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Casos Prcticos 1-26, 2015 con resspuestas.doc

Derecho Internacional Privado (UNED)

Su distribucin est prohibida | Descargado por Miguel Angel Acosta Gonzalez (migueag37@hotmail.com)
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Gracias a la colabracin de Mara del Carmen Moreno Castillo


y de Joaqun Martnez Ruiz, Profesor Tutor

Tutora de DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO


CASOS PRACTICOS

Caso prctico n 01.-

Dos franceses contraen matrimonio civil en Francia y se trasladan inmediatamente a Espaa donde el
marido tiene fijada su residencia por motivos laborales. Aos despus, la esposa acude a un abogado espaol
para asesorarse acerca de los Tribunales y el modo en que puede intentar la accin de divorcio.
Se pregunta:
a.- Es ste un supuesto de trfico jurdico externo?
b.- En caso afirmativo, lo sera desde la ptica de cualquiera de los ordenamientos implicados?
c.- Cul es, en su opinin, el elemento determinante que va a decidir si la relacin es o no, de trfico
externo, desde la ptica del ordenamiento jurdico espaol?
Razone las respuestas.

Solucin Caso N 01:


Respuestas:
a) Estamos ante un caso trafico jurdico externo y con un grado de
internacionalidad alto ya que hay dos elementos de extranjera; las personas (de
nacionalidad francesa) y el lugar de celebracin de la relacin,
matrimonio,(Francia).
b) Entiendo que si la demanda de divorcio se presenta en el rgano jurisdiccional
competente francs, sera un caso de trfico interno; seria desde la ptica del
ordenamiento espaol, si se presenta en Espaa la demanda, un caso de trafico
externo; otra cosa seria el reconocimiento de la sentencia correspondiente por el
Estado francs que en este caso si seria de trafico externo para dicho Estado la
sentencia espaola.
c) El elemento principal que decide que estamos ante una relacin de trafico
jurdico externo seria la nacionalidad de las personas intervinientes (francesa,
ambas).
La competencia de los tribunales espaoles viene determinada de forma imperativa en
el Reglamento 2201/2003 (Divorcio) por el domicilio de los nacionales de un Estado
miembro en otro Estado miembro...En este caso no hay duda...Los divorciamos.

Caso prctico n 02.-

Don A.V.H., de nacionalidad francesa y residencia habitual en Pars, alquila una casa de vacaciones en
Mallorca. El contrato de arrendamiento tiene una duracin de cuatro meses (desde junio a septiembre, ambos
incluidos). Tras el pago del alquiler por adelantado y una vez Don A.V.H. en la citada casa, el arrendatario
comprueba que la misma no se corresponde con las caractersticas descritas por el arrendador, motivo por el que
Don A.V.H. quiere interponer una demanda.
1.- En atencin a la competencia judicial internacional, determine el instrumento jurdico conforme al que
Don A.V.H. habr de interponer la demanda. Razone jurdicamente la respuesta.
2.- Ante qu tribunales podr presentar la citada demanda?

Solucin Caso N 02:


1.- Aunque el enunciado del caso no aclara cul es el domicilio del arrendador
(demandado), todo parece indicar que se encuentra en un Estado de la Unin Europea.
Lo digo porque, como norma general, debe tener presente que es el domicilio del
demandado no slo el foro general sino tambin el presupuesto de aplicacin del
Reglamento 1215/2012, en materia de competencia judicial internacional, siendo
irrelevante a estos efectos la nacionalidad de las partes.
Pues bien, salvo este detalle, ha contestado bien a la primera pregunta, ya que
ser dicho Reglamento el cuerpo legal aplicable al caso.

2.- Si el demandado (arrendador) tiene su domicilio en Mallorca, ser de


aplicacin el art. 24.1., prrafo primero, y sern competentes los Tribunales
espaoles.
Si, por el contrario, el arrendador y el arrendatario tienen su domicilio en Pars,
al tratarse de un arrendamiento de bien inmueble para uso particular por tiempo de
hasta seis meses (en nuestro caso, cuatro meses) podr aplicarse el artculo
anterior en su segundo prrafo siendo competentes, en este caso, los Tribunales

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franceses, al ser Pars el domicilio del demandado, siempre que el arrendatario sea
una persona fsica y ambos (propietario y arrendatario) estn domiciliados en el
mismo Estado miembro.

Caso prctico n 03.-

Helmut H. y Hans H., ambos de nacionalidad alemana y residencia habitual en Munich (Alemania),
firman un contrato de arrendamiento de un inmueble sito en el trmino municipal de Marbella (Mlaga). La
duracin del contrato de arrendamiento es de dos meses. Con estos datos a la vista, se pregunta:
1.- Qu tribunales seran competentes en caso de incumplimiento de contrato? Razone jurdicamente,
precisando el cuerpo legal aplicable.
2.- En caso de que, finalmente, conocieran los tribunales espaoles, sera posible solicitar directamente
medidas cautelares (p. ej., embargo preventivo de la cuanta adeudada) ante los tribunales alemanes?
Cul sera la base jurdica que ampara esta pretensin?

Solucin Caso N 03:


Materia de la que trata el caso: contrato de arrendamiento de un inmueble sito en
Espaa (Marbella). Duracin del contrato: 2 meses.
Sector del problema: competencia judicial internacional.

1.- Determinar los tribunales competentes


Ambas partes son nacionales de Estados miembros de la UE, con lo cual se aplicara
el Reglamento 1215/2012 (Bruselas I refundido).
En su seccin 6 "competencias exclusivas", art. 24, se establece que los rganos
jurisdiccionales sern los del Estado miembro donde el inmueble se halle sito. En
este caso sera el Juzgado de Primera Instancia de Marbella.
Sabemos que ambas partes (arrendador y arrendatario) tienen su domicilio en Munich
por lo que podr ser de aplicacin tambin el art.24.1. prrafo segundo, al
concurrir en el caso todas las circunstancias previstas en el mismo, atribuyndole
la competencia a los tribunales alemanes.

2.- Solicitud de Medidas cautelares ante los tribunales alemanes. S sera posible
solicitarlas en base al artculo 35 del Reglamento Bruselas I refundido (1215/2012)

Caso prctico n 04.-

Una empresa francesa fabricante de una mquina especial para cocinar, se anuncia en prensa en nuestro
pas y tambin por correspondencia. Dicha correspondencia es recibida por el propietario de un hotel en el Valle
de Arn, donde tambin tiene su vivienda. Adquiere la mquina con el fin de agilizar el servicio de comidas del
hotel pero tambin para su uso propio. La encarga pero la recibe con algn defecto que impide su puesta en
marcha. La empresa rechaza que pueda tener tal fallo. El adquirente decide ponerse en contacto con un abogado.
Le pregunta a usted:
1.- Cul sera el instrumento sobre el que se fundamentara la competencia judicial internacional?
2.- Sobre la base de tal instrumento, son competentes los tribunales franceses o los tribunales espaoles?
Seale cul sera el fundamento de la competencia judicial internacional en cualquiera de los dos
supuestos: razone en torno a los foros de proteccin.

Solucin Caso N 04:

- El mbito material aplicable: contrato de compraventa de un producto (mquina


especial para cocinar) para actividad profesional/para uso propio (tema de
proteccin del consumidor)
1.- Determinacin de la competencia judicial internacional.
Sera de aplicacin el Reglamento 1215/2012 (Bruselas I refundido), ya que el
domicilio habitual del demandado es un Estado miembro.
2.- Son competentes los tribunales espaoles o franceses?
Debemos distinguir entre los dos usos para los que se ha adquirido la mquina:
a) servicio de comidas en el hotel
Ser de aplicacin el art. 7.1b que dice que una persona domiciliada en un Estado
miembro podr ser demandado en el Estado miembro donde hayan sido o deban ser
entregadas las mercaderas. Por lo tanto, seran competentes los tribunales
espaoles.
b) uso propio de la mquina
En este caso se trata de competencia en materia de contratos celebrados por los
consumidores. En este caso, segn el art. 18.1 existen dos opciones: presentar la

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demanda ante los rganos jurisdiccionales del Estado de la otra parte (tribunales
franceses) o bien ante los tribunales del domicilio del consumidor (tribunales
espaoles).
Por tanto, son competentes los tribunales espaoles en el caso de compraventa de
mercanca para el hotel y son competentes tanto los espaoles como los franceses en
caso del foro de proteccin del consumidor.

Caso prctico n 05.-

Un empresario espaol con residencia habitual en Cdiz concluye un contrato de compraventa en la


ciudad de Mannheim (Alemania) con un empresario alemn, en virtud del cual el empresario espaol vende al
empresario alemn una partida de 45.000 cajas de aceite de oliva por un precio de 235.000,00 euros. Entregada la
mercanca en Mannheim, tal y como prevea el contrato, el empresario alemn entiende que la mitad de dicha
partida est en condiciones defectuosas para la venta. En consecuencia, pretende interponer demanda ante el
Juzgado de Primera Instancia de Cdiz solicitando una indemnizacin de daos y perjuicios por responsabilidad
contractual.
1.- Sera competente el citado Juzgado de Primera Instancia para conocer de la controversia? Con base en
qu cuerpo legal? Con base en qu fuero? Razone jurdicamente sus respuestas.
2.- Alternativamente, podran ser competentes los tribunales alemanes? Con base en qu cuerpo legal?
Con base en qu fuero? Razone jurdicamente sus respuestas.

Solucin Caso N 05:


- mbito material: contrato de compraventa mercantil
- Sector del problema: competencia judicial internacional
1.- Sera competente el Juzgado de Primera Instancia de Cdiz?
El instrumento jurdico que aplicaramos sera el Reglamento 1215/2012 (Bruselas I
refundido) por estar el domicilio del demandado en un Estado miembro de la UE.
Segn el fuero general, en el que el rgano jurisdiccional competente es el del
Estado del demandado, s que sera competente el Juzgado de Primera Instancia de
Cdiz.
2.- Alternativamente podran ser competentes los tribunales alemanes?
S. Conforme a su art. 7.1 a) y b) el rgano jurisdiccional competente ser el del
lugar donde se deba cumplir la obligacin (entrega de las mercaderas). En este
caso, segn el contrato la mercanca se entrega en Mannheim tal y como est
previsto en el contrato, con lo cual, seran competentes los tribunales alemanes
segn el fuero de competencias
especiales (materia contractual).

Caso prctico n 06.-

Un matrimonio espaol, residente en Francia, compra y eleva a escritura pblica una parcela de 1.000
metros cuadrados en el trmino municipal de Agua Amarga (Almera). En un viaje de veraneo comprobaron que
en la linde sur se haba construido un muro de separacin que invada 130 metros de su parcela. El dueo de la
parcela contigua es un ciudadano francs, residente en Lyon (Francia).
Acuden a usted como abogado y plantean las siguientes cuestiones:
1.- Cabra alguna posibilidad de que los tribunales franceses se declararan competentes para conocer de la
accin reivindicatoria de la propiedad? Razone en torno al texto normativo de aplicacin y los criterios
de atribucin de competencia.
2.- En funcin del texto normativo de aplicacin, y en un plano terico, seale las diferencias entre foros
exclusivos y foros facultativos a los efectos de la competencia judicial internacional.

Solucin Caso N 06:


-materia: propiedad de un bien inmueble (derechos reales)

1. Se trata de determinar la competencia judicial efectiva.


Segn el art. 24.1 del Reglamento 1215/2012 sobre competencias exclusivas,son
competentes en materia de derechos reales inmobiliarios los rganos
jurisdiccionales del Estado miembro donde el inmueble se halla sito.
Por tanto, no es posible que los tribunales franceses conozcan sobre la accin
reivindicatoria de propiedad, sino que lo sern los tribunales espaoles (Juzgado
de Primera Instancia de Almera).

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El criterio de atribucin de la competencia es el del foro de competencia
exclusiva.

2. Diferencia entre foro exclusivo y foro facultativo a los efectos de la


competencia judicial internacional.

- Foro exclusivo: para ciertas materias, tan solo los tribunales estipulados por la
normativa (en este caso el Reglamento) podrn conocer. Las sentencias emitidas por
otros tribunales no sern reconocidas, no tendrn validez.

- Foro facultativo: por ejemplo el foro especial por la materia (podr concurrir
con el foro general del domicilio del demandado). El actor o demandante podr
elegir donde presentar la demanda (o bien el Estado del domicilio del demandado o
bien el Estado en el que se tenga que cumplir la obligacin, o se haya producido el
hecho daoso, etc. en
funcin de la materia que se trate).

Caso prctico n 07.-

Don F.S.F. y D. G.C.G., ambos de nacionalidad espaola, contrajeron matrimonio cannico en Madrid el
da 3 de junio de 1964. Posteriormente, se trasladaron a Nueva York (EE.UU.), donde fijaron su residencia
habitual y ante cuyos Tribunales presentaron, en marzo de 1971, demanda de divorcio que obtuvieron en febrero
de 1973.
Desde septiembre de 1971, el marido ha fijado de nuevo su residencia en Espaa, permaneciendo D.
G.C.G. en Nueva York. Ambos conservan la nacionalidad espaola. En 1982, don F.S.F. solicita ante el Tribunal
Supremo espaol el exequtur de la decisin de divorcio, compareciendo D. G.C.G. para allanarse a lo solicitado.

1.- En su opinin, debe concederse el exequtur? Razone la respuesta.


2.- Ante qu rgano jurisdiccional debera presentar la solicitud?

Solucin Caso N 07:


- materia: divorcio (disolucin matrimonial)
- sector del problema: reconocimiento de una sentencia de un tribunal extranjero
(tercer Estado, los USA, no miembro de la UE).

- Instrumento jurdico aplicable: como tan solamente Espaa es Estado miembro de la


UE, no es posible aplicar el Reglamento 2201/2003. En caso de existir un convenio
sobre la materia ratificado por USA y Espaa se aplicara dicho convenio, pero creo
que no existe. Por tanto, a falta de Reglamento europeo y convenio internacional,
se aplicar el Derecho autnomo espaol.

Son vigentes los art. 951 y ss. de la LEC 1881, que estarn en vigor "hasta la
vigencia de la ley sobre cooperacin jurdica internacional en materia civil".

Es doctrina reiterada de la DGRN que el exequtur es exigible cuando uno de los


cnyuges es espaol y el matrimonio anterior estuviera inscrito o hubiera tenido
que inscribirse en el Registro espaol.

1.- debe concederse el exequtur?


Se concede exequtur cuando se cumplen las condiciones exigidas en los convenios
bilaterales que obligan a Espaa o en las contempladas en el art. 954 LEC 1881:
firmeza de la decisin, naturaleza personal de la accin de divorcio, respeto de
los derechos de defensa, conformidad con el orden pblico espaol, autenticidad de
la resolucin, competencia judicial internacional del tribunal de origen de la
decisin y la no contrariedad o incompatibilidad material con alguna decisin
judicial recada o proceso pendiente en Espaa.

Por lo tanto, en mi opinin s se debe conceder el exequtur.

2.- La solicitud de exequtur se debera presentar en un rgano jurisdiccional


espaol (Juzgado de Primera Instancia).
dadas las fechas en que se sitan los hechos, el cumplimiento de las condiciones
establecidas en el art 954 de la L.E.C. de 1881 y, en concreto, la de "no
contrariedad con el orden pblico espaol" es preciso interpretarla aplicando el

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principio de "actualidad", en virtud del cual el rgano jurisdiccional ante el que
se solicita el reconocimiento (en las fechas que se citan en el enunciado, sera la
Sala Primera del Tribunal Supremo y, actualmente, tras la reforma introducida en la
Ley Orgnica del Poder Judicial y en el art.
955 de la antigua Ley de Enjuiciamiento Civil, ambas en 2003, el Juzgado
de Primera Instancia que por turno de reparto corresponda) debe fiscalizar el
cumplimiento de dichas condiciones en el momento en que se solicita el
reconocimiento y no en el momento en que se dict la sentencia sometida a
exequtur.

Caso prctico n 08.-

J. Cuesta, de nacionalidad portuguesa, obtiene una sentencia a su favor, dictada por un juez francs, en el
que se condena a una empresa norteamericana a pagarle la cantidad de 150.000 $, y desea ejecutarla en Espaa,
donde la empresa deudora tiene una filial.
Se pregunta:
1.- Son competentes los tribunales espaoles para conocer del asunto? Qu texto legal sera aplicable?
Motive su respuesta.
2.- Qu requisitos habr de cumplir la sentencia para ser reconocida conforme al texto que usted cree
aplicable?

Solucin Caso N 08:


- nacional portugus; sentencia dictada por juez francs donde se condena a empresa
norteamericana a pagar cantidad y tiene filial en Espaa; el beneficiado portugus
desea que se ejecute la sentencia en Espaa.
- El sector del problema es el reconocimiento y ejecucin de una sentencia de otro
pas de la UE.
- La materia es civil (indemnizacin)

El Reglamento de aplicacin es el 1215/2012.


Segn su artculo 36 de la seccin 1 "Reconocimiento" las resoluciones dictadas en
un Estado miembro sern reconocidas en los dems Estados miembros sin necesidad de
procedimiento alguno.
1.- Por tanto, s sern los tribunales espaoles competentes para conocer del
asunto.
2.- Qu requisitos deber cumplir la sentencia para ser reconocida conforme al
texto legal aplicable?

Se encuentran regulados en el art 37 del Reglamento 1215/2012

Caso prctico n 09.-

Se inicia en Espaa un proceso relativo a un incumplimiento contractual. El demandado alega


que hay un procedimiento en curso entre las mismas partes ante los tribunales belgas.
Se pregunta:
1.- Qu problema de Derecho internacional privado se plantea en este caso? Cul es el texto legal
aplicable que lo regula?
2.- En virtud de dicho texto, determine la solucin que debe dar el Tribunal espaol y los requisitos
que debe tomar en cuenta para ello.

Solucin Caso N 09:


1.- Qu problema de DIPr se plantea? Texto aplicable?
- mbito material: incumplimiento de obligacin contractual
- sector del problema: litispendencia (se produce cuando se formulan demandas con
el mismo objeto y la misma causa entre las mismas partes ante rganos
jurisdiccionales de distintos Estados).
- Se regula en los art. 29, 31, 32 y 33 del Reglamento Bruselas I refundido.

2.- Solucin que debe dar el Tribunal espaol:


Se parte del principio de "prioridad temporal". En su virtud, el tribunal ante el
que se formule la segunda demanda suspender de oficio el procedimiento en tanto no
se pronuncie sobre su competencia eltribunal ante el que se interpuso la primera
(art. 29).

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Cuando el tribunal belga se declare competente, el tribunal espaol se abstendr en


favor de aqul.

Caso prctico n 10.-

D. Luis Montaigne, de nacionalidad francesa y domiciliado en EE.UU., obtiene en Francia una sentencia
favorable de reclamacin de cantidad por unas deudas que haba reclamado a un compatriota suyo domiciliado en
Espaa.
Acude a los tribunales espaoles para obtener la ejecucin de la sentencia ya que los bienes del deudor
estaban en Madrid. El deudor alega que existe una sentencia previa en EE.UU. y que, por tanto, la sentencia
francesa no puede reconocerse ni ejecutarse en Espaa.
Se pregunta:
1.- Qu cuerpo legal se aplicara para resolver este asunto? Fundamente jurdicamente la respuesta.
2.- Qu condiciones seran necesarias para que el Tribunal espaol diera la razn al deudor y denegara la
ejecucin? Fundamente jurdicamente la respuesta.

Solucin Caso N 10:


- demandado: francs domiciliado en Espaa.
- demandante: francs domiciliado en USA.
- Problema: ejecucin en Espaa de una sentencia dictada en Francia

1.- Aplicara el Reglamento 1215/2012 Bruselas I refundido. El mbito material es


civil (reclamacin de cantidad por deudas), el demandado tiene el domicilio en
Espaa y se trata de un problema de ejecucin en un Estado miembro de una sentencia
dictada en otro Estado miembro. Con lo cual aplicara el art. 39 del Reglamento.

2.- Las condiciones necesarias para que el Tribunal espaol dieran la razn al
deudor y denegara la ejecucin son tal y como dice el apartado d) del art. 45 que
"la resolucin sea inconciliable con una resolucin dictada con anterioridad en
otro Estado miembro o tercer Estado entre las mismas partes en un litigio que tenga
el mismo objeto y la misma
causa, cuando sta ltima resolucin rena las condiciones necesarias para su
reconocimiento en el Estado miembro requerido".
Pero para que esto ocurra habr que comprobar si la primera sentencia
(dictada en EE.UU.) rene las condiciones necesarias para su reconocimiento y
ejecucin en Espaa. Por lo tanto, al ser esa sentencia dictada en un tercer Estado
(no comunitario), su posible reconocimiento y ejecucin en Espaa depender de si
cumple los requisitos del art. 954 y siguientes de la Ley de Enjuiciamiento Civil
de 1881. Si los cumple y se procede al exequtur correspondiente, la sentencia
estadounidense podr ser reconocida y ejecutada en Espaa y, en consecuencia, se
denegar el reconocimiento y ejecucin de la sentencia francesa.

Caso prctico n 11.-

Ante un juez espaol se insta la resolucin de un contrato de suministro. El demandante reside en


Madrid. El demandado, en Pars. Para proceder a la notificacin de la demanda, se pregunta:
1.- Qu instrumento jurdico debe aplicar? Justifique jurdicamente su respuesta.
2.- Cmo debe hacerse la notificacin, conforme al instrumento aplicado?

Solucin Caso N 11:

1.- Puesto que se trata de un asunto o conflicto entre ciudadanos de dos Estados
miembros de la UE, el instrumento jurdico a aplicar es el Reglamento europeo
1393/2007, del Parlamento Europeo y del Consejo de 13 de noviembre de 2007,
relativo a la notificacin y al traslado en los Estados miembros de documentos
judiciales y extrajudiciales en materia civil o mercantil.

El mbito material del caso que nos ocupa es la resolucin de un contrato de


suministro, por tanto, materia civil o mercantil (si lo han celebrado empresas). El
artculo 1 del Reglamento mencionado establece que su mbito material ser civil o

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mercantil cuando un documento judicial o extrajudicial deba transmitirse de un
Estado miembro a otro para ser notificado o trasladado en este ltimo. Podemos
incluir el escrito de demanda como documento judicial que debe ser notificado entre
dos Estados miembros (Espaa y Francia).

2.- Conforme al art. 4 del Reglamento, el escrito de demanda (documento judicial)


deber ser transmitido directamente y lo antes posible por los organismos
designados por el art. 2, es decir, los organismos transmisores, compuestos por
funcionarios pblicos, autoridades u otras personas, competentes para transmitir
estos documentos judiciales o extrajudiciales a los organismos receptores de
otro Estado miembro.
La notificacin del escrito de demanda se realizar por cualquier medio adecuado
siempre que el contenido del documento recibido por los organismos franceses sea
fiel y conforme al del documento (escrito de demanda) expedido en Espaa y que
todas las indicaciones que contengan sean legibles sin dificultad.
El escrito de demanda ir acompaado de una solicitud descrita en el formulario
normalizado que figura en el anexo I. Dicho formulario deber cumplimentarse en la
lengua oficial del Estado requerido (francs). El escrito de demanda estar exento
de legalizacin o de cualquier trmite equivalente.
Si el organismo transmisor (espaol) desea que le devuelvan una copia del documento
acompaado de certificado, deber enviar el documento por duplicado.

Caso prctico n 12.-

El Sr. Jones, de nacionalidad norteamericana, y la Sra. Juregui, espaola de origen, casados y residentes
desde 1983 en EE.UU., obtienen divorcio ante los Tribunales de Richmond (Virginia). La demanda, interpuesta
por la esposa, alegaba malos tratos y conducta inmoral de su marido, cuestiones que prueba, a lo que se opone el
marido, demostrando conducta similar de su esposa. sta regresa a Espaa e intenta el exequtur de la sentencia
por la que se le reconoce la patria potestad de los dos hijos.
El Juzgado de Primera Instancia deniega esta pretensin al entender que el fondo de esta sentencia
norteamericana vulnera el orden pblico del foro. Ahora, la demandante pretende recurrir el Auto ante el
Tribunal Constitucional por entender que se ha vulnerado su derecho a la tutela judicial efectiva.
Le pregunta a usted:
a.- Cmo debe interpretarse el requisito del art. 954; 3, de la L.E.C.?
b.- En el exequtur, puede realizar el Juzgado de Primera Instancia un control de la normativa aplicada o
debe limitarse a un control formal de la decisin extranjera?
Razone las respuestas.

Solucin Caso N 12:

a.- Cmo debe interpretarse el requisito del art. 954; 3, de la L.E.C.?

El art. 954.3 de la LEC 1881 dice Que la obligacin para cuyo cumplimiento se haya
procedido sea lcita en Espaa. Esto se debe interpretar como que la obligacin no
sea contraria al orden pblico espaol. Para considerar que una sentencia, o la
obligacin que emana de sta, sea contraria al orden pblico espaol, el juez debe
valorar que no sea contraria a los principios y valores fundamentales del Derecho
espaol (por ejemplo matrimonio poligmico), y muy especialmente los consagrados en
nuestra Constitucin como derechos fundamentales y libertades pblicas. No es la
sentencia en s la que pueda ser contraria a nuestros principios, sino los
resultados que su reconocimiento pueda producir en el foro. Estos principios
fundamentales del ordenamiento que chocan con los efectos que la resolucin
extranjera produce pueden tener un carcter procesal y/o material.

En este caso, la obligacin sera el reconocimiento u otorgamiento de la patria


potestad a la madre de los dos hijos.

La clave del asunto es considerar si el hecho de reconocer la patria potestad de


los dos hijos a la demandante vulnera el orden pblico internacional espaol o no.
La verdad es que tengo mis dudas en este caso, por los motivos que expongo a
continuacin:

Si en el procedimiento judicial de origen y en la sentencia resultante, queda


demostrado que la madre se conduca en su comportamiento de manera similar al
marido, es decir, propinaba malos tratos y tena una conducta inmoral, y stos

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pudiesen afectar a los hijos y dieran lugar al incumplimiento de los deberes
inherentes a la ostentacin y ejercicio de la patria potestad, cabra considerar
el precepto del art. 170 de nuestro CC : El padre o la madre podrn ser privados
total o parcialmente de su potestad por sentencia fundada en el incumplimiento de
los deberes inherentes a la misma o dictada en causa criminal o matrimonial.
Podra considerarse, adems, que se estn vulnerando por parte de los progenitores
los derechos fundamentales reconocidos en el art. 15 CE de derecho a la integridad
fsica y moral.
Pero no s si este comportamiento y conducta de los padres es suficiente para
considerar que el otorgarles la patria potestad (en este caso a la madre) es
contrario al orden pblico espaol. En el supuesto de no considerarse contrario,
se podra ejecutar la sentencia, es decir, conceder el exequtur, y posteriormente,
si se demuestra que la madre incumple los deberes inherentes a la patria potestad,
privarle de ella.

b.- En el exequtur, puede realizar el Juzgado de Primera Instancia un control


de la normativa aplicada o debe limitarse a un control formal de la decisin
extranjera?
Razone las respuestas.

En principio, por lo que he ledo en el libro de teora, todo parece apuntar a que
la labor del Juzgado de Primera Instancia debe limitarse exclusivamente a
comprobar si se cumplen los requisitos y condiciones del art. 954 LEC sin entrar en
absoluto en la revisin del fondo de la resolucin. Sin embargo, en otro libro he
ledo que el juez de Primera Instancia efecta el control de la regularidad
internacional de forma y de fondo. La verdad es que no me queda claro, como he
comentado en el apartado anterior, me parece extrao que se ejecute una sentencia
en la que se otorga la patria potestad a la demandante cuando es dudoso que sea
merecedora de ella.

Por otro lado, tenemos el tema del derecho a la tutela judicial efectiva
internacional tanto de la demandante (Sra. Juregui) como del demandado (Sr.
Jones). Es decir:
- La Sra. Juregui tiene derecho a que la sentencia despliegue su eficacia en
nuestro pas, y, en contraposicin
- El Sr. Jones tiene el derecho a la tutela judicial efectiva en la medida en
que el procedimiento para extender los efectos de la sentencia extranjera en Espaa
deba ser respetuoso con su contenido.
As, el derecho a la tutela judicial efectiva internacional ha de operar en favor
de ambos sujetos.

Caso prctico n 13.-

Se dicta una sentencia de condena de cantidad por un tribunal de Pars y se insta el exequtur de dicha
sentencia en Espaa. El demandado se opone alegando que existe una infraccin de los derechos de defensa en el
proceso de origen. El demandante de exequtur aporta una certificacin en la que consta la notificacin de la
demanda en el proceso de origen, certificacin que no se acompaa ni de legalizacin ni de traduccin. Indique:
1.- Texto normativo que establece el rgimen legal aplicable a este exequtur.
2.- Segn el texto elegido, debe concederse o denegarse el exequtur solicitado? Indique otros posibles
motivos de rechazo del reconocimiento de esta decisin.

Solucin Caso N 13:


1.- Texto normativo que establece el rgimen legal aplicable a este exequtur.

Sera de aplicacin el Reglamento 1215/2012 Bruselas I refundido.relativo a la


competencia judicial, el reconocimiento y la ejecucin de resoluciones judiciales
en materia civil y mercantil.
El mbito material del conflicto es civil (reclamacin de cantidad por deudas), el
demandado tiene el domicilio en Espaa y se trata de un problema de ejecucin en un
Estado miembro de una sentencia dictada en otro Estado miembro. Por lo tanto,
aplicara el art. 39 del Reglamento.

2.- Segn el texto elegido, debe concederse o denegarse el exequtur


solicitado?
Indique otros posibles motivos de rechazo del reconocimiento de esta decisin.

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La parte contra la que se solicita el reconocimiento y ejecucin de la resolucin,


o demandado, fundamenta su oposicin en uno de los motivos de denegacin del
exequtur: la indefensin del demandado. Sin embargo, en este caso, tal infraccin
de los derechos de defensa en el proceso de origen no se produce, ya que el
demandante aporta certificado de la notificacin de la demanda (art. 42.2.c).
(Art. 42.2: el solicitante facilitar a las autoridades competentes de ejecucin:
a) copia de la resolucin; b) certificado con tribunal competente en cuanto al
fondo y que la resolucin tiene fuerza ejecutiva en Estado de origen y c) si la
medida se ha ordenado sin citar a comparecer al demandado, la acreditacin de
haberse notificado la resolucin).

En cuanto a la falta de traduccin y de legalizacin, esto no constituira un


impedimento para la concesin del exequtur, ya que:
- La traduccin o transcripcin de la certificacin no es obligatoria y podr
ser exigida por el juez si lo cree necesario o si no puede continuar sus
diligencias sin ella tal y como se establece en los art. 42.3 y 42.4).
- No se exigir legalizacin ni formalidad anloga para los documentos
expedidos en un Estado miembro (art. 61).
Por todo ello, deber concederse el exequtur.

Otros posibles motivos de rechazo del reconocimiento de esta decisin son los que
establece el art. 45 del Reglamento:
a) Si el reconocimiento es manifiestamente contrario al orden pblico del Estado
miembro requerido,
b) Cuando la resolucin se haya dictado en rebelda, no hubiese sido notificado
regularmente y con tiempo para defenderse, a menos que no hubiere recurrido contra
dicha resolucin cuando hubiera podido hacerlo,
c) si la resolucin fuese inconciliable con una resolucin dictada entre las mismas
partes en el Estado miembro requerido o d) si la resolucin fuese inconciliable con
una resolucin dictada con anterioridad, mismo objeto y la misma causa, cuando
esta ltima resolucin reuniere las condiciones necesarias para su reconocimiento
en el Estado miembro requerido o e) en caso de conflicto de la resolucin con lo
dispuesto en captulos II y III.

Caso prctico n 14.-

Se dicta un laudo arbitral en Nueva York (EE.UU.) y se insta el exequtur de dicho laudo en Espaa. El
demandado se opone alegando que existe una infraccin de los derechos de defensa en el procedimiento arbitral
de origen. El demandante de exequtur aporta una certificacin en la que consta que se hizo en tiempo y forma la
notificacin de la demanda de arbitraje. La certificacin no se acompaa ni de legalizacin ni de traduccin.
Indique:
1.- Texto normativo que establece el rgimen legal aplicable a este exequtur y tribunal competente para
conocer de esta accin.
2.- Segn el texto elegido, debe concederse o denegarse el exequtur solicitado? Indique otros posibles
motivos de rechazo del reconocimiento de este laudo.

Solucin Caso N 14:


1.- Texto normativo que establece el rgimen legal aplicable a este
exequtur y tribunal competente para conocer de esta accin.

El cuerpo legal aplicable es el convenio multilateral denominado Convenio sobre


reconocimiento y ejecucin de sentencias arbitrales extranjeras, hecho en Nueva
York el 10 de junio de 1958 (CNY). Aunque exista un convenio bilateral Espaa-China
de 1992, el CNY es el sistema de reconocimiento y ejecucin ms sencillo. Al no
haber suscrito Espaa ni la reserva de reciprocidad ni la reserva comercial, el
texto ser de aplicacin para conocer de cualquier laudo arbitral extranjero (de
cualquier Estado y de cualquier materia). Cabe comentar tambin que las normas de
la Ley de Arbitraje de 2003 solamente son de aplicacin en defecto de Convenio,
pero como el CNY es en Espaa de aplicacin erga omnes, ser difcil que lleguen
a ser aplicadas las mencionadas normas.
El tribunal competente para reconocer el laudo arbitral ser el Tribunal Superior
de Justicia de la Comunidad Autnoma (Sala de lo Civil y de lo Penal) del
domicilio o lugar de residencia del espaol o espaola contra el/la que se solicite

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el exequtur. No obstante, creo que la competencia para la ejecucin de dichos
laudos arbitrales extranjeros corresponde a los Juzgados de Primera Instancia.

2.- Segn el texto elegido, debe concederse o denegarse el exequtur


solicitado? Indique otros posibles motivos de rechazo del reconocimiento de este
laudo.

Los motivos de denegacin se encuentran enumerados en el artculo V del mencionado


Convenio de Nueva York. Estos motivos se dividen en dos grupos: 1) los que deben
ser invocados por la parte demandada y 2) los que son apreciables de oficio por el
Tribunal.

Entre los primeros figura vulneracin de los derechos de defensa, que es el que
alega la parte espaola contra la que se solicita el exequtur. Sin embargo, sta
fundamentacin no debe prosperar, puesto que el demandante aporta certificacin que
demuestra que no hubo vulneracin del derecho de defensa.

En cuanto a que la certificacin no estuviera traducida ni legalizada, lo que


estipula el convenio en su art. IV es que el laudo y el convenio arbitral estn
traducidos mediante traduccin jurada al idioma del pas en que se solicita el
exequtur, pero no menciona que una certificacin deba estar traducida. En lo que
respecta a la legalizacin, existe un convenio de la conferencia de la Haya que
suprime la exigencia de la legalizacin de los documentos pblicos extranjeros, lo
cual sera de aplicacin a una certificacin expedida por una autoridad o
funcionario vinculado a una jurisdiccin estatal. Adems, la falta de traduccin y
de legalizacin de la certificacin no se encuentra entre los motivos de
denegacin del exequtur.

Por todo ello, debe concederse el exequtur a la parte solicitante o demandante.

Otros posibles motivos de denegacin del laudo son, por la parte espaola
demandada, adems de la vulneracin de los derechos de defensa:
invalidez del convenio arbitral; incongruencia entre el contenido del laudo y el
del convenio arbitral; irregularidades en la composicin del tribunal arbitral y/o
en el procedimiento arbitral; y, por ltimo, respecto del laudo, que no sea an
obligatorio para las partes o que haya sido anulado o suspendido por una autoridad
competente del pas en que, o conforme a cuya Ley, haya sido dictado.
En cuanto al Tribunal, ste podra apreciar de oficio los siguientes motivos: la no
arbitrabilidad de la controversia y la contrariedad con el orden pblico del
Estado requerido.

Caso prctico n 15.-

Se dicta laudo arbitral en China por el Tribunal Arbitral de la Comisin de Arbitraje Internacional
Econmico y de Comercio de China (CIETAC) por el que se condena a una empresa espaola al pago de 687.200
dlares USA. La empresa espaola no paga voluntariamente lo estipulado en el laudo, por lo que la empresa
china solicita el exequtur del laudo en Espaa. Se pregunta:
1.- Qu cuerpo legal debe aplicarse para reconocer en Espaa un laudo arbitral extranjero?
2.- Cules son los motivos de denegacin de reconocimiento del laudo que, en virtud del cuerpo legal
sealado, pueden esgrimirse para que el exequtur no se conceda?

Solucin Caso N 15:


1.- Qu cuerpo legal debe aplicarse para reconocer en Espaa un laudo arbitral
extranjero?

El cuerpo legal aplicable es el convenio multilateral denominado Convenio sobre


reconocimiento y ejecucin de sentencias arbitrales extranjeras, hecho en Nueva
York el 10 de junio de 1958 (CNY). Aunque exista un convenio bilateral Espaa-China
de 1992, el CNY es el sistema de reconocimiento y ejecucin ms sencillo. Al no
haber suscrito Espaa ni la reserva de reciprocidad ni la reserva comercial, el
texto ser de aplicacin para conocer de cualquier laudo arbitral extranjero (de
cualquier Estado y de cualquier materia). Cabe comentar tambin que las normas de
la Ley de Arbitraje de 2003 solamente son de aplicacin en defecto de Convenio,
pero como el CNY es en Espaa de aplicacin erga omnes, ser difcil que lleguen
a ser aplicadas las mencionadas normas.

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2.- Cules son los motivos de denegacin de reconocimiento del laudo que, en
virtud del cuerpo legal sealado, pueden esgrimirse para que el exequtur no se
conceda?

Los motivos de denegacin se encuentran enumerados en el artculo V del mencionado


Convenio de Nueva York. Estos motivos se dividen en dos grupos: 1) La invalidez
del convenio arbitral
2) los que deben ser invocados por la parte demandada y
3) los que son apreciables de oficio por el Tribunal.
Por lo tanto l, la parte contra la que se solicita el exequtur del laudo, es
decir, la empresa espaola, puede fundamentar su solicitud de denegacin del laudo
en los siguientes motivos: vulneracin de los derechos de defensa; incongruencia
entre el contenido del laudo y el del convenio arbitral; irregularidades en la
composicin del tribunal arbitral y/o en el procedimiento arbitral; y, por ltimo,
respecto del laudo, que no sea an obligatorio para las partes o que haya sido
anulado o suspendido por una autoridad competente del pas en que, o conforme a
cuya Ley, haya sido dictado.
En cuanto al Tribunal, ste podra apreciar de oficio los siguientes motivos: la no
arbitrabilidad de la controversia y la contrariedad con el orden pblico del
Estado requerido.

Caso prctico n 16.-

Cristbal H. naci en Madrid el da 1 de abril de 1991, figurando inscrito su nacimiento en el Registro


Civil central como hijo de A.V. y de R.S., ambos de nacionalidad iran y de origen armenio.
Conforme a la legislacin iran en vigor, no se atribuye la nacionalidad iran a los hijos de armenios
nacidos en el extranjero.
Los padres de Cristbal acuden a un abogado para que les asesore sobre los posibles derechos de su hijo
para la obtencin de la nacionalidad espaola por nacimiento en territorio espaol.
Se pregunta:
1.- Es posible la adquisicin de la nacionalidad espaola por el mero hecho de nacimiento en territorio
espaol? En caso de respuesta positiva, la nacionalidad as adquirida sera de origen o derivativa?
Fundamente jurdicamente su respuesta.
2.- En caso de respuesta negativa a la primera pregunta, qu otras condiciones se necesitan para adquirir la
nacionalidad por iure soli, en este caso?

Solucin Caso N 16:

1.- Es posible la adquisicin de la nacionalidad espaola por el mero hecho de


nacimiento en territorio espaol? En caso de respuesta positiva, la nacionalidad
as adquirida sera de origen o derivativa? Fundamente jurdicamente su respuesta.

En principio, el criterio del ius soli es subsidiario en el Estado espaol,


teniendo carcter preferente el criterio del ius sanguini. Es decir, la
nacionalidad se adquiere por la sangre. Los nios nacidos en Espaa son espaoles
porque tienen la misma nacionalidad de sus padres (tambin espaoles) no por el
territorio. Sin embargo, se prevn excepciones en el CC. Segn el art. 17.1b) son
espaoles de origen los nacidos en Espaa de padres extranjeros si al menos uno de
stos hubiera nacido tambin en Espaa.
Adems, el art. 17.1c) dispone que son espaoles de origen los nacidos en Espaa
de padres extranjeros si ambos carecieren de nacionalidad o si la legislacin de
ninguno de ellos atribuye al hijo una nacionalidad en Espaa.
Tambin el art. 17.1.d) considera espaoles de origen a los nacidos en Espaa cuya
filiacin no resulte desconocida. Se presume considerar nacidos en territorio
espaol a los menores cuyo primer lugar conocido de estancia sea territorio
espaol.

Por lo tanto, en contestacin a la pregunta que nos ocupa, por el mero hecho del
nacimiento en territorio espaol no se adquiere la nacionalidad espaola. Deben
reunirse otros requisitos como los mencionados en los art. 17.1b), c) y d).

En el caso concreto, al no ser posible atribuir la nacionalidad iran de los


progenitores al hijo, Cristbal, conforme a las leyes iranes, se le otorgar de

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origen la nacionalidad espaola para evitar la apatridia (art. 17.1c)). Cristbal
ser espaol de origen.

2.- En caso de respuesta negativa a la primera pregunta, qu otras condiciones


se necesitan para adquirir la nacionalidad por iure soli, en este caso?

Creo que ya est contestada en la respuesta a la pregunta anterior.

Caso prctico n 17.-

D. Rosa P., de nacionalidad peruana, y domiciliada en Madrid, solicit la nacionalidad espaola de


origen para su hija nacida en Madrid, en el ao 1999.
El padre de la nia ostenta tambin la nacionalidad peruana.
Hay que tener en cuenta que la Constitucin Poltica del Per, de 1993, define quines ostentan la
nacionalidad peruana, excluyendo el supuesto en cuestin. Se pregunta:
a.- Si es posible otorgar a la nia la nacionalidad espaola. Con base en qu precepto legal?
b.- Si la nacionalidad as atribuida es de origen o derivativa.

Solucin Caso N 17:

a.- Si es posible otorgar a la nia la nacionalidad espaola. Con base en qu


precepto legal?

S, efectivamente es posible otorgar la nacionalidad espaola a la nia para evitar


un caso de apatridia. En Espaa, el criterio preferente para otorgar la
nacionalidad es el ius sanguini, mientras que el ius soli tiene carcter
subsidiario. Segn el ius sanguini, la nia no debera ser espaola, pero dado
que la legislacin peruana no permite otorgar la nacionalidad de sus padres a la
hija, el CC en su art. 17.1 c) prev que sern espaoles
los nacidos en Espaa de padres extranjeros si ambos carecieren de nacionalidad o
si la legislacin de ninguno de ellos atribuye al hijo una nacionalidad en Espaa.

b.- Si la nacionalidad as atribuida es de origen o derivativa.

La nacionalidad atribuida as es de origen tal y como dispone el art. 17.1 c) del


CC.

Caso prctico n 18.-

D. A.I., de nacionalidad egipcia y domiciliada en Madrid, solicita la nacionalidad espaola para su hija
nacida en Madrid el da 14 de abril de este ao. Su padre ostenta tambin la nacionalidad egipcia y el matrimonio
se haba celebrado en Espaa de forma civil, residiendo desde entonces (ao 2000) ambos progenitores en
Espaa.
De acuerdo con la legislacin egipcia, los hijos de ciudadanos egipcios nacidos en el extranjero ostentan
de entrada la nacionalidad egipcia.

Se pregunta:

1.- Se le atribuira la nacionalidad espaola de origen al hijo? Cules seran las condiciones que habran de
darse (en este supuesto) para que se atribuyera al hijo la nacionalidad espaola? Razone la respuesta con
base en el Cdigo Civil.
2.- El hecho del nacimiento en Espaa, qu ventajas le otorgara de cara a la obtencin de la nacionalidad
espaola por naturalizacin?

Solucin Caso N 18:

1.- Se le atribuira la nacionalidad espaola de origen al hijo? Cules


seran las condiciones que habran de darse (en este supuesto) para que se
atribuyera al hijo la nacionalidad espaola? Razone la respuesta con base en el
Cdigo Civil.

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No se le atribuira la nacionalidad de origen al hijo porque adquiere la
nacionalidad egipcia de los progenitores (la legislacin egipcia as lo contempla).
Las condiciones que habran de darse para que se le atribuyera la nacionalidad
espaola de origen seran las que establece el CC:
- art. 17.1b) son espaoles de origen los nacidos en Espaa de padres
extranjeros si al menos uno de stos hubiera nacido tambin en Espaa. En este
caso no sera aplicable porque se deduce del enunciado que ambos padres nacieron en
Egipto.
art. 17.1c) dispone que son espaoles de origen los nacidos en Espaa de
padres extranjeros si ambos carecieren de nacionalidad o si la legislacin de
ninguno de ellos atribuye al hijo una nacionalidad en Espaa. Tampoco es el caso
porque los padres tienen nacionalidad egipcia y la legislacin egipcia atribuye la
nacionalidad al hijo nacido en el extranjero.
art. 17.1.d) considera espaoles de origen a los Los nacidos en Espaa cuya
filiacin no resulte determinada. A estos efectos, se presumen nacidos en
territorio espaol los menores de edad cuyo primer lugar conocido de estancia sea
territorio espaol. ste tampoco sera el caso que nos ocupa.

2.- El hecho del nacimiento en Espaa, qu ventajas le otorgara de cara a la


obtencin de la nacionalidad espaola por naturalizacin?

El nacido en territorio espaol podr obtener la nacionalidad espaola por un


tiempo de residencia de tan solamente un ao. La residencia habr de ser legal,
continuada e inmediatamente anterior a la peticin. En el caso de adquisicin por
residencia, el interesado deber justificar buena conducta cvica y suficiente
grado de integracin en la sociedad espaola (art.22.2 y 22.4 CC).

Caso prctico n 19.-

D. Isabel G., nacida en Madrid hace 20 aos, de madre francesa y padre espaol, acaba de ver impugnada
su filiacin con respecto de Juan P., de nacionalidad espaola y residente en Pars.
Hasta la fecha, ella crea ostentar la nacionalidad espaola del que hasta entonces crea su padre. Se
pregunta:
a.- Tiene algn otro ttulo que le permita mantener la nacionalidad espaola?
b.- Cmo puede afectar el hecho de que hasta ahora haya tenido la posesin de estado de ser hija de
Juan P.?

Solucin Caso N 19:


a.- Tiene algn otro ttulo que le permita mantener la nacionalidad espaola?

S, Doa Isabel tiene la posibilidad de mantener la nacionalidad espaola mediante


la adquisicin por posesin de estado (se supone que Doa Isabel al nacer fue
inscrita en el Registro Civil de Madrid y ha utilizado la nacionalidad espaola
durante toda su vida).

b.- Cmo puede afectar el hecho de que hasta ahora haya tenido la posesin de
estado de ser hija de Juan P.?

Supuestamente, D Isabel G ha tenido la posesin y utilizacin de la nacionalidad


espaola por un perodo de 20 aos (desde que naci). Dicha posesin de la
nacionalidad espaola ha sido de buena fe e inscrita en el Registro Civil. Esto
implica que la nacionalidad ya est consolidada aunque se impugne la filiacin
paterna, y por tanto, pudiera pensarse que tambin la nacionalidad espaola
adquirida por dicha filiacin conforme al ius sanguini.

En la adquisicin originaria, ha de resultar del Registro Civil que la filiacin o


nacimiento en Espaa produjeron, segn la legislacin aplicable en el momento del
nacimiento, la adquisicin de la nacionalidad espaola. (Art 18 CC)

El mantenimiento de la nacionalidad espaola exige que Doa Isabel G se haya


comportado como espaola, ejerciendo derechos y deberes derivados de su cualidad de
espaola.

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Caso prctico n 20.-

D. Luz P. y Don Pedro A., otorgan testamento por separado, conforme al derecho civil de Vizcaya. En
ambos testamentos se deshereda prcticamente a sus hijos al permitirlo el derecho citado, que contempla unas
legtimas inferiores con mucho a las previstas por el derecho comn.
El matrimonio formado por D. Luz y D. Pedro haba residido durante toda su vida en Bilbao y haban
tenido vecindad civil comn. Es all donde haban otorgado testamentos anteriores al que nos ocupa. Sin
embargo, antes de otorgar el testamento ltimo, ambos haban adquirido la vecindad civil vizcana tras dos aos
de residencia en territorio sometido al fuero y declaracin positiva.
Fallecidos ambos cnyuges y enterados los hijos del contenido del testamento, acuden a usted, como
abogado, con el fin de asesorarse de la posibilidad de anular dichos testamentos. Razone la respuesta.

Solucin Caso N 20:


Se trata de un cambio de Vecindad Civil con finas fraudulentos con el fin de
desheredar a los hijos.- Pero hay una sentencia, no recuerdo exactamente cul, que
declar nulo dicho testamento porque se demostr que el cambio de vecindad civil
se hizo para no otorgar a sus hijos la legtima porque el derecho foral del
ltimo domicilio recoga esta posibilidad.
Por tanto yo como Abogado ira por este camino para anular el testamento.

- Existe una sentencia como bien dices, la STS Sala 1 del 5 de abril de 1994 en la
que se utiliza la excepcin de fraude de ley para anular dos testamentos otorgados
conforme al Derecho civil de Vizcaya por ambos cnyuges de un matrimonio que haba
adquirido la vecindad civil vizcana tras dos aos de residencia con declaracin
positiva en territorio sometido al fuero, cuando antes haban residido en Bilbao y
tenan vecindad civil comn.
- El Tribunal Supremo considera como criterio para el fallo de anulacin de dichos
ltimos testamentos, que anteriormente el matrimonio haba otorgado otros
testamentos sometidos al Derecho civil comn y que no se aprecia otro inters por
parte del matrimonio en la adquisicin de la vecindad civil vizcana que la de
poder eludir la norma que exige una legtima mayor a los descendientes.
- Por tanto, como abogado de los hijos del fallecido matrimonio, acudira ante los
rganos jurisdiccionales para solicitar la anulacin de los testamentos alegando
fraude de ley (acogimiento a una aparente vecindad civil foral para eludir la ley
que aplicara segn su vecindad civil comn).
- Existen otras sentencias como la TSJ de Navarra y la de la AP de Barcelona cuyos
fallos van en este sentido tambin. Por ello, creo que el juicio lo tenemos "casi
ganado".

Caso prctico n 21.-

Por medio de la edicin internacional de un diario espaol, el ciudadano argelino Al M. se entera de una
oferta de trabajo para un puesto de encofrador en la empresa Construcciones Impecables, S.A., de Alicante, en el
que se especifica que se admitirn candidatos extranjeros, en especial de los pases del norte de frica con
experiencia de trabajo en el sector de la construccin.
Al M. remiti por correo su candidatura a Construcciones Impecables, S.A. y, telefnicamente, solicit a
un amigo suyo argelino que trabaja y vive en Madrid, que le informe, consultando a tal efecto los servicios
jurdicos de un sindicato de la construccin espaol, sobre los trmites que debera seguir, en el supuesto de que
se aceptase su candidatura, para trabajar legalmente en Espaa.
Cul sera la respuesta correcta que debera facilitar la asesora jurdica del sindicato espaol? Precise la
fundamentacin jurdica que avale la respuesta.

Solucin Caso N 21:


La asesora del sindicato espaol respondera lo siguiente en base al art. 36 de
la LO Extranjera:

- Al M., que suponemos mayor de 16 aos, deber obtener con carcter previo al
ejercicio de una actividad lucrativa, laboral o profesional en Espaa, una
autorizacin administrativa para residir y trabajar en Espaa (Rgimen gral. de las
autorizaciones de trabajo) (art. 36.1)
- La autorizacin de trabajo se la concedern conjuntamente con la de residencia.

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- El empleador (Construcciones Impecables, S.A.) deber solicitar dicha
autorizacin de trabajo y residencia, ya que se trata de un trabajo por cuenta
ajena.
- La solicitud de autorizacin administrativa deber acompaarla el empleador
(Construcciones Impecables, S.A.) del contrato de trabajo que garantice una
actividad continuada durante el periodo de vigencia de la autorizacin.
- La eficacia de la autorizacin de residencia y trabajo inicial se condiciona a la
solicitud del visado correspondiente por parte del extranjero Al M, y, una vez se
halle ste en Espaa, al alta en la Seguridad Social del trabajador y el registro
del contrato de trabajo en los Servicios Pblicos de Empleo, tramitados por
Construcciones Impecables, S.A. (arts. 38.3, 38.4 y 36.2)
- Si para el ejercicio de la profesin de encofrador fuera necesaria la
disponibilidad de un ttulo especial, la concesin de la autorizacin se supeditar
a la tenencia y homologacin, en su caso, de dicho ttulo. (art. 36.3)

En el caso de Al y la profesin de encofrador, no cabra considerar los


Regmenes especiales y sus 4 supuestos:
1. Rgimen especial para los extranjeros que desempeen actividades de
investigacin (art. 38 bis) y para los profesionales altamente cualificados (art.
38 ter).
2. Rgimen de los trabajadores de temporada. Se dirige a los extranjeros nacionales
de pases con los que Espaa haya firmado acuerdos sobre regulacin de flujos y que
residen fuera de Espaa (art. 42).
3. Los trabajadores transfronterizos (art. 43). Extranjeros que residen en zonas
fronterizas desarrollando su actividad laboral en stas, pero sin residir en
territorio espaol y los trabajadores en rgimen de prestacin transnacional (arts.
110116 RLOEx). Trabajadores extranjeros que dependen laboralmente de una empresa
establecida en un Estado no miembro de la UE ni del EEE que es desplazado
temporalmente a Espaa para realizar una actividad laboral.
4. Rgimen de contratacin en origen. Depende de las previsiones que anualmente
establezca el Gobierno, teniendo en cuenta la situacin nacional de empleo (art.
39).

Caso prctico n 22.-

El jefe de personal de la empresa constructora espaola C.P.B. realiza un viaje de trabajo a Marruecos y
en la localidad de Al Jadida conoce al ciudadano marroqu A.N.M., a quien apunta la posibilidad de ser
contratado como pen especialista en Espaa.
A.N.M. se traslada a Madrid y a los pocos das comienza a trabajar para la empresa C.P.B. sin formalizar
por escrito la relacin laboral. Pasados cuatro meses, A.N.M. presenta solicitud de trabajo y residencia ante el
Ministerio de Justicia e Interior y, al da siguiente, es detenido por la polica en los alrededores de las obras donde
trabajaba al comprobar que no posea la documentacin legalmente establecida.
Cul sera la solucin ms ajustada a Derecho que debera adoptar la autoridad gubernativa sobre la
situacin jurdica de A.N.M. a raz de la detencin? Razone la respuesta.

Solucin Caso N 22:


El incumplimiento de la normativa de extranjera puede dar lugar a la comisin de
infracciones administrativas, que pueden ser leves, graves o muy graves (arts. 51 y
ss).

El extranjero ANM ha cometido las siguientes infracciones:

- Infraccin grave (art. 53.1.a) de la LOEx): encontrarse irregularmente en


territorio espaol por carecer de autorizacin de residencia.
- Infraccin grave (art. 53.1.b) de la LOEx): encontrarse trabajando en Espaa sin
haber obtenido autorizacin de trabajo o autorizacin administrativa previa para
trabajar, cuando no cuente con autorizacin de residencia vlida.

En lo que respecta al empleador (la empresa constructora espaola C.P.B.), ste ha


cometido la siguiente infraccin:

- Infraccin muy grave (art. 54.1.d) de la LOEx): la contratacin de trabajadores


extranjeros sin haber obtenido con carcter previo la correspondiente autorizacin
de residencia y trabajo, incurrindose en una infraccin por cada uno de los

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trabajadores extranjeros ocupados, siempre que el hecho no constituya delito. En
este caso, se trata de un solo extranjero, ANM. Al ser un relacin laboral por
cuenta ajena, corresponda al empleador realizar la solicitud de la autorizacin
administrativa de residencia y trabajo, haber formalizado por escrito la relacin
laboral y haberlo dado de alta en la Seguridad Social.

La empresa constructora espaola C.P.B. ha tenido cuatro meses al extranjero ANM


trabajando en condicin de trabajador extranjero irregular.

Por esta infraccin administrativa muy grave le puede corresponder una sancin de
hasta 100.000 euros. (art 55 LOEX)

En lo que respecta al extranjero, ANM, al cometer infracciones graves, puede ser


sancionado con multa de 501 a 10.000 euros (art 55 LOEX).

Conforme al art. 55.3, para la graduacin de las sanciones, el rgano competente en


imponerlas se ajustar a criterios de proporcionalidad, valorando el grado de
culpabilidad y el dao producido o el riesgo derivado de la infraccin y su
trascendencia. El art. 55.4. dispone que para la determinacin de la cuanta de la
sancin se tendr en cuenta especialmente la capacidad econmica del infractor.

En este caso, la autoridad gubernativa podr optar, sin perjuicio de la sancin que
corresponda, por clausurar el establecimiento o local desde 6 meses a 5 aos (art.
55.6 LOEX).

Como ANM ha cometido infracciones del art. 53.1 a) y b), podr aplicarse, en
atencin al principio de proporcionalidad, en lugar de la sancin de multa, la
expulsin del territorio espaol previa tramitacin del correspondiente expediente
administrativo y mediante resolucin motivada.

Conforme al art. 62, en el caso de infraccin del art. 53.1a) ANM podr ser
ingresado en un centro de internamiento para extranjeros en tanto se realiza la
tramitacin del expediente sancionador.

Caso prctico n 23.-

Un nacional venezolano, domiciliado en Amberes, por sentencia de un Tribunal holands perdi la patria potestad
sobre sus hijos, que vivan con su madre, de nacionalidad holandesa.
Contra esta decisin alega ante el Tribunal de Amsterdam, entre otros extremos, que las relaciones paternofiliales,
segn el Derecho holands, se rigen por la ley nacional del padre, y que un Tribunal venezolano le concedi a l, en su da, el
cuidado de sus hijos.

A esto, el Tribunal de Amsterdam responde:

"En principio, las relaciones paternofiliales se rigen por la ley nacional del padre. No obstante,
las disposiciones legales holandesas sobre prdida de facultades derivadas de la patria potestad no
admiten la aplicacin (en contrario) de una ley extranjera. De hecho, estas disposiciones legales afectan
no slo a los intereses de los hijos, sino tambin a los intereses de la comunidad holandesa, en general,
que se hallan fuertemente implicados. El orden pblico exige que estas disposiciones se apliquen a los
hijos que residan en los Pases Bajos, con independencia del contenido de sus derechos nacionales".

Se pregunta:
a.- Qu tipo de norma alega el demandante ante el Tribunal de Amsterdam?
b.- Qu tipo de norma aplica el Tribunal de Amsterdam?
Razone las respuestas.

Solucin Caso N 23:


a.- Qu tipo de norma alega el demandante ante el Tribunal de Amsterdam?

El demandante alega la aplicacin de la norma de conflicto ante el Tribunal de


Amsterdam. La norma de conflicto es la va adecuada para la importacin en el
foro (holands) de un Derecho extranjero (en este caso el venezolano). El
demandante fundamenta su peticin en que el Derecho holands reconoce que las
relaciones paternofiliales se rigen por la ley nacional del padre (en este caso la
venezolana y que en su da ya un Tribunal venezolano le reconoci el cuidado de sus
hijos).

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b.- Qu tipo de norma aplica el Tribunal de Amsterdam?

El Tribunal de Amsterdam aplica una norma material imperativa de Proteccin (en


este caso de los menores), que no toma en consideracin la posible naturaleza
internacional del supuesto, ya que se entiende que la extranjera no puede alterar
la estructura esencial del propio Ordenamiento jurdico.
El Estado holands no puede permitir la aplicacin de una norma extranjera
contraria al orden pblico holands en materia de patria potestad, y, asociado a
sta, a la proteccin de los menores que residan en los Pases Bajos.

Estaramos ante un supuesto de EXCLUSIN DEL DERECHO EXTRANJERO por motivo de


vulneracin o contraposicin al orden pblico, ya que las normas del Derecho
extranjero (venezolano en este caso) son incompatibles con el Derecho del foro
(holands).

Caso prctico n 24.-

D. Hans B., de nacionalidad britnica, fallece en Espaa. La norma de conflicto espaola que regula la sucesin del
causante remite a la ley nacional del mismo; sin embargo, este ordenamiento, para la materia objeto del litigio, contiene la
conexin domicilio.

1.- Determine ante qu problema de aplicacin se encuentra el rgano judicial espaol ante el que se suscit el litigio.
2.- Cul es la solucin que establece el ordenamiento espaol ante dicho problema de aplicacin?

Solucin Caso N 24:


1.- Determine ante qu problema de aplicacin se encuentra el rgano judicial
espaol ante el que se suscit el litigio.

El problema de aplicacin de la norma de conflicto ante el que se encuentra el


rgano judicial espaol es el del REENVO. El ordenamiento britnico utiliza un
elemento de conexin (ltimo domicilio del fallecido) distinto del que utiliza el
ordenamiento espaol (la nacionalidad). Se produce un conflicto negativo: ninguno
de los ordenamientos a los que pertenece la norma de conflicto tiene vocacin de
aplicacin al caso.
El rgano judicial espaol deber decidir si acepta o no la remisin que la norma
britnica, llamada por la norma de conflicto espaola, efecta al localizar el
supuesto bajo el ordenamiento espaol (llamado tambin reenvo de retorno o de
primer grado)

2.- Cul es la solucin que establece el ordenamiento espaol ante dicho


problema de aplicacin?

En el ordenamiento espaol, la regla general en la materia viene establecida en el


art. 12.2 CC: La remisin al Derecho extranjero se entender hecha a su ley
material, sin tener en cuenta el reenvo que sus normas de conflicto puedan hacer a
otra ley que no sea la espaola. Por lo tanto, se admitir el reenvo de retorno,
la remisin a la norma espaola, y se aplicar el Derecho interno espaol.
Si la remisin o reenvo hubiera sido a otro Derecho extranjero, diferente del
espaol, el juez espaol debera haber aplicado de oficio el Derecho interno
ingls.

Caso prctico n 25.-

Por Resolucin de la D.G.R.N. se determina. Conviene resaltar que si el matrimonio consuetudinario guineano se
ha celebrado por dos guineanos libres para contraer matrimonio, no hay motivos de orden pblico para rechazar una forma
matrimonial vlida para ese Derecho ().

1.- Indique cules son las caractersticas que han de presidir la aplicacin de la clusula de orden pblico.
2.- Qu derechos de forma indiscutible activarn la clusula de orden pblico?

Solucin Caso N 25:


1.- Indique cules son las caractersticas que han de presidir la aplicacin de
la clusula de orden pblico.

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Las caractersticas que deben presidir la aplicacin de la clusula de orden
pblico, a saber:
- Temporalidad, en el sentido de que debe activarse la clusula en funcin de los
valores imperantes en la sociedad en un determinado momento, puesto que el
contenido de esta institucin es variable en el tiempo;
- Excepcionalidad, esto es, recurriendo a la aplicacin de esta clusula
restrictivamente y, por ltimo,
- Relatividad, en el sentido de que debe ser apreciada en cada caso concreto.

Se debe aplicar la clusula de orden pblico cuando la ley extranjera a aplicar


conforme a la norma de conflicto sea contraria al orden pblico, es decir, al
conjunto de normas y principios que, en una sociedad determinada, y en un momento
determinado, reflejan el esquema de los valores superiores y esenciales que
informan, y a cuya tutela atiende de una manera especial, el ordenamiento jurdico
concreto. Tambin cuando el reconocimiento y ejecucin de sentencias, decisiones
judiciales, documentos y certificaciones extranjeros suponga una oposicin al orden
pblico (cumple una funcin defensiva del ordenamiento en la medida en que controla
las consecuencias de aplicar una ley o reconocer una decisin extranjera en el
territorio del foro).

En el caso que nos ocupa del matrimonio guineano, sera motivo de oposicin al
orden pblico que el matrimonio fuera poligmico, que uno de los contrayentes
estuviera ya casado, o que fueran menores de 14 aos o tuvieran un grado de
consanguinidad de 1 o 2 grado, etc. Es decir, cualquier caracterstica
incompatible con los valores esenciales que dan sentido e informan a nuestro
ordenamiento jurdico.

2.- Qu derechos de forma indiscutible activarn la clusula de orden pblico?

Los derechos que de forma indiscutible activarn la clusula de orden pblico


sern:
- Los derechos fundamentales reconocidos en el Captulo Primero del Ttulo I de la
CE (arts. 11-38). A destacar el art. 24 (tutela judicial efectiva), 14 y 32
(igualdad), 18 (honor, intimidad personal y familiar), 16 (libertad religiosa).
Estos derechos se interpretan conforme al CEDH y la Carta de los Derechos
Fundamentales de la UE.
- Otros derechos constitucionalmente protegidos como el principio de la proteccin
de los hijos (art. 39.2 y 39.3 CE)
- Los principios de un orden pblico europeo (BASEDOW) aplicados y considerados por
jueces y autoridades nacionales y que se fundamenta en la jurisprudencia del TJUE.
Formaran parte las normas que organizan el Mercado Interior consagradas por el
TFUE como el Derecho de la Competencia.

Caso prctico n 26.-

Ante la falta de prueba del Derecho extranjero aplicable, como proclama la sentencia recurrida, la conclusin no
puede ser la en ella decretada consistente en desestimar la demanda como consecuencia de imponer a la trabajadora
demandante la obligacin de probar un Derecho extranjero que no haba alegado y cuyo contenido discuta precisamente en
el recurso de suplicacin por dicha parte interpuesto y en tal concreto extremo estimado, sino que la solucin de este
problema debe ser la de aplicar el Derecho interno espaol para resolver el litigio (STS. Sala de lo Social, de
22/05/2001).

1.- Rgimen de alegacin y prueba del Derecho extranjero: Qu normas del ordenamiento jurdico espaol regulan esta
cuestin?
2.- Alegacin y carga de la prueba en el proceso: A quin corresponde alegar y probar el Derecho extranjero: al
demandante, al demandado y/o al juez?

Solucin Caso N 26:


1.- Rgimen de alegacin y prueba del Derecho extranjero: Qu normas del
ordenamiento jurdico espaol regulan esta cuestin?
Las normas que regulan esta cuestin son:

- art. 12.6 del CC: Los Tribunales y autoridades aplicarn de oficio las normas
de conflicto del derecho espaol.

- art. 281.2 de la LEC 2000: Tambin sern objeto de prueba la costumbre y el


derecho extranjero. La prueba de la costumbre no ser necesaria si las partes

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estuviesen conformes en su existencia y contenido y sus normas no afectasen al
orden pblico. El Derecho extranjero deber ser probado en lo que respecta a su
contenido y vigencia, pudiendo valerse el tribunal de cuantos medios de
averiguacin estime necesarios para su aplicacin.

- art. 282 LEC 2000: Las pruebas se aplicarn a instancia de parte. Sin embargo,
el tribunal podr acordar que se practiquen, de oficio, determinadas pruebas o que
se aporten documentos, dictmenes u otros medios e instrumentos probatorios, cuando
as lo establezca la ley.

2.- Alegacin y carga de la prueba en el proceso: A quin corresponde alegar y


probar el Derecho extranjero: al demandante, al demandado y/o al juez?

Segn los artculos de la LEC 2000 comentados en el apartado anterior, se establece


un sistema de cooperacin entre juez y partes aunque no queda claro el papel de
cada uno.
Se distingue entre la prueba de los hechos (art. 281.1) y la prueba del Derecho
extranjero (art. 281.2). En cuanto a ste, no se indica que las partes tengan
obligacin de alegarlo ni se afirma que sean las nicas encargadas de su prueba.
De la interpretacin de los preceptos, resulta razonable que:
- La parte que tenga un inters en la aplicacin del Derecho extranjero lo debe
invocar ante el juez (principio de la justicia rogada). Pero si no se invoca, el
sistema de DIPr se convierte de facto en facultativo para las partes.
- Se ha dado ms iniciativa al juez.
- El juez no tiene obligacin de alegar y probar el Derecho extranjero; excepto en
los supuestos en que la prueba resulte insuficiente y en virtud del art. 429.1 LEC
2000. Indique durante la prctica de la prueba la ausencia de elementos para formar
su conviccin.

Ante la falta de alegacin del Derecho extranjero por las partes, la jurisprudencia
se muestra dividida. Una parte de la jurisprudencia se ha inclinado por la
aplicacin sustitutiva del Derecho espaol cuando la parte no puede probar el
Derecho extranjero que alega. Otro sector de la jurisprudencia considera que la
solucin ms correcta es desestimar la demanda (con la consiguiente vulneracin del
derecho a la tutela judicial efectiva que aprecia otra lnea jurisprudencial entre
la cual se encuentra la laboral).

En el supuesto que nos ocupa (materia laboral) le corresponda a la trabajadora


demandante alegar el Derecho extranjero de aplicacin y probar su contenido y
vigencia para convencer al juez sobre la idoneidad de su aplicacin.

Si la trabajadora argumenta en base al Derecho extranjero pero no lo prueba, la


solucin dada por la jurisprudencia es: o aplicacin del Derecho espaol o
desestimacin de la pretensin. Sin embargo, la ltima opcin ha sido rechazada por
el TS en sentencias.

Si a la trabajadora, una vez invocado el Derecho extranjero e introducido en el


proceso, le resulta imposible su prueba por causas ajenas a ella, la colaboracin
del juez pasa de ser facultativa a obligatoria en la averiguacin del Derecho
extranjero (jurisprudencia del TC). Lo que no debera hacer el juez es desestimar
la demanda porque se entendera como un supuesto de denegacin de justicia
(jurisprudencia del TC).

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Caso prctico n 01.-

Dos franceses contraen matrimonio civil en Francia y se trasladan inmediatamente a Espaa


donde el marido tiene fijada su residencia por motivos laborales. Aos despus, la esposa acude a un
abogado espaol para asesorarse acerca de los Tribunales y el modo en que puede intentar la accin
de divorcio.
Se pregunta:
a.- Es ste un supuesto de trfico jurdico externo?
b.- En caso afirmativo, lo sera desde la ptica de cualquiera de los ordenamientos implicados?
c.- Cul es, en su opinin, el elemento determinante que va a decidir si la relacin es o no, de
trfico externo, desde la ptica del ordenamiento jurdico espaol?
Razone las respuestas.

Caso N1.
Respuestas:
a) Estamos ante un caso trafico jurdico externo y con un grado de
internacionalidad alto ya que hay dos elementos de extranjera; las
personas (de nacionalidad francesa) y el lugar de celebracin de la
relacin, matrimonio,(Francia).
b) Entiendo que si la demanda de divorcio se presenta en el rgano
jurisdiccional competente francs, sera un caso de trfico interno; seria
desde la ptica del ordenamiento espaol, si se presenta en Espaa la
demanda, un caso de trafico externo; otra cosa seria el reconocimiento de
la sentencia correspondiente por el Estado francs que en este caso si
seria de trafico externo para dicho Estado la sentencia espaola.
c)El elemento principal que decide que estamos ante una relacin de
trafico jurdico externo seria la nacionalidad de las personas
intervinientes (francesa, ambas).
La competencia de los tribunales espaoles viene determinada de forma
imperativa en el Reglamento 2201/2003 (Divorcio) por el domicilio de los
nacionales de un Estado miembro en otro Estado miembro...En este caso no
hay duda...Los divorciamos.

Caso prctico n 02.-

Don A.V.H., de nacionalidad francesa y residencia habitual en Pars, alquila una casa de
vacaciones en Mallorca. El contrato de arrendamiento tiene una duracin de cuatro meses (desde
junio a septiembre, ambos incluidos). Tras el pago del alquiler por adelantado y una vez Don A.V.H.
en la citada casa, el arrendatario comprueba que la misma no se corresponde con las caractersticas
descritas por el arrendador, motivo por el que Don A.V.H. quiere interponer una demanda.
1.- En atencin a la competencia judicial internacional, determine el instrumento jurdico
conforme al que Don A.V.H. habr de interponer la demanda. Razone jurdicamente la
respuesta.
2.- Ante qu tribunales podr presentar la citada demanda?

1.- Aunque el enunciado del caso no aclara cul es el domicilio del


arrendador (demandado), todo parece indicar que se encuentra en un
Estado de la Unin Europea. Lo digo porque, como norma general, debe

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tener presente que es el domicilio del demandado no slo el foro general


sino tambin el presupuesto de aplicacin del Reglamento 1215/2012, en
materia de competencia judicial internacional, siendo irrelevante a
estos efectos la nacionalidad de las partes.
Pues bien, salvo este detalle, ha contestado bien a la primera pregunta,
ya que ser dicho Reglamento el cuerpo legal aplicable al caso.

2.- Si el demandado (arrendador) tiene su domicilio en Mallorca, ser


de aplicacin el art. 24.1., prrafo primero, y sern competentes los
Tribunales espaoles.
Si, por el contrario, el arrendador y el arrendatario tienen su
domicilio en Pars, al tratarse de un arrendamiento de bien inmueble
para uso particular por tiempo de hasta seis meses (en nuestro caso,
cuatro meses) podr aplicarse el artculo anterior en su segundo prrafo
siendo competentes, en este caso, los Tribunales franceses, al ser Pars
el domicilio del demandado, siempre que el arrendatario sea una persona
fsica y ambos (propietario y arrendatario) estn domiciliados en el
mismo Estado miembro.

Caso prctico n 03.-

Helmut H. y Hans H., ambos de nacionalidad alemana y residencia habitual en Munich


(Alemania), firman un contrato de arrendamiento de un inmueble sito en el trmino municipal de
Marbella (Mlaga). La duracin del contrato de arrendamiento es de dos meses. Con estos datos a la
vista, se pregunta:
1.- Qu tribunales seran competentes en caso de incumplimiento de contrato? Razone
jurdicamente, precisando el cuerpo legal aplicable.
2.- En caso de que, finalmente, conocieran los tribunales espaoles, sera posible solicitar
directamente medidas cautelares (p. ej., embargo preventivo de la cuanta adeudada) ante los
tribunales alemanes? Cul sera la base jurdica que ampara esta pretensin?

Materia de la que trata el caso: contrato de arrendamiento de un inmueble


sito en Espaa (Marbella). Duracin del contrato: 2 meses.
Sector del problema: competencia judicial internacional.

1.- Determinar los tribunales competentes


Ambas partes son nacionales de Estados miembros de la UE, con lo cual se
aplicara el Reglamento 1215/2012 (Bruselas I refundido).
En su seccin 6 "competencias exclusivas", art. 24, se establece que los
rganos jurisdiccionales sern los del Estado miembro donde el inmueble se
halle sito. En este caso sera el Juzgado de Primera Instancia de
Marbella.
Sabemos que ambas partes (arrendador y arrendatario) tienen su
domicilio en Munich por lo que podr ser de aplicacin tambin el
art.24.1. prrafo segundo, al concurrir en el caso todas las
circunstancias previstas en el mismo, atribuyndole la competencia a los
tribunales alemanes.

2.- Solicitud de Medidas cautelares ante los tribunales alemanes. S sera


posible solicitarlas en base al artculo 35 del Reglamento Bruselas I
refundido (1215/2012)

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Caso prctico n 04.-

Una empresa francesa fabricante de una mquina especial para cocinar, se anuncia en prensa
en nuestro pas y tambin por correspondencia. Dicha correspondencia es recibida por el propietario
de un hotel en el Valle de Arn, donde tambin tiene su vivienda. Adquiere la mquina con el fin de
agilizar el servicio de comidas del hotel pero tambin para su uso propio. La encarga pero la recibe
con algn defecto que impide su puesta en marcha. La empresa rechaza que pueda tener tal fallo. El
adquirente decide ponerse en contacto con un abogado. Le pregunta a usted:
1.- Cul sera el instrumento sobre el que se fundamentara la competencia judicial
internacional?
2.- Sobre la base de tal instrumento, son competentes los tribunales franceses o los tribunales
espaoles? Seale cul sera el fundamento de la competencia judicial internacional en
cualquiera de los dos supuestos: razone en torno a los foros de proteccin.

- El mbito material aplicable: contrato de compraventa de un producto


(mquina especial para cocinar) para actividad profesional/para uso propio
(tema de proteccin del consumidor)
1.- Determinacin de la competencia judicial internacional.
Sera de aplicacin el Reglamento 1215/2012 (Bruselas I refundido), ya que
el domicilio habitual del demandado es un Estado miembro.
2.- Son competentes los tribunales espaoles o franceses?
Debemos distinguir entre los dos usos para los que se ha adquirido la
mquina:
a) servicio de comidas en el hotel
Ser de aplicacin el art. 7.1b que dice que una persona domiciliada en un
Estado miembro podr ser demandado en el Estado miembro donde hayan sido
o deban ser entregadas las mercaderas. Por lo tanto, seran competentes
los tribunales espaoles.
b) uso propio de la mquina
En este caso se trata de competencia en materia de contratos celebrados
por los consumidores. En este caso, segn el art. 18.1 existen dos
opciones: presentar la demanda ante los rganos jurisdiccionales del
Estado de la otra parte (tribunales franceses) o bien ante los tribunales
del domicilio del consumidor (tribunales espaoles).
Por tanto, son competentes los tribunales espaoles en el caso de
compraventa de mercanca para el hotel y son competentes tanto los
espaoles como los franceses en caso del foro de proteccin del
consumidor.

Caso prctico n 05.-

Un empresario espaol con residencia habitual en Cdiz concluye un contrato de


compraventa en la ciudad de Mannheim (Alemania) con un empresario alemn, en virtud del cual el
empresario espaol vende al empresario alemn una partida de 45.000 cajas de aceite de oliva por un
precio de 235.000,00 euros. Entregada la mercanca en Mannheim, tal y como prevea el contrato, el
empresario alemn entiende que la mitad de dicha partida est en condiciones defectuosas para la
venta. En consecuencia, pretende interponer demanda ante el Juzgado de Primera Instancia de Cdiz
solicitando una indemnizacin de daos y perjuicios por responsabilidad contractual.
1.- Sera competente el citado Juzgado de Primera Instancia para conocer de la controversia?
Con base en qu cuerpo legal? Con base en qu fuero? Razone jurdicamente sus
respuestas.
2.- Alternativamente, podran ser competentes los tribunales alemanes? Con base en qu
cuerpo legal? Con base en qu fuero? Razone jurdicamente sus respuestas.

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Solucin caso n 05:


- mbito material: contrato de compraventa mercantil
- Sector del problema: competencia judicial internacional
1.- Sera competente el Juzgado de Primera Instancia de Cdiz?
El instrumento jurdico que aplicaramos sera el Reglamento 1215/2012
(Bruselas I refundido) por estar el domicilio del demandado en un Estado
miembro de la UE. Segn el fuero general, en el que el rgano
jurisdiccional competente es el del Estado del demandado, s que sera
competente el Juzgado de Primera Instancia de Cdiz.
2.- Alternativamente podran ser competentes los tribunales alemanes?
S. Conforme a su art. 7.1 a) y b) el rgano jurisdiccional competente
ser el del lugar donde se deba cumplir la obligacin (entrega de las
mercaderas). En este caso, segn el contrato la mercanca se entrega en
Mannheim tal y como est previsto en el contrato, con lo cual, seran
competentes los tribunales alemanes segn el fuero de competencias
especiales (materia contractual).

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Caso prctico n 06.-

Un matrimonio espaol, residente en Francia, compra y eleva a escritura pblica una parcela
de 1.000 metros cuadrados en el trmino municipal de Agua Amarga (Almera). En un viaje de
veraneo comprobaron que en la linde sur se haba construido un muro de separacin que invada 130
metros de su parcela. El dueo de la parcela contigua es un ciudadano francs, residente en Lyon
(Francia).
Acuden a usted como abogado y plantean las siguientes cuestiones:
1.- Cabra alguna posibilidad de que los tribunales franceses se declararan competentes para
conocer de la accin reivindicatoria de la propiedad? Razone en torno al texto normativo de
aplicacin y los criterios de atribucin de competencia.
2.- En funcin del texto normativo de aplicacin, y en un plano terico, seale las diferencias
entre foros exclusivos y foros facultativos a los efectos de la competencia judicial
internacional.

Solucin caso prctico n 06:

-materia: propiedad de un bien inmueble (derechos reales)

1. Se trata de determinar la competencia judicial efectiva.


Segn el art. 24.1 del Reglamento 1215/2012 sobre competencias
exclusivas,son competentes en materia de derechos reales inmobiliarios los
rganos jurisdiccionales del Estado miembro donde el inmueble se halla
sito.
Por tanto, no es posible que los tribunales franceses conozcan sobre la
accin reivindicatoria de propiedad, sino que lo sern los tribunales
espaoles (Juzgado de Primera Instancia de Almera).
El criterio de atribucin de la competencia es el del foro de competencia
exclusiva.

2. Diferencia entre foro exclusivo y foro facultativo a los efectos de la


competencia judicial internacional.

- Foro exclusivo: para ciertas materias, tan solo los tribunales


estipulados por la normativa (en este caso el Reglamento) podrn conocer.
Las sentencias emitidas por otros tribunales no sern reconocidas, no
tendrn validez.

- Foro facultativo: por ejemplo el foro especial por la materia (podr


concurrir con el foro general del domicilio del demandado). El actor o
demandante podr elegir donde presentar la demanda (o bien el Estado del
domicilio del demandado o bien el Estado en el que se tenga que cumplir la
obligacin, o se haya producido el hecho daoso, etc. en
funcin de la materia que se trate).

Caso prctico n 07.-

Don F.S.F. y D. G.C.G., ambos de nacionalidad espaola, contrajeron matrimonio cannico


en Madrid el da 3 de junio de 1964. Posteriormente, se trasladaron a Nueva York (EE.UU.), donde

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fijaron su residencia habitual y ante cuyos Tribunales presentaron, en marzo de 1971, demanda de
divorcio que obtuvieron en febrero de 1973.
Desde septiembre de 1971, el marido ha fijado de nuevo su residencia en Espaa,
permaneciendo D. G.C.G. en Nueva York. Ambos conservan la nacionalidad espaola. En 1982,
don F.S.F. solicita ante el Tribunal Supremo espaol el exequtur de la decisin de divorcio,
compareciendo D. G.C.G. para allanarse a lo solicitado.

1.- En su opinin, debe concederse el exequtur? Razone la respuesta.


2.- Ante qu rgano jurisdiccional debera presentar la solicitud?

Solucin caso prctico n 07:

- materia: divorcio (disolucin matrimonial)


- sector del problema: reconocimiento de una sentencia de un tribunal
extranjero (tercer Estado, los USA, no miembro de la UE).

- Instrumento jurdico aplicable: como tan solamente Espaa es Estado


miembro de la UE, no es posible aplicar el Reglamento 2201/2003. En caso
de existir un convenio sobre la materia ratificado por USA y Espaa se
aplicara dicho convenio, pero creo que no existe. Por tanto, a falta de
Reglamento europeo y convenio internacional, se aplicar el Derecho
autnomo espaol.

Son vigentes los art. 951 y ss. de la LEC 1881, que estarn en vigor
"hasta la vigencia de la ley sobre cooperacin jurdica internacional en
materia civil".

Es doctrina reiterada de la DGRN que el exequtur es exigible cuando uno


de los cnyuges es espaol y el matrimonio anterior estuviera inscrito o
hubiera tenido que inscribirse en el Registro espaol.

1.- debe concederse el exequtur?


Se concede exequtur cuando se cumplen las condiciones exigidas en los
convenios bilaterales que obligan a Espaa o en las contempladas en el
art. 954 LEC 1881: firmeza de la decisin, naturaleza personal de la
accin de divorcio, respeto de los derechos de defensa, conformidad con el
orden pblico espaol, autenticidad de la resolucin, competencia judicial
internacional del tribunal de origen de la decisin y la no contrariedad o
incompatibilidad material con alguna decisin judicial recada o proceso
pendiente en Espaa.

Por lo tanto, en mi opinin s se debe conceder el exequtur.

2.- La solicitud de exequtur se debera presentar en un rgano


jurisdiccional espaol (Juzgado de Primera Instancia).
dadas las fechas en que se sitan los hechos, el cumplimiento de las
condiciones establecidas en el art 954 de la L.E.C. de 1881 y, en
concreto, la de "no contrariedad con el orden pblico espaol" es preciso
interpretarla aplicando el principio de "actualidad", en virtud del cual
el rgano jurisdiccional ante el que se solicita el reconocimiento (en las
fechas que se citan en el enunciado, sera la Sala Primera del Tribunal
Supremo y, actualmente, tras la reforma introducida en la Ley Orgnica del
Poder Judicial y en el art.
955 de la antigua Ley de Enjuiciamiento Civil, ambas en 2003, el Juzgado
de Primera Instancia que por turno de reparto corresponda) debe fiscalizar
el cumplimiento de dichas condiciones en el momento en que se solicita el
reconocimiento y no en el momento en que se dict la sentencia sometida a
exequtur.

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Caso prctico n 08.-

J. Cuesta, de nacionalidad portuguesa, obtiene una sentencia a su favor, dictada por un juez
francs, en el que se condena a una empresa norteamericana a pagarle la cantidad de 150.000 $, y
desea ejecutarla en Espaa, donde la empresa deudora tiene una filial.
Se pregunta:
1.- Son competentes los tribunales espaoles para conocer del asunto? Qu texto legal sera
aplicable? Motive su respuesta.
2.- Qu requisitos habr de cumplir la sentencia para ser reconocida conforme al texto que
usted cree aplicable?

caso prctico n 08:

- nacional portugus; sentencia dictada por juez francs donde se condena


a empresa norteamericana a pagar cantidad y tiene filial en Espaa; el
beneficiado portugus desea que se ejecute la sentencia en Espaa.
- El sector del problema es el reconocimiento y ejecucin de una
sentencia de otro pas de la UE.
- La materia es civil (indemnizacin)

El Reglamento de aplicacin es el 1215/2012.


Segn su artculo 36 de la seccin 1 "Reconocimiento" las resoluciones
dictadas en un Estado miembro sern reconocidas en los dems Estados
miembros sin necesidad de procedimiento alguno.
1.- Por tanto, s sern los tribunales espaoles competentes para conocer
del asunto.
2.- Qu requisitos deber cumplir la sentencia para ser reconocida
conforme al texto legal aplicable?

Se encuentran regulados en el art 37 del Reglamento 1215/2012

Caso prctico n 09.-

Se inicia en Espaa un proceso relativo a un incumplimiento contractual. El


demandado alega que hay un procedimiento en curso entre las mismas partes ante los
tribunales belgas.
Se pregunta:
1.- Qu problema de Derecho internacional privado se plantea en este caso? Cul es el
texto legal aplicable que lo regula?
2.- En virtud de dicho texto, determine la solucin que debe dar el Tribunal espaol y los
requisitos que debe tomar en cuenta para ello.
caso prctico n 09

1.- Qu problema de DIPr se plantea? Texto aplicable?


- mbito material: incumplimiento de obligacin contractual
- sector del problema: litispendencia (se produce cuando se formulan
demandas con el mismo objeto y la misma causa entre las mismas partes ante
rganos jurisdiccionales de distintos Estados).
- Se regula en los art. 29, 31, 32 y 33 del Reglamento Bruselas I
refundido.

2.- Solucin que debe dar el Tribunal espaol:

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Se parte del principio de "prioridad temporal". En su virtud, el tribunal


ante el que se formule la segunda demanda suspender de oficio el
procedimiento en tanto no se pronuncie sobre su competencia eltribunal
ante el que se interpuso la primera (art. 29).

Cuando el tribunal belga se declare competente, el tribunal espaol se


abstendr en favor de aqul.

Caso prctico n 10.-

D. Luis Montaigne, de nacionalidad francesa y domiciliado en EE.UU., obtiene en Francia


una sentencia favorable de reclamacin de cantidad por unas deudas que haba reclamado a un
compatriota suyo domiciliado en Espaa.
Acude a los tribunales espaoles para obtener la ejecucin de la sentencia ya que los bienes
del deudor estaban en Madrid. El deudor alega que existe una sentencia previa en EE.UU. y que, por
tanto, la sentencia francesa no puede reconocerse ni ejecutarse en Espaa.
Se pregunta:
1.- Qu cuerpo legal se aplicara para resolver este asunto? Fundamente jurdicamente la
respuesta.
2.- Qu condiciones seran necesarias para que el Tribunal espaol diera la razn al deudor y
denegara la ejecucin? Fundamente jurdicamente la respuesta.

caso prctico n 10:

- demandado: francs domiciliado en Espaa.


- demandante: francs domiciliado en USA.
- Problema: ejecucin en Espaa de una sentencia dictada en Francia

1.- Aplicara el Reglamento 1215/2012 Bruselas I refundido. El mbito


material es civil (reclamacin de cantidad por deudas), el demandado tiene
el domicilio en Espaa y se trata de un problema de ejecucin en un Estado
miembro de una sentencia dictada en otro Estado miembro. Con lo cual
aplicara el art. 39 del Reglamento.

2.- Las condiciones necesarias para que el Tribunal espaol dieran la


razn al deudor y denegara la ejecucin son tal y como dice el apartado d)
del art. 45 que "la resolucin sea inconciliable con una resolucin
dictada con anterioridad en otro Estado miembro o tercer Estado entre las
mismas partes en un litigio que tenga el mismo objeto y la misma
causa, cuando sta ltima resolucin rena las condiciones necesarias para
su reconocimiento en el Estado miembro requerido".
Pero para que esto ocurra habr que comprobar si la primera sentencia
(dictada en EE.UU.) rene las condiciones necesarias para su
reconocimiento y ejecucin en Espaa. Por lo tanto, al ser esa sentencia
dictada en un tercer Estado (no comunitario), su posible reconocimiento
y ejecucin en Espaa depender de si cumple los requisitos del art.
954 y siguientes de la Ley de Enjuiciamiento Civil de 1881. Si los
cumple y se procede al exequtur correspondiente, la sentencia
estadounidense podr ser reconocida y ejecutada en Espaa y, en
consecuencia, se denegar el reconocimiento y ejecucin de la sentencia
francesa.

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Caso prctico n 11.-

Ante un juez espaol se insta la resolucin de un contrato de suministro. El demandante


reside en Madrid. El demandado, en Pars. Para proceder a la notificacin de la demanda, se
pregunta:
1.- Qu instrumento jurdico debe aplicar? Justifique jurdicamente su respuesta.
2.- Cmo debe hacerse la notificacin, conforme al instrumento aplicado?

Solucin caso prctico n 11.

Ante un juez espaol se insta la resolucin de un contrato de suministro.


El demandante reside en Madrid. El demandado, en Pars. Para proceder a
la notificacin de la demanda, se pregunta:
1.- Qu instrumento jurdico debe aplicar? Justifique jurdicamente su
respuesta.
2.- Cmo debe hacerse la notificacin, conforme al instrumento
aplicado?

1.- Puesto que se trata de un asunto o conflicto entre ciudadanos de dos


Estados miembros de la UE, el instrumento jurdico a aplicar es el
Reglamento europeo 1393/2007, del Parlamento Europeo y del Consejo de 13
de noviembre de 2007, relativo a la notificacin y al traslado en los
Estados miembros de documentos judiciales y extrajudiciales en materia
civil o mercantil.

El mbito material del caso que nos ocupa es la resolucin de un contrato


de suministro, por tanto, materia civil o mercantil (si lo han celebrado
empresas). El artculo 1 del Reglamento mencionado establece que su mbito
material ser civil o mercantil cuando un documento judicial o
extrajudicial deba transmitirse de un Estado miembro a otro
para ser notificado o trasladado en este ltimo. Podemos incluir el
escrito de demanda como documento judicial que debe ser notificado entre
dos Estados miembros (Espaa y Francia).

2.- Conforme al art. 4 del Reglamento, el escrito de demanda (documento


judicial) deber ser transmitido directamente y lo antes posible por los
organismos designados por el art. 2, es decir, los organismos
transmisores, compuestos por funcionarios pblicos, autoridades u otras
personas, competentes para transmitir estos documentos judiciales o
extrajudiciales a los organismos receptores de otro Estado miembro.
La notificacin del escrito de demanda se realizar por cualquier medio
adecuado siempre que el contenido del documento recibido por los
organismos franceses sea fiel y conforme al del documento (escrito de
demanda) expedido en Espaa y que todas las indicaciones que contengan
sean legibles sin dificultad.
El escrito de demanda ir acompaado de una solicitud descrita en el
formulario normalizado que figura en el anexo I. Dicho formulario deber
cumplimentarse en la lengua oficial del Estado requerido (francs). El
escrito de demanda estar exento de legalizacin o de cualquier trmite
equivalente.

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Si el organismo transmisor (espaol) desea que le devuelvan una copia del


documento acompaado de certificado, deber enviar el documento por
duplicado.

Caso prctico n 12.-

El Sr. Jones, de nacionalidad norteamericana, y la Sra. Juregui, espaola de origen, casados


y residentes desde 1983 en EE.UU., obtienen divorcio ante los Tribunales de Richmond (Virginia).
La demanda, interpuesta por la esposa, alegaba malos tratos y conducta inmoral de su marido,
cuestiones que prueba, a lo que se opone el marido, demostrando conducta similar de su esposa. sta
regresa a Espaa e intenta el exequtur de la sentencia por la que se le reconoce la patria potestad de
los dos hijos.
El Juzgado de Primera Instancia deniega esta pretensin al entender que el fondo de esta
sentencia norteamericana vulnera el orden pblico del foro. Ahora, la demandante pretende recurrir
el Auto ante el Tribunal Constitucional por entender que se ha vulnerado su derecho a la tutela
judicial efectiva.
Le pregunta a usted:
a.- Cmo debe interpretarse el requisito del art. 954; 3, de la L.E.C.?
b.- En el exequtur, puede realizar el Juzgado de Primera Instancia un control de la normativa
aplicada o debe limitarse a un control formal de la decisin extranjera?
Razone las respuestas.

caso n 12.
El Sr. Jones, de nacionalidad norteamericana, y la Sra. Juregui, espaola
de origen, casados y residentes desde 1983 en EE.UU., obtienen divorcio
ante los Tribunales de Richmond (Virginia). La demanda, interpuesta por
la esposa, alegaba malos tratos y conducta inmoral de su marido,
cuestiones que prueba, a lo que se opone el marido, demostrando conducta
similar de su esposa. sta regresa a Espaa e intenta el exequtur de la
sentencia por la que se le reconoce la patria potestad de los dos hijos.
El Juzgado de Primera Instancia deniega esta pretensin al entender
que el fondo de esta sentencia norteamericana vulnera el orden pblico del
foro. Ahora, la demandante pretende recurrir el Auto ante el Tribunal
Constitucional por entender que se ha vulnerado su derecho a la tutela
judicial efectiva.
Le pregunta a usted:
a.- Cmo debe interpretarse el requisito del art. 954; 3, de la
L.E.C.?

El art. 954.3 de la LEC 1881 dice Que la obligacin para cuyo


cumplimiento se haya procedido sea lcita en Espaa. Esto se debe
interpretar como que la obligacin no sea contraria al orden pblico
espaol. Para considerar que una sentencia, o la obligacin que
emana de sta, sea contraria al orden pblico espaol, el juez debe
valorar que no sea contraria a los principios y valores fundamentales del
Derecho espaol (por ejemplo matrimonio poligmico), y muy especialmente
los consagrados en nuestra Constitucin como derechos fundamentales y
libertades pblicas. No es la sentencia en s la que pueda ser contraria a
nuestros principios, sino los resultados que su reconocimiento pueda
producir en el foro. Estos principios fundamentales del ordenamiento que
chocan con los efectos que la resolucin extranjera produce pueden tener
un carcter procesal y/o material.

En este caso, la obligacin sera el reconocimiento u otorgamiento de la


patria potestad a la madre de los dos hijos.

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La clave del asunto es considerar si el hecho de reconocer la patria


potestad de los dos hijos a la demandante vulnera el orden pblico
internacional espaol o no. La verdad es que tengo mis dudas en este caso,
por los motivos que expongo a continuacin:

Si en el procedimiento judicial de origen y en la sentencia resultante,


queda demostrado que la madre se conduca en su comportamiento de manera
similar al marido, es decir, propinaba malos tratos y tena una conducta
inmoral, y stos pudiesen afectar a los hijos y dieran lugar al
incumplimiento de los deberes inherentes a la ostentacin y ejercicio de
la patria potestad, cabra considerar el precepto del art. 170 de nuestro
CC : El padre o la madre podrn ser privados total o parcialmente de su
potestad por sentencia fundada en el incumplimiento de los deberes
inherentes a la misma o dictada en causa criminal o matrimonial. Podra
considerarse, adems, que se estn vulnerando por parte de los
progenitores los derechos fundamentales reconocidos en el art. 15 CE de
derecho a la integridad fsica y moral.
Pero no s si este comportamiento y conducta de los padres es suficiente
para considerar que el otorgarles la patria potestad (en este caso a la
madre) es contrario al orden pblico espaol. En el supuesto de no
considerarse contrario, se podra ejecutar la sentencia, es decir,
conceder el exequtur, y posteriormente, si se demuestra que la
madre incumple los deberes inherentes a la patria potestad, privarle de
ella.

b.- En el exequtur, puede realizar el Juzgado de Primera Instancia un


control de la normativa aplicada o debe limitarse a un control formal de
la decisin extranjera?
Razone las respuestas.

En principio, por lo que he ledo en el libro de teora, todo parece


apuntar a que la labor del Juzgado de Primera Instancia debe limitarse
exclusivamente a comprobar si se cumplen los requisitos y condiciones del
art. 954 LEC sin entrar en absoluto en la revisin del fondo de la
resolucin. Sin embargo, en otro libro he ledo que el juez de Primera
Instancia efecta el control de la regularidad internacional de forma y de
fondo. La verdad es que no me queda claro, como he comentado en el
apartado anterior, me parece extrao que se ejecute una sentencia en la
que se otorga la patria potestad a la demandante cuando es dudoso que sea
merecedora de ella.

Por otro lado, tenemos el tema del derecho a la tutela judicial efectiva
internacional tanto de la demandante (Sra. Juregui) como del demandado
(Sr. Jones). Es decir:
- La Sra. Juregui tiene derecho a que la sentencia despliegue su
eficacia en nuestro pas, y, en contraposicin
- El Sr. Jones tiene el derecho a la tutela judicial efectiva en la
medida en que el procedimiento para extender los efectos de la sentencia
extranjera en Espaa deba ser respetuoso con su contenido.
As, el derecho a la tutela judicial efectiva internacional ha de operar
en favor de ambos sujetos.

Caso prctico n 13.-

Se dicta una sentencia de condena de cantidad por un tribunal de Pars y se insta el exequtur
de dicha sentencia en Espaa. El demandado se opone alegando que existe una infraccin de los
derechos de defensa en el proceso de origen. El demandante de exequtur aporta una certificacin en

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la que consta la notificacin de la demanda en el proceso de origen, certificacin que no se acompaa


ni de legalizacin ni de traduccin. Indique:
1.- Texto normativo que establece el rgimen legal aplicable a este exequtur.
2.- Segn el texto elegido, debe concederse o denegarse el exequtur solicitado? Indique otros
posibles motivos de rechazo del reconocimiento de esta decisin.

caso n 13:

Se dicta una sentencia de condena de cantidad por un tribunal de Pars y


se insta el
exequtur de dicha sentencia en Espaa. El demandado se opone alegando
que existe
una infraccin de los derechos de defensa en el proceso de origen. El
demandante de
exequtur aporta una certificacin en la que consta la notificacin de la
demanda en el
proceso de origen, certificacin que no se acompaa ni de legalizacin ni
de traduccin.
Indique:
1.- Texto normativo que establece el rgimen legal aplicable a este
exequtur.

Sera de aplicacin el Reglamento 1215/2012 Bruselas I refundido.relativo


a la
competencia judicial, el reconocimiento y la ejecucin de resoluciones
judiciales en
materia civil y mercantil.
El mbito material del conflicto es civil (reclamacin de cantidad por
deudas), el
demandado tiene el domicilio en Espaa y se trata de un problema de
ejecucin en un
Estado miembro de una sentencia dictada en otro Estado miembro. Por lo
tanto, aplicara
el art. 39 del Reglamento.

2.- Segn el texto elegido, debe concederse o denegarse el exequtur


solicitado?
Indique otros posibles motivos de rechazo del reconocimiento de esta
decisin.

La parte contra la que se solicita el reconocimiento y ejecucin de la


resolucin, o demandado, fundamenta su oposicin en uno de los motivos de
denegacin del exequtur: la indefensin del demandado. Sin embargo, en
este caso, tal infraccin de los derechos de defensa en el proceso de
origen no se produce, ya que el demandante aporta certificado de la
notificacin de la demanda (art. 42.2.c).
(Art. 42.2: el solicitante facilitar a las autoridades competentes de
ejecucin: a) copia de la resolucin; b) certificado con tribunal
competente en cuanto al fondo y que la resolucin tiene fuerza ejecutiva
en Estado de origen y c) si la medida se ha ordenado sin citar a
comparecer al demandado, la acreditacin de haberse notificado la
resolucin).

En cuanto a la falta de traduccin y de legalizacin, esto no constituira


un impedimento para la concesin del exequtur, ya que:
- La traduccin o transcripcin de la certificacin no es obligatoria
y podr ser exigida por el juez si lo cree necesario o si no puede

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continuar sus diligencias sin ella tal y como se establece en los art.
42.3 y 42.4).
- No se exigir legalizacin ni formalidad anloga para los
documentos expedidos en un Estado miembro (art. 61).
Por todo ello, deber concederse el exequtur.

Otros posibles motivos de rechazo del reconocimiento de esta decisin son


los que establece el art. 45 del Reglamento:
a)si el reconocimiento es manifiestamente contrario al orden pblico del
Estado miembro requerido,
b)cuando la resolucin se haya dictado en rebelda, no hubiese sido
notificado regularmente y con tiempo para defenderse, a menos que no
hubiere recurrido contra dicha resolucin cuando hubiera podido hacerlo,
c) si la resolucin fuese inconciliable con una resolucin dictada entre
las mismas partes en el Estado miembro requerido o d) si la resolucin
fuese inconciliable con una resolucin dictada con anterioridad, mismo
objeto y la misma causa, cuando esta ltima resolucin reuniere las
condiciones necesarias para su reconocimiento en el Estado miembro
requerido o e) en caso de conflicto de la resolucin con lo dispuesto en
captulos II y III.

Caso prctico n 14.-

Se dicta un laudo arbitral en Nueva York (EE.UU.) y se insta el exequtur de dicho laudo en
Espaa. El demandado se opone alegando que existe una infraccin de los derechos de defensa en el
procedimiento arbitral de origen. El demandante de exequtur aporta una certificacin en la que
consta que se hizo en tiempo y forma la notificacin de la demanda de arbitraje. La certificacin no
se acompaa ni de legalizacin ni de traduccin. Indique:
1.- Texto normativo que establece el rgimen legal aplicable a este exequtur y tribunal
competente para conocer de esta accin.
2.- Segn el texto elegido, debe concederse o denegarse el exequtur solicitado? Indique otros
posibles motivos de rechazo del reconocimiento de este laudo.

Caso prctico n 14

Se dicta un laudo arbitral en Nueva York (EE.UU.) y se insta el


exequtur de dicho laudo en Espaa. El demandado se opone alegando que
existe una infraccin de los derechos de defensa en el procedimiento
arbitral de origen. El demandante de exequtur aporta una certificacin
en la que consta que se hizo en tiempo y forma la notificacin de la
demanda de arbitraje. La certificacin no se acompaa ni de
legalizacin ni de traduccin. Indique:
1.- Texto normativo que establece el rgimen legal aplicable a este
exequtur y tribunal competente para conocer de esta accin.

El cuerpo legal aplicable es el convenio multilateral denominado


Convenio sobre reconocimiento y ejecucin de sentencias arbitrales
extranjeras, hecho en Nueva York el 10 de junio de 1958 (CNY). Aunque
exista un convenio bilateral Espaa-China de 1992, el CNY es el sistema
de reconocimiento y ejecucin ms sencillo. Al no haber suscrito Espaa
ni la reserva de reciprocidad ni la reserva comercial, el texto ser de
aplicacin para conocer de cualquier laudo arbitral extranjero (de
cualquier Estado y de cualquier materia). Cabe comentar tambin que las
normas de la Ley de Arbitraje de 2003 solamente son de aplicacin en
defecto de Convenio, pero como el CNY es en Espaa de
aplicacin erga omnes, ser difcil que lleguen a ser aplicadas las
mencionadas normas.
El tribunal competente para reconocer el laudo arbitral ser el Tribunal

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Superior de Justicia de la Comunidad Autnoma (Sala de lo Civil y de lo


Penal) del domicilio o lugar de residencia del espaol o espaola contra
el/la que se solicite el exequtur. No obstante, creo que la competencia
para la ejecucin de dichos laudos arbitrales extranjeros corresponde a
los Juzgados de Primera Instancia (corrjame si me equivoco; gracias).

2.- Segn el texto elegido, debe concederse o denegarse el exequtur


solicitado? Indique otros posibles motivos de rechazo del
reconocimiento de este laudo.

Los motivos de denegacin se encuentran enumerados en el artculo V del


mencionado Convenio de Nueva York. Estos motivos se dividen en dos
grupos: 1) los que deben ser invocados por la parte demandada y 2) los
que son apreciables de oficio por el Tribunal.

Entre los primeros figura vulneracin de los derechos de defensa, que


es el que alega la parte espaola contra la que se solicita el
exequtur. Sin embargo, sta fundamentacin no debe prosperar, puesto
que el demandante aporta certificacin que demuestra que no hubo
vulneracin del derecho de defensa.

En cuanto a que la certificacin no estuviera traducida ni legalizada,


lo que estipula el convenio en su art. IV es que el laudo y el convenio
arbitral estn traducidos mediante traduccin jurada al idioma del pas
en que se solicita el exequtur, pero no menciona que una certificacin
deba estar traducida. En lo que respecta a la legalizacin, existe un
convenio de la conferencia de la Haya que suprime la exigencia de la
legalizacin de los documentos pblicos extranjeros, lo cual sera de
aplicacin a una certificacin expedida por una autoridad o funcionario
vinculado a una jurisdiccin estatal. Adems, la falta de traduccin y
de legalizacin de la certificacin no se encuentra entre los motivos
de denegacin del exequtur.

Por todo ello, debe concederse el exequtur a la parte solicitante o


demandante.

Otros posibles motivos de denegacin del laudo son, por la parte


espaola demandada, adems de la vulneracin de los derechos de defensa:
invalidez del convenio arbitral; incongruencia entre el contenido del
laudo y el del convenio arbitral; irregularidades en la composicin del
tribunal arbitral y/o en el procedimiento arbitral; y, por ltimo,
respecto del laudo, que no sea an obligatorio para las partes o que
haya sido anulado o suspendido por una autoridad competente del pas en
que, o conforme a cuya Ley, haya sido dictado.
En cuanto al Tribunal, ste podra apreciar de oficio los siguientes
motivos: la no arbitrabilidad de la controversia y la contrariedad con
el orden pblico del Estado requerido.

Caso prctico n 15.-

Se dicta laudo arbitral en China por el Tribunal Arbitral de la Comisin de Arbitraje


Internacional Econmico y de Comercio de China (CIETAC) por el que se condena a una empresa
espaola al pago de 687.200 dlares USA. La empresa espaola no paga voluntariamente lo
estipulado en el laudo, por lo que la empresa china solicita el exequtur del laudo en Espaa. Se
pregunta:
1.- Qu cuerpo legal debe aplicarse para reconocer en Espaa un laudo arbitral extranjero?

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2.- Cules son los motivos de denegacin de reconocimiento del laudo que, en virtud del
cuerpo legal sealado, pueden esgrimirse para que el exequtur no se conceda?
Se dicta laudo arbitral en China por el Tribunal Arbitral de la Comisin
de Arbitraje
Internacional Econmico y de Comercio de China (CIETAC) por el que se
condena a una
empresa espaola al pago de 687.200 dlares USA. La empresa espaola no
paga
voluntariamente lo estipulado en el laudo, por lo que la empresa china
solicita el
exequtur del laudo en Espaa. Se pregunta:
1.- Qu cuerpo legal debe aplicarse para reconocer en Espaa un laudo
arbitral extranjero?

El cuerpo legal aplicable es el convenio multilateral denominado Convenio


sobre reconocimiento y ejecucin de sentencias arbitrales extranjeras,
hecho en Nueva York el 10 de junio de 1958 (CNY). Aunque exista un
convenio bilateral Espaa-China de 1992, el CNY es el sistema de
reconocimiento y ejecucin ms sencillo. Al no haber suscrito Espaa ni la
reserva de reciprocidad ni la reserva comercial, el texto ser de
aplicacin para conocer de cualquier laudo arbitral extranjero (de
cualquier Estado y de cualquier materia). Cabe comentar tambin que las
normas de la Ley de Arbitraje de 2003 solamente son de aplicacin en
defecto de Convenio, pero como el CNY es en Espaa de aplicacin erga
omnes, ser difcil que lleguen a ser aplicadas las mencionadas normas.

2.- Cules son los motivos de denegacin de reconocimiento del laudo


que, en virtud del cuerpo legal sealado, pueden esgrimirse para que el
exequtur no se conceda?

Los motivos de denegacin se encuentran enumerados en el artculo V del


mencionado Convenio de Nueva York. Estos motivos se dividen en dos grupos:
1) La invalidez del convenio arbitral
2) los que deben ser invocados por la parte demandada y
3) los que son apreciables de oficio por el Tribunal.
Por lo tanto l, la parte contra la que se solicita el exequtur del laudo,
es decir, la empresa espaola, puede fundamentar su solicitud de
denegacin del laudo en los siguientes motivos: vulneracin de los
derechos de defensa; incongruencia entre el contenido del laudo y el del
convenio arbitral; irregularidades en la composicin del tribunal arbitral
y/o en el procedimiento arbitral; y, por ltimo, respecto del laudo, que
no sea an obligatorio para las partes o que haya sido anulado o
suspendido por una autoridad competente del pas en que, o conforme a cuya
Ley, haya sido dictado.
En cuanto al Tribunal, ste podra apreciar de oficio los siguientes
motivos: la no arbitrabilidad de la controversia y la contrariedad con el
orden pblico del Estado requerido.

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Caso prctico n 16.-

Cristbal H. naci en Madrid el da 1 de abril de 1991, figurando inscrito su nacimiento en el


Registro Civil central como hijo de A.V. y de R.S., ambos de nacionalidad iran y de origen armenio.
Conforme a la legislacin iran en vigor, no se atribuye la nacionalidad iran a los hijos de
armenios nacidos en el extranjero.
Los padres de Cristbal acuden a un abogado para que les asesore sobre los posibles
derechos de su hijo para la obtencin de la nacionalidad espaola por nacimiento en territorio
espaol.
Se pregunta:
1.- Es posible la adquisicin de la nacionalidad espaola por el mero hecho de nacimiento en
territorio espaol? En caso de respuesta positiva, la nacionalidad as adquirida sera de
origen o derivativa? Fundamente jurdicamente su respuesta.
2.- En caso de respuesta negativa a la primera pregunta, qu otras condiciones se necesitan para
adquirir la nacionalidad por iure soli, en este caso?
Caso prctico n 16.-

Cristbal H. naci en Madrid el da 1 de abril de 1991, figurando


inscrito su nacimiento en el Registro Civil central como hijo de A.V. y de
R.S., ambos de nacionalidad iran y de origen armenio.
Conforme a la legislacin iran en vigor, no se atribuye la
nacionalidad iran a los hijos de armenios nacidos en el extranjero.
Los padres de Cristbal acuden a un abogado para que les asesore
sobre los posibles derechos de su hijo para la obtencin de la
nacionalidad espaola por nacimiento en territorio espaol.
Se pregunta:
1.- Es posible la adquisicin de la nacionalidad espaola por el mero
hecho de nacimiento en territorio espaol? En caso de respuesta positiva,
la nacionalidad as adquirida sera de origen o derivativa? Fundamente
jurdicamente su respuesta.

En principio, el criterio del ius soli es subsidiario en el Estado


espaol, teniendo carcter preferente el criterio del ius sanguini. Es
decir, la nacionalidad se adquiere por la sangre. Los nios nacidos en
Espaa son espaoles porque tienen la misma nacionalidad de sus padres
(tambin espaoles) no por el territorio. Sin embargo, se prevn
excepciones en el CC. Segn el art. 17.1b) son espaoles de origen los
nacidos en Espaa de padres extranjeros si al menos uno de stos hubiera
nacido tambin en Espaa.
Adems, el art. 17.1c) dispone que son espaoles de origen los nacidos
en Espaa de padres extranjeros si ambos carecieren de nacionalidad o si
la legislacin de ninguno de ellos atribuye al hijo una nacionalidad en
Espaa.
Tambin el art. 17.1.d) considera espaoles de origen a los nacidos en
Espaa cuya filiacin no resulte desconocida. Se presume considerar
nacidos en territorio espaol a los menores cuyo primer lugar conocido de
estancia sea territorio espaol.

Por lo tanto, en contestacin a la pregunta que nos ocupa, por el mero


hecho del nacimiento en territorio espaol no se adquiere la nacionalidad
espaola. Deben reunirse otros requisitos como los mencionados en los art.
17.1b), c) y d).

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En el caso concreto, al no ser posible atribuir la nacionalidad iran de


los progenitores al hijo, Cristbal, conforme a las leyes iranes, se le
otorgar de origen la nacionalidad espaola para evitar la apatridia (art.
17.1c)). Cristbal ser espaol de origen.

2.- En caso de respuesta negativa a la primera pregunta, qu otras


condiciones se necesitan para adquirir la nacionalidad por iure soli, en
este caso?

Creo que ya est contestada en la respuesta a la pregunta anterior.

Caso prctico n 17.-

D. Rosa P., de nacionalidad peruana, y domiciliada en Madrid, solicit la nacionalidad


espaola de origen para su hija nacida en Madrid, en el ao 1999.
El padre de la nia ostenta tambin la nacionalidad peruana.
Hay que tener en cuenta que la Constitucin Poltica del Per, de 1993, define quines
ostentan la nacionalidad peruana, excluyendo el supuesto en cuestin. Se pregunta:
a.- Si es posible otorgar a la nia la nacionalidad espaola. Con base en qu precepto legal?
b.- Si la nacionalidad as atribuida es de origen o derivativa.
Caso prctico n 17.-

D. Rosa P., de nacionalidad peruana, y domiciliada en Madrid, solicit la


nacionalidad espaola de origen para su hija nacida en Madrid, en el ao
1999.
El padre de la nia ostenta tambin la nacionalidad peruana.
Hay que tener en cuenta que la Constitucin Poltica del Per, de 1993,
define quines ostentan la nacionalidad peruana, excluyendo el supuesto en
cuestin. Se pregunta:
a.- Si es posible otorgar a la nia la nacionalidad espaola. Con
base en qu precepto legal?

S, efectivamente es posible otorgar la nacionalidad espaola a la nia


para evitar un caso de apatridia. En Espaa, el criterio preferente para
otorgar la nacionalidad es el ius sanguini, mientras que el ius soli
tiene carcter subsidiario. Segn el ius sanguini, la nia no debera
ser espaola, pero dado que la legislacin peruana no permite otorgar la
nacionalidad de sus padres a la hija, el CC en su art. 17.1 c) prev que
sern espaoles
los nacidos en Espaa de padres extranjeros si ambos carecieren de
nacionalidad o si la legislacin de ninguno de ellos atribuye al hijo una
nacionalidad en Espaa.

b.- Si la nacionalidad as atribuida es de origen o derivativa.

La nacionalidad atribuida as es de origen tal y como dispone el art. 17.1


c) del CC.

Caso prctico n 18.-

D. A.I., de nacionalidad egipcia y domiciliada en Madrid, solicita la nacionalidad espaola


para su hija nacida en Madrid el da 14 de abril de este ao. Su padre ostenta tambin la nacionalidad

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egipcia y el matrimonio se haba celebrado en Espaa de forma civil, residiendo desde entonces (ao
2000) ambos progenitores en Espaa.
De acuerdo con la legislacin egipcia, los hijos de ciudadanos egipcios nacidos en el
extranjero ostentan de entrada la nacionalidad egipcia.

Se pregunta:

1.- Se le atribuira la nacionalidad espaola de origen al hijo? Cules seran las condiciones
que habran de darse (en este supuesto) para que se atribuyera al hijo la nacionalidad
espaola? Razone la respuesta con base en el Cdigo Civil.
2.- El hecho del nacimiento en Espaa, qu ventajas le otorgara de cara a la obtencin de la
nacionalidad espaola por naturalizacin?

Caso prctico n 18.-

D. A.I., de nacionalidad egipcia y domiciliada en Madrid, solicita


la nacionalidad
espaola para su hija nacida en Madrid el da 14 de abril de este ao. Su
padre ostenta
tambin la nacionalidad egipcia y el matrimonio se haba celebrado en
Espaa de forma
civil, residiendo desde entonces (ao 2000) ambos progenitores en Espaa.
De acuerdo con la legislacin egipcia, los hijos de ciudadanos
egipcios nacidos en el
extranjero ostentan de entrada la nacionalidad egipcia.

Se pregunta:

1.- Se le atribuira la nacionalidad espaola de origen al hijo?


Cules seran las condiciones que habran de darse (en este supuesto)
para que se atribuyera al hijo la nacionalidad espaola? Razone la
respuesta con base en el Cdigo Civil.

No se le atribuira la nacionalidad de origen al hijo porque adquiere la


nacionalidad egipcia de los progenitores (la legislacin egipcia as lo
contempla). Las condiciones que habran de darse para que se le atribuyera
la nacionalidad espaola de origen seran las que establece el CC:
- art. 17.1b) son espaoles de origen los nacidos en Espaa de
padres extranjeros si al menos uno de stos hubiera nacido tambin en
Espaa. En este caso no sera aplicable porque se deduce del enunciado
que ambos padres nacieron en Egipto.
art. 17.1c) dispone que son espaoles de origen los nacidos en
Espaa de padres extranjeros si ambos carecieren de nacionalidad o si la
legislacin de ninguno de ellos atribuye al hijo una nacionalidad en
Espaa. Tampoco es el caso porque los padres tienen nacionalidad egipcia
y la legislacin egipcia atribuye la nacionalidad al hijo nacido en el
extranjero.
art. 17.1.d) considera espaoles de origen a los Los nacidos en
Espaa cuya filiacin no resulte determinada. A estos efectos, se presumen
nacidos en territorio espaol los menores de edad cuyo primer lugar
conocido de estancia sea territorio espaol. ste tampoco sera el caso
que nos ocupa.

2.- El hecho del nacimiento en Espaa, qu ventajas le otorgara de


cara a la obtencin de la nacionalidad espaola por naturalizacin?

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El nacido en territorio espaol podr obtener la nacionalidad espaola por


un tiempo de residencia de tan solamente un ao. La residencia habr de
ser legal, continuada e inmediatamente anterior a la peticin. En el
caso de adquisicin por residencia, el interesado deber justificar buena
conducta cvica y suficiente grado de integracin en la sociedad espaola
(art.22.2 y 22.4 CC).

Caso prctico n 19.-

D. Isabel G., nacida en Madrid hace 20 aos, de madre francesa y padre espaol, acaba de
ver impugnada su filiacin con respecto de Juan P., de nacionalidad espaola y residente en Pars.
Hasta la fecha, ella crea ostentar la nacionalidad espaola del que hasta entonces crea su
padre. Se pregunta:
a.- Tiene algn otro ttulo que le permita mantener la nacionalidad espaola?
b.- Cmo puede afectar el hecho de que hasta ahora haya tenido la posesin de estado
de ser hija de Juan P.?

Caso prctico n 19.-

D. Isabel G., nacida en Madrid hace 20 aos, de madre francesa y


padre espaol, acaba de ver impugnada su filiacin con respecto de Juan
P., de nacionalidad espaola y residente en Pars.
Hasta la fecha, ella crea ostentar la nacionalidad espaola del
que hasta entonces crea su padre. Se pregunta:
a.- Tiene algn otro ttulo que le permita mantener la nacionalidad
espaola?

S, Doa Isabel tiene la posibilidad de mantener la nacionalidad espaola


mediante la adquisicin por posesin de estado (se supone que Doa Isabel
al nacer fue inscrita en el Registro Civil de Madrid y ha utilizado la
nacionalidad espaola durante toda su vida).

b.- Cmo puede afectar el hecho de que hasta ahora haya tenido la
posesin de estado de ser hija de Juan P.?

Supuestamente, D Isabel G ha tenido la posesin y utilizacin de la


nacionalidad espaola por un perodo de 20 aos (desde que naci). Dicha
posesin de la nacionalidad espaola ha sido de buena fe e inscrita en el
Registro Civil. Esto implica que la nacionalidad ya est consolidada
aunque se impugne la filiacin paterna, y por tanto, pudiera pensarse que
tambin la nacionalidad espaola adquirida por dicha filiacin conforme al
ius sanguini.

En la adquisicin originaria, ha de resultar del Registro Civil que la


filiacin o nacimiento en Espaa produjeron, segn la legislacin
aplicable en el momento del nacimiento, la adquisicin de la nacionalidad
espaola. (Art 18 CC)

El mantenimiento de la nacionalidad espaola exige que Doa Isabel G se


haya comportado como espaola, ejerciendo derechos y deberes derivados de
su cualidad de espaola.

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Caso prctico n 20.-

D. Luz P. y Don Pedro A., otorgan testamento por separado, conforme al derecho civil de
Vizcaya. En ambos testamentos se deshereda prcticamente a sus hijos al permitirlo el derecho
citado, que contempla unas legtimas inferiores con mucho a las previstas por el derecho comn.
El matrimonio formado por D. Luz y D. Pedro haba residido durante toda su vida en Bilbao
y haban tenido vecindad civil comn. Es all donde haban otorgado testamentos anteriores al que
nos ocupa. Sin embargo, antes de otorgar el testamento ltimo, ambos haban adquirido la vecindad
civil vizcana tras dos aos de residencia en territorio sometido al fuero y declaracin positiva.
Fallecidos ambos cnyuges y enterados los hijos del contenido del testamento, acuden a
usted, como abogado, con el fin de asesorarse de la posibilidad de anular dichos testamentos. Razone
la respuesta.

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Tutora de DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

Caso prctico n 21.-

Por medio de la edicin internacional de un diario espaol, el ciudadano argelino Al M. se


entera de una oferta de trabajo para un puesto de encofrador en la empresa Construcciones
Impecables, S.A., de Alicante, en el que se especifica que se admitirn candidatos extranjeros, en
especial de los pases del norte de frica con experiencia de trabajo en el sector de la construccin.
Al M. remiti por correo su candidatura a Construcciones Impecables, S.A. y,
telefnicamente, solicit a un amigo suyo argelino que trabaja y vive en Madrid, que le informe,
consultando a tal efecto los servicios jurdicos de un sindicato de la construccin espaol, sobre los
trmites que debera seguir, en el supuesto de que se aceptase su candidatura, para trabajar
legalmente en Espaa.
Cul sera la respuesta correcta que debera facilitar la asesora jurdica del sindicato
espaol? Precise la fundamentacin jurdica que avale la respuesta.

Solucin Caso prctico n 21.-

La asesora del sindicato espaol respondera lo siguiente en base al art.


36 de la LO Extranjera:

- Al M., que suponemos mayor de 16 aos, deber obtener con carcter


previo al ejercicio de una actividad lucrativa, laboral o profesional en
Espaa, una autorizacin administrativa para residir y trabajar en Espaa
(Rgimen gral. de las autorizaciones de trabajo) (art. 36.1)
- La autorizacin de trabajo se la concedern conjuntamente con la de
residencia.
- El empleador (Construcciones Impecables, S.A.) deber solicitar dicha
autorizacin de trabajo y residencia, ya que se trata de un trabajo por
cuenta ajena.
- La solicitud de autorizacin administrativa deber acompaarla el
empleador
(Construcciones Impecables, S.A.) del contrato de trabajo que garantice
una actividad continuada durante el periodo de vigencia de la
autorizacin.
- La eficacia de la autorizacin de residencia y trabajo inicial se
condiciona a la solicitud del visado correspondiente por parte del
extranjero Al M, y, una vez se halle ste en Espaa, al alta en la
Seguridad Social del trabajador y el registro del contrato de trabajo en
los Servicios Pblicos de Empleo, tramitados por Construcciones
Impecables, S.A. (arts. 38.3, 38.4 y 36.2)
- Si para el ejercicio de la profesin de encofrador fuera necesaria la
disponibilidad de un ttulo especial, la concesin de la autorizacin se
supeditar a la tenencia y homologacin, en su caso, de dicho ttulo.
(art. 36.3)

En el caso de Al y la profesin de encofrador, no cabra considerar los


Regmenes especiales y sus 4 supuestos:
1. Rgimen especial para los extranjeros que desempeen actividades de
investigacin (art. 38 bis) y para los profesionales altamente
cualificados (art. 38 ter).
2. Rgimen de los trabajadores de temporada. Se dirige a los extranjeros
nacionales de pases con los que Espaa haya firmado acuerdos sobre
regulacin de flujos y que residen fuera de Espaa (art. 42).

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3. Los trabajadores transfronterizos (art. 43). Extranjeros que residen en


zonas fronterizas desarrollando su actividad laboral en stas, pero sin
residir en territorio espaol y los trabajadores en rgimen de prestacin
transnacional (arts. 110116 RLOEx). Trabajadores extranjeros que dependen
laboralmente de una empresa establecida en un Estado no miembro de la UE
ni del EEE que es desplazado temporalmente a Espaa para realizar una
actividad laboral.
4. Rgimen de contratacin en origen. Depende de las previsiones que
anualmente establezca el Gobierno, teniendo en cuenta la situacin
nacional de empleo (art. 39).

Caso prctico n 22.-

El jefe de personal de la empresa constructora espaola C.P.B. realiza un viaje de trabajo a


Marruecos y en la localidad de Al Jadida conoce al ciudadano marroqu A.N.M., a quien apunta la
posibilidad de ser contratado como pen especialista en Espaa.
A.N.M. se traslada a Madrid y a los pocos das comienza a trabajar para la empresa C.P.B.
sin formalizar por escrito la relacin laboral. Pasados cuatro meses, A.N.M. presenta solicitud de
trabajo y residencia ante el Ministerio de Justicia e Interior y, al da siguiente, es detenido por la
polica en los alrededores de las obras donde trabajaba al comprobar que no posea la documentacin
legalmente establecida.
Cul sera la solucin ms ajustada a Derecho que debera adoptar la autoridad gubernativa
sobre la situacin jurdica de A.N.M. a raz de la detencin? Razone la respuesta.

Solucin Caso prctico n 22.-

El incumplimiento de la normativa de extranjera puede dar lugar a la


comisin de infracciones administrativas, que pueden ser leves, graves o
muy graves (arts. 51 y ss).

El extranjero ANM ha cometido las siguientes infracciones:

- Infraccin grave (art. 53.1.a) de la LOEx): encontrarse irregularmente


en territorio espaol por carecer de autorizacin de residencia.
- Infraccin grave (art. 53.1.b) de la LOEx): encontrarse trabajando en
Espaa sin haber obtenido autorizacin de trabajo o autorizacin
administrativa previa para trabajar, cuando no cuente con autorizacin de
residencia vlida.

En lo que respecta al empleador (la empresa constructora espaola C.P.B.),


ste ha cometido la siguiente infraccin:

- Infraccin muy grave (art. 54.1.d) de la LOEx): la contratacin de


trabajadores extranjeros sin haber obtenido con carcter previo la
correspondiente autorizacin de residencia y trabajo, incurrindose en una
infraccin por cada uno de los trabajadores extranjeros ocupados, siempre
que el hecho no constituya delito. En este caso, se trata de un solo
extranjero, ANM. Al ser un relacin laboral por cuenta ajena, corresponda
al empleador realizar la solicitud de la autorizacin administrativa de
residencia y trabajo, haber formalizado por escrito la relacin laboral y
haberlo dado de alta en la Seguridad Social.

La empresa constructora espaola C.P.B. ha tenido cuatro meses al


extranjero ANM trabajando en condicin de trabajador extranjero
irregular.

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Por esta infraccin administrativa muy grave le puede corresponder una


sancin de hasta 100.000 euros. (art 55 LOEX)

En lo que respecta al extranjero, ANM, al cometer infracciones graves,


puede ser sancionado con multa de 501 a 10.000 euros (art 55 LOEX).

Conforme al art. 55.3, para la graduacin de las sanciones, el rgano


competente en imponerlas se ajustar a criterios de proporcionalidad,
valorando el grado de culpabilidad y el dao producido o el riesgo
derivado de la infraccin y su trascendencia. El art. 55.4.
dispone que para la determinacin de la cuanta de la sancin se tendr en
cuenta especialmente la capacidad econmica del infractor.

En este caso, la autoridad gubernativa podr optar, sin perjuicio de la


sancin que corresponda, por clausurar el establecimiento o local desde 6
meses a 5 aos (art. 55.6 LOEX).

Como ANM ha cometido infracciones del art. 53.1 a) y b), podr aplicarse,
en atencin al principio de proporcionalidad, en lugar de la sancin de
multa, la expulsin del territorio espaol previa tramitacin del
correspondiente expediente administrativo y mediante resolucin motivada.

Conforme al art. 62, en el caso de infraccin del art. 53.1a) ANM podr
ser ingresado en un centro de internamiento para extranjeros en tanto se
realiza la tramitacin del expediente sancionador.

Caso prctico n 23.-

Un nacional venezolano, domiciliado en Amberes, por sentencia de un Tribunal holands perdi la


patria potestad sobre sus hijos, que vivan con su madre, de nacionalidad holandesa.
Contra esta decisin alega ante el Tribunal de Amsterdam, entre otros extremos, que las relaciones
paternofiliales, segn el Derecho holands, se rigen por la ley nacional del padre, y que un Tribunal venezolano
le concedi a l, en su da, el cuidado de sus hijos.

A esto, el Tribunal de Amsterdam responde:

"En principio, las relaciones paternofiliales se rigen por la ley nacional del padre.
No obstante, las disposiciones legales holandesas sobre prdida de facultades derivadas de
la patria potestad no admiten la aplicacin (en contrario) de una ley extranjera. De hecho,
estas disposiciones legales afectan no slo a los intereses de los hijos, sino tambin a los
intereses de la comunidad holandesa, en general, que se hallan fuertemente implicados. El
orden pblico exige que estas disposiciones se apliquen a los hijos que residan en los Pases
Bajos, con independencia del contenido de sus derechos nacionales".

Se pregunta:
a.- Qu tipo de norma alega el demandante ante el Tribunal de Amsterdam?
b.- Qu tipo de norma aplica el Tribunal de Amsterdam?
Razone las respuestas.

Solucin Caso prctico n 23.-

a.- Qu tipo de norma alega el demandante ante el Tribunal de


Amsterdam?

El demandante alega la aplicacin de la norma de conflicto ante el


Tribunal de Amsterdam. La norma de conflicto es la va adecuada para la
importacin en el foro (holands) de un Derecho extranjero (en este caso
el venezolano). El demandante fundamenta su peticin en que el Derecho
holands reconoce que las relaciones paternofiliales se rigen por la ley

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nacional del padre (en este caso la venezolana y que en su da ya un


Tribunal venezolano le reconoci el cuidado de sus hijos).

b.- Qu tipo de norma aplica el Tribunal de Amsterdam?

El Tribunal de Amsterdam aplica una norma material imperativa de


Proteccin (en este caso de los menores), que no toma en consideracin la
posible naturaleza internacional del supuesto, ya que se entiende que la
extranjera no puede alterar la estructura esencial del propio
Ordenamiento jurdico.
El Estado holands no puede permitir la aplicacin de una norma extranjera
contraria al orden pblico holands en materia de patria potestad, y,
asociado a sta, a la proteccin de los menores que residan en los Pases
Bajos.

Estaramos ante un supuesto de EXCLUSIN DEL DERECHO EXTRANJERO por motivo


de vulneracin o contraposicin al orden pblico, ya que las normas del
Derecho extranjero (venezolano en este caso) son incompatibles con el
Derecho del foro (holands).

Caso prctico n 24.-

D. Hans B., de nacionalidad britnica, fallece en Espaa. La norma de conflicto espaola que regula
la sucesin del causante remite a la ley nacional del mismo; sin embargo, este ordenamiento, para la materia
objeto del litigio, contiene la conexin domicilio.

1.- Determine ante qu problema de aplicacin se encuentra el rgano judicial espaol ante el que se
suscit el litigio.
2.- Cul es la solucin que establece el ordenamiento espaol ante dicho problema de aplicacin?

Solucin Caso prctico n 24.-

1.- Determine ante qu problema de aplicacin se encuentra el rgano


judicial espaol ante el que se suscit el litigio.

El problema de aplicacin de la norma de conflicto ante el que se


encuentra el rgano judicial espaol es el del REENVO. El ordenamiento
britnico utiliza un elemento de conexin (ltimo domicilio del fallecido)
distinto del que utiliza el ordenamiento espaol (la nacionalidad). Se
produce un conflicto negativo: ninguno de los ordenamientos a los que
pertenece la norma de conflicto tiene vocacin de aplicacin al caso.
El rgano judicial espaol deber decidir si acepta o no la remisin que
la norma britnica, llamada por la norma de conflicto espaola, efecta al
localizar el supuesto bajo el ordenamiento espaol (llamado tambin
reenvo de retorno o de primer grado)

2.- Cul es la solucin que establece el ordenamiento espaol ante


dicho problema de aplicacin?

En el ordenamiento espaol, la regla general en la materia viene


establecida en el art. 12.2 CC: La remisin al Derecho extranjero se
entender hecha a su ley material, sin tener en cuenta el reenvo que sus
normas de conflicto puedan hacer a otra ley que no sea la espaola. Por
lo tanto, se admitir el reenvo de retorno, la remisin a la norma
espaola, y se aplicar el Derecho interno espaol.
Si la remisin o reenvo hubiera sido a otro Derecho extranjero, diferente
del espaol, el juez espaol debera haber aplicado de oficio el Derecho
interno ingls.

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Caso prctico n 25.-

Por Resolucin de la D.G.R.N. se determina. Conviene resaltar que si el matrimonio


consuetudinario guineano se ha celebrado por dos guineanos libres para contraer matrimonio, no hay motivos
de orden pblico para rechazar una forma matrimonial vlida para ese Derecho ().

1.- Indique cules son las caractersticas que han de presidir la aplicacin de la clusula de orden pblico.
2.- Qu derechos de forma indiscutible activarn la clusula de orden pblico?

Solucin Caso prctico n 25.-

1.- Indique cules son las caractersticas que han de presidir la


aplicacin de la clusula de orden pblico.
Las caractersticas que deben presidir la aplicacin
de la clusula de orden pblico, a saber:
- Temporalidad, en el sentido de que debe activarse la clusula en
funcin de los valores imperantes en la sociedad en un determinado
momento, puesto que el contenido de esta institucin es variable en el
tiempo;
- Excepcionalidad, esto es, recurriendo a la aplicacin de esta
clusula restrictivamente y, por ltimo,
- Relatividad, en el sentido de que debe ser apreciada en cada caso
concreto.

Se debe aplicar la clusula de orden pblico cuando la ley extranjera a


aplicar conforme a la norma de conflicto sea contraria al orden pblico,
es decir, al conjunto de normas y principios que, en una sociedad
determinada, y en un momento determinado, reflejan el esquema de los
valores superiores y esenciales que informan, y a cuya tutela atiende de
una manera especial, el ordenamiento jurdico concreto. Tambin cuando el
reconocimiento y ejecucin de sentencias, decisiones judiciales,
documentos y certificaciones extranjeros suponga una oposicin al orden
pblico (cumple una funcin defensiva del ordenamiento en la medida en que
controla las consecuencias de aplicar una ley o reconocer una decisin
extranjera en el territorio del foro).

En el caso que nos ocupa del matrimonio guineano, sera motivo de


oposicin al orden pblico que el matrimonio fuera poligmico, que uno de
los contrayentes estuviera ya casado, o que fueran menores de 14 aos o
tuvieran un grado de consanguinidad de 1 o 2 grado, etc. Es decir,
cualquier caracterstica incompatible con los valores esenciales
que dan sentido e informan a nuestro ordenamiento jurdico.

2.- Qu derechos de forma indiscutible activarn la clusula de orden


pblico?

Los derechos que de forma indiscutible activarn la clusula de orden


pblico sern:
- Los derechos fundamentales reconocidos en el Captulo Primero del Ttulo
I de la CE (arts. 11-38). A destacar el art. 24 (tutela judicial
efectiva), 14 y 32 (igualdad), 18 (honor, intimidad personal y familiar),
16 (libertad religiosa). Estos derechos se interpretan conforme al CEDH y
la Carta de los Derechos Fundamentales de la UE.

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- Otros derechos constitucionalmente protegidos como el principio de la


proteccin de los hijos (art. 39.2 y 39.3 CE)
- Los principios de un orden pblico europeo (BASEDOW) aplicados y
considerados por jueces y autoridades nacionales y que se fundamenta en la
jurisprudencia del TJUE.
Formaran parte las normas que organizan el Mercado Interior consagradas
por el TFUE como el Derecho de la Competencia.

Caso prctico n 26.-

Ante la falta de prueba del Derecho extranjero aplicable, como proclama la sentencia recurrida, la
conclusin no puede ser la en ella decretada consistente en desestimar la demanda como consecuencia de
imponer a la trabajadora demandante la obligacin de probar un Derecho extranjero que no haba alegado y
cuyo contenido discuta precisamente en el recurso de suplicacin por dicha parte interpuesto y en tal concreto
extremo estimado, sino que la solucin de este problema debe ser la de aplicar el Derecho interno espaol
para resolver el litigio (STS. Sala de lo Social, de 22/05/2001).

1.- Rgimen de alegacin y prueba del Derecho extranjero: Qu normas del ordenamiento jurdico
espaol regulan esta cuestin?
2.- Alegacin y carga de la prueba en el proceso: A quin corresponde alegar y probar el Derecho
extranjero: al demandante, al demandado y/o al juez?

Solucin Caso prctico n 26.-

1.- Rgimen de alegacin y prueba del Derecho extranjero: Qu normas


del ordenamiento jurdico espaol regulan esta cuestin?

Las normas que regulan esta cuestin son:

- art. 12.6 del CC: Los Tribunales y autoridades aplicarn de oficio las
normas de conflicto del derecho espaol.

- art. 281.2 de la LEC 2000: Tambin sern objeto de prueba la costumbre


y el derecho extranjero. La prueba de la costumbre no ser necesaria si
las partes estuviesen conformes en su existencia y contenido y sus normas
no afectasen al orden pblico. El Derecho extranjero deber ser probado en
lo que respecta a su contenido y vigencia, pudiendo valerse el tribunal de
cuantos medios de averiguacin estime necesarios para su aplicacin.

- art. 282 LEC 2000: Las pruebas se aplicarn a instancia de parte. Sin
embargo, el tribunal podr acordar que se practiquen, de oficio,
determinadas pruebas o que se aporten documentos, dictmenes u otros
medios e instrumentos probatorios, cuando as lo establezca la ley.

2.- Alegacin y carga de la prueba en el proceso: A quin corresponde


alegar y probar el Derecho extranjero: al demandante, al demandado y/o al
juez?

Segn los artculos de la LEC 2000 comentados en el apartado anterior, se


establece un sistema de cooperacin entre juez y partes aunque no queda
claro el papel de cada uno.
Se distingue entre la prueba de los hechos (art. 281.1) y la prueba del
Derecho extranjero (art. 281.2). En cuanto a ste, no se indica que las
partes tengan obligacin de alegarlo ni se afirma que sean las nicas
encargadas de su prueba.
De la interpretacin de los preceptos, resulta razonable que:

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- La parte que tenga un inters en la aplicacin del Derecho extranjero lo


debe invocar ante el juez (principio de la justicia rogada). Pero si no se
invoca, el sistema de DIPr se convierte de facto en facultativo para las
partes.
- Se ha dado ms iniciativa al juez.
- El juez no tiene obligacin de alegar y probar el Derecho extranjero;
excepto en los supuestos en que la prueba resulte insuficiente y en virtud
del art. 429.1 LEC 2000
indique durante la prctica de la prueba la ausencia de elementos para
formar su conviccin.

Ante la falta de alegacin del Derecho extranjero por las partes, la


jurisprudencia se muestra dividida. Una parte de la jurisprudencia se ha
inclinado por la aplicacin sustitutiva del Derecho espaol cuando la
parte no puede probar el Derecho extranjero que alega. Otro sector de la
jurisprudencia considera que la solucin ms correcta es desestimar la
demanda (con la consiguiente vulneracin del derecho a la tutela judicial
efectiva que aprecia otra lnea jurisprudencial entre la cual se encuentra
la laboral).

En el supuesto que nos ocupa (materia laboral) le corresponda a la


trabajadora demandante alegar el Derecho extranjero de aplicacin y probar
su contenido y vigencia para convencer al juez sobre la idoneidad de su
aplicacin.

Si la trabajadora argumenta en base al Derecho extranjero pero no lo


prueba, la solucin dada por la jurisprudencia es: o aplicacin del
Derecho espaol o desestimacin de la pretensin. Sin embargo, la ltima
opcin ha sido rechazada por el TS en sentencias.

Si a la trabajadora, una vez invocado el Derecho extranjero e introducido


en el proceso, le resulta imposible su prueba por causas ajenas a ella, la
colaboracin del juez pasa de ser facultativa a obligatoria en la
averiguacin del Derecho extranjero (jurisprudencia del TC). Lo que no
debera hacer el juez es desestimar la demanda porque se entendera
como un supuesto de denegacin de justicia (jurisprudencia del TC).

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