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Vamos a comenzar a hablar del procedimiento administrativo, destacando que

debemos distinguir entre procedimiento administrativo y proceso administrativo.

1. El proceso: Concepto amplio

La idea jurdica de proceso puede ser concebida en sentido amplio, como una

secuencia o serie de actos que se desenvuelven progresivamente, con el objeto de llegar

a un acto estatal determinado, destacando entonces en el concepto la unidad de los actos

que constituyen el proceso, su carcter teleolgico, es decir, que stos se caracterizan por

estar encaminados en su conjunto a un determinado fin.

En este sentido amplio habra proceso en cualquier funcin estatal y podramos

hablar entonces de: 1) Proceso judicial (civil, penal, comercial, contencioso

administrativo);

2) proceso legislativo (es decir el conjunto de actos

parlamentarios que tienen por fin el dictado de una ley), y

3) proceso administrativo (el conjunto de actos de la

administracin que tienen por objeto la emanacin de un acto administrativo.)

2.- El proceso: Concepto restringido

No obstante que se suele usar as el trmino, este criterio no pareciera ser

conveniente.

En efecto, razones histricas y polticas han dado a la idea de proceso un

significado ms alto y valioso que el de mera secuencia de actos estatales destinados a

un fin determinado: Le han atribuido la caracterstica fundamental de ser una secuencia

de actos que tienen por fin decidir una controversia entre partes (litigio) por parte de una

autoridad imparcial e independiente (juez) con fuerza de verdad legal (autoridad de cosa

juzgada.)
Aplicar el concepto de proceso a todo conjunto de actos dirigidos a la formacin o a

la aplicacin de normas jurdicas (sean stas jurisdiccionales, administrativas o

legislativas) implica quitarle ese carcter fundamental y tradicional de medio o tcnica

para la administracin de justicia.

Por ello Cassagne explica que el procedimiento administrativo constituye la forma o

cauce formal de la funcin administrativa en sentido material mientras que el concepto de

proceso se refiere al cauce formal de la funcin jurisdiccional, entendida sta como la

solucin de controversias (en sentido amplio) con fuerza de verdad legal.

Conforme a lo expresado, habr procedimiento administrativo en el mbito de los

tres rganos esenciales del Estado, Ejecutivo, Legislativo y Judicial, cuando realicen

actividades materialmente administrativas. En cambio slo habr proceso jurisdiccional

cuando el Poder Judicial ejerza la funcin jurisdiccional, en sentido objetivo.

Por todo ello, definimos al procedimiento administrativo como la parte del derecho
administrativo que estudia las reglas y principios que rigen la intervencin de los
interesados en la preparacin e impugnacin de la voluntad administrativa.
En consecuencia, estudia la participacin y defensa del interesado (que puede ser

un particular, un funcionario o una autoridad pblica, segn veremos) en todas las etapas

de la preparacin de la voluntad administrativa, y desde luego, cmo debe ser la

tramitacin administrativa en todo lo que se refiere a la participacin e intervencin de

dichos interesados.

Como lgica secuencia de ello la impugnacin de los actos y procedimientos

administrativos por parte de stos; se ocupa pues de los recursos, reclamaciones y

denuncias administrativas:

Sus condiciones formales de procedencia, el trmite que debe drseles, los

problemas que su tramitacin puede originar y cmo y por quin deben ser resueltos; pero

no estudia cmo deben ser resueltos los problemas de fondo que dichos recursos, etc.,

puedan plantear, salvo que estn ntimamente ligados a un problema procedimental.


Dijimos antes que el concepto de proceso queda reservado slo al cauce

jurisdiccional, es decir, a aquella serie de actos destinados a resolver controversias entre

las partes con caractersticas de verdad legal y, consecuentemente, al hablar de derecho

procesal nos estaremos refiriendo nicamente a las ramas de la ciencia del derecho que

estudian las normas que rigen los distintos procesos judiciales: Civil, comercial, penal,

contencioso administrativo.

Respecto al ltimo, es de destacar que modernamente se ha simplificado la

denominacin, y en lugar de hablarse de proceso contencioso-administrativo (o sea,

contiendas ante la justicia de un particular contra la administracin), se prefiere designarlo

como proceso administrativo, el cual ser estudiado entonces por el derecho procesal

administrativo.

En tal terminologa, por lo tanto, el derecho procesal administrativo se refiere slo a los

procesos judiciales contra la administracin, y no abarca el estudio del procedimiento

administrativo en que se desenvuelve la funcin administrativa.

Resulta interesante, como lo explica Cassagne, que como consecuencia de lo

expresado, existen diferencias sustanciales entre el proceso jurisdiccional y el

procedimiento administrativo.

En primer lugar, el proceso jurisdiccional se basa en el principio de la preclusin.

De tal manera aquellas etapas cumplidas ya no pueden reabrirse ni por el juez ni por las

partes. En el procedimiento administrativo, en cambio, y como consecuencia del principio

de informalismo que lo rige, conforme veremos luego, esto no ocurre.

En segundo lugar, mientras que la sentencia en el proceso jurisdiccional posee una

inmutabilidad prcticamente absoluta, en el procedimiento administrativo ello no ocurre

pues la decisin final puede ser revocada luego en favor del administrador o en su contra

-revocacin por razones de oportunidad, mrito o conveniencia-.


En tercer lugar, mientras en el proceso jurisdiccional el director del mismo es el

juez, imparcial y ajeno a las partes, en el procedimiento administrativo la direccin y

coordinacin est a cargo de la Administracin, que resulta una de las partes.

Como ya habrn visto la regulacin del procedimiento administrativo se encuentra

en la ley 19.549 y el dec.1759/72, con la excepcin de los regmenes especiales

subsistentes.

En la provincia de Buenos Aires la regulacin del procedimiento se halla en el

dec.ley 7647/70.

PRINCIPIOS DEL PROCEDIMIENTO ADMINISTRATIVO

Al igual que han visto en el ordenamiento procesal, dentro del procedimiento

administrativo encontraremos diversos principios de carcter general que hacen ya sea a

la propia funcin del procedimiento, a las caractersticas que demanda la actividad

administrativa para poder realizarse con eficacia y a la debida defensa del status del

administrado durante el trmite procesal. Constituyen as un sistema que otorga garantas

al administrado a la par de dotar de eficacia al obrar administrativo

La fuente de estos principios es tanto la Constitucin Nacional, como el debido

proceso adjetivo que si bien es enunciado taxativamente en el art.1 inc. f de la LNPA,

resulta una emanacin de la garanta de la defensa en juicio prescripta en el art.18 de la

CN, tanto como la ley formal y material, por ej. celeridad, economa, sencillez,

informalismo, etc.

Estos principios enunciados no requieren reglamentacin alguna del PE para su

operatividad, la que se da por si misma, y constituyen en la mayora de los casos

verdaderos deberes para la Administracin, que deber cumplirlos, ya sea de oficio o a

peticin de parte interesada.


PRINCIPIO DE JURIDICIDAD:

El principio de juridicidad o legalidad es una garanta que tiene el ciudadano de

que cuando la administracin acta, lo hace por la habilitacin establecida en la norma y

que en caso de que esta actuacin sea discrecional, ha de observar los lineamientos

establecidos en el ordenamiento jurdico. Se trata, desde luego, del sometimiento en

primer lugar a la Constitucin y a la Ley del Poder Legislativo, pero tambin al resto del

ordenamiento jurdico, por ejemplo a las normas reglamentarias emanadas de la propia

administracin, lo que ha sido dado en llamar el bloque de la legalidad o principio de

juridicidad de la administracin. Debe entenderse que la accin administrativa ha de ser

conforme a derecho y a los principios generales del derecho administrativo como la

interdiccin de arbitrariedad, la necesidad de contar con sustento fctico suficiente y

adecuado, la necesaria motivacin del acto, la inexistencia de desviacin de poder, etc.

Cassagne habla de principio de legitimidad, donde distingue entre dos facetas que

conjugan armnicamente el proceder del rgano administrativo; por una parte la legalidad,

que procura ajustar el obrar administrativo al ordenamiento jurdico positivo, y por otra la

legitimidad, que comprende tambin la razonabilidad o justicia de la actuacin

administrativa, en cuanto exige que los actos y conductas estatales posean un contenido

justo, razonable y valioso.

PRINCIPIO DE VERDAD JURIDICA OBJETIVA O VERDAD MATERIAL

A diferencia de lo que ocurre en el proceso judicial, donde el juez circunscribe su

funcin jurisdiccional a las afirmaciones y pruebas aportadas por las partes, siendo ellas

el nico fundamento de su sentencia, en el procedimiento administrativo prima la verdad

jurdica objetiva o material, conforme la cual el rgano que dirige e impulsa debe actuar no

conforme a las afirmaciones y pruebas aportadas por el administrado sino a la verdad

objetiva o material. El acto administrativo resulta, entonces, independiente de la voluntad


de las partes mientras que en el proceso judicial el juez se encuentra constreido por el

acuerdo de los litigantes

La administracin debe buscar siempre la verdad sustancial como mecanismo para

satisfacer el inters pblico. Al contrario que en el proceso civil, en el procedimiento

administrativo el rgano estatal no tiene por objeto resolver un conflicto entre las partes y

debe adaptar su actividad oficiosa a superar las restricciones cognoscitivas que puedan

derivar de la verdad jurdica meramente formal presentada por las partes. Por ello p. ej.,

puede incorporar aunque no hayan sido invocado por las partes, hechos o pruebas que

sean de pblico conocimiento, que estn en poder de la administracin por otras

circunstancias,219 que estn en otros expedientes, que la administracin conozca de su

existencia y pueda verificarlos,220 etc. Su introduccin al expediente, claro est, debe

hacerse documentalmente, dando traslado al particular a los efectos de que pueda ejercer

el necesario control sobre esa prueba.

Este principio incide, como es lgico suponer, en las facultades del rgano tanto

para incorporar prueba como para valorarla, con independencia de la aportada por las

partes, en un procedimiento inquisitivo que guarda similitud con el proceso penal.

Este principio ha sido introducido en la LNPA, art 1 inc.f, ap.2, si bien lo incluye

dentro del debido proceso adjetivo. La parte pertinente dice: debiendo la Administracin

requerir y producir los informes y dictmenes necesarios para el esclarecimiento de los

hecho y de la verdad jurdica objetiva

PRINCIPIO DE OFICIALIDAD

El principio de la oficialidad, derivado del principio de la legalidad objetiva, tiene

como primera hiptesis la impulsin de oficio del procedimiento, que consagra el art. 1,

inc. a) del decreto-ley 19.549/72; Impulsin e instruccin de oficio, sin perjuicio de la

participacin de los interesados en las actuaciones. De esto se sigue que la


Administracin tiene el deber de actuar de oficio, impulsando el procedimiento, cualquiera

sea la intervencin e impulso de los administrados. Por ejemplo, el rgano administrativo

instructor puede revocar un acto, una vez dictado y notificado, de oficio o a pedido de

parte, cuando existiere una nulidad absoluta y el acto no hubiere tenido principio de

ejecucin y ordenar la produccin o incorporar toda clase de medidas de prueba, aunque

no hubieren sido peticionadas por el administrado

Si bien el procedimiento puede ser iniciado de oficio o a peticin de parte, la

impulsin de ste corresponde prcticamente en todos los casos a la Administracin. Ello

es as porque la Administracin, en su actuacin, debe buscar satisfacer el inters pblico.

Claro est que esto no suprime la intervencin de los administrados en el procedimiento ni

impide que impulsen el mismo para llegar a la decisin definitiva.

Este principio, propio del carcter inquisitivo del procedimiento administrativo,

contrasta con el principio dispositivo del proceso civil, donde el impulso procesal le

compete a las partes.

15.2. Excepciones al principio de la impulsin de oficio

El principio de la impulsin de oficio no significa que toda impulsin procesal debe

proceder de la administracin. Cuando la iniciacin del procedimiento depende del

particular, es evidente que el impulso inicial lo provee l, aunque luego de este acto

retoma su aplicacin el principio general y la continuacin del procedimiento se rige otra

vez por el principio de la impulsin de oficio.

El decreto-ley 19.549/72, art. 1, inc. e), ap. 9, prev la caducidad cuando la

paralizacin, transcurridos sesenta das, se debiere a una causa imputable al

administrado (lo que como ya vimos es excepcional), previa intimacin de treinta das

para que active el expediente. De todos modos, la norma establece que operada la

caducidad, el interesado podr [...] ejercer sus pretensiones en un nuevo expediente, en


el que podr hacer valer las pruebas ya producidas, de modo que la nica consecuencia

desfavorable para el interesado es el archivo de las actuaciones, pudiendo reiniciar la

cuestin posteriormente.

15.5. Principio de la instruccin

Al lado del principio de la impulsin de oficio, cabe mencionar el principio de la

instruccin, en el sentido de que la obtencin de las pruebas o certificacin o averiguacin

de los hechos no corresponde exclusivamente a la parte, sino que tambin debe ser

efectuada de oficio, es decir, la administracin debe cooperar y es por ello responsable,

en la reunin de los elementos de juicio necesarios para decidir.213 As lo establece

tambin el reglamento del decreto-ley 19.549/72, que en su art. 46 dispone: La

administracin de oficio o a pedido de parte, podr disponer la produccin de prueba

respecto de los hechos invocados y que fueren conducentes para la decisin [...] Se

admitirn todos los medios de prueba, salvo los que fueren manifiestamente

improcedentes, superfluos o meramente dilatorios.

Esta norma reglamentaria complementa as el principio general contenido en el art.

1, inc. a) del decreto-ley, el cual establece que el procedimiento se ajustar al requisito

de la impulsin e instruccin de oficio".

PRINCIPIO DE INFORMALISMO

El principio del informalismo, que se concibe siempre a favor del administrado,

tiende a a que ste puede lograr el dictado de una decisin legtima sobre el fondo del

asunto planteado o peticionado superando los inconvenientes de ndole formal.

La LNPA en su art.1 inc. c establece: Artculo 1.- Las normas del procedimiento

que se aplicar ante la Administracin Pblica Nacional centralizada y descentralizada,

inclusive entes autrquicos, con excepcin de los organismos militares y de defensa y

seguridad, se ajustarn a las propias de la presente ley y a los siguientes requisitos :

inc.c) Excusacin de la inobservancia por los interesados de exigencias formales no


esenciales y que puedan ser cumplidas posteriormente; y en el decreto reglamentario se

establece, art.5 inc. d), que el funcionario debe sealar, antes de dar trmite a cualquier

peticin, los defectos de que adolezca, ordenando que se subsanen de oficio o por el

interesado dentro del plazo razonable que fije, disponiendo de la misma manera las

diligencias que fueren necesarias para evitar nulidades.

Esto es, se permite excusar a los interesados de la inobservancia de exigencias

formales no esenciales que se puedan cumplir a posteriori

Estas formas no esenciales comprenden, al decir de Cassagne, desde las

irregularidades intrascendentes que no provocan vicio alguno hasta los defectos formales

que implican una nulidad relativa. Por el contrario, la existencia de vicios de forma

esenciales que configuren una nulidad absoluta no puede excusar el incumplimiento del

requisito formal exigido.

Por aplicacin de este principio cualquier duda que se plantee en el curso del

procedimiento referida a las exigencias formales (cmputo de plazos, legitimacin, decidir

si el acto es definitivo o de mero trmite, calificacin de los recursos, etc) debe

interpretarse a favor del administrado y de la viabilidad del recurso.

Por aplicacin de este principio, la aplicacin supletoria del CPCy C de la Nacin

que prescribe el Reglamento en su art.106, solo procede a favor del administrado.

La CSJN ha dicho que frente al formalismo moderado que caracteriza al

procedimiento administrativo resulta incongruente negar en l lo que est permitido en el

mbito de la justicia,

Igualmente la SCBA ha expresado que " por aplicacin del principio de

informalismo o formalismo moderado que campea en el procedimiento

administrativo, posibilitando la subsanacin de defectos formales

en que puedan incurrir los administrados para dar primaca a la

verdad jurdica objetiva (doct. causas B. 48.137, "Verdn", sent.


del 20-III-1984, "Acuerdos y Sentencias", 1984-I-10; B. 52.262,

"Solanas", sent. del 1-X-1991, "Acuerdos y Sentencias", 1991-III-

424; B. 55.910, "Llorente Hnos.", sent. del 28-IV-1998,

"D.J.B.A.", 155:282, entre muchas otras), la autoridad debi

morigerar toda exigencia ritual a la hora de establecer la

correcta va de comunicacin de la dolencia invocada por la

interesada.

En el derecho argentino, por impulso de la Procuracin del Tesoro de la Nacin, se

han fijado a travs de los aos las caractersticas esenciales de aquel informalismo

administrativo a favor del administrado. El procedimiento es informal slo para los

administrados133 y usuarios de servicios pblicos, consumidores, vecinos, en especial los

de menor condicin econmica, social o cultural. Son ellos quienes pueden invocar la

elasticidad de las normas de procedimiento, en tanto y en cuanto ellas les benefician. Ese

informalismo no puede ser empleado por la administracin para dejar de cumplir las

normas, ni para eludir el debido proceso; o sus deberes de control de los servicios que ha

concedido o licenciado en monopolio.

Tampoco lo pueden invocar los concesionarios o licenciatarios de poderes econmicos

monoplicos otorgados por el Estado, no al menos como si fuera un usuario.134 Es

superior el principio del informalismo para el administrado y los usuarios (consumidores,

vecinos, etc.), respecto al del formalismo para todos. En efecto, la prctica administrativa

demuestra que los recurrentes y reclamantes enva administrativa son en una gran

proporcin gente de modestos recursos que actan sin patrocinio letrado y sin posibilidad

alguna de dominar los vericuetos del procedimiento, perdiendo frecuentemente los plazos

para recurrir y efectuando presentaciones que no renen los caracteres de un escrito


judicial. Es para ellos que est destinado el informalismo, una suerte de discriminacin

positiva.

Formalizar el procedimiento ante la administracin significa desproveer de medios de

proteccin administrativa eficiente a la mayora de los particulares, sean usuarios o

administrados. Las normas deben mantener el principio del informalismo en favor del

administrado. Incluso, el decreto 229/00 establece, adicionalmente, la obligacin

administrativa de ayudar a los presentantes en sus trmites y requisitos (art. 2 inc. b), lo

cual sera totalmente autocontradictorio con una aplicacin rigurosa e inflexible de los

recaudos sobre los cuales debi informarle (inc. a) y asesorarlo (inc. b.).

Aplicacin del principio en materia de denominacin de los recursos

Ha dicho la Procuracin del Tesoro de la Nacin: Tengo para m que la

determinacin del recurso, tanto quiere decir como la voluntad intergiversable de obtener

un nuevo pronunciamiento, sin que sea menester que se califique jurdicamente la

peticin y aunque se la haya calificado errneamenteLo contrario sera instituir un

formalismo y formulismo tan estril y pernicioso para la administracin pblica que servira

para frustrar en la prctica los escasos remedios procesales que las leyes acuerdan a los

administrados. Otra aplicacin del principio es el art. 81 de la reglamentacin del decreto-

ley 19.549/72: Los recursos debern proveerse y resolverse cualquiera sea la

denominacin que el interesado les d, cuando resulte indudable la impugnacin del acto

administrativo. . Se ha dicho tambin que los recursos administrativos han de

interpretarse no de acuerdo a la letra de los escritos que los expresan, sino conforme a la

intencin del recurrente, inclusive cuando ste los haya calificado errneamente usando

trminos tcnicos inexactos y as p. ej.: Si errneamente se interpusiera en trmino [...]

un recurso contra una decisin de entidad autrquica con la denominacin de revocatoria

o bien de reconsideracin, pero se desprendiera la intencin del recurrente de seguir la


va jerrquica, debe admitirse y tramitarse como recurso jerrquico cuando

sustancialmente rena las condiciones que para el mismo son exigidas

reglamentariamente.138 O sea que los escritos se deben interpretar no de acuerdo a la

letra sino a la intencin del recurrente139 y sus deficiencias formales pueden ser suplidas

ulteriormente.140

139 Dictmenes, 73: 86; 68: 210 y 225 y los citados en la nota anterior; Goldsc hmidt,

Werner, Introduccin al derecho, Buenos Aires, Troquel, 1967, 3 ed., p. 530. En esta

tesitura se ha aceptado que una notificacin hecha en disconformidad implica una clara

voluntad de obtener un nuevo pronunciamiento y es por lo tanto vlida interposicin de

recurso: Dictamen del 5-IX-1968, en expediente 1186/67 de la Secretara de Estado de

Agricultura y Ganadera, que fue adoptado y resuelto como recurso jerrquico por el

decreto 7523 del 29 de noviembre de 1968, B.O. del 27-II-1969

11.5. Otras aplicaciones del principio

Se ha hablado igualmente de el derecho (que a la vez es un deber) de la administracin

de corregir evidentes equivocaciones de los administrados141 y usuarios no slo

relativas a la calificacin, sino tambin cuando se trata de otras fallas formales, que es su

deber ayudar a subsanar por aplicacin del principio pro actione.

142 Aunque el trmite de dicho recurso adolece de algunas fallas formales, ellas no son

suficientes como para declarar su improcedencia por ese motivo, pues se han cumplido

las etapas sustanciales, mxime cuando en la materia existe

un criterio de amplitud en favor del recurrente en los casos que han sido objeto

de dictmenes por parte de esta Procuracin.143

Ello, a su vez, ha sido objeto de variadas aplicaciones, entendindose que la

equivocacin en el destinatario del recurso (es decir, el error respecto a la autoridad para

ante quien se lo interpone,) tampoco afecta la procedencia del recurso y que debe ser

tramitado por la administracin en la forma pertinente,144 inclusive cuando la calificacin


hecha por el recurrente es clara y terminante: Si el recurso que el administrado quiso

interponer es improcedente, la administracin debe considerarlo y resolverlo como si fuera

el recurso que en su lugar era procedente.

145 Ha dicho as el Poder Ejecutivo: Que no obstante el error cometido por el

peticionante al recurrir en la forma que lo ha hecho, procede conforme al criterio aceptado

en numerosos casos anlogos, que la administracin, ante la voluntad del administrado

de perseguir una revisin del acto, imprima a su solicitud el trmite del recurso

jerrquico.146 Ello se conforma con los principios del decreto ley 19.549/72, art. 1, inc.

e), ap. 7: la interposicin de recursos administrativos interrumpir el curso de los plazos,

aunque aqullos hubieren sido mal calificados, adolezcan de defectos formales

insustanciales. Con el mismo criterio se ha entendido que si no consta la fecha de

notificacin del acto impugnado, o de la presentacin del recurso, debe entenderse que l

ha sido interpuesto en trmino.

147 Lo mismo ocurre si el recurso es interpuesto ante autoridad incompetente por error

excusable (decreto-ley 19.549/72, art. 1, inc. e), ap. 7). Si el error es inexcusable y

doloso, desde luego no tiene efecto suspensivo de la prescripcin.148

11.6. Conclusin

De todo ello se desprende la mecnica del informalismo. Es informalismo nicamente en

favor del administrado y los usuarios, para facilitarles la defensa de sus derechos tanto

frente a la administracin como a los concesionarios o licenciatarios de servicios. Nada

tiene que ver este informalismo con la discrecionalidad de la administracin. No se

pueden fundar en l soluciones en contra de los intereses de los recurrentes, de los

principios fundamentales del debido proceso y del procedimiento jurdico en general.

DEBIDO PROCESO ADJETIVO


Habamos dicho antes que el debido proceso adjetivo resulta una emanacin de la

garanta constitucional de la defensa en juicio reconocida por el art.18 de la CN,

concordantes de los Pactos constitucionales, la LNPA en su art.1 inc, f) y la

jurisprudencia.

Tal como se recoge en la LNPA, el debido proceso adjetivo conlleva a fin de

garantizar la defensa del administrado, tres derechos fundamentales: Derecho a ser odo,

Derecho a ofrecer y producir pruebas y Derecho a una decisin fundada.

DERECHO A SER OIDO: Dice la LNPA, art. 1,inc.f) ap.1, De exponer las razones

de sus pretensiones y defensas antes de la emisin de actos que se refieren a sus

derechos subjetivos o intereses legtimos, interponer recursos y hacerse patrocinar y

representar profesionalmente. Cuando una norma expresa permita que la representacin

en sede administrativa se ejerza por quienes no sean profesionales del Derecho, el

patrocinio letrado ser obligatorio en los casos en que se planteen o debatan cuestiones

jurdicas

El derecho a ser odo comprende a su turno el derecho a exponer las razones de las

pretensiones y defensas antes de la emisin de actos que se refieran a los derechos

subjetivos o intereses legtimos del administrado, el derecho a interponer recursos,

reclamaciones y denuncias, el de hacerse patrocinar y representar por abogado, el de

solicitar vista de las actuaciones y el de presentar alegatos y descargos, a la publicidad

del procedimiento, en cuanto se refiera al leal conocimiento de las actuaciones

administrativas.

DERECHO A OFRECER Y PRODUCIR PRUEBA: Dice la LNPA: " ofrecer prueba y

que ella se produzca, si fuere pertinente, dentro del plazo que la administracin fije en

cada caso, atendiendo a la complejidad del asunto y a la ndole de la que deba

producirse, debiendo la administracin requerir y producir los informes y dictmenes

necesarios para el esclarecimiento de los hechos y de la verdad jurdica objetiva; todo con
el contralor de los interesados y sus profesionales, quienes podrn presentar alegatos y

descargos una vez concluido el perodo probatorio;

Este derecho si bien se rige por la regla de la pertinencia, art.1, inc. f) ap.2 - y est

limitada por el plazo que fija la Administracin atendiendo a la complejidad del asunto y a

la ndole de la prueba a producir, es ampliamente reconocido como principio general del

procedimiento administrativo. Este derecho implica asimismo el derecho a controlar las

pruebas producidas, ya sea las ofrecidas por l como las que produzca la Administracin.

DERECHO A UNA DECISION FUNDADA: Art.1, inc.f, ap.3, ) Que el acto decisorio haga

expresa consideracin de los principales argumentos y de las cuestiones propuestas, en

tanto fueren conducentes a la solucin del caso". Este derecho permite al administrado

exigir que la decisin de mero trmite o definitiva haga mrito de los argumentos y las

cuestiones propuestas siempre que sean conducentes a la solucin del caso. Como parte

integrante de este derecho, que se vincula con el derecho a la tutela judicial efectiva, se

requiere que la notificacin sea autosuficiente, no bastando una remisin genrica a los

antecedentes del acto.

EL ADMINISTRADO COMO COLABORADOR DE LA ADMINISTRACION

Hemos dicho que en el procedimiento administrativo no slo se provee a la

satisfaccin y garanta de los derechos subjetivos e intereses legtimos de los

administrados sino tambin al cumplimiento de la objetiva juridicidad administrativa.

Por ello, el interesado, reclamante o impugnador de un acto administrativo aparece

siempre como integrante del inters de la colectividad. El administrado concurre casi

siempre como un colaborador, an cuando defiende sus derechos subjetivos.

Tal como seala Dromi, hay confrontacin pero no contradiccin entre el inters pblico,

representado por la Administracin y el inters privado, representado por el administrado.


Ante ste, estamos en presencia de un colaborador en la elaboracin de la decisin

administrativa y no de un litigante, por lo que predominan las reglas del informalismo y e

impulsin de oficio.

VISTA DE LAS ACTUACIONES

El derecho a la vista de las actuaciones no est reconocido expresamente en la LNPA,

art.1inc. f, pero indudablemente es parte del derecho a ser odo . Est reconocido en el

art.38, RLNPA 38. Vistas; Actuaciones. La parte interesada, su apoderado o letrado

patrocinante podrn tomar vista del expediente durante todo su trmite, con excepcin de

aquellas actuaciones, diligencias, informes o dictmenes que, a pedido del rgano

competente y previo asesoramiento del servicio jurdico correspondiente, fueren

declarados reservados o secretos mediante decisin fundada del respectivo subsecretario

del ministerio o del titular del ente descentralizado de que se trate.

El pedido de vista podr hacerse verbalmente y se conceder, sin necesidad de

resolucin expresa a efecto, en la oficina en que se encuentre el expediente, aunque no

sea la Mesa de Entradas o Receptora.

Si el peticionante solicitare la fijacin de un plazo para tomar la vista, aqul se dispondr

por escrito rigiendo a su respecto lo establecido por el artculo 1, inc e), apartados 4 y 5,

de la Ley de Procedimientos Administrativos.

El da de vistas se considera que abarca, sin lmites, el horario de funcionamiento de la

oficina en la cual se encuentra el expediente.

A pedido del interesado, y a su cargo, se facilitarn fotocopias de las piezas que solicitare.
19. Procedimiento constitutivo y de impugnacin

Algunas veces se ha querido distinguir dos tipos de procedimiento administrativo: El

constitutivo, o de produccin de actos administrativos, y el de impugnacin de actos

administrativos.

Entendemos nosotros que si bien la distincin tiene un cierto fundamento real, l no es

suficiente como para erigirla en categora jurdica; pues es obvio; entre otras cosas, que el

procedimiento de impugnacin es tambin, al mismo tiempo, un procedimiento de

produccin o constitucin de un nuevo acto administrativo, aquel que decidir la

impugnacin.

Al mismo tiempo, no hay diferencias de rgimen jurdico entre ambos tipos de

procedimiento: La garanta de la defensa en juicio se debe aplicar ya en el procedimiento

constitutivo38 y desde luego tambin en el de impugnacin. De ello se desprende, a

nuestro criterio, que la diferencia es borrosa y carente de proyecciones jurdicas, por lo

que no parece conveniente proponerla como categora formal.

En nuestro caso, el da de hoy desarrollaremos el procedimiento administrativo,

sealando que constituye la forma o cauce formal de la funcin administrativa, en sentido

material, claro est, de modo que habr procedimiento administrativo en los tres rganos

esenciales del Estado cuando stos realicen funciones "materialmente administrativas".


Es necesario ahora distinguir proceso y procedimiento. Proceso es un concepto

teleolgico, procedimiento un concepto formal.10 Al hablar de proceso se destaca

que el conjunto de actos en consideracin tiene por finalidad esencial llegar al

dictado de un determinado acto: En el concepto que adoptamos, ese acto es el

jurisdiccional. Al hablar de procedimiento, por el contrario, se prescinde del fin

que la secuencia de actos pueda tener, y se seala tan slo ese aspecto externo,

de que existe una serie de actos que se desenvuelven progresivamente.

Por ello el proceso y el procedimiento tienen de comn que ambos son una

serie o sucesin de actos coordinados; pero mientras que la mera serie o sucesin

de actos coordinados basta para constituir un procedimiento,11 no alcanza para

caracterizar un proceso. Todo proceso, por ser su primer elemento una serie o

sucesin de actos coordinados, implica el procedimiento; todo proceso comporta

un procedimiento;12 pero en cambio no todo procedimiento implica o comporta

un proceso.13

En efecto, es obvio que restringido el concepto de proceso slo a aquel que

tiene por objeto realizar la funcin jurisdiccional a travs de rganos imparciales

e independientes, todas las series de actos realizados en cumplimiento

de alguna funcin estatal quedarn englobados dentro del concepto genrico de

procedimiento, el que ser, segn los casos, procedimiento legislativo (serie de

actos parlamentarios para el dictado de una ley del Congreso), procedimiento

administrativo (serie de actos dictados para el dictado de un acto administrativo),


o procedimiento jurisdiccional (el de los jueces al realizar su funcin especfica.)

Y, en consecuencia, slo uno de los procedimientos estatales el tercero puede

a su vez implicar un proceso en sentido tcnico.

Sin embargo, resulta de esto una inconsecuencia: Mientras que en la justicia

podemos hablar de procedimiento como concepto formal y proceso como concepto

teleolgico, en la administracin no tenemos sino un trmino procedimiento

para abarcar tanto la serie de actos (concepto formal) como la serie de

actos destinados al dictado de un acto administrativo (concepto teleolgico);

no por ello, desde luego, retomaremos el concepto de proceso para aplicarlo a la

administracin. Diremos en cambio, simplemente, que el trmino procedimiento

administrativo tiene una ambivalencia y puede ser empleado tanto como nocin

la actuacin de administrados y administracin en el marco del desarrollo de actividades

en el seno de sta ltima que lleven al dictado de actos que afecten de manera positiva o

negativa derechos subjetivos de los primeros.

ARTCULO 1: Se regular por las normas de esta Ley el procedimiento para obtener una

decisin o una prestacin de la Administracin Pblica de Buenos Aires y el de produccin

de sus actos administrativos.

Segn el autor espaol Pedro Sainz de Andino el Procedimiento administrativo es el

cauce formal de la serie de actos en que se concreta la actuacin administrativa para la


realizacin de un fin. El procedimiento tiene por finalidad esencial la emisin de un acto

administrativo.

A diferencia de la actividad privada, la actuacin pblica requiere seguir unos

cauces formales, ms o menos estrictos, que constituyen la garanta de los ciudadanos en

el doble sentido de que la actuacin es conforme con el ordenamiento jurdico y que sta

puede ser conocida y fiscalizada por los ciudadanos.

El procedimiento administrativo se configura como una garanta que tiene el ciudadano de

que la Administracin no va a actuar de un modo arbitrario y discrecional, sino siguiendo

las pautas del procedimiento administrativo, procedimiento que por otra parte el

administrado puede conocer y que por tanto no va a generar indefensin.

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