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I. INTRODUCCIN
3) La defensa previa, que es aquella defensa que se interpone cuando no se ha cumplido con
un requisito de procedibilidad, es decir que la ley dispone que deben satisfacerse previamente
determinados requisitos sin los cuales no es posible iniciar vlidamente el proceso civil.
Por lo general el proceso se inicia sin necesidad de cumplir previamente con requisitos
directamente relacionados con el hecho demandado. Pero hay casos excepcionales, sin
embargo, en los que la ley dispone que deben satisfacerse previamente determinados
requisitos, sin los cuales no es posible iniciar vlidamente el proceso civil. No obstante, si no
se observaran tales requisitos, es posible interponer un medio de defensa al cual se le
denomina defensa previa.
Para Carrin Lugo, las defensas previas constituyen medios procesales a travs de los cuales
el demandado solicita la suspensin del proceso hasta que el actor realice la actividad que el
derecho sustantivo prev como acto previo al planteamiento de la demanda.(2)
Segn Monroy Glvez, la defensa previa es aquella que sin constituir un cuestionamiento a
la pretensin y tampoco a la relacin procesal, contiene un pedido para que el proceso se
suspenda hasta tanto el demandante no realice o ejecute un acto previo. La defensa previa no
ataca la pretensin slo dilata al proceso y su eficacia, a veces incluso de manera definitiva.(3)
Entonces, en determinados casos, antes del inicio del proceso civil se debe cumplir con el
requisito de procedibilidad(5) establecido en la ley sustantiva (entindase por sta al Cdigo
Civil), ya que su no cumplimiento originara que la formulacin de una defensa previa
suspenda el proceso hasta que se cumpla con dicho requisito.
III. LAS DEFENSAS PREVIAS EN LA LEGISLACIN NACIONAL(6)
De acuerdo al artculo 455 del Cdigo Procesal Civil las defensas previas que pueden ser
utilizadas por el demandado(7) son el beneficio de inventario, el beneficio de excusin y otras
que regulen las normas materiales. A continuacin veremos en qu consisten stas.
Quiere decir, entonces, que en el caso que los herederos sean demandados por los acreedores
del causante, los emplazados podrn solicitar va defensa previa que el proceso se suspenda
hasta saber si la masa hereditaria tiene un saldo favorable que pueda responder por las deudas
o cargas de la herencia hasta donde alcancen los bienes de sta. Para determinar el monto de
la herencia se hace uso del inventario y su valorizacin.
Este tipo de beneficio est consagrado en el artculo 661 del Cdigo Civil, segn el cual el
heredero responde de las deudas y cargas de la herencia slo hasta donde alcancen los bienes
de sta. Incumbe al heredero la prueba del exceso, salvo si ya existiera inventario judicial.
Por este medio de defensa no se cuestiona la pretensin del actor, tampoco se cuestiona la
relacin jurdico-procesal, esto es el proceso en s, sino slo se pretende la elaboracin del
inventario como requisito previo para determinar la procedencia la accin de cobranza, toda
vez que la responsabilidad del heredero es intra vires hereditatis, es decir slo hasta donde
alcancen los bienes de la herencia.
Ahora bien, de acuerdo a lo estipulado en el artculo 662 del Cdigo Civil el heredero pierde
el beneficio otorgado, cuando oculta dolosamente los bienes hereditarios y cuando simula
deudas o dispone de los bienes dejados por el causante, en perjuicio de los derechos de los
acreedores de la sucesin.
Si los herederos no hacen uso de este medio de defensa no tendrn otra alternativa que
responder por la deuda total materia de la demanda.(8)
2) Beneficio de excusin.- Este tipo de beneficio (al cual la doctrina tambin llama beneficio
de orden) es propio de los contratos de fianza.(9)
Debe, por tanto, existir un contrato de esta clase por el cual el fiador se ha comprometido
frente al acreedor a responder de la deuda del fiado, en caso de incumplimiento de ste en el
pago de dicha deuda.
El beneficio de excusin hace que la obligacin del fiador tenga carcter subsidiario, lo que
significa que slo podr cobrarse con el patrimonio de ste si el del deudor no alcanza para
cubrir la acreencia.
Por este beneficio el fiador tiene, pues, la posibilidad legal de exigir al acreedor, cuando ste
lo requiera para responder por la deuda del fiado, el agotamiento previo de todos los recursos
de cobranza contra el patrimonio del fiado.
Para que el fiador pueda recurrir al beneficio de excusin debe, pues, oponerlo al acreedor
va defensa previa, luego de que ste lo requiera para el pago de la prestacin, debiendo
acreditar la existencia de bienes del deudor realizables en el pas.
El beneficio de excusin no opera de pleno derecho, sino a instancia de parte, es decir del
fiador, y tiene como finalidad impedir que la pretensin procesal sea dirigida, en primer lugar,
contra l.
El Cdigo Civil, en su artculo 1883, determina los casos en que el beneficio de excusin.
resulta improcedente, esto es que la excusin no tiene lugar. Esto ocurre cuando el fiador ha
renunciado expresamente a ella, cuando se ha obligado solidariamente con el deudor o en
caso de quiebra del deudor.
El artculo 295, en lo que se refiere a las sociedades civiles, establece en su segundo prrafo
lo siguiente: La sociedad civil puede ser ordinaria o de responsabilidad limitada. En la
primera los socios responden personalmente y en forma subsidiaria, con beneficio de
excusin, por las obligaciones sociales y lo hacen, salvo pacto distinto, en proporcin a sus
aportes. En la segunda, cuyos socios no pueden exceder de treinta, no responden
personalmente por las deudas sociales.
As pues, en la sociedad civil ordinaria, que no tiene fijado por ley un nmero mximo de
socios, estos responden personalmente y en forma subsidiaria, con beneficio de excusin, por
las obligaciones sociales, correspondindoles el derecho de pedir que previamente a la
exigencia de pago de una obligacin societaria con cargo a los bienes del socio, el acreedor
agote todos los medios para exigir el pago de la obligacin a la sociedad. El pago que deba
realizar el socio por cuenta de la sociedad se realizar en proporcin a sus aportes, salvo pacto
distinto.(11)
El artculo 303 de la LGS indica que el pacto social debe sealar la forma cmo se ejerce el
beneficio de excusin en la sociedad civil ordinaria.
De otro lado en la nueva Ley de Ttulos Valores (Ley N 27287) tambin se contempla el
caso del beneficio de excusin, al decir en su artculo 61 primer prrafo: Salvo que en modo
expreso se haya sealado lo contrario, la fianza que conste en el mismo ttulo valor o en el
respectivo registro tiene carcter de solidaria y el fiador no goza del beneficio de excusin,
aun cuando no se haya dejado constancia de ello en el ttulo o en el respectivo registro del
valor con representacin por anotacin en cuenta.
Se observa, pues, que la fianza cartular se caracteriza por ser solidaria y por tanto el fiador no
puede oponer el beneficio de excusin, salvo disposicin expresa en contrario en el mismo
ttulo valor. En este punto la legislacin cambiaria se aparta del sistema establecido en el
Cdigo Civil.(12)
3) Beneficio de divisin
El beneficio de divisin regulado por el artculo 1887 del Cdigo Civil se da en el caso de
concurrencia de varios fiadores de una misma deuda. Todo fiador que sea demandado para
pagar la deuda puede exigir, va defensa previa, que el acreedor reduzca la accin a la parte
que le corresponde, siempre y cuando se haya estipulado dicho beneficio, es decir se haya
pactado.
El beneficio de divisin no opera de pleno derecho, sino que tiene un origen eminentemente
contractual, ya que si no es pactado por la partes no tendr efecto alguno por lo tanto no podr
ser utilizado como defensa previa.
Se halla establecido en el artculo 1896 del Cdigo Civil, y se da en el caso que el fiador
pague la deuda por anticipado, cuando todava no venca el plazo para que el deudor cumpla
con su prestacin. En este caso el fiador no puede subrogarse en el lugar del acreedor y
reclamar el pago (reembolso) al deudor si no hasta que la deuda sea exigible (que venza el
plazo). Esto originara que el deudor no est an obligado a cancelar (reembolsar) lo pagado
por su fiador; y en caso de ser demandado por ste podra interponer la defensa previa
correspondiente.
Figura recogida en el artculo 1426 del Cdigo Civil, en el cual se seala que en los contratos
con prestaciones recprocas en que stas deben cumplirse simultneamente, cada parte tiene
derecho de suspender el cumplimiento de la prestacin a su cargo, hasta que se satisfaga la
contraprestacin o se garantice su cumplimiento. Se trata de una facultad conferida por la ley
a favor de la parte que es requerida por la otra, en el supuesto que esta ltima tampoco haya
cumplido con la prestacin a su cargo, y se canaliza procesalmente como defensa previa.
Prevista en el artculo 1427 del Cdigo Civil, que establece que si despus de celebrado un
contrato con prestaciones recprocas sobreviniese el riesgo de que la parte que debe cumplir
en segundo lugar no pueda hacerlo, la que debe efectuar la prestacin en primer lugar puede
suspender su ejecucin, hasta que aqulla satisfaga la que le concierne o garantice su
cumplimiento. Esto se constituye igualmente una defensa previa.
El artculo 1628 del Cdigo Civil establece que en el contrato de donacin en favor de quien
ha sido tutor o curador del donante est sujeto a la condicin suspensiva de ser aprobadas las
cuentas y pagado el saldo resultante de la administracin.
Tanto los tutores como los curadores estn impedidos de beneficiarse con la donacin de
bienes de propiedad de sus representados. Se extiende el impedimento aun cuando ambos
cargos hayan terminado. Entonces el tutor o curador tendr que cumplir con dar cuenta de su
administracin, la cual no slo se reduce a que sean aprobadas las cuentas, sino que incluso
sean entregados los saldos.
Carrin Lugo nos ilustra lo expresado lneas arriba con el siguiente ejemplo: supongamos
que una persona (donataria) que ha sido tutor de otra (donante) lo demandara a ste para la
entrega del bien que le haya donado, el donante puede oponer como defensa previa que
cumpla antes de la efectivizacin de la entrega con la condicin suspensiva que seala el
ordenamiento civil, que consiste en que se haya aprobado las cuentas y pagado el saldo
resultante de la administracin que haya ejercido como tutor del donante. Se trata, como
vemos de una condicin suspensiva sealada por la ley.(14)
El artculo 1640 del Cdigo Civil dispone que no producir efecto la revocacin llevada a
cabo por el donante si no se comunica en forma indubitable al donatario o a sus herederos
dentro de los sesenta das de producida sta. La defensa previa podra ser invocada por el
donatario o sus herederos si se pretendiese contra l o ellos que devuelvan el bien donado,
alegando que no les fue comunicada la revocacin de la donacin.
El termino excepcin mencionado en el artculo no debe entenderse como tal por cuanto el
artculo 446 del Cdigo Procesal Civil seala todas las excepciones que pueden ser
utilizadas, no dejando abierta la posibilidad a otras distintas, entonces, debe entenderse a sta
como una defensa previa. As pues el poseedor mediato del bien acciona judicialmente contra
el poseedor inmediato del bien con el objetivo de que le restituya el bien entregado, mientras
que el segundo puede oponer una defensa previa de derecho de retencin, en ejercicio de lo
normado por el artculo 918 del Cdigo Civil que determina los casos en que el poseedor
debe ser reembolsado por mejoras.
Regulado por el artculo 871 del Cdigo Civil que seala que mientras la herencia permanece
indivisa, la obligacin de pagar las deudas del causante gravita sobre la masa hereditaria; pero
hecha la particin, cada uno de los herederos responde de esas deudas en proporcin a su
cuota hereditaria. Es decir el beneficio de particin operar como defensa previa en el caso
de la existencia de deudas del causante las cuales no podrn ser cobradas mientras no se
produzca la particin de la herencia.
Dicha cesin puede operar sin asentimiento del deudor pero para que sta tenga efecto contra
el deudor cedido le debe ser comunicada fehacientemente. De no ocurrir esto el deudor puede
interponer como defensa previa, el no habrsele comunicado la cesin de derecho.
El artculo 455 del Cdigo Procesal Civil seala que las defensas previas se proponen y se
tramitan como las excepciones por lo que ser de aplicacin el artculo 447 del mismo cuerpo
legal, el mismo que dispone que las excepciones se proponen conjunta y nicamente dentro
del plazo previsto en cada procedimiento, sustancindose en cuaderno separado sin suspender
la tramitacin del principal. Por lo tanto las defensas previas se tramitarn de acuerdo al
procedimiento que exista y su tramitacin se har en cuaderno separado.
Cuando el juez declara fundada una defensa previa sta tendr como efecto suspender el
proceso hasta que se cumpla el tiempo o el acto previsto como antecedente para el ejercicio
del derecho de accin.
Las costas, costos y multas del trmite de las defensas previas sern de cargo de la parte
vencida. Adicionalmente y atendiendo a la manifiesta falta de fundamento, el juez puede
condenar al solicitante al pago de una multa no menor de tres ni mayor de cinco URP.