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D.

Tributrio
O presente material constitui resumo elaborado por equipe de monitores a partir da aula
ministrada pelo professor em sala. Recomenda-se a complementao do estudo em livros
doutrinrios e na jurisprudncia dos Tribunais.

Sumrio
1. RE 592396 (03/12/2015) ............................................................................................. 2
2. RE 838284 - Princpio da legalidade tributria: taxa e ato infralegal (Informativo
832 do STF). ................................................................................................................................ 7
2. RE 705.423 ................................................................................................................ 13
4. REsp 1320825 - Termo inicial do prazo prescricional para cobrana de IPVA. ........ 16
5. ADI 2675/PE e ADI 2777/SP - Substituio tributria progressiva e restituio do
ICMS pago a maior quando a base de clculo da operao for inferior presumida. ............ 18

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Prof. Vanessa Siqueira

Nesta aula, retrospectiva de direito tributrio, iremos analisar os principais julgados


de 2016.
A professora destaca que incluiu um julgado do final de 2015, por achar que se trata
de jurisprudncia bastante importante.
Desde j, a professora destaca que, nesta aula, sero analisadas vrias decises,
porm tambm haver abordagem do arcabouo terico concernente a cada uma destas
decises, de modo que o estudo se d de forma didtica.

1. RE 592396 (03/12/2015)
Princpio da Irretroatividade.
Esse julgado s adquiriu repercusso no ano de 2016, foi esta a razo que levou a
professora a inclu-lo na presente aula.

RECURSO EXTRAORDINRIO. REPERCUSSO GERAL. REAFIRMAO DE JURISPRUDNCIA.


DIREITO TRIBUTRIO. OPERAES DE EXPORTAO INCENTIVADAS. IMPOSTO DE RENDA
PESSOA JURDICA. FUNO EXTRAFISCAL. SMULA 584 DO STF. OCORRNCIA DO FATO
GERADOR EM CADA OPERAO. APLICAO RETROATIVA. RE 183.130, DE RELATORIA
PARA ACRDO DO MINISTRO TEORI ZAVASCKI. PRECEDENTE VINCULANTE. 1. No RE
183.130, de relatoria para o acrdo do Ministro Teori Zavascki, o Plenrio desta Corte
assentou que a utilizao do Imposto de Renda com conotao extrafiscal afasta a
incidncia da Smula 584 do STF. 2. O fato gerador se consolida no momento em que
ocorre cada operao de exportao incentivada pela reduo da alquota do imposto de
renda, luz da extrafiscalidade da tributao na espcie. 3. inconstitucional a
aplicao retroativa do art. 1, I, da Lei 7.988/89, que majorou a alquota incidente sobre
o lucro proveniente de operaes incentivadas ocorridas no passado, ainda que no
mesmo ano-base. Precedente: RE 183.130, de relatoria para o acrdo do Ministro Teori
Zavascki, Tribunal Pleno, DJe 14.11.2014. 4. Recurso extraordinrio a que se d
provimento, reafirmando a jurisprudncia desta Corte, em sede de repercusso geral,
para reformar o acrdo recorrido e declarar a inconstitucionalidade, incidental e com
os efeitos da repercusso geral, do art. 1, I, da Lei 7.988/89, uma vez que a majorao
de alquota de 6% para 18% a qual se reflete na base de clculo do Imposto de Renda
pessoa jurdica incidente sobre o lucro das operaes incentivadas no ano -base de 1989
ofende os princpios da irretroatividade e da segurana jurdica. (RE 592396,
Relator(a): Min. EDSON FACHIN, Tribunal Pleno, julgado em 03/12/2015, ACRDO

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ELETRNICO REPERCUSSO GERAL - MRITO DJe-054 DIVULG 22-03-2016 PUBLIC 28-03-


2016)

inconstitucional a aplicao retroativa do art. 1, I, da Lei 7.988/89, que majorou a


alquota incidente sobre o lucro proveniente de operaes incentivadas ocorridas no
passado, ainda que no mesmo ano-base. O fato gerador se consolida no momento em que
ocorre cada operao de exportao, luz da extrafiscalidade da tributao na espcie.
A irretroatividade um princpio garantia. Lembrando que princpios garantias no
Direito Tributrio constituem clusulas ptreas. O STF concebe 3 matrias no Direito
Tributrio como clusulas ptreas: princpios garantias, princpios institucionais, imunidades.
Isto, no entanto, no quer significar que os artigos concernentes a estas matrias no
possam ser objeto de modificao. Muito embora, o STF conceba estas matrias como
clusulas ptreas, h muito abandonou a tese da universalizao das clusulas ptreas, de
sorte que estes assuntos podero ser objeto de modificao, desde que a modificao
respectiva seja levada a efeito para ampliar direitos individuais dos cidados contribuintes. O
que no pode acontecer de a modificao respectiva resvalar no ncleo essencial da
clusula ptrea, mas modificaes so permitidas.
O prncipio da irretroatividade princpio garantia, constituindo clusula ptrea, ele
vem consubstanciado no art. 150, inciso III, da CRFB. Lembrando que este dispositivo
constitucional agasalha 2 princpios garantia: o p. da irretroatividade e o p. da anterioridade.
Na alnea a, ns temos o p. da irretroatividade, j nas alneas b e c, temos o p. da
anterioridade, subdividida em anterioridade de exerccio e anterioridade mnima de 90 dias
(noventena).

III - cobrar tributos:


a) em relao a fatos geradores ocorridos antes do incio da vigncia da lei que os
houver institudo ou aumentado;
b) no mesmo exerccio financeiro em que haja sido publicada a lei que os instituiu ou
aumentou;
c) antes de decorridos noventa dias da data em que haja sido publicada a lei que os
instituiu ou aumentou, observado o disposto na alnea b; (Includo pela Emenda
Constitucional n 42, de 19.12.2003)

Primeiramente, irretroatividade, em termos genricos, est consubstanciada no art.


5, inciso XXXVI, da Constituio:

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XXXVI - a lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada;

Esta a irretroatividade genrica, mas estamos a examinar a irretroatividade


tributria, mais especfica, que est prevista no art. 150, inciso III, alnea a.
A irretroatividade tributria probe que a lei nova atinja fatos geradores j ocorridos.
Assim, em regra, a legislao tributria nova somente se aplicar a fatos geradores futuros.
Entretanto, existiro ocasies em que a legislao tributria poder retroagir, so
elas:
I- Lei interpretativa;
II- Lei penal benigna;
III- Declarao de inconstitucionalidade.
Essas so as 3 situaes em que a lei tributria poder retroagir.
Em relao jurisprudncia que estamos estudando, a problemtica gira em torno da
questo do fato gerador pendente/fato gerador complexivo, que aquele no qual o ciclo de
formao ocorre num determinado perodo de tempo, abarcando diversos fatos e
acontecimentos. o que acontece, por exemplo, com o imposto de renda.
Inclusive, o imposto de renda objeto de um verbete bastante polmico, qual seja a
smula 584 do STF, que iremos ler a seguir.
Retornando, a problemtica em questo gira em torno do fato gerador pendente a
luz do que preconiza o art. 105 do CTN (Cdigo Tributrio Nacional), sobre o qual dispes a
smula 584 do STF.

Art. 105. A legislao tributria aplica-se imediatamente aos fatos geradores futuros e
aos pendentes, assim entendidos aqueles cuja ocorrncia tenha tido incio mas no
esteja completa nos termos do artigo 116.

Destaque-se que, alguns doutrinadores chegam a considerar que o dispositivo acima


no foi recepcionado pela Constituio de 1988.
luz do art. 105, consubstanciou-se o entendimento cristalizado na Smula 584 do
STF:

Smula 584, STF: Ao imposto de renda calculado sobre os rendimentos do ano -base,
aplica-se a lei vigente no exerccio financeiro em que deve ser apresentada a declarao.

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Ento, a polmica que circunda o verbete a seguinte, conforme passamos a


exemplificar.
Exemplo: No ano de 2017, at o dia 29/30 de abril, iremos entregar a nossa
declarao de imposto de renda com base na lei que vigia no ano de 2016. Porm, de acordo
com a smula 584 do STF, imaginemos o seguinte. Estamos no final do ano de 2016, dia 31
de dezembro, quando publicada uma lei majorando a alquota do IR. Ento, conforme
entendimento da smula, j em abril de 2017, a nossa declarao de IR dever levar em
conta esta lei do dia 31 de dezembro de 2016, ou seja, a lei ser aplicada a todos os
rendimentos auferidos no exerccio financeiro de 2016, desde o dia 1 de janeiro, j que es te
objeto de declarao entregue em 2017. Ento, ainda que ao tempo de auferimento do
rendimento, esta lei do dia 31 no estivesse vigendo, ela ser aplicada, havendo
efetivamente uma retroatividade.
Isto se d, porque, de acordo com o STF, temos aqui uma espcie de irretroatividade
imprpria. De acordo com o STF, o fato gerador do IR vai pendendo no tempo, de modo que
ele se inicia no dia 1 de janeiro de cada ano e s se consuma depois do dia 31 dezembro
daquele ano, mas ainda antes do dia 1 de janeiro do ano seguinte, ou seja, no espao
atemporal lgico existente entre os dois exerccios.
Destaque-se que a doutrina se coloca veemente contrria a este entendimento
cristalizado na Smula 584 do STF, entendendo ser um entendimento teratolgico, que, em
um mesmo tempo, vilipendia a irretroatividade, a legalidade, a anterioridade e a tipicidade.
Desse modo, para a doutrina, cada aquisio de rendimento um fato gerador
independentemente, mesmo porque a nossa Constituio atual abraa o sistema de bases
correntes.
Inclusive, de acordo com o doutrinador Sampaio Doria, o total de rendimentos
obtidos no perodo anual expressa a base de clculo do imposto de renda, ou seja, temos
aqui uma baliza temporal dentro da qual devemos considerar os rendimentos, de modo que
o total de renda obtido no exerccio financeiro no expressa a hiptese de incidncia, apenas
a base de clculo. A doutrina entende que no se pode considerar o que ocorreu no
exerccio financeiro como um fato gerador nico que pende no tempo, se consumando
em um espao atemporal lgico.
Conforme a doutrina, por fico jurdica, devemos conceber o fato gerador do IR
como ocorrido no dia 1 de janeiro, ento quaisquer rendimentos que forem auferidos ao
longo daquele ano sero tributados luz da alquota que vigia no dia 1 de janeiro, pois s
assim se respeitaria a irretroatividade, legalidade, anterioridade e tipicidade.

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Yves Gandra da Silva Martins, veementemente, condena a smula 584 do STF,


entendendo que no coerente, devendo-se entender como ocorrido cada fato gerador a
cada aquisio de disponibilidade, de modo que, por fico jurdica, o fato gerador do IR
deve ser computado como ocorrendo no dia 1 de janeiro.
Exemplo: rendimentos obtidos ao longo do ano de 2050. No ano de 2051, ser
apresentada a declarao de IR com lastro na alquota que vigia no dia 1 de janeiro de
2050, no importando se, porventura, no transcorrer do ano de 2050, sobrevier uma lei
modificando a alquota, pois esta lei s ser aplicada aos rendimentos auferidos no ano de
2051, devendo ser levada em conta na declarao a ser entregue no ano de 2052.
O que estamos a estudar j ocorreu no ano de 1991. No dia 31 de dezembro de 1991,
s 23:45, segundo certido da imprensa nacional, foi publicada no dirio oficial da Unio, a
Lei 8383/91 majorando a alquota do IR. Essa majorao de alquota valeu para todos os
rendimentos auferidos ao longo de 1991. O que, segundo a professora e a doutrina, foi um
absurdo.
Assim, este o entendimento do STF, que foi efetivamente aplicado no ano de 1991.
Lembrando que o STF utiliza a expresso irretroatividade imprpria, j que, para o STF, o
fato gerador ainda no teria se consumado.

Posto isso, voltemos anlise da nossa jurisprudncia do finalzinho de 2015, onde


tivemos um caso em que o STF no aplicou a polmica Smula 584, porque entendeu que a
esta smula no se aplicaria aquelas hipteses nas quais o IR ostenta funo extrafiscal.
A funo extrafiscal se d quando o tributo utilizado como instrumento de
interveno no domnio econmico ou social, ou seja, quando o tributo utilizado para
estimular ou desestimular condutas.
Assim, para o STF, quando se estar a utilizar o IR com funo extrafiscal no ser
aplicada a Smula 584 do STF.
A lei que foi objeto da deciso que estamos analisando a Lei n. 7988/89, cujo art. 1
majorou a alquota incidente sobre o lucro proveniente de operaes incentivadas ocorridas
no passado. Observe-se que, nesse caso, no houve aplicao retroativa, entendendo-se que
esta majorao de alquota ostenta carter extrafiscal.
Assim, importante saber que em situaes nas quais as majoraes de alquota de
IR ostentem carter extrafiscal no se aplica a Smula 584 do STF. No entanto, a referida
smula permanece vlida, no sendo aplicada apenas nos casos em que o IR ostentar carter
extrafiscal.
Vamos repetir a ementa:

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inconstitucional a aplicao retroativa do art. 1, I, da Lei 7.988/89, que majorou a


alquota incidente sobre o lucro proveniente de operaes incentivadas ocorridas no
passado, ainda que no mesmo ano-base. O fato gerador se consolida no momento em que
ocorre cada operao de exportao, luz da extrafiscalidade da tributao na espcie.

2. RE 838284 - Princpio da legalidade tributria: taxa e ato infralegal (Informativo


832 do STF).
Princpio da legalidade.
O p. da legalidade tributria est consubstanciado no art. 150, inciso I, da CRFB,
tambm constituindo um princpio garantia e sendo, portanto, clusula ptrea concebida
pelo STF.

Art. 150. Sem prejuzo de outras garantias asseguradas ao contribuinte, vedado


Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios:
I - exigir ou aumentar tributo sem lei que o estabelea;

Nossa ementa: Princpio da legalidade tributria e lei que delega fixao do valor da
taxa para ato infralegal, desde que respeitados os parmetros mximos.

Deciso: O Tribunal, por unanimidade e nos termos do voto do Relator, fixou tese nos
seguintes termos: "No viola a legalidade tributria a lei que, prescrevendo o teto,
possibilita o ato normativo infralegal fixar o valor de taxa em proporo razovel com os
custos da atuao estatal, valor esse que no pode ser atualizado por ato do prprio
conselho de fiscalizao em percentual superior aos ndices de correo monetria
legalmente previstos". O Ministro Marco Aurlio, vencido no mrito, no participou da
formulao da tese. Em seguida, por unanimidade e nos termos do voto do Relator,
indeferiu o pedido de modulao. Ausentes, justificadamente, o Ministro Celso de Mello,
e, nesta assentada, o Ministro Gilmar Mendes. Presidiu o julgamento a Ministra Crmen
Lcia. Plenrio, 19.10.2016.

Informativo n. 832 do STF


REPERCUSSO GERAL
Princpio da legalidade tributria: taxa e ato infralegal - 1
O Plenrio iniciou julgamento conjunto de recursos extraordinrios. No RE 838.284/SC,
discute-se a validade da exigncia da taxa para expedio da Anotao de
Responsabilidade Tcnica (ART), baseada na Lei 6.994/1982, que estabelece limites
mximos para a ART. O Ministro Dias Toffoli (relator), no que acompanhado pelos

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Ministros Edson Fachin, Roberto Barroso, Teori Zavascki, Rosa Weber e Crmen Lcia,
negou provimento ao recurso, ao entender que no viola a legalidade tributria a lei
que, prescrevendo teto, possibilita ao ato normativo infralegal, em termos de
subordinao, de desenvolvimento e de complementariedade, fixar o valor de taxa
cobrada em razo do exerccio do poder de polcia em proporo razovel com os custos
da atuao estatal. De incio, traou retrospecto acerca do tratamento da matria
relativa s taxas devidas em decorrncia da ART. Demonstrou, em sntese, que diversas
leis passaram a autorizar a fixao, por atos infralegais, de variedade de taxas a favor de
vrios conselhos de fiscalizao de profisses regulamentadas, sem a prescrio de teto
legal ou mesmo homogeneidade de tratamento. A Lei 6.994/1982, por sua vez, delega s
entidades descritas a competncia para fixar os valores das taxas correspondentes aos
seus servios e atos indispensveis ao exerccio da profisso, e estabelece a possibilidade
de as entidades fixarem as taxas referentes ART, observado um limite mximo. Nesse
sentido, a temtica das taxas cobradas a favor dos conselhos de fiscalizao de
profisses ganhara nova disciplina com essa lei. Coubera ao rgo federal de cada
entidade a fixao dos valores das taxas correspondentes aos servios relativos a atos
indispensveis ao exerccio da profisso, observados os respectivos limites mximos.
Cabe perquirir, portanto, se a fixao de valor mximo em lei formal atende o art. 150, I,
da CF, tendo em conta a natureza jurdica tributria da espcie taxa cobrada em razo
do poder de polcia (fiscalizao de profisses). Em outras palavras, cumpre saber qual o
tipo e o grau de legalidade que satisfazem essa exigncia, especialmente no tocante
espcie tributria taxa.
RE 704292/PR, rel. Min. Dias Toffoli, 30.6.2016. (RE-704292)
RE 838284/SC, rel. Min. Dias Toffoli, 30.6.2016. (RE-838284)

Princpio da legalidade tributria: taxa e ato infralegal - 2


O relator teceu consideraes sobre o princpio da legalidade tributria e apontou para o
esgotamento do modelo da tipicidade fechada como garantia de segurana jurdica. O
legislador tributrio pode valer-se de clusulas gerais. No tocante s taxas cobradas em
razo do exerccio do poder de polcia, elas podem ter um grau de indeterminao, por
fora da ausncia de minuciosa definio legal dos servios compreendidos. Pode haver
maior abertura dos tipos tributrios quando se est diante de taxa ou de contribuio
parafiscal, j que, nessas situaes, sempre h atividade estatal subjacente, o que acaba
deixando ao regulamento uma carga maior de cognio da realidade, especialmente em
matria tcnica. Assim, a ortodoxa legalidade tributria, absoluta e exauriente, deve ser
afastada, tendo em vista a complexidade da vida moderna e a necessidade de a
legislao tributria adaptar-se realidade em constante transformao. Nesse sentido,
deve-se levar em conta o princpio da praticidade no direito tributrio e a eficincia da
Administrao Pblica. Essa tem sido a tendncia jurisprudencial da Corte.
Especificamente no que se refere a taxas, o montante cobrado, diferentemente do que
acontece com impostos, no pode variar seno em funo do custo da atividade estatal,
devendo haver razovel equivalncia entre ambos. O grau de arbtrio do valor da taxa,
no entanto, tende a ficar mais restrito nos casos em que o aspecto quantitativo da regra

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matriz de incidncia complementado por ato infralegal. Isso porque a razo


autorizadora da delegao dessa atribuio anexa competncia tributria est
justamente na maior capacidade de a Administrao, por estar estritamente ligada
atividade estatal direcionada ao contribuinte, conhecer da realidade e dela extrair
elementos para complementar o aspecto quantitativo da taxa, para encontrar, com
maior grau de proximidade, a razovel equivalncia do valor da exao com os custos
que ela pretende ressarcir.
RE 704292/PR, rel. Min. Dias Toffoli, 30.6.2016. (RE-704292)
RE 838284/SC, rel. Min. Dias Toffoli, 30.6.2016. (RE-838284)

Princpio da legalidade tributria: taxa e ato infralegal 3


O relator ponderou se a taxa devida pela ART, na forma da Lei 6.994/1982, insere-se
nesse contexto. A respeito, no h delegao de poder de tributar no sentido tcnico da
expresso. A lei no repassa ao ato infralegal a competncia de regulamentar, em toda
profundidade e extenso, os elementos da regra matriz de incidncia da taxa devida em
razo da ART. Os elementos essenciais da exao podem ser encontrados nas leis de
regncia. Assim, no antecedente da regra matriz de incidncia encontra-se o exerccio do
poder de polcia relacionado ART a que est sujeito todo contrato. O sujeito passivo o
profissional ou a empresa; o sujeito ativo o respectivo conselho regional. No tocante ao
aspecto quantitativo, a lei prescreve o teto sob o qual o regulamento poder transitar.
Esse dilogo realizado com o regulamento mecanismo que objetiva otimizar a justia
comutativa. As diversas resolues editadas sob a vigncia dessa lei parecem condizer
com essa assertiva. Em geral, esses atos normativos, utilizando-se de tributao fixa,
assentam um valor fixo de taxa relativa ART para cada classe do valor de contrato.
Este utilizado como critrio para incidncia do tributo, como elemento sintomtico do
maior ou menor exerccio do poder de polcia. Ademais, no cabe aos conselhos realizar
a atualizao monetria do teto legal, ainda que se constate que os custos a serem
financiados pela taxa relativa ART ultrapassam o limite. Entendimento contrrio
violaria o art. 150, I, da CF. Em suma, a norma em comento estabelece dilogo com o
regulamento em termos de subordinao, ao prescrever o teto legal da taxa referente
ART; de desenvolvimento da justia comutativa; e de complementariedade, ao deixar
valoroso espao para o regulamento complementar o aspecto quantitativo da regra
matriz da taxa cobrada em razo do exerccio do poder de polcia. O Legislativo no
abdica de sua competncia acerca de matria tributria. A qualquer momento, pode o
parlamento deliberar de maneira diversa, firmando novos critrios polticos ou outros
paradigmas a serem observados pelo regulamento. Em seguida, pediu vista o Ministro
Marco Aurlio
RE 704292/PR, rel. Min. Dias Toffoli, 30.6.2016. (RE-704292)
RE 838284/SC, rel. Min. Dias Toffoli, 30.6.2016. (RE-838284)

Princpio da legalidade tributria: taxa e ato infralegal - 4


No RE 704292/PR, em que reconhecida a repercusso geral da controvrsia, discute-se a
natureza jurdica da anuidade de conselhos de fiscalizao profissional, bem como a

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possibilidade de fixao de seu valor por meio de resoluo interna de cada conselho. O
Colegiado negou provimento ao recurso e declarou a inconstitucionalidade do art. 2 da
Lei 11.000/2004, de forma a excluir de sua incidncia a autorizao dada aos conselhos
de fiscalizao de profisses regulamentadas para fixar as contribuies anuais devidas
por pessoas fsicas ou jurdicas. Por arrastamento, tambm reputou inconstitucional a
integralidade do 1 do aludido preceito. Reportou-se aos fundamentos tericos
expendidos no caso anterior (RE 838.284/SC) para aduzir, no tocante lei impugnada
que, ao confiar ao ato infralegal a otimizao dos princpios da capacidade contribu tiva
e da isonomia, fixara dilogo com o regulamento. No entanto, ao prever a necessidade
de graduao das anuidades conforme os nveis superior, tcnico e auxiliar, no o fizera
em termos de subordinao nem de complementariedade. Os dispositivos no
estabelecem expectativas e criam situao de instabilidade institucional, deixando ao
puro arbtrio do administrador o valor da exao. No h previso legal de qualquer
limite mximo para a fixao do valor da anuidade. Tais preceitos fazem com que a
deliberao poltica de obter o consentimento dos contribuintes deixe de ser do
parlamento e passe para nvel eminentemente administrativo: os conselhos de
fiscalizao, entidades autrquicas destitudas de poder poltico. Para o contribuinte,
surge uma situao de intranquilidade e incerteza, pois no se sabe o quanto lhe poder
ser cobrado; para o fisco, significa uma atuao ilimitada e carente de controle. Tudo
retrata que a remisso ao regulamento se dera de maneira insubordinada, inexistindo a
delimitao do grau de concreo com que o elemento do tributo (seu valor) pode ser
disciplinado pelo ato autorizado. Nesse sentido, o regulamento autorizado no
complementa o aspecto quantitativo da regra matriz de incidncia tributria (elemento
essencial na definio do tributo), mas sim o cria, inovando, assim, a ordem jurdica. O
grau de indeterminao com que opera o art. 2 da Lei 11.000/2004, na parte em que
autoriza os conselhos de fiscalizao de profisses regulamentadas a fixar as
contribuies anuais devidas por pessoas fsicas ou jurdicas relacionadas com suas
atribuies, provocara a degradao da reserva legal, consagrada pelo art. 150, I, da CF.
Isso porque a remessa ao ato infralegal no pode resultar em desapoderamento do
legislador para tratar de elementos tributrios essenciais. Para o respeito do princpio da
legalidade, seria essencial que a lei (em sentido estrito) prescrevesse o limite mximo do
valor da exao, ou os critrios para encontr-lo, o que no ocorrera.
RE 704292/PR, rel. Min. Dias Toffoli, 30.6.2016. (RE-704292)
RE 838284/SC, rel. Min. Dias Toffoli, 30.6.2016. (RE-838284)

Princpio da legalidade tributria: taxa e ato infralegal - 5


O Tribunal verificou que a jurisprudncia tem acompanhado esse entendimento. Ass im,
da mesma forma que vedado aos conselhos de fiscalizao de profisses
regulamentadas fixar em abstrato as contribuies anuais, lhes defeso, a pretexto de
atualizao monetria, majorar as anuidades em patamar superior ao teto fixado em lei.
Orientao diversa possibilitaria a efetiva majorao do tributo por ato infralegal, em
ntida ofensa ao art. 150, I, da CF. Por fim, no tocante discusso sobre o correto ndice
de atualizao monetria a ser aplicvel ao perodo, seja para a correo do referido

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teto legal, seja para a correo do valor devido recorrida, destacou que, de regra, esse
assunto possui natureza infraconstitucional, como na espcie. Impossvel, portanto, seu
reexame em sede recurso extraordinrio. Em seguida, a Corte deliberou suspender o
julgamento para apreciar a modulao de efeitos da deciso e a fixao da tese de
repercusso geral
RE 704292/PR, rel. Min. Dias Toffoli, 30.6.2016. (RE-704292)
RE 838284/SC, rel. Min. Dias Toffoli, 30.6.2016. (RE-838284)

Ns temos aqui, o mesmo precedente com relao fixao da base de clculo do


IPTU por Decreto, uma deciso na qual o Min. Barroso asseverou que base de clculo do
IPTU poderia ser alterada, em outro momento no futuro, por Decreto, desde que existisse
previamente uma lei fixando parmetros objetivos.
A deciso que estamos analisando firmou entendimento pela possibilidade de
delegao da fixao do valor da taxa para ato infralegal. A taxa objeto desta deciso foi a
chamada taxa para expedio de anotao de responsabilidade tcnica (ART), uma taxa
cujos limites mximos para alquota foram estabelecidos pela Lei 6694/82.
Inicialmente, tracemos aspectos gerais sobre Taxa.
No Brasil, temos 5 espcies tributrias. Temos os 3 tributos clssicos: impostos, taxas
e contribuies de melhoria, aos quais se acrescenta os emprstimos compulsrios e as
contribuies do art. 149 e 149-A da Constituio.
Pois bem, no direito tributrio, luz desta classificao tradicional, podemos dividir
os tributos em tributos vinculados e tributos no-vinculados. Lembrando que a classificao
clssica abarca apenas o 3 tributos clssicos.
Assim, conceberemos um tributo como vinculado quando seu fato gerador estiver
atrelado a atividades estatais especficas, relativas pessoa do contribuinte. Dentro desse
conceito, podemos concluir que taxas e contribuies de melhoria so tributos vinculados e
que os impostos so tributos no-vinculados/desvinculados.
A obrigao de pagar imposto no se origina de um agir estatal, mas varia de acordo
com signos presuntivos de manifestao de riqueza.
As taxas so tributos vinculados, porque o enseja a criao da taxa a necessidade
de se custear uma atividade estatal, que pode ser a prestao de um servio pblico ou uma
fiscalizao de polcia. Ento, temos duas espcies de taxas: taxas de servios e taxas de
polcia.
Quando estamos falando de tributos vinculados, temos que destacar a referibilidade,
que elemento especificador das taxas e das contribuies de melhoria. Aqui, vamos focar
nas taxas, onde referibilidade ostenta dois viezes.

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Primeiro vis: a atividade estatal que enseja a criao da taxa deve referir-se ao seu
sujeito passivo. Ento, h uma divisibilidade, uma especificidade, ou seja, s cabe taxa para
servio publico especfico e divisvel, logo o sujeito passivo da taxa que receber o servio
ou que ser fiscalizado (a fiscalizao de polcia no se dar sobre a coletividade, mas sobre
o sujeito passivo).
Segundo vis: est relacionado ideia de proporcionalidade, de modo que o Poder
Pblico no pode exigir dos contribuintes, sujeitos passivos daquela taxa, mais do que
gastou para prestar a atividade estatal respectiva, ou seja, com a prestao do servio
pblico ou a fiscalizao de polcia.
Assim, o Poder Pblico deve exigir do contribuinte mais ou menos aquilo que ele
gastou realizando a atividade estatal, do contrrio teremos taxas com base de clculo
prpria de impostos (art. 145, 2, Constituio).

2 As taxas no podero ter base de clculo prpria de impostos.

No que diz respeito s taxas, deve-se primar pela ideia de proporcionalidade.


Lembrando que a noo de referibilidade elemento especificador das taxas.
Sobre taxas, temos uma Smula Vinculante muito importante, a SV n. 29:

Smula Vinculante 29: constitucional a adoo, no clculo do valor de taxa, de um ou


mais elementos da base de clculo prpria de determinado imposto, desde que no haja
integral identidade entre uma base e outra.

Assim, para calcular a taxa pode-se utilizar algum elemento prprio da base de
clculo de imposto, desde que no haja integral identidade entre uma base e outra.
Exemplo: Taxa da CVM, que uma taxa de polcia. A CVM (Comisso de Valores
Mobilirios) uma autarquia que fiscaliza aquelas empresas que operam na bolsa de
valores. A alquota da taxa da CVM parece aviltante, pois ela varia ao sabor do patrimnio
lquido da empresa, de modo que, primeira vista, parece que se esta a exigir a taxa da CVM
com base na riqueza, mas no o que ocorre, pois, conforme entendimento do STF, se o
patrimnio lquido de uma determinada empresa for maior, ela merece pagar uma taxa da
CVM mais salgada, j que a fiscalizao a ser empreendida no mbito daquela empresa ser
uma fiscalizao pormenorizada, detalhada, a demandar, por conseguinte, ma is gastos.
Ento, esta a ideia da SV 29, entendendo-se que pode ser utilizado na base de clculo da

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taxa algum elemento prprio da base de clculo de imposto, desde que possamos nos ater a
oscilao da atividade estatal, ou seja, atividades estatais mais intensas demandam mais
gastos, assim a alquota exigida do contribuinte poder ser mais pesada.
Assim, as taxas oscilam de acordo com a intensidade da atividade estatal, mas no de
acordo, simplesmente, com a riqueza do contribuinte.

Voltando ao julgado, temos uma espcie de flexibilizao da legalidade, de modo que


temos uma lei que fixa valores mximos, mas delega a um ato infralegal a fixao da alquota
da taxa, desde que este ato infralegal seja um ato que atente ao desempenho estatal, ou
seja, desde que seja um ato que coloque luzes a esta ideia de referibilidade, no sentido de
proporo.
Assim, este ato infralegal balizado nos limites mximos estabelecidos por lei pode
fixar a alquota da taxa, desde que tome em conta a intensidade da atividade estatal
respectiva.
Vamos repetir a ementa: "No viola a legalidade tributria a lei que, prescrevendo o
teto, possibilita o ato normativo infralegal fixar o valor de taxa em proporo razovel c om
os custos da atuao estatal, valor esse que no pode ser atualizado por ato do prprio
conselho de fiscalizao em percentual superior aos ndices de correo monetria
legalmente previstos.
Lembrando que aqui temos um exemplo de flexibilizao da legalidade tributria.

2. RE 705.423
Nossa ementa: A Unio pode conceder incentivos relacionados com o IR e o IPI,
mesmo que isso diminua os repasses destinados ao FPM.

Deciso: O Tribunal, por unanimidade e nos termos do voto do Relator, fixou tese nos
seguintes termos: " constitucional a concesso regular de incentivos, benefcios e
isenes fiscais relativos ao Imposto de Renda e Imposto sobre Produtos Industrializados
por parte da Unio em relao ao Fundo de Participao de Municpios e respectivas
quotas devidas s Municipalidades". Ausentes, justificadamente, os Ministros Celso de
Mello e Gilmar Mendes. Presidncia da Ministra Crmen Lcia. Plenrio, 23.11.2016

O tema repartio de receitas. Coincidentemente, tambm um tema concebido


pelo STF como clusula ptrea, ao lado da atribuio de competncia.

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Assim, aqui temos outras matrias que so clusulas ptreas: a discriminao de


rendas (atribuio de competncia + repartio de receitas).
A repartio de receitas a receita transferida obrigatoriamente, uma transferncia
constitucional. A Constituio determinada, em seus arts. 157 a 162, que o ente poltico
maior transfira para os entes polticos menores parte daquilo que arrecadar a ttulo de
imposto.
Lembrando que, a despeito do STF conceber tal tema como clusula ptrea, pode
haver alterao por emenda constitucional, desde que a alterao no venha a inviabilizara
autonomia administrativa dos entes envolvidos.
As transferncias constitucionais so receitas que devem ser obrigatoriamente
transferidas.
Esta uma matria afeta no ao direito tributrio, mas sim ao direito financeiro,
porque o dinheiro oriundo da tributao j ingressou nos cofres pblicos, aqui estamos
falando de diviso intergovernamental, algo concebido pelo Constituinte Originrio para
contemporizar a nefasta consequncia oriunda da no ocorrncia de fatos geradores no
mbito de alguns entes.
Observe-se que a Constituio outorga competncia tributria aos entes polticos,
ento estes entes por suas leis ordinrias iro de desincumbir de suas respectivas
competncia tributrias, instituindo seus tributos respectivos, porm isto nem de longe
uma garantia de que os entes iro arrecadar, porque h territrios nos quais no circula
riqueza significativa, h territrios em que o idh (ndice de desenvolvimento humano) pfio,
o ndice de desemprego alarmante, a economia caminhando a passos lentos, ento existem
entes da federao que instituem o tributo, mas no mbito do seu territrio no ocorrem
fatos geradores suficientes.
Por isso a Constituio, para contemporizar esta situao, prev a repartio de
receitas, visando equilibrar financeiramente o pacto federativo.
Atente-se que esta repartio de receitas pode se dar de duas maneiras, ou seja, de
forma direta ou de forma indireta.
Antes de estud-las, deve-se ter em mente que a repartio de receitas possui trs
caractersticas:
a) obrigatria uma transferncia que se d por determinao constitucional e que
deve ser observada;
b) o ente poltico transferidor, que sempre o maior, no pode condicionar a
transferncia do dinheiro, a no ser nas circunstncias previstas no pargrafo nico do art.
160.

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Art. 160. vedada a reteno ou qualquer restrio entrega e ao emprego dos


recursos atribudos, nesta seo, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios, neles
compreendidos adicionais e acrscimos relativos a impostos.
Pargrafo nico. A vedao prevista neste artigo no impede a Unio e os Estados de
condicionarem a entrega de recursos: (Redao dada pela Emenda Constitucional n 29,
de 2000)
I ao pagamento de seus crditos, inclusive de suas autarquias; (Includo pela Emenda
Constitucional n 29, de 2000)
II ao cumprimento do disposto no art. 198, 2, incisos II e III. (Includo pela Emenda
Constitucional n 29, de 2000)

c) a transferncia sempre se d do ente maior para o menor.


A repartio de forma indireta se d atravs do fundo de participao dos estados
(FPE) e do fundo de repartio dos municpios (FPM). Observe-se os fundos no so
distribudos de forma equnime entre os estados ou municpios, pois os estados que
integram as regies norte, nordeste e centro-oeste sero contemplados com um valor
maior, em virtude de sua renda per capita, dentre outros critrios consubstanciados na LC
62/89, e os estados do sudeste e sul recebem menos dinheiro do FPE. Se a distribuio dos
fundos fosse equnime se estaria a perpetuar o desequilbrio entre as regies, justamente o
que se pretende combater.
A Unio, de modo a estimular o desenvolvimento scio-econmico de determinadas
regies, pode conceder incentivos fiscais, para que as empresas instaladas na regio se
desenvolvam, a economia local se desenvolva e, consequentemente, a Unio passe a
arrecadar mais, ou seja, para que se forme um espiral de prosperidade.
Os incentivos fiscais so privilgios chamados de renncias de receita, como
isenes, anistias, remies, moratrias, etc.
Ento as renncias de receitas podem ser concedidas de modo a estimular o
desenvolvimento de regies subdesenvolvidas do nosso pas.
Porm, o que ocorre que quando um ente poltico maior estabelece um programa
de incentivos fiscais, ele est abrindo mo de receber, de modo que a receita estimada
inicialmente no ir se materializar, em funo do incentivo fiscal concedido. Ocorre que, se
a receita estimada na proporo prevista, a base para de calcular as transferncias para
estados e municpios tambm diminui. Isto, conforme o julgado do STF que estamos
estudando, pode sim acontecer.
o que estabelece a nossa ementa:

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A Unio pode conceder incentivos relacionados com o IR e o IPI, mesmo que isso
diminua os repasses destinados ao FPM.
Toda explicao feita acima foi estabelecida para que se entenda porque a concesso
de incentivos pela Unio resvala nos repasses aos fundos de participao, j que influi na
base de clculo para o repasse.

4. REsp 1320825 - Termo inicial do prazo prescricional para cobrana de IPVA.


O IPVA imposto que incide sobre a propriedade de veculos automotores.
um tributo cuja competncia dos estados.
O lanamento se d de ofcio.

No direito tributrio, temos trs modalidades distintas de lanamento:


a) lanamento por homologao o mais comum;
b) lanamento por declarao/lanamento misto;
c) lanamento de ofcio:
c.1) original
c.2) por arbitramento
Esta classificao se d de acordo com o nvel de colaborao do contribuinte.

Em relao ao lanamento de ofcio, temos que, nesta hiptese, o contribuinte quase


que nada faz, pois todas as informaes j esto em posse da Administrao Pblica. o que
ocorre com o IPVA e IPTU, que so tributos que tem por base econmica uma realidade
esttica, o fato gerador uma situao (a propriedade). Logo, nesses casos, a Administrao
Pblica s ir notificar o contribuinte para efetuar pagamento.

No que concerne ao lanamento por declarao/lanamento misto, temos que


tanto o contribuinte quanto a Administrao trabalham, ou seja, o contribuinte informa a
Fazenda acerca do fato gerador, reunindo informaes necessrias ao clculo do montante
devido e entregando Fazenda, que, com lastro nas informaes, calcula o montante devido
e, aps, notifica o contribuinte para pagar.

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Por fim, no lanamento por homologao, o contribuinte faz tudo, a Administrao


quase que nada faz, apenas homologa. Aqui, o contribuinte informa a Fazenda acerca do
fato gerador, reunindo todas as informaes necessrias ao clculo do montante devido e,
alm disso, calcula o montante devido e paga de forma antecipada. A Fazenda, em momento
posterior, apenas ir homologar as tarefas desempenhadas pelo contribuinte. Este o tipo
de lanamento mais comum, pois a modalidade menos dispendiosa para a Administrao
Pblica.

Voltando ao lanamento de ofcio, temos que ele pode ser original ou por
arbitramento. Aqui, vamos focar no lanamento de ofcio original que aquele tpico do
IPVA. O lanamento de ofcio original tpico daqueles tributos relacionados a uma
realidade esttica.
Tanto no caso do IPTU, como no caso do IPVA, os tabelies e os detrans,
respectivamente, so obrigados a informar s Secretarias dos Municpios e dos Estados,
tambm respectivamente, acerca da ocorrncia dos fatos geradores, e o clculo dos tributos
ocorrer no mbito das Secretarias. O contribuinte apenas paga, quando for notificado para
tanto.

Voltando ao julgado que estamos estudando, vemos que ele tambm est
relacionado prescrio.
No caso em estudo, a prescrio tem a ver com o tempo de que dispe a Fazenda
para cobrar, ou seja, o tempo de que dispe a Fazenda para ajuizar a respectiva execuo
fiscal visando a cobrana do crdito tributrio.
A prescrio tributria est em contraponto a decadncia tributria, que o prazo de
que dispe a Fazenda para constituir o crdito, ou seja, para promover o lanamento.
Estas so as informaes basilares que necessitamos.

Passemos a anlise da jurisprudncia em questo.


O lanamento do IPVA se d no incio de cada exerccio financeiro e tem sua
constituio definitiva com a notificao do contribuinte para recolhimento da exao.
Existem duas maneiras pelas quais o contribuinte notificado para efetuar o
pagamento, quais sejam:
a) recebimento de carn da Administrao Pblica modo mais raro;

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b) publicao de calendrio de pagamento oficial (publicao de instrues para


pagamento);
No caso do IPVA, o prazo prescricional se inicia no dia seguinte aquele que foi
estipulado como vencimento.
Ento, se o contribuinte no paga na data aprazado, o prazo prescricional para que a
Administrao ajuze a correlata execuo fiscal se inicia no dia seguinte, este o termo a
quo.

TRIBUTRIO. RECURSO ESPECIAL REPETITIVO. IPVA. DECADNCIA. LANAMENTO


DE OFCIO. REGULARIDADE. PRESCRIO. PARMETROS.
1. O Imposto sobre a Propriedade de Veculos Automotores (IPVA) lanado de ofcio
no incio de cada exerccio (art. 142 do CTN) e constitudo definitivamente com a
cientificao do contribuinte para o recolhimento da exao, a qual pode ser realizada
por qualquer meio idneo, como o envio de carn ou a publicao de calendrio de
pagamento, com instrues para a sua efetivao.
2. Reconhecida a regular constituio do crdito tributrio, no h mais que falar em
prazo decadencial, mas sim em prescricional, cuja contagem deve se iniciar no dia
seguinte data do vencimento para o pagamento da exao, porquanto antes desse
momento o crdito no exigvel do contribuinte.
3. Para o fim preconizado no art. 1.039 do CPC/2015, firma-se a seguinte tese: "A
notificao do contribuinte para o recolhimento do IPVA perfectibiliza a constituio
definitiva do crdito tributrio, iniciando-se o prazo prescricional para a execuo
fiscal no dia seguinte data estipulada para o vencimento da exao." 4. Recurso
especial parcialmente provido. Julgamento proferido pelo rito dos recursos repetitivos
(art. 1.039 do CPC/2015).
(REsp 1320825/RJ, Rel. Ministro GURGEL DE FARIA, PRIMEIRA SEO, julgado em
10/08/2016, DJe 17/08/2016)

5. ADI 2675/PE e ADI 2777/SP - Substituio tributria progressiva e restituio do


ICMS pago a maior quando a base de clculo da operao for inferior presumida.
O tema responsabilidade tributria.

Existem duas modalidades de responsabilidade tributria:


a) por substituio
a.1) para frente/progressiva a mais polmica;
a.2) para trs/regressiva

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b) por transferncia
b.1) por sucesso;
b.2) por imputao legal.

Aqui, iremos focar na responsabilidade tributria por substituio progressiva.


Nos casos de substituio para frente, o responsvel no pratica fato gerador, mas
mesmo assim chamado para pagar o tributo art. 128 do CTN.

Art. 128. Sem prejuzo do disposto neste captulo, a lei pode atribuir de modo expresso a
responsabilidade pelo crdito tributrio a terceira pessoa, vinculada ao fato gerador da
respectiva obrigao, excluindo a responsabilidade do contribuinte ou atribuindo -a a
este em carter supletivo do cumprimento total ou parcial da referida obrigao.

Para que a responsabilidade por substituio possa se materializar deve haver o


preenchimento de trs requisitos:
I- previso expressa em lei;
II- liame jurdico, contratual ou econmico vinculando o contribuinte de direito ao
responsvel;
III- garantia do imediato direito de regresso ou seja, aquele que est pagando o
tributo (substituto) pode se ressarcir imediatamente.

A substituio progressiva mais polmica aquela que envolve o recolhimento de


ICMS, posteriormente analisaremos o porqu.

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Exemplo de cadeia econmica clssica da produo ao consumo:

Concessionria
(ICMS)
ICMS A substituio
tributria ocorre
aqui.

Consumidor
Montadora
Final

Atente-se que a substituio progressiva foi concebida de modo a imprimir maior


comodidade, maior segurana no s arrecadao, como tambm fiscalizao tributria.
Logo, aplicada em relao a produtos cuja produo oligopolizada e a revenda
pulverizada, como ocorre, por exemplo, com carros, cigarros, tinta, etc.
Exemplo1: No estado do rio de janeiro, temos duas montadoras e vrias
concessionrias.
Exemplo2: No estado do rio de janeiro, temos uma fbrica e milhes de
revendedores.
Assim, a lei determina que o recolhimento do ICMS a ser levado ao longo da cadeia
seja, de pronto, perfectibilizado quando da sada da mercadoria da fbrica, da indstria, da
origem.
Ento, no nosso exemplo, a montadora vai recolher no s o ICMS devido por ser
contribuinte de direito, como tambm o ICMS devido pela concessionria no momento em
que ela passa o carro para o consumidor final.
Porm, quando a montadora recolhe os 2 ICMS, ela o faz com base em um valor
presumido, j que a base de clculo da segunda operao presumida. Quando o carro sai
da montadora, no se sabe se porventura o carro vai ser vendido para o consumidor final e,
caso ele seja vendido, no se sabe a que preo ser vendido, assim, h uma base de clculo
presumida.

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A base de clculo presumida estabelecida nos moldes estabelecidos pela LC 87/96


(Lei Kandir), em seu art. 8.
Assim, na substituio progressiva se antecipa a obrigao tributria, cujo fato
gerador ainda no ocorreu.
Entretanto, aprendemos, pela doutrina clssica, que a obrigao tributria nasce com
a ocorrncia do fato gerador, de modo que a substituio progressiva uma exceo a esta
regra.
Conforme nosso exemplo, a montadora sujeito passivo nas duas etapas, na
primeira, sujeito passivo na qualidade de contribuinte de direito, na segunda, sujeito
passivo na qualidade de substituta.

O grande problema que o substituto tributrio, na substituio progressiva, deve


recolher um tributo cujo fato gerador ainda no ocorreu, um tributo que calculado a partir
de uma presuno.
Destaque-se que a substituio tributria pra frente sempre acontece envolvendo
tributos que so plurifsicos, ou seja, tributos que vo incidindo nas vrias etapas de uma
cadeia econmica.
Assim, havendo presuno, 3 situaes podem efetivamente acontecer:
a) o bem no ser vendido pelo consumidor final situao que resolvida pela
Constituio, no art. 150, 7 - a concessionria ser ressarcida.
A concessionria que ser ressarcida, porque a montadora ao vender o carro para a
concessionria j embute o preo referente ao tributo antecipado.

7 A lei poder atribuir a sujeito passivo de obrigao tributria a condio de


responsvel pelo pagamento de imposto ou contribuio, cujo fato gerador deva ocorrer
posteriormente, assegurada a imediata e preferencial restituio da quantia paga, caso
no se realize o fato gerador presumido. (Includo pela Emenda Constitucional n 3, de
1993)

Lei Kandir, Art. 10. assegurado ao contribuinte substitudo o direito restituio do


valor do imposto pago por fora da substituio tributria, correspondente ao fato
gerador presumido que no se realizar.
1 Formulado o pedido de restituio e no havendo deliberao no prazo de
noventa dias, o contribuinte substitudo poder se creditar, em sua escrita fiscal, do valor
objeto do pedido, devidamente atualizado segundo os mesmos critrios aplicveis ao
tributo.

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b) o bem vendido por um preo maior que o estimado o contribuinte possui


vantagem;
c) o bem vendido por um preo menor que o estimado a Fazenda possui
vantagem;

Pergunta: Quando o bem for vendido por um preo menor que o estimado, a
Fazenda tem a obrigao de restituir valores ao contribuinte de direito substitudo?
Resposta: A Fazenda entende que no, pois o fato gerador presumido constituiria
fato gerador definitivo, de modo que ora a Fazenda sair na vantagem e ora sair no
prejuzo, havendo uma compensao.
Entretanto, o STF, em um primeiro julgado, entendeu que a Constituio s assegura
a restituio no caso de no realizao do fato gerador, de modo que mesmo que o fato
gerador ocorra com valor menor ao presumido, a Fazenda no possui obrigao de
restituio de valores, inclusive porque, caso haja possibilidade de restituio, a razo maior
da criao da substituio progressiva seria esvaziada (ADI 1851, envolvendo caso que
reproduzia clusula do Convnio ICMS 13/97).
Porm, 4 estados no fizeram parte do Convnio ICMS 13/97, de modo que,
posteriormente, em segundos julgados envolvendo alguns desses estados, o STF se
pronunciou novamente sobre a matria, mudando seu posicionamento e entendendo que
cabe restituio da diferena do ICMS pago a maior no regime de substituio tributria pra
frente se a base de clculo efetiva da operao for inferior a presumida (ADI 2675/PE e ADI
2777/SP).

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