de los Convenios de Ginebra de 1949 y
sus dos Protocolos Adicionales de 1977 los cuales son: 30
Conflictos armados internacionales, en donde se enfrentan dos o ms
Estados ; y la otra vendra a ser , conflicto armado no internacional que se da entre
fuerzas gubernamentales y grupos armados no gubernamentales , o en su defecto entre
esos grupos nicamente los cuales le son aplicativos un numero menos abundante y ms
sencillo de normas llamadas a ejecutarse en el marco de los conflictos armados no
internacionales que se encuentra en el artculo 3 a los cuatro Convenios de Ginebra y el
Protocolo Adicional II.

28
Bembibre, Cecilia. Conflicto armado. Lima. 2013. Op .cit.
29
SALMON, Elizabeth. Introduccin al derecho internacional humanitario. Edit. PUCP. Lima. 2004. Pg.
26.
30
COMIT INTERNACIONAL DE LA CRUZ ROJA. Cul es la definicin de conflicto armado segn el
derecho internacional humanitario? Marzo 2008. Pgs. 1.
 B. EL CONFLICTO ARMADO INTERNACIONAL

Es necesario enfatizar que la mayor regulacin de las normas del DIH se

dirige al conflicto armado internacional. , esto porque en su momento la mayora de
conflictos eran generalmente interestatales. En las siguientes lneas se explicara el
Derecho aplicable al CAI y las consecuencias de incumplir con ellas.
El artculo 2 comn a los cuatro Convenios de Ginebra como el artculo
1 de Protocolo Adicional I establecen los tres supuestos del CAI, si bien es cierto que en
1949 los estados solo encontraban dispuestos a incluir en tal nocin el enfrentamiento
entre pares sujetos estatales, en 1977 se determin que tambin la lucha de los pueblos
por su libre determinacin fuera considerada como CAI. Esto sustentado en el principio
de la libre determinacin de los pueblos.

Por ello para identificar un CAI se tiene que observar la calidad de los
sujetos que se enfrentan ms que el mbito territorial de los mismos o su prolongacin
en el tiempo, o el nmero de daos que genere. Habiendo dicho ello, de acuerdo con el
DIH, son tres los mbitos en los que se debe aplicar el rgimen jurdico del CAI: 31

El enfrentamiento entre dos o ms estados

Los casos de ocupacin total o parcial del territorio de un alta
parte contratante, aunque no se encuentre resistencia militar.
La lucha del pueblo contra la dominacin colonial y/o la
ocupacin extranjera y los regmenes racistas, en el ejercicio del derecho a la libre
determinacin de los pueblos.
El cuerpo normativo que regula el CAI resulta de los cuatro Convenios
de Ginebra de 1949, el Protocolo Adicional I, el articulo 3 comn a los Convenios, los
principios del DIH y las Reglas de la Haya sobre medios y mtodos de combate. Estas
normas definen el rgimen de las personas protegidas y tambin el de las normas
aplicables a la conduccin de hostilidades. Expresamente los Convenios de Ginebra se
refieren a cuatro regmenes aplicables al conflicto internacional. El convenio I trata de

31
SALMON, Elizabeth. Introduccin al derecho internacional humanitario. Edit. PUCP. Lima. 2004.
Pgs. 80- 82.
los Heridos y Enfermos y los Nufragos de las fuerzas armadas en el Mar; el Convenio
III sobre el Trato debido a los Prisioneros de Guerra; y el Convenio IV sobre la
Proteccin debida a las Personas Civiles en Tiempo de Guerra.32

Por otro lado el incumplimiento de estas normativas genera un triple

deber. Uno consiste en emitir legislacin penal que permita la persecucin de estas
conductas en el marco de un principio de proporcionalidad entre la severidad del castigo
y la gravedad de la ofensa. El segundo, se relaciona con la idea de un deber activo, que
se aplica tan pronto como el Estado parte cono0ce que hay en su territorio una persona
que ha cometido tal infraccin y que consiste en asegurarse de que esa persona sea
detenida y acusada. Y finalmente, un deber de juzgar a la persona salvo que se le enve
a los tribunales de otro Estado interesado. Por ltimo la relacin del DIH con el
ordenamiento jurdico interno del Estado puede verse desde dos perspectivas. La
primera, es la obligacin general de todos los estados parte de los convenios de Ginebra
de adecuar su legislacin interna a estas normas y la segunda es la relacin que en
concreto tiene el ordenamiento jurdico de un Estado participante en un conflicto
internacional con las normas de DIH.

C. EL CONFLICTO ARMADO NO INTERNACIONAL

Es necesario para poder determinar lo que es un Conflicto Armado No

internacional segn el DIH. a) El articulo 3 comn a los Convenios de Ginebra de 1949
b) el artculo 1 del Protocolo adicional II.33
De acuerdo con el artculo 3 comn este se aplicara a un conflicto
armado que no sea de ndole internacional y que surja en el territorio de una de las Altas
Partes Contratantes. Puede ser un conflicto armado en el que participen uno o ms
grupos armados no gubernamentales pues segn la situacin, puede haber hostilidades
entre las fuerzas armadas gubernamentales y grupos armados no gubernamentales o
entre esos grupos nicamente. Con respecto al territorio cualquier conflicto armado
tiene que darse en el territorio de una de las partes en el convenio. Para hacer distincin
con otras formas menos graves de violencia, como las tensiones y los disturbios

32
CONVENIO DE GINEBRA
33
COMIT INTERNACIONAL DE LA CRUZ ROJA. Cul es la definicin de conflicto armado segn el
derecho internacional humanitario? Marzo 2008. pg. 3.
interiores o los actos de bandidaje, la situacin debe alcanzar cierto umbral de
enfrentamiento general, por lo que se ha aceptado que el umbral ms bajo que figura en
el artculo 1.2 del PII, que excluye los disturbios y las tensiones interiores de la
definicin de CANI que tambin se aplica al artculo 3 comn.
Es por ello que hacen presentes dos criterios distintivos:34
Por una parte, las hostilidades deben alcanzar un nivel mnimo de
ser el caso, por ejemplo, cuando las hostilidades son de ndole colectiva o cuando el
gobierno tiene que recurrir a la fuerza militar contra los insurrectos, en lugar de recurrir
nicamente a las fuerzas de polica.
Por otra, los grupos no gubernamentales que participan en el
conflicto deben de ser considerados partes en el conflicto, en el sentido de que disponen
de fuerzas armadas organizadas. Esto significa por ejemplo que estas fuerzas tienen que
estar sometidas a una cierta estructura de mando y tener la capacidad de mantener
operaciones militares.

A su vez los conflictos armados no internacionales en el sentido del

artculo 1 del Protocolo adicional II , tiene una connotacin ms restringida pues se
aplican los conflictos que se desarrollen en el territorio de una Alta Parte Contratante
entre sus fuerzas armadas y fuerzas armadas disidentes o grupos armados organizados
que, bajo la direccin de un mando responsable ,ejerzan sobre una parte de dicho
territorio un control tal que les permita realizar operaciones militares sostenidas y
concertadas y aplicar el presente Protocolo 35. De l se desprende la exigencia de
control territorial, disponiendo que las partes no gubernamentales den a ejercer un
control territorial, disponiendo que las partes no gubernamentales deban ejercer un
control territorial que les permita realizar operaciones militares sostenidas y concertadas
y aplicar el presente protocolo. . Por otro lado el Protocolo adicional II se aplica
expresamente solo a los conflictos armados entre fuerzas armadas estatales y fuerzas
armadas disidentes u otros grupos armados organizados , pues contrariamente al articulo
3 comn , el protocolo no se aplica a los conflictos armados que ocurren solo entre
grupos armados no estatales.

34
COMIT INTERNACIONAL DE LA CRUZ ROJA. Cul es la definicin de conflicto armado segn el
derecho internacional humanitario? Marzo 2008. Pgs. 3-4.

35
ART 1 DEL PRTOCOLO ADICIONAL II
 IX. CARACTERES y FINES DEL DERECHO INTERNACIONAL
HUMANITARIO
El punto central que inspir y desarroll el Derecho Internacional
Humanitario est relacionado con aspectos tales como:
i. Proteccin de los heridos.
ii. Prohibicin de atacar al personal del servicio de sanidad.
iii. Prohibicin de atacar a los soldados enfermos.
iv. Consideracin de los hospitales como bien protegido.
El Derecho Internacional Humanitario establece deberes y obligaciones
para el personal del Servicio de Sanidad de Fuerzas Armadas:
i. Asistencia humanitaria (recoger y asistir a heridos y enfermos).
ii. La no discriminacin (prohibir distinciones en atenciones
mdicas).
iii. Prioridad en la asistencia (urgencia mdica como criterio de los
Convenios).
iv. Solidaridad (no abandonar a los heridos o enfermos).
El Derecho Internacional Humanitario tiene como fin:
i. Proteger a las vctimas de los conflictos armados.
ii. Disminuir los sufrimientos, las prdidas y los daos causados por
el conflicto.
iii. Proteger los bienes de carcter civil.
iv. Proteger a los que no participan, o han dejado de participar en las
hostilidades.
v. Regular los mtodos y medios de hacer la guerra y las armas
empleadas por las partes contendientes.
Es parte del Derecho Internacional Pblico (DIP); como tal rige las
relaciones entre los Estados durante los conflictos armados; impone obligaciones a
personas de esos Estados, en primer lugar, a los miembros de las Fuerzas Armadas; no
tiene como finalidad impedir la eficiencia militar, sino limitar los mtodos y medios
para hacer la guerra.
IX. 1. FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL
HUMANITARIO
Las fuentes del Derecho Internacional Humanitario son las mismas que
las fuentes de Derecho Internacional Pblico, en otras palabras, las fuentes del Derecho
Internacional Humanitario son: a) La costumbre internacional, b) Los tratados, c) Los
principios rectores del Derecho Internacional Humanitario, d) La jurisprudencia y e) La
doctrina internacional.
El artculo 38 del Estatuto de la Corte Internacional de Justicia dispone
lo siguiente:
a) Las convenciones internacionales, sean generales o particulares, que
establecen reglas expresamente reconocidas por los Estados litigantes.
b) La costumbre internacional como prueba de una prctica generalmente
aceptada como derecho.
c) Los principios generales de derecho reconocidos por las naciones
civilizadas.
d) Las decisiones judiciales y las doctrinas de los publicistas de mayor
competencia de las distintas naciones, como medio auxiliar para la determinacin de las
reglas de derecho.
Entonces, las fuentes fundamentales del Derecho Internacional
Humanitario son: La costumbre internacional y los tratados internacionales. Y por otro
lado tenemos las fuentes subsidiarias del Derecho Internacional Humanitario: Los
principios generales del derecho, la jurisprudencia y la doctrina.
Las principales fuentes del Derecho Internacional Humanitario son:
A. El derecho consuetudinario o costumbre internacional
De acuerdo con el artculo 38 del Estatuto de la Corte Internacional de
Justicia, la costumbre internacional es la prueba de una prctica generalmente aceptada
como derecho. La costumbre es considerada como la fuente por excelencia del
Derecho Internacional Pblico y, por lo tanto, tambin fuente por excelencia del
Derecho Internacional Humanitario. La costumbre jurdica est compuesta por dos
elementos: a) Un elemento objetivo, una prctica constante, reiterada y uniforme. b) Un
elemento psicolgico o subjetivo, la opinio iuris sive necessitatis, o la conciencia de ser
un vnculo obligatorio que constituye derecho. En palabras de Savigny, la naturaleza
jurdica de la costumbre es la de ser una conciencia jurdica colectiva. El derecho
consuetudinario tiene como caractersticas la generalidad y la flexibilidad. Debe ser
general, pero tambin particular. Otra de sus caractersticas es su flexibilidad ya que al
no ser escrita carece de rigidez, permitiendo que el derecho se adapte a las realidades
mltiples y cambiantes.36
Sin embargo, la costumbre tambin cuenta con algunas desventajas, por
ejemplo, la dificultad para demostrar su existencia. Al respecto, el CICR ha realizado
una excelente labor, identificando un gran nmero de normas consuetudinarias. 37

Elizabeth Salmn38 seala en ese sentido se ha desarrollado en el marco del CICR una
investigacin sobre las normas humanitarias consuetudinarias aplicables a los conflictos
armados internacionales e internos que pretende, a travs del conocimiento, contribuir a
reforzar el respeto y eficacia del DIH en general. Esta investigacin confirma que el
principio de distincin, la definicin de objetivos militares, la prohibicin de ataques
indiscriminados, el principio de proporcionalidad y el deber de tomar precauciones en
los ataques son parte del Derecho Internacional consuetudinario, con independencia de
la naturaleza del conflicto blico. Asimismo, normas como las que establecen la
obligacin de respetar y proteger al personal y los bienes mdicos y religiosos, as como
al personal y los bienes de las organizaciones imparciales que prestan ayuda
humanitaria pertenecen al Derecho Internacional consuetudinario. Lo mismo sucede con
el deber de respetar los bienes culturales y el medio ambiente, as como con las normas
que regulan el trato a las personas privadas de libertad y las garantas procesales de las
que gozan las personas incriminadas.

B. Los tratados internacionales

Un tratado internacional es aquel acuerdo celebrado entre dos o ms
sujetos del derecho internacional. Antes de 1980 se regan por la costumbre jurdica
internacional, que es la fuente ms antigua del derecho. En la Convencin de Viena se
exige que los tratados revistan la forma escrita, en uno o ms instrumentos, cualquiera
sea su denominacin.
Los principios que rigen los tratados son: 1) El principio pacta sunt
servanda, 2) El principio res inter allios acta, 3) El principio ex consensu advenit
vinculum y 4) El principio de las normas ius cogens.
Su carcter esttico (la dificultad para modificarlos, los requisitos y sus
procedimientos) los hacen fundamentales para la materia, pero tambin cargan con

36
SEARA VSQUEZ, MODESTO. Derecho Internacional Pblico. Editorial Porra. Mxico. 1986.
37
BENAVIDES HERNNDEZ, LUIS NGEL. Derecho Internacional Humanitario. Mxico. 2011. Pg. 16.
38
SALMN, ELIZABETH. Introduccin al Derecho Internacional Humanitario. 2004. Pg. 51.
desventajas, por ejemplo, la tecnologa armamentstica avanza ms rpido de lo que
toma celebrar un tratado sobre la prohibicin de cierto tipo de armas.39
A partir del ao 1864 se empez con la codificacin sistemtica del
Derecho Internacional Humanitario.
1864: Convenio de Ginebra para el mejoramiento de la suerte que corren
los militares heridos en los ejrcitos en campaa.
1868: Declaracin de San Petersburgo (prohibicin del uso de
determinados proyectiles en tiempo de guerra).
1899: Convenios de La Haya sobre las leyes y costumbres de la guerra
terrestre y sobre la adaptacin a la guerra martima de los principios del Convenio de
Ginebra de 1864.
1906: Revisin y desarrollo del Convenio de Ginebra de 1864.
1907: Revisin de los Convenios de La Haya de 1899 y aprobacin de
nuevos Convenios.
1925: Protocolo de Ginebra sobre la prohibicin del empleo, en la guerra,
de gases asfixiantes, txicos o similares y de medios bacteriolgicos.
1929: Dos Convenios de Ginebra: revisin y desarrollo del Convenio de
Ginebra de 1906 Convenio de Ginebra relativo al trato de los prisioneros de guerra
(nuevo).
1949: Cuatro Convenios de Ginebra:
i. Para aliviar la suerte que corren los heridos y los enfermos en las
fuerzas armadas en campaa.
ii. Para aliviar la suerte que corren los heridos, los enfermos y los
nufragos de las fuerzas armadas en el mar.
iii. Relativo al trato debido a los prisioneros de guerra.
iv. Relativo a la proteccin debida a las personas civiles en tiempo de
guerra.
1954: Convencin de La Haya para la proteccin de los bienes culturales
en caso de conflicto armado.
1972: Convencin sobre la prohibicin del desarrollo, la produccin y el
almacenamiento de armas bacteriolgicas (biolgicas) y toxicas y sobre su destruccin.

39
BENAVIDES HERNNDEZ, LUIS NGEL. Derecho Internacional Humanitario. Mxico. 2011. Pg. 16.
 1977: Dos Protocolos adicionales a los Convenios de Ginebra de 1949
que mejoran la proteccin de las vctimas de los conflictos armados internacionales
(Protocolo I) y no internacionales (Protocolo II).
1980: Convencin sobre prohibiciones o restricciones del empleo de
ciertas armas convencionales que puedan considerarse excesivamente nocivas o de
efectos indiscriminados. A ella se aaden: el Protocolo (I) sobre fragmentos no
localizables el Protocolo (II) sobre prohibiciones o restricciones del empleo de minas,
armas trampa y otros artefactos el Protocolo (III) sobre prohibiciones o restricciones del
empleo de armas incendiarias.
1993: Convencin sobre la prohibicin del desarrollo, la produccin, el
almacenamiento y el empleo de armas qumicas y sobre su destruccin
1995: Protocolo sobre armas lser cegadoras (Prot. IV [nuevo] de la
Convencin de 1980).
1996: Protocolo enmendado sobre prohibiciones o restricciones del
empleo de minas, armas trampa y otros artefactos (Prot. II [enmendado] de la
Convencin de 1980).
1997: Convencin sobre la prohibicin del empleo, almacenamiento,
produccin y transferencia de minas antipersonal y sobre su destruccin.
1998: Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional.
1999: Protocolo a la Convencin de 1954 para la proteccin de los bienes
culturales.
2000: Protocolo facultativo de la Convencin sobre los Derechos del
Nio relativo a la participacin de nios en los conflictos armados.
2001: Enmienda al artculo I de la Convencin sobre ciertas armas
convencionales.
2005: Protocolo adicional a los Convenios de Ginebra del 12 de agosto
de 1949 relativo a la aprobacin de un signo distintivo adicional (Protocolo III).

C. Los principios rectores del Derecho Internacional

Pblico y del Derecho Internacional Humanitario
A partir del 24 de octubre de 1970, los principios generales del
Derecho Internacional Pblico se han convertido en principios bsicos o
fundamentales del Derecho Internacional Pblico, esto en virtud de la
Resolucin de la Asamblea General de la ONU.
 En palabras de Loretta Ortiz Ahlf son principios comunes a los
distintos Estados, que han alcanzado objetivizacin en el Derecho interno: La
Buena fe o bona fide, la cosa juzgada o res iudicata y la prohibicin del abuso de
derecho. No slo cubren lagunas, tambin sirven de mtodo e instrumento para
interpretar y aplicar la costumbre y los tratados, y por ello son fuente principal
con estos ltimos.40
En cuanto a los principios propios del Derecho Internacional
Humanitario, pasaremos a desarrollar el tema en el siguiente punto del presente
trabajo.
IX.2 - PRINCIPIOS DEL DERECHO INTERNACIONAL
HUMANITARIO

A. Principio de Humanidad
El principio de humanidad o tambin conocido como principio de
proteccin o principio de inmunidad.
El principio de humanidad constituye el eje fundamental del DIH, de
manera que los dems principios se forman a partir de ste. 41
El principio de humanidad se basa en que toda persona por el hecho de
ser una, debe ser tratada con humanidad y respetando sus derechos. En concordancia
con este principio se dispone que las personas que pertenezcan a la poblacin civil, los
heridos, los enfermos y las personas que se encuentren fuera de combate deben ser
tratadas con humanidad y que, por lo tanto, son inmunes mientras se encuentren al
margen de algn conflicto.
Podemos sealar que la importancia del principio de humanidad radica
en los siguientes motivos:
i. Las personas que se encuentran al margen del conflicto o no
combatientes no han causado dao alguno, as que debido a ello se debe respetar sus
derechos y no atacarlos.
ii. Los no combatientes no forman parte del conflicto.
iii. Los no combatientes no tienen la suficiente capacidad para
defenderse.

40
ORTIZ AHLF, LORETTA. Derecho Internacional Pblico. 2da. Edicin. Editorial Harla. Mxico. 1993.
41
BLISHCHENK, P. IGOR. Les principes du droit international humanitaire Editorial C.I.C.R., Ginebra.
Nijhoff. La Haya.1984. Pg. 293.
 iv. Desde una perspectiva militar, matar a no combatientes es
innecesario.
v. Al mantener al margen del conflicto a los no combatientes se
reduce el nmero de muertes producidas a raz del conflicto.
vi. Al preservar la vida de las mujeres y nios se busca preservar la
supervivencia de la especie.
vii. Matar a no combatientes es una contravencin al derecho a la
guerra.
El principio de humanidad se encuentra recogido en el artculo 13.1 del
Protocolo II de 1977 que dispone lo siguiente: La poblacin civil y las personas civiles
gozarn de proteccin general contra los peligros procedentes de operaciones militares.
Como ya se mencion lneas arriba, este principio est basado en la
proteccin general de las personas, sin hacer distincin alguna basada en: sexo,
nacionalidad, raza, religin, etc. Entonces, la proteccin general implica: i) Queda
prohibida la agresin a los no combatientes y ii) Los efectos de las operaciones militares
que puedan afectar la integridad de los no combatientes deben ser menguadas.

B. Principio de Necesidad Militar

En virtud del principio de necesidad militar se pone de manifiesto que
todo acto de agresin por parte de las fuerzas de combate debe llevarse a cabo
solamente por motivos de ndole militar. Queda terminantemente prohibido agredir a no
personas civiles, personas que se encuentran fuera de combate porque ejerciendo estas
acciones no se est obteniendo ningn tipo de ventaja, sino todo lo contrario, puesto
que, se estara vulnerando el derecho personas que se encuentran al margen del conflicto
y esto contribuira slo a acrecentar el nmero de vctimas. Por otro lado, el principio de
necesidad militar est ntimamente ligado con el principio de distincin y el principio de
proporcionalidad porque toda accin militar debe estar ceida, puesto que, toda accin
militar debe guardar armona con estos dos principios mencionados.
El artculo 35, inciso 2 del Protocolo I establece lo siguiente: Queda
prohibido
el empleo de armas, proyectiles, materias y mtodos de hacer la guerra de
tal ndole que causen males superfluos o sufrimientos innecesarios.

C. Principio de Limitacin
 El principio de limitacin se encuentra regulado en el artculo 35 del
Protocolo I: Queda prohibido el empleo de armas, proyectiles, materias y mtodos de
hacer la guerra de tal ndole que causen males superfluos o sufrimientos innecesarios y
Queda prohibido el empleo de mtodos o medios de hacer la guerra que hayan sido
concebidos para causar, o de los que quepa prever que causen, daos extensos,
duraderos y graves al medio ambiente natural, incisos 2 y 3 respectivamente. Adems
de acuerdo con el inciso 5 del artculo 55 del Protocolo I se seala que: Se
considerarn indiscriminados, entre otros, los siguientes tipos de ataque:
a) los ataques por bombardeo, cualesquiera que sean los mtodos o
medios utilizados, que traten como objetivo militar nico varios 40 Protocolo adicional
I de 1977 objetivos militares precisos y claramente separados situados en una ciudad, un
pueblo, una aldea u otra zona en que haya concentracin anloga de personas civiles o
bienes de carcter civil;
b) Los ataques, cuando sea de prever que causarn incidentalmente
muertos y heridos entre la poblacin civil, o daos a bienes de carcter civil, o ambas
cosas, que seran excesivos en relacin con la ventaja militar concreta y directa
prevista.
Por lo tanto, la finalidad primordial del principio de limitacin es la
prohibicin de armas que causen un dao que resulte innecesario, ya sea, por generar
sufrimientos innecesarios en las personas o que causen daos superfluos.

D. Principio de Distincin

En virtud del principio de distincin se dispone que se debe distinguir

entre los combatientes y no combatientes, tambin entre bienes que pueden ser atacados
y bienes de carcter civil que no deben ser atacados por las fuerzas beligerantes. Como
se mencion anteriormente, el principio de distincin est ntimamente ligado al
principio de humanidad porque segn el principio de distincin tambin se debe
efectuar una distincin entre los combatientes y no combatientes.
El principio de distincin se encuentra consagrado en el artculo 48 del
Protocolo I establece que: A fin de garantizar el respeto y la proteccin de la poblacin
civil y de los bienes de carcter civil, las Partes en conflicto harn distincin en todo
momento entre poblacin civil y combatientes, y entre bienes de carcter civil y
objetivos militares y, en consecuencia, dirigir sus operaciones nicamente contra
objetivos militares.

E. Principio de Proporcionalidad

El artculo 57 del Protocolo I en su inciso 2. a) iii) dispone que las

fuerzas militares deben abstenerse de decidir un ataque cuando sea de prever que
causar incidentalmente muertos o heridos en la poblacin civil, daos a bienes de
carcter civil, o ambas cosas, que seran excesivos en relacin con la ventaja militar
concreta y directa prevista. En esta lnea de ideas podemos establecer que de acuerdo
con el principio de proporcionalidad los combatientes al realizar actos de agresin
deben tener siempre presente que lo que debe primar son la proteccin de la vida y la
integridad de las personas y la preservacin de los bienes de carcter civil.
Julio Jorge Urbina manifiesta que este principio establece una relacin
razonable entre los efectos de destruccin lcitos y los daos colaterales indeseables.42

42
URBINA JORGE JULIO. Proteccin de las vctimas de los conflictos armados Naciones Unidas y derecho
internacional humanitario, Cruz Roja Espaola, Tirant lo Blanch, Valencia, 2000. Pg. 179.
 CONCLUSIONES

En relacin con la regulacin de los conflictos armados, la caracterstica

ms importante fue la firma de los cuatro Convenios de Ginebra del 12
de agosto de 1949, los cuales se convirtieron en la normativa bsica del
moderno Derecho Internacional Humanitario.
El Derecho Internacional Humanitario es un conjunto de normas
internacionales de origen convencional y consuetudinario,
especficamente destinado a ser aplicado en los conflictos armados,
internacionales o no internacionales, que limita, por razones
humanitarias, el derecho de las partes en conflicto a elegir libremente los
mtodos (modos) y medios (armas) de hacer la guerra, buscando as
proteger a las personas y los bienes afectados o que puedan resultar
afectados por ella.
La finalidad del Derecho Internacional Humanitario es, por una parte,
proteger a las personas que no participan, o han dejado de participar, en
las hostilidades y, por otra, limitar los mtodos y medios de hacer la
guerra.

El Derecho Internacional Humanitario est constituido por todas las

disposiciones jurdicas internacionales, escritas o consuetudinarias, que
garantizan el respeto a la persona humana en caso de conflicto armado.
Procede, inspirndose en el sentimiento de humanidad, del principio de
que los beligerantes no deben causar a su adversario males sin
 proporcin con el objetivo de la guerra, que es destruir o debilitar el
potencial militar del enemigo.

La Conferencia Mundial de Derechos Humanos, reunida en Viena

exhort a los Estados y a todas las partes en los conflictos armados a
que observen estrictamente el derecho humanitario internacional,
establecido en los Convenios de Ginebra de 1949 y en otras reglas y
principios del derecho internacional, as como las normas mnimas de
proteccin de los derechos humanos enunciadas en convenciones
internacionales.

En las actuales circunstancias es necesario repetir que la universalidad,

la indivisibilidad y la interdependencia de los derechos humanos no slo
vinculan a las autoridades en tiempo de paz, sino tambin dentro de todas
aquellas situaciones que perturban gravemente el orden pblico, como
son las creadas por grupos fuera de la ley cuya injusta actuacin se
orienta al derrocamiento del gobierno o a la supresin del rgimen
constitucional. Aun durante el desarrollo de un conflicto armado sin
carcter internacional el Estado contina sujeto a sus obligaciones
internacionales y constitucionales en el mbito del respeto, la proteccin,
la garanta y la promocin de los derechos iguales e inalienables de todos
los miembros de la familia humana. El conflicto armado no puede ser
visto ni como un parntesis del derecho ni como un eclipse de la tica.

El conflicto armado tiene 4 caractersticas distintivas que hacen que un

conflicto sea catalogado como armado, estos son: el uso de la fuerza o
armas, la prolongacin en el tiempo, la organizacin del grupo que
participa en el conflicto y la inclusin del conflicto armado entre grupos ,
que pueden ser internacionales o no ; en el primer caso esto sera entre
estados ; y en el otro supuesto, entre la autoridad estatal y el grupo
armado
 El conflicto armado internacional se da cuando se recurre a la fuerza
armada entre dos o ms Estados.

Los conflictos armados no internacionales son enfrentamientos armados

prolongados que ocurren entre fuerzas armadas gubernamentales y las
fuerzas de uno o ms grupos armados, o entre estos grupos, que surgen
en el territorio de un Estado. Teniendo que alcanzar un grado de
intensidad y las partes que participan en el conflicto deben ostentar una
organizacin mnimamente

La finalidad principal del Derecho Internacional Humanitario radica en:

proteger a las vctimas de los conflictos armados, disminuir los
sufrimientos, las prdidas y los daos causados por el conflicto. proteger
los bienes de carcter civil, proteger a los que no participan, o han dejado
de participar en las hostilidades y regular los mtodos y medios de hacer
la guerra y las armas empleadas por las partes contendientes.

Con relacin a los principios del Derecho Internacional Humanitario

podemos afirmar que tanto el principio de humanidad, el principio de
limitacin, el principio de distincin, el principio de necesidad militar y
el principio de proporcionalidad estn dirigidos a cumplir y preservar el
respeto de los derechos humanos tanto de los no combatientes. As
tambin, el salvaguardo de los bienes de carcter civil.
 BIBLIOGRAFIA:

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BENAVIDES HERNNDEZ, LUIS NGEL. Derecho Internacional Humanitario.
Mxico. 2011.

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