Biotecnología, Bioética, Tanatoética, Tanaestética, Nuevos Derechos Humanos y Constitución

Bioetica_Cor-Des_Empr_2013_Bioetica Revision_Sept_2006.
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BIO TECNOLOGA, BIOTICA
TANAT OTICA, TANAT OESTTICA
NUEVOS DERECHOS HUMANOS
CONSTITUCIN
3
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BIOTECNOLOGA BIOTICA
Xabier Vila-Coia
TANATOTICA
CONSTITUCIN
TANATOSTETICA
LAPINGA EDICIONES

5
1 edicin
esta obra ha sido publicada sin ninguna ayuda
Diseo, fotografa e ilustraciones: Xabier VilaCoia

Retrato del autor de Alberto Garca Daz
Maquetado por Artes Grficas ARAN, S.L.
Impresin: Grficas Monterreina, S.A.
Gabinete de Comunicacin: Meditica Agencia Cultural

www.agmediatica.com
Xabier VilaCoia, 2006

www.vilacoia.com
Lapinga Ediciones, 2006
apartado de correos nm. 26, 28080Madrid
ISBN 849349853X
depsito legal: M90082006
Printed in Spain
6
NDICE DE CONTENIDO
I Nota preliminar . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 11
II Introduccin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 17
III Biotecnologa, Biotica, Derecho y
y Derechos Humanos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 25
IV Nuevos Derechos Humanos . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 51
V Los Nuevos Derechos Humanos y
la Constitucin de 1.978 . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 99
VI Conclusin . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 103
VII Bibliografa . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 109
7
ADIOS
9
NOTA PRELIMINAR
El contenido de este libro fue elaborado como Memoria

final de investigacin del Curso de especializacin en
Derecho Constitucional y Ciencia Poltica del Centro de
Estudios Polticos y Constitucionales, cuando su Directora
era la Profesora Carmen Iglesias. Debidamente revisado y
actualizado fue presentado como Ponencia en el V Congreso
Nacional de Biotica, organizado por la Asociacin
Espaola de Biotica (AEBI), entre el 1 y el 3 de diciembre de
2005 en la Facultad de Medicina de la Universidad de
Mlaga; siendo el presidente del Comit organizador el Dr.
Joaqun FernndezCrehuet, y la Excma. Sr D Elena
Salgado, Ministra de Sanidad y Consumo, miembra del
Comit de Honor. Entre otros muchos participantes, cabe
destacar la presencia del Dr. Justo Aznar, asesor en cuestiones
de Biotica de El Vaticano; del insigne catedrtico de
Metafsica de la Universidad de Mlaga, D. Toms Melendo
Granados; del reconocido jurista D. Andrs Ollero, y del pro
pio presidente de la AEBI, el Dr. Manuel de Santiago.
Yo ya intua que en el Reino de Espaa, la disciplina
biotica estaba en manos de la Iglesia catlica, pero desco
noca que fuese el Opus Dei el verdadero organizador del
V Congreso, seleccionando a los ponentes y controlando
sus intervenciones.
En efecto; desde el primero hasta el ltimo da no fue
posible sino escuchar reiteradas opiniones contrarias al
11
aborto (an en embarazos de alto riesgo para la madre y/o

el feto); la eutanasia; la clonacin teraputica y, en general,
contra cualquier avance cientfico que amenace la pervi
vencia de los tradicionales tabes que la institucin eclesial
viene imponiendo a la sociedad civil desde hace siglos.
Sin embargo, lo que agot la callada paciencia (que
nunca se expres en pblico) de los y las jvenes partici
pantes (en su mayora estudiantes de las facultades de
medicina y biologa de la universidad malaguea) fueron
las ideolgicas y nada cientficas opiniones vertidas en la
Mesa redonda sobre La familia en el tercer milenio: aspec
tos jurdicos y ticos, en la cual se propuso muy seria
mente:
1. Reintroducir en el futuro Diagnostic and Statistical

Manual of Mental DisordersFive Edition[DSMV],
el prestigioso manual de enfermedades psiquitricas
de la todopoderosa APA (American Psychiatric
Association), la homosexualidad como una enferme
dad mental ms susceptible de ser tratada mediante
frmacos psicotropos,
2. La criminalizacin de la pldora del da despus
(PDD), y
3. La prescripcin de las inhumanas prcticas/antiprc
ticas de la abstinencia sexual y la monogamia como
nicos mtodos efectivos para prevenir las infeccio
nes de transmisin sexual (ITS).
12
Se escucharon, no obstante, mayores (para mis odos)

absurdos. As, la exaltacin del sufrimiento hasta que Dios
quiera (Dr. Gonzlez Barn) como experiencia que dignifi
ca y perfecciona al hombre; la negacin de la dignidad de
los animales no humanos (Dr. Molina Ruiz del Portal); la
manipulacin y la ocultacin de informacin relevante para
los padres de recin nacidos con graves enfermedades con
gnitas, porque no hay que preguntarle a los progenitores
qu desean que hagamos, sino decirles lo que nosotros que
remos hacer (Dr. Garca del Ro) Y, tal vez, la ms gran
de estulticia, de labios del mismsimo presidente de la AEBI,
quien en su enajenacin propuso como seria alternativa a la
investigacin con clulasmadre procedentes de embriones
persona (?), la investigacin con clulas provenientes de la
divisin partenogentica de ovocitos que, por no haber
intervenido varn, no pueden ser acreedores al estatuto de
persona.
Por lo que a mi intervencin se refiere, se me impidi, a
instancias del Dr. FernndezCrehuet, la exposicin comple
ta de mi Comunicacin alegndose una falta de tiempo
que no era ms que una censura encubierta, que el presi
dente del Comit organizador destap cuando pblicamen
te manifest: No he estado preparando durante dos aos
este Congreso para que usted me lo reviente.
Fue este hecho, en combinacin con las incertidumbres y
preocupaciones que me manifestaron varias estudiantes
asustadas por lo que haban odo en todas las exposiciones,
a excepcin de la del que esto escribe, lo que me ha impul
13
sado a comunicar con integridad e ntegramente mis opi

niones en la presente obra. A todas estas muchachas y
muchachos es a quienes dedico su contenido.
A los dems, que presumen de su militancia en asocia
ciones y grupos provida (humana), en realidad grupos y
asociaciones prosufrimiento (inhumano), me conformo con
transcribirles una cita del clebre estadista y crtico francs
Leon Blum, que todos los que tenemos inters en la Biotica
en particular y en el ser humano en general debieramos de
tener siempre muy presente: El sufrir pasa. El haber sufri
do no pasa jams.
Xabier VilaCoia
Madrid, 1 de enero de 2006
14
Las leyes naturales son descubrimientos humanos;

los Derechos Humanos son descubrimientos naturales.
INTRODUCCIN
Desde la aparicin de los primeros textos declarativos de

Derechos Humanos (tomemos como ejemplo la Declaracin
Universal de los Derechos del Hombre y del Ciudadano de
1.789 o la Declaracin Universal de los Derechos Humanos
de 1.948) hasta la entrada en vigor de textos sobre Derechos
Humanos con contenido jurdico vinculante (como por
ejemplo el Convenio Europeo para la proteccin de los
Derechos Humanos y de las Libertades Fundamentales de
1.950 o el Convenio para la proteccin de los Derechos
Humanos y la dignidad del ser humano con respecto a las
aplicaciones de la biologa y la medicina de 1.997), se ha
producido un debate eternamente inconcluso entre los
juristasfilsofos y los filsofosjuristas de mayor renombre
y prestigio nacional e internacional sobre el alcance del
concepto y la fundamentacin de estos Derechos; debate
actualmente complicado por la aparicin en escena de des
cubrimientos cientficos diarios sobre la estructura y la
fisiologa del genoma humano que parecen abrir la puerta
a posibilidades hasta hace poco impensables, como la clo
nacin personal o la prolongacin ilimitada de la vida,
dando as pie a nuevas demandas de los ciudadanos a los
poderes pblicos en forma de peticin de reconocimiento
de derechos subjetivos que aspiran al estatus jurdico de
Derechos Humanos.
17
El debate, en principio a dos bandas, entre iusnaturalis

tas (sea terminolgicamente en versin clsica: los
Derechos Humanos como Derechos Naturales, o en versin
moderna: los Derechos Humanos como Derechos o exi
gencias ticomorales Rawls, Dworkin, Finnis, PrezLuo,
Fernndez, Muguerza, etc) y positivistas y neopositivistas
(Bentham, Kelsen, Bobbio, PecesBarba, Prieto Sanchs, etc.)
se ha ampliado a tres bandas con la inclusin de la teora de
las necesidades humanas ( A. Heller, An Roig)1 como
una tercera justificacin solapadamente imbricada con las
dos anteriores de los Derechos Humanos, principalmente
de los de las ltimas generaciones.
No es aqu el lugar ni ser yo la persona adecuada para
aadir nueva savia a un debate que carece de inters prcti
co dada la dificultad de llegar a un acuerdo comunmente
aceptado. A este respecto, y sin nimo de sentar precedente,
nicamente aportar dos ideas que deseara fuesen clarifi
cadoras de mi posicin :
1. Cuando afirmo que las leyes naturales (cientficas) son

descubrimientos humanos quiero decir que, indepen
dientemente de su espontnea realidad, es el hombre con
su intelecto y con su esfuerzo investigador quien las pone
en evidencia. Y al afirmar que los Derechos Humanos
son descubrimientos naturales estoy afirmando que a lo
largo del proceso histricoevolutivo de la vida su hallaz
go era inevitable dada la naturaleza humana del hombre.
1
La referencia concreta de las obras consultadas de estos autores figura en la
bibliografa que aparece al final de este trabajo.
18
2. Que en toda polmica sobre la fundamentacin de los

Derechos Humanos deberemos tener siempre presen
te que evolutivamente la palabra y el pensamiento pre
cedieron a la escritura (todas ellas capacidades indivi
duales generadas en un ambiente colectivo), de ah
que parezca congruente la hiptesis de la elaboracin
posible de categoras conceptuales con contenidos ti
cos o de otro tipo antes de su plasmacin por escrito.
En base a lo anterior y sin menoscabo de las aportaciones

de las teoras arriba sealadas, a las que acudir cuando
argumentalmente lo considere necesario, procurar a lo
largo de este trabajo fundamentar las conclusiones en estas
dos ideas que sern nucleares en mi discurso.
Por otra parte, es obvio que el objeto de este estudio
(Biotecnologa, Biotica, Tanatotica, Tanatoesttica,
Nuevos Derechos Humanos y Constitucin) no ha sido ele
gido al azar, sino que es producto de una meditada refle
xin sobre la necesariamente inacabada ampliacin de los
contenidos de los llamados Derechos Humanos, y de la
cada vez ms dificultosa insercin de las transformaciones
que esa ampliacin conlleva en el seno de la dogmtica jur
dica y de la teora del Derecho. En este sentido, parece
mayoritariamente aceptada, a efectos prcticos, una clasifi
cacin de los Derechos del Hombre siguiendo un criterio
cronolgico (Derechos de la primera, segunda, tercera e
incluso cuarta generacin), al que es posible aadir un cri
terio axiolgico en funcin del valor ticomoral predomi
19
nante en su gnesis y justificacin. Las combinaciones taxo

nmicas posibles son mltiples2 y para evitar un excesivo
enmaraamiento adoptar la que semeja ms adecuada a mi
propsito; esto es, la propuesta por Macpherson3 y otros
autores, quienes distinguen tres categoras de Derechos
Fundamentales.
1. Libertades y Derechos cvicos.

2. Derechos polticos.
3. Derechos econmicos y sociales.
a las que yo aado una cuarta categora: los Derechos bio

lgicos as llamados por estar directamente relacionados
con la vida, la muerte y el cuerpo de las personas, que
constituye la materia de este estudio y que est integrada
por tres derechos, a mi entender, fundamentales:
1. El Derecho a Ser Clonado.

2. El Derecho a Decidir la Propia Muerte.
3. El Derecho a la Integridad y la Dignidad del Propio
Cuerpo Muerto.
En su momento argumentar por qu pienso que estas

demandas de naturaleza biolgica deben obtener la califica
cin y el estatuto jurdico de Derechos Humanos. De
momento slo deseo hacer notar que as como los denomi
nados Derechos Humanos de la primera generacin
2
Hay muchas clasificaciones sobre Derechos Humanos. Para hacerse una cabal
idea de su complejidad pueden consultarse los siguientes autores:
Martnez de Pisn, Jos: Derechos Humanos: historia, fundamento y realidad, edito
rial Egido, Zaragoza, 1.997, pg. 171 ss.
PecesBarba, Gregorio: Curso de Derechos Fundamentales, coedicin de la
3
Universidad Carlos III y el BOE, Madrid, 1.995, captulo XVII.
Citado por Victoria Camps en su artculo El descubrimiento de los Derechos
Humanos en Javier Muguerza (et. al.): El fundamento de los Derechos Humanos,
editorial Debate, Madrid, 1.989, p. 114.
20
(Derechos civiles y polticos) se asocian principalmente al

valor libertad; los de la segunda (Derechos econmicos y
sociales) se vinculan al valor igualdad y los de la tercera
(entre otros, el derecho a la paz; el derecho a un medio
ambiente sano; el derecho de los pueblos al desarrollo, etc.)
se relacionan con el valor solidaridad, estos nuevos
Derechos del Hombre que postulo de cuarta generacin4
conllevan tambin un vnculo esencial y radical con la liber
tad individual como valor supremo, entendida al igual que
ocurre con los derechos de la primera generacin como un
mbito personal protegido de la injerencia no deseada del
Estado, la sociedad o los particulares, ya que son derechos
necesarios para preservar la autonoma que exige el proce
so de autorrealizacin individual, interpretado como el
desarrollo ms completo posible del potencial nico del
individuo para la perfeccin y la creatividad5.
Para entender la gnesis de este trabajo hay que tener
presente que las distintas generaciones de derechos apare
cen relacionadas con importantes transformaciones interde
pendientes de los sistemas productivo, poltico y de valores.
En efecto; en el plano econmico los cambios siguen una
evolucin progresiva del modo de produccin desde la pro
duccin mercantil simple hacia el capitalismo liberal y el
capitalismo socialdemcrata para finalizar actualmente en
el neoliberalismo capitalista de mercado. En el mbito pol
tico se pasa del Estado absoluto al Estado liberal de Derecho
y de ste al Estado social y democrtico de Derecho, segui
do de una creciente prdida de su carcter social que lo
4
Esta acepcin tambin la recoge Martnez de Pisn, ob. cit. p. 176, aunque de los
derechos que l cita nicamente el derecho a la eutanasia coincide y slo en
5
parte con los que yo propongo.
Whittaker; James O.: Psicologa, editora Importcnica, Madrid, 1.977. Traduccin
y adaptacin de la tercera edicin en ingls de la obra Introduction to Psychology,
W.B. Company, Philadelphia, 1.976 (1 edicin en ingls, 1.965).
21
devuelve a sus orgenes de simple Estado de Derecho; mien

tras que el sistema de valores fue transformndose desde el
comunalismo al individualismo y al solidarismo para retor
nar, en consonancia con los cambios acaecidos en los otros
dos sistemas sociales, en un nuevo individualismo muy
potenciado por la revolucin informtica que favorece el
aislamiento de las personas en las plurales realidades vir
tuales que atraviesen la puerta de sus domicilios a travs de
la pantalla del ordenador.
Es en este contexto en el que nace un nuevo fenmeno
cientficosocial al que podramos calificar de revolucin
biotecnolgica, por el cual a partir del descubrimiento de
la estructura del DNA por Watson y Crik (1.953) y median
do varios pasos intermedios (fundamentalmente la recom
binacin y clonacin de los cidos nucleicos), se ha desem
bocado en el Proyecto Genoma Humano (1.990) cuyo pos
trero objetivo es la secuenciacin de todos los genes y la
elaboracin de mapas genticos que permitan la localiza
cin relativa de las unidades genticas dentro de las mol
culas de DNA que componen los veintitrs pares de cro
mosomas de las clulas somticas humanas. Es evidente
que las implicaciones de los resultados de este proyecto
sern mltiples: mdicas, sociales, econmicas, legales y
ticas, aunque no derivan nicamente de l puesto que
hace ya bastantes aos que la utilizacin de la tcnica del
DNArecombinante y las posibilidades de manipulacin
gentica abrieron un debate holstico en torno a estas cues
tiones.
22
No finalizar esta introduccin sin hacer una breve alu

sin al concepto de biotica que voy a emplear a lo largo de
la presente investigacin6. Considerando las aportaciones
tericas de los especialistas7 podemos definir genricamen
te la biotica como una tica de la vida o, mejor an, como
una tica para los procesos relacionados con la vida (gene
ralmente humana, aunque se puede extender el concepto a
la vida animal y vegetal). Esta definicin me parece muy
apropiada para intervenciones como las tcnicas de repro
duccin asistida, las terapias gnicas o la clonacin; sin
embargo, para referirnos a otros procesos cuya considera
cin moral se engloba tambin dentro del campo de aplica
cin de la biotica (tomemos por ejemplos paradigmticos
el aborto o la eutanasia), propongo utilizar el trmino tana
totica, que ms que valorar y regular conductas dirigidas a
la proteccin, la prolongacin y la mejora de la calidad de la
vida, contempla similares actuaciones respecto de los pro
cedimientos y acciones orientadas a obtener la muerte o una
buena calidad de muerte (en mi caso mediatizadas por
una esttica de la muerte o tanatoesttica); aspectos de los
que me har eco en este estudio al abordar dos de los tres
nuevos Derechos Humanos que propugno: el Derecho a
Decidir la Propia Muerte y el Derecho a la Integridad y a la
Dignidad del Propio Cuerpo Muerto. La eventualidad de
integrarlos, junto al Derecho a Ser Clonado, como Derechos
Fundamentales en el marco de la Constitucin de 1.978 ser
la intencin ltima de mi razonamiento.
6
Para una aproximacin al trmino biotica consltese Reich, W.T.: Encyclopedia
7
of Bioethics, Mac Millan, New York, 1.995.
Entre otros:
Diego Gracia: Fundamentos de biotica, Eudema, Madrid, 1.989.
H. Tristam Engelhardt: Los fundamentos de la biotica, Paids, Barcelona, 1.995.
Miguel H. Kotton: Introduccin a la biotica, Editorial Universitaria, Santiago de
Chile, 1.995.
23
BIOTECNOLOGA, BIOTICA, DERECHO Y

DERECHOS HUMANOS
BIOTECNOLOGA
Como advertencia preliminar dir que pienso, al igual

que otras muchas personas, que la ciencia y la tecnologa no
son buenas o malas ticamente consideradas ni tampoco
pueden ser adheridas a una ideologa concreta. Del mismo
modo que ocurre con la Naturaleza (a quien en ocasiones se
ha adjetivado de fascista, apoyndose en la teora darwinis
ta de la seleccin natural), estas actividades del conocimien
to humano carecen por s mismas de una ideologa orienta
dora de sus acciones. Son los cientficos o las instituciones y
empresas que financian sus investigaciones quienes dirigen
los descubrimientos que la ciencia y la tecnologa nos pro
porcionan hacia actividades que en funcin de sus conse
cuencias son susceptibles de valoracin axiolgica.
Ocurre, sin embargo, que en la actualidad tanto la tecno
loga como la ciencia estn en manos de grandes corpora
ciones capitalistas que se rigen por la lgica de la maximi
zacin de beneficios, independientemente de cualquier con
sideracin ecolgica, humanstica o tica. La confrontacin
entre la financiacin pblica y privada del Proyecto
Genoma Humano finalizado por la segunda8, y la polmica
surgida en torno al deseo/necesidad de patentar las unida
des genmicas con el fin de su explotacin comercial al mar
gen de la deontologa de la ciencia, constituyen ejemplos
8
A pesar de los grandes titulares de prensa sobre la finalizacin de la secuencia
cin de todos los pares de bases nitrogenadas que integran el DNA humano,
sta no implica un avance tan extraordinario desde el punto de vista prctico
porque la simple determinacin de la secuencia de los pares de bases nada dice
sobre cmo dicha secuencia se traduce en procesos biolgicos, normales o pato
lgicos. Tenemos un ejemplo reciente en el virus del sida. Pocos aos despus de
su descubrimiento se secuenci su genoma, pero veinte aos ms tarde segui
mos sin saber apenas nada sobre su actividad biolgica.
25
paradigmticos de la insalvable distancia que separa el ser

y el deber ser en materia cientfica.
El nacimiento de la biotecnologa como disciplina con
entidad propia ocurre a lo largo de las tres ltimas dcadas
del siglo XX. Su mtodo es el mtodo cientfico tradicional,
fundado en la observacin y en la experimentacin; su obje
to de estudio, al contrario, es rigurosamente novedoso: la
biologa y la fisiologa molecular celular (eucariota y proca
riota) y vrica. Como seala Eric S. Grace la biotecnologa
opera precisamente al nivel molecular de la vida9, aunque
aado yo sea muy dudosa la inclusin de los virus dentro
de las formas de vida debido a su obligado parasitismo
intracelular, hecho que an siendo trascendente en patolo
ga mdica carece de significacin en el tema que nos ocupa
dada la idntica estructura bioqumica de los cidos nuclei
cos (DNA y RNA), independientemente de la situacin en la
escala biolgica del organismo de los que procedan.
Una definicin ampliamente reconocida del trmino
biotecnologa se me antoja imposible porque, inevitable
mente, toda definicin conlleva connotaciones de carcter
metacientfico; por eso, y para ser consecuente con mi
postura inicial, asumir la propuesta por E. Grace, quien
admite an a sabiendas de su simplicidad que la bio
tecnologa es la comercializacin de la vida celular10.
Comercializacin inevitable en una sociedad de libremer
cado en la que ningn agente econmico (privado o pbli
9
Grace, Eric S.: La biotecnologa al desnudo: promesas y realidades, Anagrama,
Barcelona, 1.998, p. 21 (t.o.e.i.; Biotechnology Unzipped. Promises & Realities,
10
Joseph Henry Press, Washintgon, 1.997).
Ibid., p. 22. Una definicin ms tcnica y compleja nos la ofrece Santiago
Grisola en su artculo La biotecnologa en el tercer milenio en Romeo
Casabona, Carlos Mara (ed.): Biotecnologa y Derecho: Perspectivas en Derecho com
parado, Comares, BilbaoGranada, 1.998, p. 3, donde afirma que la biotecnolo
ga es la integracin de ciencias naturales e ingeniera para obtener el uso de
organismos, clulas, partes de las mismas y anlogos moleculares para produc
tos y servicios (cursiva ma). Aqu la presento en un segundo plano por consi
derar que una buena definicin ha de ser concisa y breve, adems de por su evi
dente carcter eufemstico.
26
co)11 est dispuesto a realizar una inversin sin garantas

suficientes de recuperarla, razonablemente multiplicada, en
el menor plazo posible de tiempo.
Las perspectivas comerciales de las aplicaciones de los
descubrimientos biotecnolgicos son incalculables, princi
palmente en el campo de la medicina y de la agricultura12, y
la lucha por su acaparamiento deja de lado cualquier atisbo
de comportamiento tico mnimo (universalizable)13: el des
cubrimiento y posterior registro en la oficina de patentes
por la empresa norteamericana Human Genome Sciences de
un gen que hace que algunas personas sean resistentes a la
infeccin por el HIV, imposibilita legalmente a todos los
cientficos que no trabajen para esa empresa para comercia
lizar cualquier descubrimiento preventivo o teraputico
desarrollado a partir de investigaciones sobre dicho gen, o
lo que es lo mismo, les obliga a no dedicar ningn recurso a
dicha tarea por ser prcticamente improductiva14.
Es evidente, entonces, el peligro sealado por Pierre
Thuillier15, anticipado por Ortega en La rebelin de las
masas, de que el homo technicus y el homo scientificus
11
Podra resultar chocante esta afirmacin respecto de los organismos pblicos.
Para una verificacin de la misma consltese el Informe 10/90 sobre Investigacin
Sanitaria 2.000. En l se denuncia que tan slo el 10% de la investigacin mdica
(pblica y privada) se dedica a las enfermedades que causan el 90% de la muer
tes a nivel mundial, precisamente por la mayor relacin rentabilidad/inversin de
unas patologas respecto a otras; razn que es funcin directa del nivel econmi
12
co de las personas que las padecen.
En medicina la biotecnologa suministra vacunas y frmacos progresivamente
ms eficaces y con menos efectos secundarios. En la agricultura los principales
resultados proceden de especies vegetales transgnicas resistentes a las plagas y
a las enfermedades, as como a las condiciones ambientales extremas. No obs
tante, cuando las enfermedades y plagas son causadas por ciertos virus, y tam
bin por algunas bacterias, la facilidad para mutar que presentan les permite
esquivar con relativa rapidez las terapias y recombinaciones genticas inducidas
por el hombre, de ah que podamos hablar de una especie de guerra gentica
entre el ser humano y el resto de los organismos vivos cuya prolongacin en el
13
tiempo sera ilimitada.
En el sentido que le dan Adela Cortina y Emilio Martnez en su libro tica, Akal,
14
Madrid, 1.996, p.117.
15
Cfr. El Pas de 9 de Abril de 2.000, p. 3 del suplemento Domingo.
Thuillier, Pierre: La Grande Implosion: Rapport sur lEffondrement de lOccidesnt,
1.9992.002, Fayard, Paris, 1.995. Citado por David Sempau (traductor) en Eric S.
Grace, ob. cit., p. 10.
27
puestos al servicio pagado del homo eoconomicus, extin

gan los valores humansticos que caracterizan a la civiliza
cin occidental, entre los que destacan por su relevancia
social los recogidos por las diferentes generaciones de
Derechos Humanos (libertad, igualdad y solidaridad).
Un ejemplo ilustrativo de estas y otras cuestiones inte
rrelacionadas con la biotecnologa y sus dimensiones ticas
que ms adelante analizar con mayor profundidad nos
lo propone el ya citado Grace al referirse a la aplicacin de
esta ciencia para incrementar la produccin de leche de vaca
inyectndoles dosis de la hormona somatotropina bovina
(BST)16. Esta tcnica permite a los granjeros aumentar el ren
dimiento econmico de sus explotaciones lecheras puesto
que les posibilita obtener la misma cantidad de leche con un
menor nmero de vacas. Coyunturalmente, las vacas que
reciben la BST inyectada pueden padecer diversos efectos
secundarios de diferente gravedad que van desde la simple
inflamacin de la zona inyectada hasta la mastitis, la osteo
porosis y el dficit inmunitario, procesos que requieren a su
vez nuevos medicamentos inyectados que multiplican el
grado de sufrimiento de los animales. El dilema tecnoti
co que se plantea es el de si es moralmente aceptable con
siderar a los animales, capaces de sufrir, tan slo como
mquinas productoras de alimentos17.
Apoyndome en la autoridad de Peter Singer18, opino
con l (y cualquiera que se haya relacionado diariamente
con animales domsticos de granja podr asumirlo) que
estos animales poseen una cierta conciencia de s mismos y
16
17
Grace, Eric S., ob. cit., pp. 130 y ss.
18
Ibid., p. 134.
Singer, Peter: Repensar la vida y la muerte: El derrumbe de nuestra tica tradicional,
Paids, Barcelona, 1.997, pp. 173 y ss.
28
de las personas que les rodean, que son capaces de sentir y

transmitir angustia, miedo y tranquilidad y, por supuesto,
que sufren por la privaciones y el dolor fsico; todo lo cual
les dota de caractersticas asimilables al concepto biotico
de persona19. Como el propio Singer escribe, con el tiempo
se podr demostrar que las ballenas, los delfines, los elefan
tes, los perros, los cerdos y otros animales tambin son cons
cientes de su propia existencia en el tiempo y pueden razo
nar: Por tanto, tambin se les tendr por personas20. Este
rasgo de persona les hara sujetos de derechos entre los que
cabe destacar el derecho a no ser discriminado por razn de
especie21 (en nuestro pas, derecho que podra ser equivalen
te al derecho a no ser discriminado por razn de nacimien
to, raza, sexo, religin, opinin... art. 14 CE ). En este sen
tido no deja de ser cierta la opinin de este autor cuando
afirma que algunos animales son ms parecidos a los
humanos normales que algunos miembros de nuestra espe
cie con graves discapacidades22, lo cual nos obliga a reca
pacitar sobre el trato que les damos, nicamente por moti
vos de maximizacin de la rentabilidad econmica, sin
reparar en absoluto en su bienestar.
La polmica en torno a estos hechos no ha sido resuelta
todava y algunos postulan su superacin mediante la
modificacin del genoma de las vacas para que por s mis
mas sinteticen ms BST y produzcan ms leche, desapare
19
De los cuatro atributos asimilables al estatuto de persona: sensibilidad, concien
cia de s y de los dems, vida de relacin y capacidad de razonar, la biotica, en
el actual estado de nuestros conocimientos, no duda en reconocrselos a los
simios y probablemente, conforme se avance en la investigacin con animales,
tenga que extenderlo a muchos mamferos. Respecto al estatuto de persona
puede consultarse Hottois, Gilbert y Parizeau, Marie Hlne: Les mots de la
20
biothique, De BoeckWesmael, Bruxelles, 1.993, pp.148, 283, 322 y 353.
Singer, Peter, ob. cit., p. 181. Esta afirmacin nunca nos llevara a no utilizar, si
fuese posible, rganos vitales de animales para realizar xenotrasplantes en
humanos. No es lo mismo provocar sufrimiento innecesario, por puro placer o
21
inters econmico, que salvar vidas humanas.
22
Ibid., p. 199.
Ibid., p. 200.
29
ciendo as la necesidad de la inyeccin exgena de la hor

mona y sus efectos no deseados. Pero esta posibilidad nos
conduce a un nuevo problema en la medida en que si tene
mos en consideracin lo arriba expuesto sera tambin apli
cable a animales no humanos el artculo 13 del Convenio
de Asturias de Biotica para la proteccin de los Derechos
Humanos y de la dignidad del ser humano respecto a las
aplicaciones de la biologa y de la medicina, adoptado por
el Consejo de Europa el 30 de Abril de 1.997, que solamente
autoriza modificaciones en el genoma por razones preven
tivas, diagnsticas o teraputicas, no siendo ninguno de
estos casos el que estamos tratando en este lugar23.
No fue intencin premeditada adentrarme por los derro
teros de la factible existencia de un derecho interespecfico
ya que el objeto de este trabajo es esencialmente el animal
humano en relacin con la biotecnologa y la biotica y sus
crecientes derechos fundamentales, pero la cada vez ms
cuestionada existencia de barreras genticas inamovibles
entre las especies24 hace inevitable referencias colaterales a
otros animales no humanos estructuralmente complejos.
Adems, el ejemplo nos conciencia de la trascendental rele
vancia que la biotecnologa tiene para la homeostasis y la
justicia holstica en la biosfera.
Una ocupacin central de mi anlisis ser examinar los
problemas ticos, jurdicos y sociales que se pueden presen
tar a lo largo del nuevo siglo a causa de los milagros gen
23
A pesar de lo anteriormente escrito, ms adelante, al referirme al derecho a ser
clonado, estudiar detenidamente el contenido de este artculo, a mi entender
24
muy restrictivo respecto al mbito de la libertad individual.
Peter Singer en la obra citada, p. 178, hace una breve alusin a la artificialidad
convencional en la demarcacin de los lmites entre las especies. Y, en la actua
lidad, hay una discusin cientfica abierta sobre la necesidad de reclasificar los
organismos vivos dado que Linneo realiz su taxonoma un siglo antes del naci
miento, con Darwin, de la biologa evolutiva, por lo que se limit a clasificar los
organismos existentes sin considerar las relaciones evolutivas entre las especies.
En este contexto especialistas como Simon Tiller (Museo Nacional de Historia
Natural de Pars) reconocen que la definicin de especie descansa sobre una
necesidad de nomenclatura y no sobre una realidad biolgica (cfr. el artculo de
Henry Gee en el diario El Pas del 3 de mayo de 2000).
30
ticos que la biotecnologa permite me estoy refiriendo, fun

damentalmente, a la clonacin, pero el trabajo quedara
desdibujado si no considerramos otros mbitos, aunque
solamente sea a ttulo ilustrativo, en los que tambin inciden
los avances biotecnolgicos y que conviene conocer para
hacerse una cabal idea de la importancia real de esta disci
plina. Sin nimo de ser exhaustivo, sealar los siguientes25:
Crear bacterias modificadas genticamente para pro

ducir anticuerpos, antibiticos, hormonas, vacunas,
destruir contaminantes medioambientales, etc.
Creacin de ganado transgnico para mejorar la pro
duccin de carne, leche, lana, pieles, etc.
Producir especies vegetales transgnicas resistentes a
las plagas, a las condiciones ambientales extremas, a
los procesos de putrefaccin y descomposicin, etc.
Crear animales de laboratorio genticamente modifi
cados para investigar graves patologas degenerativas
e infecciosas, etc.
Dentro del mbito especficamente humano, adems de

la clonacin, teraputica o reproductiva, las tcnicas biol
gicas que ms disquisiciones ticas y legales plantean son la
creacin de seres humanos transgnicos, la modificacin de
genes en la lnea germinal y la utilizacin de embriones para
la investigacin y la curacin de enfermedades.
Por supuesto que los riesgos potenciales de estas tcnicas
no son pocos. Pueden ir desde la posible transferencia de
25
Para la elaboracin de esta lista he seguido las siguientes obras y autores:
Gafo, Javier (ed.): Fundamentacin de la biotica y manipulacin gentica, UPCM,
Madrid, 1.988.
Grace, Eric S., ob. cit.
Hottois, Gilbert: El paradigma biotico: Una tica para la tecnociencia, Anthropos,
Barcelona, 1.991.
Russo, Enzo y Cove, David: Ingeniera gentica: Sueos y pesadillas, Alianza,
Madrid, 1.999.
31
genes aadidos o alterados en plantas cultivables hacia plan

tas silvestres genticamente prximas, las cuales adquiriran
las propiedades de aqullas algunas indeseables como la
resistencia a los pesticidas o a las plagas , hasta la transfor
macin de bacterias inicialmente inocuas en bacterias pat
genas si la transferencia de material gentico ocurriese desde
bacterias transgnicas liberadas al medio ambiente por
ejemplo para eliminar los vertidos de petrleo en los mares
hacia bacterias presentes en l de forma natural. A todo ello
hay que aadir el profundo desconocimiento que todava
existe en torno a la funcin de muchos genes y del material
gentico que los rodea, cuya manipulacin inconsciente
podra acarrear consecuencias catastrficas para toda la bios
fera. En las personas, el mayor temor deriva de la posibilidad
de generacin de una nueva especie humana, de la creacin
de quimeras y de la uniformizacin transindividual.
BIOTICA
Las derivaciones ticas y legales emanadas de esta forma

de progreso cientfico han originado un nuevo corpus teri
co que con el nombre genrico de Biotica trata, desde los
aos setenta del siglo XX, de elaborar un consenso que
oriente la accin de las instituciones, los profesionales y los
ciudadanos hacia fines respetuosos con los principios y
valores morales tenidos por universales o, por lo menos,
como universalizables; sin renunciar al control axiolgico
32
del biopoder detentado por las empresas multinacionales que

producen, en rgimen de monopolio u oligopolio, nuevas
especies de animales, plantas y bacterias, para apoyar o
penalizar sus tcnicas y procedimientos en la medida en
que se ajusten o separen de los considerados bioticamente
correctos. Pero, para ello, la Biotica deber mantenerse al
margen del organigrama de todas las instituciones, sino
quiere devenir ella misma en una forma de biopoder.
El antecedente directo de la Biotica est en la tica y
deontologa mdicas tradicionales que, desde el Juramento
Hipocrtico, impone a los profesionales de la medicina la
obligacin moral de ayudar a cualquier persona que requie
ra de sus cuidados, as como el deber de tratar al paciente no
slo como objeto de sus actos mdicos, sino como un ser
humano confiado a sus cuidados y cuya dignidad como tal
debe de ser ntegramente respetada.
Las prcticas clnicas y experimentales llevadas a cabo
por los mdicos nazis en Alemania entre los aos 1.933 y
1.945, realizadas contra la voluntad de las personas y sin
preocupacin alguna por su sufrimiento y su muerte die
ron nacimiento, tras la finalizacin de la Segunda Guerra
Mundial, al Cdigo de Nuremberg (1.947), que es el primer
texto internacional que vincula a la tica mdica con el res
peto de los Derechos Humanos. Posteriormente, y debido a
ciertas insuficiencias e incumplimientos (incluso por parte
de los Gobiernos de Estados democrticos de Derecho), fue
revisado y perfeccionado por la Asociacin Mdica
Mundial en Declaraciones sucesivas: Helsinki (1.964),
33
Tokio (1.975), Hawai (1.977), Venecia (1.983) y Manila

(1.984), en el sentido de intensificar las garantas de los
derechos de los pacientes y de las personas sometidas a
experimentacin.
Este origen dependiente de la Biotica respecto de la tica
mdica ha llevado en ocasiones a un reduccionismo de sus
contenidos, identificndolos con los propios de las ciencias
biomdicas y de la salud cuando, en realidad, su campo de
accin es mucho ms amplio ya que tambin se refiere a
situaciones, actos y consecuencias que ocurren fuera del que
hacer mdico26. Entre las ocupaciones y preocupaciones
morales de la Biotica que van ms all de la tica mdica cl
sica, que gira alrededor de la relacin mdicopaciente, des
tacan las conectadas con los descubrimientos e inventos bio
tecnolgicos (animales, plantas y microbios transgnicos;
manipulaciones genticas en humanos...); con la investiga
cin y experimentacin en todas las especies de seres vivos;
con el control de natalidad; con la salud pblica internacio
nal; con los conflictos ticos que surgen en la prctica de las
profesiones de la salud, etc.
El autor que emple por vez primera el trmino Biotica
fue el onclogo norteamericano Van R. Potter, en el ao 1.971.
Potter entendi la Biotica como una nueva disciplina cient
fica que enlazara las ciencias naturales con las ciencias huma
nas, hasta ese momento perfectamente incomunicadas. Las
definiciones que se han propuesto para enmarcarla han sido
innumerables en los ltimos veinticinco aos. Una de las pri
meras, ya clsica, fue la que W.T. Reich ofreci en su
26
Kottow, Miguel H.: Introduccin a la biotica, Editorial Universitaria, Santiago de
Chile, 1.995, p.53.
34
Encyclopedia of Bioethics (1.978): La Biotica es el estudio

sistemtico de la conducta humana en el campo de las cien
cias biolgicas y del cuidado de la salud, en cuanto que esta
conducta es examinada a la luz de los valores y principios
morales. An siendo bastante precisa, esta definicin ha
sido complementada por la de otros autores que aportan su
propia reflexin personal sobre esta materia. Tomar tres, a
ttulo de ejemplo, para ilustrar adecuadamente mis conclu
siones:
Gilbert Hottois: Podramos definir la Biotica, en un
sentido lato (...) diciendo que sta designa un conjunto de
cuestiones con una dimensin tica (es decir, en las que los
valores y cuestiones que se ponen en juego slo pueden
resolverse mediante actos de eleccin) suscitadas por el,
cada vez mayor, poder de intervencin tecnocientfica en el
mbito de la vida orgnica (especialmente, aunque no
exclusivamente, sobre el hombre)27.
Miguel H. Kottow: Biotica es el conjunto de conceptos,
argumentos y normas que valoran y legitiman ticamente los
actos humanos que eventualmente tendrn efectos irreversi
bles sobre fenmenos vitales28.
Margarita Boladeras: La Biotica trata de la perspectiva
tica de los problemas que surgen en la aplicacin de la cien
cia y la tcnica a la procreacin de la vida humana, a las situa
ciones lmite por enfermedad terminal, a los trastornos gen
ticos (disminuidos psquicos), a la disminucin fsica severa,
a la experimentacin con personas o animales, a la ingeniera
gentica, etc.29.
27
28
Hottois, Gilbert, ob. cit., p. 170.
29
Kottow, Miguel H., ob. cit. p. 53.
Boladeras, Margarita: Biotica, Sntesis, Madrid, p.8.
35
Es posible apreciar en las anteriores definiciones un cam

bio en el paradigma tico clsico en tanto en cuanto la pre
ocupacin esencial de las consecuencias de la conducta
humana ya no se refiere nicamente a sus efectos sobre la
salud, la vida y los intereses de los dems hombres, sino que
se extiende a los problemas que las nuevas tcnicas biolgi
cas pueden generar en el conjunto de la biosfera; siendo a
partir de este nuevo paradigma que se origina el ncleo cen
tral de los retos ticos que la Biotica pretende resolver. Pero
su solucin, aunque slo fuese momentnea y no definitiva,
no es sencilla debido al vasto campo de aplicacin en el que
la Biotica se inscribe, en el cual se multiplican ad infinitum
los valores, principios y normas morales y legales a consi
derar antes de optar por una accin determinada. Como
seala Engelhardt, la Biotica contempornea se enfrenta a
una situacin que se caracteriza por un considerable escep
ticismo, por la prdida de fe y de convicciones persistentes,
por la pluralidad de visiones morales y por crecientes cam
bios de poltica pblica30.
Es evidente, por obvio, que la Biotica no podra haber
surgido ni puede evolucionar y perfeccionar sus aplicacio
nes y contenidos en sistemas polticos autoritarios y pater
nalistas porque en ellos no es posible el ejercicio de la auto
noma personal plena de los individuos que, como veremos,
es uno de los principios bsicos de esta ciencia. Esto no
implica, necesariamente, que en las sociedades democrti
cas, incluso entre los miembros de profesiones directamente
con ella relacionadas, las soluciones que posibilita la Biotica
30
Engelhardt, H. T.: Los fundamentos de la biotica, Paids, Barcelona, 1.995, p.34.
36
sean fcilmente asumidas, debido a la falta como conse

cuencia de la juventud de esta disciplina de una cultura
biotica fuertemente implantada. Son demasiado frecuentes
los ejemplos en los que miembros de Comits Hospitalarios
de Biotica (grupos interdisciplinarios de carcter consultivo
que asesoran sobre cuestiones ticoclnicas) demuestran
con sus posiciones personales que siguen considerando a
los ciudadanos adultos y responsables, aunque enfermos,
como menores de edad que necesitan que alguien decida
por ellos31. Tambin son conocidas las dificultades an sub
sistentes para que los mdicos respeten ciertos derechos de
los enfermos como el consentimiento informado. ste es
un derecho esencial que reconoce al paciente autonoma
para decidir aceptar o rechazar un tratamiento y que obliga
al profesional que le atiende a facilitarle informacin en
trminos comprensibles sobre su patologa y a solicitarle
autorizacin para llevar a cabo actos mdicos relevantes
para su salud e integridad mental o corporal. A pesar de la
legislacin32, en nuestro pas y en muchos otros de nuestro
entorno, una gran parte del personal sanitario mantiene
relaciones mdicopaciente de carcter paternalista y auto
ritario, basadas en una supuesta incapacidad del enfermo
lego en medicina para saber decidir sobre lo que es mejor
para l.
31
Cfr. Charlesworth, Max: La biotica en una sociedad liberal, Cambridge University
Press, Cambridge, 1.996, p.2, donde el autor aporta su experiencia personal en
32
varios Comits de tica Mdica.
En Espaa la Ley General de Sanidad del ao 1.986 recoge, en su artculo 10, el
derecho de todos los pacientes:
10.5 A que se le d informacin en trminos comprensibles, a l y a sus fami
liares o allegados, informacin completa y continuada, verbal y escrita, sobre su
proceso, incluyendo diagnstico, pronstico y alternativas de tratamiento.
10.6 A la libre eleccin entre las opciones que le presente el responsable mdi
co de su caso, siendo preciso el previo consentimiento escrito del usuario para
la realizacin de cualquier intervencin, excepto en los siguientes casos:
a) Cuando la no intervencin suponga un riesgo para la salud pblica.
b) Cuando no est capacitado para adoptar decisiones, en cuyo caso, el
derecho corresponder a sus familiares o personas allegadas.
c) Cuando la urgencia no permita demoras por poderse ocasionar lesiones
irreversibles o existir peligro de fallecimiento.
37
Consecuentemente, un rgimen poltico liberal cuyo

valor supremo es, por definicin, la libertad o autonoma
personal33, no garantiza por s mismo una tica liberal o
procedimental (es decir, una tica que no pretenda aportar
a travs de los expertos verdades absolutas y eternas); fen
meno, por otra parte, comprensible dado el pluralismo
moral tpico de estas sociedades abiertas, en las que desta
can por su peso histrico las perspectivas teolgicas que
presuponen la natural sumisin del ser humano a los desig
nios de un Dios Creador, revelados e impuestos a todos por
sus Representantes en la tierra. Expresndome por medio
de las palabras de J. S. Mill: La nica libertad que merece
este nombre es la de buscar nuestro propio bien, por nues
tro camino propio, en tanto no privemos a los dems del
suyo o les impidamos esforzarse por conseguirlo. Cada uno
es el guardin natural de su propia salud, sea fsica, mental
o social34.
Una forma plausible de resolver este dficit de cultura
biotica presente, todava, en las sociedades polticamente
desarrolladas, exige por parte de ... todo el mundo (insti
tuciones y no instituciones) ms pedagoga. Pedagoga que
ensee lo que, en verdad, est ocurriendo (...). Y, sobre todo,
menos miedo35.
A pesar de lo anteriormente indicado, las conexiones
entre valores bioticos y sistema polticoeconmico me
parecen evidentes si consideramos la hiptesis demostra
da por R. Inglehart36, segn la cual a partir de la finaliza
cin de la Segunda Guerra Mundial, y debido principal
33
Tenida por uno de los valores superiores en todos los Estados democrticos de
34
Derecho (art. 1 CE).
35
Mill, J.S.: Sobre la libertad, Alianza, Madrid, 1.990, p.69.
Sdaba, Javier y Velzquez, Jos Luis: Hombres a la carta. Los dilemas de la Biotica,
36
Temas de Hoy, Madrid, 1.998, p. 37.
Inglehart, Ronald: El cambio cultural en las sociedades industriales avanzadas, CIS,
Madrid, 1.991. Vanse especialmente los captulos 1, 2 y 4.
38
mente al desarrollo econmico y tecnolgico, se ha pro

ducido en las sociedades industriales avanzadas un cam
bio cultural intergeneracional que se manifiesta por la
transformacin de lo que l denomina valores materia
listas en valores postmaterialistas; o lo que es lo
mismo, el cambio del inters en el bienestar material y la
seguridad fsica hacia el inters en la calidad de vida,
expresado en el surgimiento de valores estticos, en el
sentimiento de pertenencia a una comunidad y, sobre
todo, en necesidades intelectuales, de autoestima y de
autorrealizacin.
Aunque, segn Inglehart, el fenmeno del cambio
cultural est ntimamente relacionado con el cambio
social, poltico y econmico37, no debemos ignorar el
cambio o revolucin biotecnolgica como uno de los pro
bables factores determinantes de la nueva concepcin de
lo que se puede y debe esperar en y de la vida. Sin duda,
los Nuevos Derechos Humanos que en el prximo cap
tulo abordar son expresin real de la calidad de vida y
de muerte que los ciudadanos del III Milenio desean
para s y para sus descendientes.
Uno de los rasgos distintivos de la Biotica con respecto
a otras formas de tica aplicada (como la tica econmica o
la tica poltica) es que se rige por unos principios ticos no
slo admitidos sino tambin seguidos casi universalmente.
Fueron formulados por primera vez en el llamado Informe
Belmont (1.978) bajo el ttulo de Principios ticos y reco
mendaciones para la proteccin de las personas objeto de
37
Ibid., p. XL.
39
experimentacin38. En este informe se contemplan tres

principios ticos:
1) El respeto por las personas.

2) Beneficencia.
3) Justicia.
El primer principio incorpora al menos dos conviccio

nes ticas: primera, que los individuos deberan ser tratados
como entes autnomos, y segunda, que las personas cuya
autonoma est disminuida deben ser objeto de proteccin.
La persona autnoma es definida como un individuo
capaz de deliberar sobre sus objetivos personales y actuar
bajo la direccin de esta deliberacin.
El principio de beneficencia supone que las personas
son tratadas de una forma tica no slo respetando sus deci
siones y protegindolas del dao, sino tambin haciendo un
esfuerzo para asegurar su bienestar. El informe reconoce
que frecuentemente se equipara la beneficencia a la caridad,
que no es una obligacin; por lo que para evitar dicha con
fusin en este documento, la beneficencia se entiende en
un sentido ms radical, como una obligacin. Por ltimo,
este principio englobara dos reglas complementarias: 1)
No hacer dao y 2) Extremar los posibles beneficios y mini
mizar los posibles riesgos.
Al principio de justicia corresponde responder a la pre
gunta quin debe recibir los beneficios de la investiga
cin y sufrir sus cargas?. Tambin se expresa reconocien
38
Quien est interesado puede consultar el texto ntegro de este informe en
Fracapani de Cuitio, Marta (et. al.): Biotica. Sus instituciones, Lumen, Buenos
Aires, 1.999, pp. 44 ss.
40
do que los iguales deben ser tratados de un modo iguali

tario. El problema radica ahora en explicar quin es un
igual y quin no? y qu consideraciones justifican una
desviacin de la distribucin igualitaria?. Se proponen
varias frmulas para resolver estas preguntas:
1) A cada persona una participacin igual.

2) A cada persona de acuerdo con sus necesidades
individuales.
3) A cada persona de acuerdo con sus esfuerzos
individuales.
4) A cada persona de acuerdo con su contribucin
social.
5) A cada persona de acuerdo con sus mritos.
Posteriormente, en 1.979, T. Beauchamp y J.F. Childress

en su obra Principles of Biomedical Ethics, perfeccionaron y
complementaron el Informe Belmont, dejando los principios
de la Biotica en cuatro. A saber:
1) Beneficencia.
2) Nomaleficencia.
3) Autonoma.
4) Justicia.
Beauchamps y Childress separaron el deber de hacer el

bien a los dems (principio de beneficencia) del deber de no
hacer dao (principio de nomaleficencia) porque considera
41
ron que es ms obligatorio este ltimo que el primero. No obs

tante, ambos ya aparecan sealados en el Juramento
Hipocrtico.
El principio de autonoma es completamente novedoso.
Procede de la filosofa kantiana, que identifica la autonoma de
la voluntad con el principio supremo de la moralidad y en la
que se fundamenta el imperativo categrico. La autonoma de
la voluntad es la mxima expresin de la libertad porque per
mite al ser individual regirse por sus propias leyes (autno
mas) en lugar de verse obligado a regirse por leyes ajenas
(heternomas).
En Biotica, es la autonoma individual quien sustenta el
consentimiento informado como derecho de todos los pacien
tes o sujetos de experimentacin ante la autoridad de los pro
fesionales y experimentadores. Engelhardt llama a este princi
pio, principio de permiso, y dice de l que fundamenta la mora
lidad del respeto mutuo, ya que exige que slo se utilice a otras
personas si estas dan previamente su consentimiento, y tam
bin que el principio de permiso muestra que no se debe uti
lizar a los pacientes como simples medios para un fin39.
Por su parte, el principio de justicia mantiene su objetivo de
seleccin igual y no discriminatoria de las personas suscepti
bles de recibir asistencia y/o aportar recursos.
La mera existencia de estos cuatro principios de la Biotica
no resuelve por s sola los posibles conflictos que pueden
surgir a la hora de su aplicacin prctica, lo cual plantea
el interrogante de si existe entre ellos algn tipo de jerar
qua que d preferencia a uno u otro. Para Beauchamp y
39
Engelhardt, H.T., ob. cit., pp. 119 y 120.
42
Childress no hay una jerarqua general y permanente

entre los principios; la supuesta prevalencia de alguno de
ellos habr que referirla a casos concretos. Diego Gracia
no opina de la misma forma. Para el especialista espaol
entre la nomaleficencia y la beneficencia hay una rela
cin jerrquica, ya que nuestro deber de no hacer dao a
otros es claramente superior al de beneficiarlos. Lo mismo
cabe decir de la justicia40; esto es, para Gracia existe una
jerarqua genrica e inmovible entre principios que no
depende de las circunstancias del caso concreto. Ms ade
lante contina su argumentacin y afirma que la vida
moral no slo est constituida por los deberes privados de
autonoma y beneficencia, sino tambin por los deberes
pblicos de nomaleficencia y justicia41, y concluye
diciendo que en caso de conflicto entre un deber privado
y otro pblico, el pblico siempre tiene prioridad42.
A mi entender, erigir un orden jerrquico entre princi
pios en base al fundamento de la superioridad del bien
comn sobre el privado o individual en caso de conflicto
entre ambos43, no es aceptable sin ms porque cabe la
argumentacin en sentido contrario. Un ejemplo que el
propio Diego Gracia aporta me servir de instrumento:
Algo puede ser beneficente para cierta persona y no para
otra. Para un Testigo de Jehov la transfusin de sangre no
es un procedimiento beneficente, en tanto que para los
dems s44. En este caso, partiendo del conflicto (aparente)
que nos plantea entre el principio de beneficencia (deber
privado y, por lo tanto, inferior) y el principio de nomale
40
Gracia, Diego: Cuestin de principios, en Feito Grande, Lydia (ed.): Estudios
41
de Biotica, Madrid, 1.997, pp.2627.
42
Ibid., p. 27.
43
Ibid., p. 28.
44
Ibid., p. 27.
Ibid.
43
ficencia (deber pblico y, por lo tanto, superior), no es evi

dente ni el posible bien ni el posible mal a realizar, excep
to si admitimos que el bien de una persona es subjetivo (lo
que ella considera como tal: no recibir la transfusin),
mientras que el mal es objetivo (hacerle la transfusin)45. Y
es que, en realidad, el conflicto que se presenta es entre el
principio de autonoma (cada persona es libre para decidir
sobre su salud y su vida) y el principio de nomaleficencia;
es por ello que el propio Gracia est reconociendo, impl
citamente, la primaca del primero sobre el segundo; tanto
si el enfermo es un Testigo de Jehov que ha optado libre
mente por no ser transfundido, como si no lo es y opta por
lo contrario. Consecuentemente, si hay jerarqua de princi
pios, el principio de autonoma debe de estar entre los de
mayor rango porque no puede haber justicia sin autono
ma personal46.
Hasta aqu hemos visto que la Biotica pretende resolver
de una manera prctica una serie de problemas complejos
relacionados, en gran medida, con la medicina y la biotec
nologa. Es bueno que exista una disciplina con tales conte
nidos para velar por el respeto de los Derechos Humanos.
Ahora bien, en el terreno cientfico, la Biotica no tiene que
convertirse en una censora moral de la investigacin experi
mental, tratando de impedir que conozcamos los ms nti
mos mecanismos de la vida y que nos beneficiemos de sus
aplicaciones, aduciendo razones y temores irracionales.
Como bien ensean Javier Sdaba y Jos Luis Velzquez,
sea la que sea la historia y nuestra actitud respecto a ella,
45
Esta argumentacin sigue, en parte, la propuesta por Manuel Atienza en su artculo
46
Juridificar la biotica, Revista Claves de Razn Prctica, n 61, abril de 1.996, p. 7.
La Constitucin espaola (art. 10) recoge indirectamente esta afirmacin pues
reconoce la dignidad de la persona (y sin autonoma individual no hay digni
dad posible) y el libre desarrollo de la personalidad como fundamento del
orden social.
44
lo que hay que decir es que la vigilancia de la biotica no

tiene por qu adelantarse a los hechos. Quiera o no, debe ir
detrs. En caso contrario se cae en el ridculo47.
DERECHO Y DERECHOS HUMANOS
De gran trascendencia terica y prctica es la interrela

cin existente entre la Biotica, el Derecho y los Derechos
Humanos. Por supuesto que la tensin que surge de dicha
interrelacin no se trata tan slo de problemas tcnicojur
dicos, que podran superarse, segn afirman los expertos,
sino ante todo de intereses econmicos contrapuestos y de la
confrontacin de concepciones culturales y sociales diferen
tes48. En efecto, porque si bien es cierto que el Derecho tiene
entre sus funciones permitir y garantizar la convivencia y la
paz social, resolver los conflictos all donde surjan y prote
ger los valores individuales y colectivos ms importantes49,
no es menos cierto que tambin es su tarea proteger las
estructuras profundas de la sociedad50, muchas de las cua
les estn siendo amenazadas por los descubrimientos bio
tecnolgicos, que tienen como uno de sus efectos no desea
dos volver a reabrir el debate sobre las relaciones entre el
orden moral y el orden legal. Por eso, como bien indica A.
Cortina, si la biotica descubre exigencias morales, tales
exigencias reclaman un correspondiente bioderecho51.
Es aquel un antiguo debate sin solucin, a mi entender,
como consecuencia de la inevitable mediatizacin ideolgi
47
48
Sdaba, Javier y Velzquez, Jos Luis, ob. cit., p. 23.
Romeo Casabona, Carlos M. (ed.): Biotecnologa y Derecho. Perspectivas en Derecho
49
comparado, Comares, BilbaoGranada, 1.998, p.29.
50
Ibid., p. 20.
51
Broekman, Jan M.: Biotica con rasgos jurdicos, Dilex, Madrid, 1.998, p. 47.
Cortina, Adela: tica aplicada y democracia radical, Tecnos, Madrid, 1.993, p. 223.
45
ca que hay entre la racionalidad moral y la racionalidad jur

dica. Aproximmonos a esta afirmacin.
Tradicionalmente, se ha venido admitiendo que el Estado
de Derecho exige certeza, publicidad, generalidad y falta de
arbitrariedad de las normas legales. Trasladadas dichas exi
gencias a la normas morales, las cumplen o no? Desde un
punto de vista ticoexistencialista es evidente que no se
dan los requisitos de certeza, publicidad y generalidad en
este tipo de normas debido a su inevitable subjetividad; no
obstante, s cumplen el requisito de no arbitrariedad pues
aunque la persona que acta en funcin de tales normas no
se atiene a la prescripcin de la ley positiva, s obedece a su
voluntad y, sobre todo, a su razn.
Que alguien se conduzca en su quehacer vital de manera
no arbitraria y racionalindividual es digno de elogio, pero
asegura ello el buen funcionamiento colectivo de las com
plejas sociedades actuales? Probablemente no, porque los
intereses de los individuos suelen entrar en contradiccin
con los de la colectividad. Es por ello que Moral y Derecho
no son sino dos escalones superpuestos que el Estado obli
ga a subir a sus ciudadanos para que sus intereses como
sujeto autnomo e independiente estn asegurados y prote
gidos, incluso antes que los de los individuos que lo consti
tuyen.
En este sentido, ya demostr Gramsci cmo la cohesin de
las sociedades modernas se sustenta en la hegemona cultu
ral y espiritual de las clases dominantes que, a travs de las
instituciones socializadoras principalmente la Iglesia, el
46
sistema educativo y los medios de comunicacin inculcan

sus creencias y valores morales al resto de la sociedad civil.
Podemos afirmar, entonces, que junto a la supremaca econ
mica y social existe una hegemona moral y legal de los grupos
dominantes integrada en la superestructura social. En termi
nologa kantiana diramos que la clase hegemnica socializa
al conjunto de la poblacin en imperativos categricos, al
objeto de mantener el orden social sin conflictos, que consti
tuyen la base social mayoritaria (primer escaln) y, simult
neamente, crea un sistema legal coercitivo sustentado en
imperativos no categricos (segundo escaln), ambos expre
sin de la ideologa de los grupos sociales hegemnicos.
En este constructo, que Derecho y Moral vayan o no cone
xos es intrascendente porque aunque admitamos que una
norma jurdica, por el hecho de serlo, no es necesariamente
justa, tampoco una norma moral, general o particular, por ser
moral es inevitablemente justa; es decir, no hay razn ningu
na por la que un precepto moral sea necesariamente ms justo
que un precepto legal. Lo trascendente de la cuestin no es,
pues, la conexin o no conexin entre ambos tipos de normas
directoras, sino quin y por qu las crea y cmo se generalizan.
Estos interrogantes no hallarn fcil respuesta. Sin
embargo, las normas legales y Declaraciones ms generales
que en el mbito de la Biotica existen (el Convenio sobre
los Derechos Humanos y la Biomedicina del Consejo de
Europa y la Declaracin Universal sobre el Genoma y los
Derechos Humanos de la UNESCO, ambos textos del ao
1.997), demuestran aquel proceso52.
52
Si se conocen los procedimientos utilizados por ambas instituciones para elabo
rar sus normas, se ver cuan alejados estn de la tica discursiva habermasiana,
que me parece la propuesta ms acabada aunque utpica e innecesaria, como
demostrar para la adopcin de normas con aspiraciones de validez universal.
47
La equiparacin entre el imperativo categrico obra

slo de acuerdo con la mxima por la cual puedas al mismo
tiempo querer que se convierta en ley universal53 y el impe
rativo tecnolgico, es necesario hacer todo lo que es posi
ble hacer54, representa el nexo de unin que la Biotica pre
tende ser entre el conocimiento humanstico y el conoci
miento cientfico aunque, quizs por eso, su expresin
material no deje de ser problemtica. Pondr un ejemplo
para demostrarlo: la manipulacin gentica de la lnea ger
minal humana.
Si seguimos la formulacin del imperativo categrico
anteriormente mencionada, no hay incongruencia sino com
plementariedad entre un deseo/necesidad de transmitir
determinados caracteres a mi descendencia modificando
previamente la carga gentica de mis gametos y la preten
sin y reconocimiento de/hacia su adopcin por el resto de
la humanidad. Anejado todo ello al imperativo tecnolgico,
que impele a hacer todo lo que se puede hacer55, obtenemos
la dicotoma universalidad/individualidad, la cual no voy a
pretender resolver pero s explicar.
En el ejemplo que nos ocupa (la modificacin gentica de
la lnea germinal humana, aunque el razonamiento es exten
sible a cualquier Derecho Humano Biolgico como los que
estudiaremos en el prximo captulo, reconocido o no jur
dicamente), yo creo estar actuando de una manera justa pero
no por ello desear que mi norma de conducta devenga en ley
universal. Estos derechos no necesitan una presunta univer
salizacin porque no precisan de la aquiescencia de todas las
53
sta es una de las cinco formulaciones dada por Ferrater Mora en su Diccionario
54
de Filosofa, Alianza, Madrid, 1.982, p. 1634.
55
Hottois, Gilbert: El paradigma biotico, Anthropos, Barcelona, 1.991, p.172.
En su Tratado de la Naturaleza Humana, Hume dej patente la importancia
de pasiones y deseos como directores de las acciones de los hombres. Yo y creo
que tampoco nadie no sabra decir si stos y aqullas son irracionales o supra
rracionales. Cfr. Hume, David: Tratado de la Naturaleza Humana, Editora
Nacional, Madrid, 1.977, pp. 616 ss.
48
personas para que sean efectivos, dado que no es posible

conocer a priori quines sern sujetos de tales derechos. Por lo
tanto, no es posible aplicar aqu la tica discursiva o comuni
cativa desarrollada por Habermas56, para la que una norma
slo puede aspirar a tener validez cuando todas las personas
a las que afecta consiguen ponerse de acuerdo en cuanto par
ticipantes de un discurso prctico...57, precisamente porque
no sabemos previamente a quin va a afectar, con lo cual no
es viable adoptarla, ni por mayora, ni por unanimidad.
La pretendida universalidad se manifiesta, entonces, como
una utopa innecesaria porque estos derechos enuncian un
inters individual no necesaria ni imperativamente universa
lizable, sin que por ello haya un menoscabo de la justicia en
la sociedad y sin que de su correcta aplicacin se deriven per
juicios hacia terceros. Son, utilizando una expresin de Peces
Barba, derechos personalsimos58; complementarios de los
que podramos denominar derechos clnicos59 (derechos
civiles, polticos, econmicos, sociales y culturales). Tambin
sera posible calificar a estos como derechos en serie, para
diferenciarlos de los primeros o derechos en serio.
En definitiva, con este razonamiento lo que pretendo
defender no es la substancialidad de una universalidad
genrica (hablemos de Derechos Humanos o de cualquier
otra cosa), sino la universalidad de la individualidad, que
no hace ms que seguir la mxima aristotlica de tratar de
forma igual a los iguales y desigual a los desiguales.
Como se habr comprobado, la complejidad de las cone
xiones entre el mundo del Derecho y el de la Moral y, por
56
An en el supuesto de condiciones ideales o perfectas de comunicacin inter
57
subjetiva.
Habermas, Jrgen: Conciencia moral y accin comunicativa, Pennsula, Barcelona,
58
1.985, p.86.
PecesBarba, Gregorio: Curso de Derechos Fundamentales, coedicin de la
59
Universidad Carlos III y el BOE, Madrid, 1.995, p. 454.
Sin que, por supuesto, el trmino conlleve ningn significado peyorativo.
49
analoga, entre el Bioderecho y la Biotica, puede hacer

interminable la polmica sobre la trascendencia relativa o
absoluta de las posiciones que uno y otra asumen como pro
pias y que constituyen ese mnimo no susceptible de trans
accin. Los futuros descubrimientos y avances biotecnolgi
cos que, inevitablemente, se producirn en las prximas
dcadas, harn que esas relaciones sean cada vez ms com
plicadas y, simultneamente, ms apasionadas.
Creo que tiene mucha razn DezPicazo cuando dice
que la raz ltima de las dificultades planteadas por la
biotica tal vez radique en que los extraordinarios descubri
mientos de las ciencias de la vida, cargados de potenciales
aplicaciones prcticas, han puesto en cuestin nuestra ima
gen tradicional de nosotros mismos como seres humanos
(...) De lo que se trata, en definitiva, es de ir reconstruyendo
una nueva imagen del ser humano, adaptada al nuevo hori
zonte de la ciencia y la tcnica60. El tenor literal de los tex
tos nacionales e internacionales que reglan los antagonis
mos y desacuerdos en torno a estos temas evidencian la fac
tibilidad de esta perspectiva. En las prximas pginas que
dar demostrada.
60
DezPicazo, Luis M.: Biotica y legislacin, Revista de Occidente, n 214,
marzo de 1.999, p.11.
50
La evolucin, aunque lenta, ha sido una constante a lo

largo de la historia de los Derechos Humanos. Ya hemos
visto cmo desde las primeras Declaraciones de Derechos
hasta nuestros das, los cambios de todo tipo (econmicos,
polticos, sociales, etc.) han propiciado una ampliacin pro
gresiva del concepto de bien y de inters jurdico protegible,
extendindose desde el individuo aislado hacia entes colec
tivos que, integrados por un nmero indeterminado de
individuos (la familia, los trabajadores, los pensionistas, los
consumidores, las regiones, etc.), exigieron y alcanzaron
para s el reconocimiento de ciertos derechos entendidos
como inalienables.
En este proceso no podemos descuidar el hecho objetivo
de que desde el principio de nuestra existencia como ani
males racionales, la evolucin del hombre como especie ha
ido en el sentido de conocer y dominar la naturaleza en
beneficio propio. La reciente secuenciacin del genoma
humano representa, hasta el momento, el ltimo paso dado
en esa direccin, siendo inimaginable no ya retrogradar,
sino incluso detenerse.
Aqul descubrimiento, que nos desvela lo ms ntimo de
nuestro ser biolgico, en relacin con nuestra ya conocida
intimidad como personas, trae a la luz un conjunto de nue
vas demandas ciudadanas que, anhelando su reconocimien
to por parte de los Poderes Pblicos, me atrevo a calificar de
Nuevos Derechos Humanos, cuya juridificacin, aunque
51
hoy pueda parecer utpica61, se har inevitable para preser

var la legitimidad del sistema democrtico.
Podran ser ms, pero en este lugar solamente me ocupa
r de los tres derechos ya varias veces mencionados: el
Derecho a Ser Clonado; el Derecho a Decidir la Propia
Muerte, y el Derecho a la Integridad y la Dignidad del
Propio Cuerpo Muerto.
Soy consciente, porque es evidente, de que estos tres
derechos son la manifestacin de una ideologa concreta: el
individualismo; al que no podemos sustraernos por consti
tuir una parte radical de la tradicin histrica y cultural
occidental, a la que pertenecemos. Como apunta Carmen
Iglesias ...es obvio que, en cualquier cultura, los hombres
se experimentan como sujetos o entes individuales; pero no
ocurre lo mismo desde el punto de vista del individuo como
ser moral, autnomo y fuente l mismo de valores; en este
sentido nosocial, slo existira en Occidente62, sin que por
ello dejemos de reconocer la natural sociabilidad y solidari
dad humanas necesarias, entre otras muchas cosas, para la
propia construccin del individuo y de la persona. El mo
es un individualismo responsable, del tipo que G.
Lipovetsky ha definido63; esto es, un individualismo insepa
rable del respeto a los derechos subjetivos de todas las per
sonas.
Adscribo estos Nuevos Derechos Humanos a aqulla
ideologa porque, opuestamente a lo que ocurre con los
derechos de la tercera generacin (p.ej. el derecho al medio
61
Una exposicin donde se recoge el carcter previamente utpico de los
Derechos Humanos antes de su positivizacin, as como la lucha que las mino
ras han tenido que afrontar para su reconocimiento, la hace Andrs Ollero en
su artculo Los derechos humanos entre el tpico y la utopa, en Saldaa,
Javier (coord.): Problemas actuales sobre Derechos Humanos. Una propuesta filosfica,
62
UNAM, Mxico, 1.997, pp.179 ss.
Iglesias, Carmen: Individualismo Noble, Individualismo Burgus, discurso de recep
cin en la Real Academia de la Historia, Madrid, 1.991, p. 22. La negrita corres
63
ponde al original.
Lipovetsky, Gilles: El crepsculo del deber, Anagrama, Barcelona, 1.994, p. 191 ss.
52
ambiente; el derecho al desarrollo; etc.), cuyo titular es inde

terminado, y en contraste con los derechos de la segunda
generacin (los derechos econmicos y sociales), que se ejer
cen colectivamente; estos derechos de la cuarta generacin,
en consonancia con los de la primera (derechos civiles y
polticos), son derechos individuales en estado puro;
entendiendo con esta expresin que surgen para satisfacer
necesidades y valores64 exclusivamente individuales (inde
pendencia, autoestima, autorrealizacin, etc.). En definitiva,
hay un resurgir de los valores y las necesidades de la perso
na individual, directamente provocado por el momento his
trico que estamos viviendo: crisis de los valores colectivos
y del Estado del bienestar; revolucin informtica que
potencia el ensimismamiento y revolucin biotecnolgica
centrada fundamentalmente en el descubrimiento de los
genes de cada individuo, de sus funciones y patologas; con
vistas a prolongar la duracin y mejorar la calidad de su
vida, y de su muerte.
Veamos cada uno de estos derechos.
EL DERECHO A SER CLONADO
Aunque todos sabemos qu es un clon, conviene ser rigu

rosos en cuanto a su definicin y entendimiento porque sin
una nocin exacta de qu es y en qu consiste, las conclu
siones a las que lleguemos sobre el fenmeno de la clona
cin pueden no ser acertadas. Adoptar, por ello, la defini
64
La asociacin necesidad/valor puede parecer irreal y difcil de demostrar emp
ricamente; sin embargo, ambos conceptos remiten al individuo, que es en donde
se originan. Para profundizar en esta controversia consltese An Roig, M
Jos: Fundamentacin de los Derechos Humanos y necesidades bsicas, en
Ballesteros, Jess (ed.): Derechos Humanos, Tecnos, Madrid, 1.991, pp. 108 ss.
53
cin del Comit de Expertos sobre Biotica y Clonacin del

Instituto de Biotica: Por clon (...) se entiende un grupo de
organismos de idntica constitucin gentica que proceden
de un nico individuo mediante multiplicacin asexual,
siendo a su vez iguales a l65.
De forma natural o espontnea se producen clones, por
ser su forma habitual de reproduccin (asexual) en las bac
terias (reproduccin por biparticin), en muchas especies
vegetales (reproduccin por gemacin) y en algunas espe
cies animales (por ejemplo, las estrellas de mar). La clona
cin experimental se inici en anfibios en la dcada de los 50
del siglo XX, y en mamferos no obtuvo resultados positivos
hasta el ao 1.997, cuando naci la famosa oveja Dolly.
Las tcnicas de clonacin son dos:66
La particin o gemelacin, que consiste en la divisin de
embriones por biseccin o separacin de blastmeros en los
primeros estados de desarrollo embrionario. Como el
zigoto procede de una fecundacin de un ovocito por un
espermatozoide, los productos que se obtienen son diferen
tes genticamente de sus progenitores, aunque todos igua
les entre s.
La transferencia de ncleos, que implica la previa enuclea
cin del ovocito y posterior insercin de ncleos diploides
que pueden proceder de clulas embrionarias no diferen
ciadas o de clulas diferenciadas (extradas de adultos, fetos
o embriones). Conviene recordar que el material gentico
intracitoplasmtico, presente principalmente en las mito
65
Comit de Expertos sobre Biotica y Clonacin: Informe sobre clonacin. En las
66
fronteras de la vida, Doce Calles, Aranjuez, 1.999, p. 21.
Sigo, parcialmente, la exposicin del Comit de Expertos en Biotica y
Clonacin en su Informe sobre Clonacin, p. 21.
54
condrias, provoca una pequea diferencia gentica entre el

donante del ncleo transferido y el clon obtenido67.
La clonacin puede ser hecha con fines reproductivos o
no reproductivos. La primera tiene como objetivo producir
individuos iguales entre s o a un tercero, siendo esta ltima
posibilidad la que ms dificultades tcnicas ofrece actual
mente, toda vez que conlleva la transferencia de ncleos.
Tambin los dilemas ticos que surgen son distintos segn
se trate de un producto obtenido por gemelacin o por
transferencia nuclear.
La clonacin no reproductiva, o clonacin teraputica,
consiste en crear embriones o conglomerados de clulas
embrionarias como pool de tejidos y rganos compatibles
para trasplantes o para la investigacin de enfermedades
genticas. Con esta tcnica no se generan seres humanos
clnicos, sino tan slo embriones de pocas semanas de evo
lucin.
En el mbito internacional el Convenio del Consejo de
Europa sobre Los Derechos Humanos y la Biomedicina,
en su Protocolo aprobado por el Comit de Ministros el 6 de
noviembre de 1.997 prohbe cualquier intervencin que
tenga por objeto crear un ser humano genticamente idnti
co a otro, ya sea vivo o muerto (art. 1), y en el artculo 18.2
del propio Convenio se prohbe la constitucin de embrio
nes humanos con fines de experimentacin. Dentro de la
legislacin espaola, la Ley 35/1.988 sobre Tcnicas de
Reproduccin Asistida prohbe la fecundacin de vulos
67
Quizs no tan pequea si son ciertos los datos que nos suministran los verda
deros expertos: el nmero de genes intranucleares es de unos 100.000; el 99,8%
de ese material gentico es igual en todas las personas, lo cual supone que sola
mente habra 200 genes diferentes entre los distintos individuos. Por su parte, la
mitocondria posee 13 genes codificadores; es decir, no tan pocos en relacin a
los 200 del ncleo. Cfr. Eser, Albin (et al.): La clonacin Humana. Fundamentos
biolgicos y valoracin ticojurdica, en Revista de Derecho y Genoma
Humano, n 9/1.998, p. 97. Idem, El Pas Digital de 27 de Junio de 2.000
(http://www.elpais.es/p/d/20000627/sociedad/genoma.htm)
55
humanos, con cualquier fin distinto a la procreacin huma

na (art. 3), y la inminente nueva ley aprobada ya en
Consejo de Ministros y actualmente en trmite parlamenta
rio insiste, en el mismo artculo, en la interdiccin de la clo
nacin con fines reproductivos. Por su parte, el Cdigo
Penal de la democracia del ao 1.995 asegura que sern
castigados con la pena de prisin de uno a cinco aos e
inhabilitacin especial para empleo o cargo pblico, profe
sin u oficio de seis a diez aos quienes fecunden vulos
humanos con cualquier fin distinto a la procreacin huma
na. Con la misma pena se castigar la creacin de seres
humanos idnticos por clonacin u otros procedimientos
dirigidos a la seleccin de la raza (art. 161). Por ltimo, la
futura (?) Constitucin para Europa, en su artculo II63.2d
impone la prohibicin de la clonacin reproductora de
seres humanos. Como ocurri con la investigacin anat
mica en la poca medieval cristiana, corren malos tiempos
para el conocimiento cientfico que amenace tabes.
Aqu me ocupar exclusivamente de la clonacin repro
ductiva, que es la que ms rechazo produce, tanto entre la
opinin pblica como entre la clase poltica y los Gobiernos.
Hay autores que piensan que clonar es suprimir el
carcter precario de la existencia humana68, pero admitirlo
como nica explicacin al deseo/necesidad de ser clonado
parece una simplificacin excesiva. Adems, reproducirse,
independientemente de la tcnica utilizada para ello, ha
sido siempre una forma de intentar mitigar la angustia que
produce la consciencia de la transitoriedad de la vida. Por lo
68
Broekman, Jan M. : Biotica con rasgos jurdicos, Dilex, Madrid, 1.998, p. 201.
56
tanto, lo ms probable es que los motivos que pueden llevar

a una persona a desear ser clonada sean los mismos que
hacen que una pareja tradicional quiera tener descendencia.
Lo que ocurre es que la clonacin ofrece posibilidades hasta
ahora impensables:
Actualmente, cuando uno de los miembros de una pare
ja es irreversible e irremediablemente estril y no es posible
aislar algn gameto maduro o precursor viable, si desean
reproducirse han de acudir obligatoriamente a un donante.
Esto conlleva que el nio resultante porte la mitad de sus
cromosomas de un individuo ajeno a la pareja, lo cual
puede ser causa de dolor y resentimiento emocional, espe
cialmente para el padre cuyos genes no han sido reproduci
dos69. La clonacin de uno o de ambos miembros de la
pareja evitar este tipo de malestar comprensible.
Actualmente, si una pareja de lesbianas quiere tener un
hijo propio tambin ha de recurrir al banco de semen para
ser fecundadas. La clonacin permitir introducir el ncleo
de una clula somtica de una de ellas en un ovocito de la
otra, la cual, adems, podr ser la receptora del embrin
resultante para que de esa forma ambas mujeres compartan
la maternidad, aportando una los genes y la otra llevando
adelante el embarazo y el parto.
De igual modo, si una pareja homosexual masculina pre
tende ejercer como padres en los pocos pases que se lo per
miten tienen que recurrir a la adopcin. La tcnica de la clo
nacin les posibilitar tener un hijo biolgico utilizando un
vulo de una donante o el de una amiga. En este caso el pro
69
Silver, Lee M.: Vuelta al Edn. Ms all de la clonacin en un mundo feliz, Taurus,
Madrid, 1.998, p. 163.
57
ceso ser ms complicado porque el embrin habr de ser

implantado en el tero de una madre de alquiler y la mater
nidad subrogada est prohibida en muchos ordenamientos,
incluido el nuestro70.
Y, si una mujer sola quiere tener descendencia depende de
un donante annimo (de banco o de discoteca) o de un amigo,
para poder ser madre. La clonacin le dar la autonoma que
necesita para poder decidir y hacer por s misma, rasgo esen
cial, junto a la capacidad de raciocinio, que nos diferencia de
los animales. Si el individuo solo fuese un hombre, la tcnica
tambin podr convertirlo en progenitor, pero en este caso el
grado de autonoma disminuye de forma radical porque inevi
tablemente depender de una mujer para que sta lleve a tr
mino el embarazo, hecho que, paradjicamente, aproxima ms
al hombre que a la mujer a los animales, por lo menos en lo que
a grado de autonoma reproductiva se refiere.
Pero el fenmeno autnticamente revolucionario en las pr
ximas dcadas no ser la clonacin simple, sino la clonacin
con modificaciones genticas previas, bien para evitar trans
mitir a la descendencia enfermedades [o la predisposicin a
padecerlas] hereditarias, bien para que el clon nazca con carac
tersticas psicofsicas socialmente valoradas. Hay, no obstante,
una limitacin importante: el clon pertenece siempre al mismo
sexo que la persona de la que procede, puesto que los cromo
somas sexuales (XX en la hembra y XY en el macho)71 se trans
70
En Espaa, el artculo 10 de la Ley 35/1.988 sobre Tcnicas de Reproduccin
Asistida dice que ser nulo de pleno derecho el contrato por el que se conven
ga la gestacin, con o sin precio, a cargo de una mujer que renuncie a la filiacin
materna a favor del contratante o de un tercero. Y el Proyecto de Ley sobre tc
nicas de reproduccin humana asistida actualmente en las Cortes reitera dicha
71
prohibicin en el mismo artculo (10.1) y con idntico tenor literal.
Empleo los trminos hembra y macho porque me estoy refiriendo al sexo gen
tico. Sabido es que la construccin del gnero (mujer y hombre) a partir del sexo
biolgico es un proceso social que a veces no consigue su objetivo, por lo que
hay algunos ciudadanos que siendo hembras (XX) son hombres, y muchos que
siendo machos (XY) son mujeres. El concepto persona no est sometido a
estos vaivenes ya que es un constructo exlusivamente ideolgico, sin base biol
gica alguna.
58
fieren asociados. Es de suponer que cuando se domine plena

mente la fisiologa de los genes sea posible clonar todo el geno
ma a excepcin de uno de los cromosomas sexuales, pudiendo
de esto modo incorporando el correspondiente cromosoma
complementario procrearse un clon de distinto sexo al del
progenitor. Si la finalizacin del Proyecto Genoma Humano se
equipara a la llegada del hombre a la luna, lograr lo anterior
sera como si hubiese llegado al sol.
De lo hasta ahora sealado es fcil prever la intensificacin
del debate tico, poltico y cientfico iniciado mucho antes del
nacimiento de Dolly.
En mi opinin, el ncleo del debate en torno a la clonacin
reproductiva y la manipulacin gentica reside en un conflic
to entre derechos. Por parte de los futuros padres se invoca
un nico derecho: el derecho a procrear; mientras que al
futuro hijo se le atribuyen un sinfn de derechos que posee
ra an antes de haber nacido. Tomemos tres o cuatro a
modo de ejemplo: el derecho a tener un padre y una madre
biolgicosgenticos72; el derecho a tener un genoma pro
pio y no alterado por terceros73; el derecho al libre des
arrollo de la personalidad74, etc. Todos estos derechos se
encierran en un nico derecho fundamental: el derecho a la
dignidad humana.
Resolver a travs de la ponderacin la multiplicidad de
posibles conflictos entre hipotticos derechos de esta clase
es una labor difcil, en la que casi siempre el sustrato ideo
lgico del que pondera es trascendental. Procurar, sabin
dolo, reflexionar al respecto.
72
Romeo Casabona, Carlos M.: Lmites jurdicos a la investigacin y a sus con
secuencias? El paradigma de la clonacin, Revista de Derecho y Genoma
73
Humano, n 6/1.997, p. 34.
Pastor Garca, L.M.: Consideraciones bioticas sobre la clonacin humana y
74
animal, Revista Cuadernos de Biotica, n 393, 1.999, p.452.
Mora Mateo, Jos E.: La clonacin en mamferos y en seres humanos: aproxi
macin jurdica, Revista Cuadernos de Biotica, n 393, 1.999, p.502
59
Existe un derecho individual a la procreacin? y, en el

caso de existir, cul es la tcnica a emplear para que los
hijos sean legtimos?
Parece ser que directamente reconocido no lo est en
nuestra Constitucin, aunque yo creo que podra derivarse
indirectamente del derecho a la vida contemplado en el art
culo 15; del derecho a contraer matrimonio (art. 32) y de la
proteccin social econmica y jurdica que el artculo 39 dis
pensa a la familia. Complementariamente, la ya citada Ley
35/1.988 sobre Tcnicas de Reproduccin Asistida, por su
propio objetivo de luchar contra la esterilidad humana,
reconoce implcitamente un Derecho Humano a la
Procreacin75, aunque su positivizacin jurdica explcita no
se haya producido todava como consecuencia de que, his
tricamente, la paternidad y la maternidad devenan
impuestas ms que elegidas, a causa del absoluto descono
cimiento de los procesos reproductivos humanos.
Si a ello aadimos que la autonoma individual dirigida
hacia la autorrealizacin y el libre desarrollo de la persona
lidad es inherente al concepto de persona, resulta inevitable
que para muchos ciudadanos no para todos la generacin
de un nuevo ser a quien amar y formar constituya un dere
cho inalienable de su condicin humana.
En cuanto a la tcnica legtima, hasta hace pocas dcadas,
solamente se aceptaba la tradicional relacin sexual interge
nrica; en los aos 80 se admiti legalmente utilizar tcnicas
en principio proscritas por su frialdad y alejamiento de la
supuesta naturaleza amorosa de los seres humanos, como la
75
Y no solamente en el seno de una pareja instituida, pues admite la aplicacin de
estas tcnicas a cualquier mujer (art.6.1). Su extensin al hombre nicamente
ser posible si la clonacin se incluye como una ms entre las TRA.
60
inseminacin artificial y la fecundacin in vitro. Ahora,

ante la perspectiva de una nueva tcnica que permitir
ampliar mucho ms el nmero de personas beneficiadas,
resurgen los antiguos prejuicios que ya se emplearon para
denostar a la IA y a la FIV, sin conseguirlo.
La dignidad es, tambin, una cualidad inseparable de la
persona, pero en este caso se asocian dos conceptos jurdi
cos cuyos contenidos no estn claros, particularmente cuan
do el sujeto de tales cualidades es un zigoto, un embrin o
un feto.
Las posturas ticofilosficas ms distantes enfrentan a
quienes consideran que el zigoto ya es una persona en
potencia y que, por lo tanto, detenta todos los derechos
que le son inherentes, con quienes defienden que ni el feto
ya nacido es una persona porque la persona requiere para
constituirse de otras muchas cualidades como la concien
cia de s y de los dems; la capacidad de raciocinio, etc.
que no se adquieren hasta varios meses despus del naci
miento. Por supuesto, sea lo que fuere la dignidad de la
persona aspecto difcilmente definible, si el embrin no
es considerado persona carecera totalmente de aqulla.
Ahora bien, si nos referimos al ser humano clonado, cons
ciente de s y racional, no cabe duda de que s es una per
sona y, en consecuencia, posee una dignidad que no se
debe violar.
Tomando como referencia la afirmacin de Von Mnch
de que a todas luces es imposible determinar de modo
satisfactorio qu es la dignidad de la persona humana,
61
mientras que manifiestamente s es posible fijar cundo se

est vulnerando76, habr que determinar si, como muchos
autores afirman77, el simple hecho de traer un clon al mundo
implica violar su dignidad como ser humano, como presu
pone el ya citado artculo II63.2d de la futura Constitucin
Europea78.
Por mi parte, yo opino, junto a otros especialistas79, que el
hecho de que un clon posea casi el 100% de su material
gentico idntico al de su progenitor (no olvidemos que los
dems humanos compartimos el 99,8% de ese material), no
impide que en su posterior desarrollo biolgico, cultural y
social adquiera una individualidad propia y diferente de la
de cualquier otro ser, porque la individualidad y la identi
dad personal de un ser humano no se agotan en su dotacin
gentica, sino que son el resultado de un desarrollo que se
consuma en interaccin con el ambiente80. Por eso, su dig
nidad no puede verse afectada como consecuencia de este
aspecto peculiar de su genoma, del mismo modo que los
gemelos univitelinos no tienen en ningn caso mermada su
dignidad, a pesar de ser genotpicamente idnticos. Del
mismo modo, el libre desarrollo de su personalidad para
nada se ver limitado porque exista otra persona con sus
mismos genes ya que ni siquiera en los gemelos homozig
ticos el hecho de haber compartido el mismo ambiente fami
liar, escolar y social hace que tengan, inevitablemente, per
sonalidades semejantes o que emprendan proyectos de vida
76
Von Mnch, Ingo: La dignidad del hombre en el Derecho Constitucional,
77
Revista Espaola de Derecho Constitucional, n 2, mayoagosto de 1.982, p.19.
Por ejemplo los citados Pastor Garca y Mora Mateo. O Bellver Capella en su
78
libro Clonacin?...
Torno a citarlo en este lugar porque el artculo II63.2d se halla inmerso en el
Ttulo I del denominado Tratado por el que se establece una Constitucin para
79
Europa, intitulado DIGNIDAD.
Cfr. Egozcue Cuixart, Jos: Reproduccin Asistida, en Palacios, Marcelo: Biotica
80
2000, Nobel, Oviedo, 2.000, p. 276 y Romeo Casabona, Carlos M., ob. cit., p.30
Eser, Albin (et. al. ), ob. cit. p. 100.
62
anlogos, debido a que la libertad no est en los genes. Ni

en nada que se concrete materialmente81.
Otro argumento muy utilizado en contra de la clonacin
reproductiva hace referencia a la hipottica intangibilidad
del genoma humano y a la necesidad del azar en la creacin
de un nuevo ser.
V. Bellver entiende que es el azar el que mejor fija la
dotacin gentica de cada sujeto82 puesto que la forma ms
conforme a la justicia de repartir las dotaciones genticas es
el respeto a la lotera gentica83. Para comprobar el grado de
aceptacin que puede suscitar esta libre opinin habra que
preguntar a las personas que padecen taras genticas (graves
y menos graves) si estn de acuerdo con la lotera que les ha
tocado, y, si ni tan siquiera haber pedido participar en ella.
Idntica cuestin podramos plantear a quienes han hereda
do algn defecto fsico invalidante o socialmente rechazado.
Quiz, si hubiesen podido elegir habran elegido no jugar o
jugar sabiendo que nunca perderan... para toda la vida! La
manipulacin de los genes de la lnea celular germinal,
acompaada o no de clonacin, permitir jugar sin perder.
Por supuesto, quien as lo desee, puede dejarlo todo en
manos del azar, pero no debe obligarse a arriesgarse a quien
no le guste el riesgo, sea ste mucho o poco. El Dr. Bellver
debe comprender que la injusticia no reside en repartir los
genes sin respetar la lotera gentica, sino que la injusticia
ser la de traer sufrimiento evitable al mundo84.
Tambin es muy loable el razonamiento segn el cual
una persona que haya tenido la mala suerte de tener un
81
82
Sdaba, Javier y Velzquez, Jos Luis, ob. cit., p. 73.
Bellver Capella, Vicente: Consideraciones filosficojurdicas en torno a la clo
nacin para la reproduccin humana, en Revista de Derecho y Genoma
83
Humano, n 10/1.999,p.56.
84
Ibid. La cursiva es ma.
Harris, John: Supermn y la Mujer Maravillosa. Las dimensiones ticas de la biotec
nologa humana, Tecnos, Madrid, 1.998,p.129.
63
gen malo debera ser ayudada, en vez de discriminada85,

pero la discriminacin, a veces por motivos nimios, es dif
cil de evitar, aunque est penalizada legalmente.
El profesor Bellver contina hacindose preguntas que
tienen una fuerte carga tica: Hay alguien que pueda
decir cules son las propiedades genticas adecuadas para
un ser humano? Se puede decir, entonces, que hay dota
ciones genticas mejores que otras, y que las primeras son
las que vale la pena reproducir?86. Sin duda, se trata de
cuestiones trascendentales a las que no es fcil encontrar
una respuesta adecuada. Pero la factibilidad de la clonacin
y la modificacin genticas nos sugieren otras no menos
relevantes. Es reprobable la accin de unos padres que
pudiendo tener hijos totalmente sanos traigan al mundo
hijos discapacitados?, es reprobable que los padres deseen
que sus hijos se parezcan lo ms posible a ellos, tanto fsica
como psicolgicamente?, es reprobable que los progenito
res anhelen los descendientes ms inteligentes, fuertes y
bellos del mundo?, es rechazable que los ciudadanos, vien
do que los Gobiernos autorizan a las compaas de seguros
a exigir a sus clientes una prueba gentica previa que puede
encarecer o impedir la contratacin de una pliza, preten
dan que sus descendientes estn libres de algn defecto
gentico del que son portadores?87 Y, todava ir ms all,
es reprobable que las personas utilicen la ciruga esttica
para estirarse la piel, eliminar la grasa abdominal, reducir la
nariz o aumentar el tamao de los pechos? O, lo que es lo
mismo: Es la esttica una forma de eugenesia?
85
Russo, Enzo y Cove, David: Ingeniera Gentica. Sueos y pesadillas, Alianza,
86
Madrid, 1.999,p.241.
87
Bellver Capella, V., ob. cit., p. 50.
Hace pocos aos, el Gobierno britnico concedi una autorizacin de este tipo
que, aunque voluntaria, permite hacer seguimientos familiares de enfermeda
des o predisposicin a enfermedades graves. Cfr. El Pas de 21 de marzo de
2.000, p. 36.
64
En este espacio no caben tantas respuestas. Yo invito a

cada lector a que encuentre las suyas. Para tranquilizarles sir
van unas palabras de F. Bckle, la valoracin tica no puede
depender de si se trata de algo que acontece espontneamen
te en la naturaleza o, por el contrario, es inducido por el
mismo hombre. La valoracin no va a depender del mtodo,
sino del fin que se pretende y de sus consecuencias88.
Otro intento para asegurar la intangibilidad del genoma
humano ha sido, como si de un monumento se tratase,
declararlo patrimonio de la humanidad, aunque slo sea
en sentido simblico89; expresin poco acertada y que
est provocando ya muchos quebraderos de cabeza a los
intrpretes. Si la Biotica quiere alcanzar realmente el
rango de un saber serio que respeta sus propios principios,
el genoma cuya individualidad se defiende por encima
de todo no puede ser nunca patrimonio de la humanidad
en su conjunto, sino patrimonio del individuo que lo porta.
El principio de autonoma, clave en el actuar biotico, no
puede ser relegado a un simple enunciado sin contenido
porque exige ser respetado; y dicho respeto consiste en
reconocer la libertad de la voluntad individual para regirse
por leyes propias que tengan vocacin de universalidad.
Una postrera oposicin hacia la clonacin y la manipula
cin genticas aparece recogida en el Informe explicativo
al Protocolo Adicional para la proteccin de los derechos
humanos y la dignidad del hombre en relacin con las apli
caciones de la biologa y la medicina sobre la prohibicin de
clonar seres humanos del Consejo de Europa. En su punto
88
Bckle, F.: Gentechnologie und Verantwortung, en Flhl (Hrsg.),
Genforschung. Fluch oder Segen?, J. Schweitzer Verlag, Mnchen, 1.985; citado por
Gafo, Javier, en Fundamentacin de la Biotica y manipulacin gentica, UPCM,
89
Madrid, 1.988, p. 228.
Declaracin Universal sobre el Genoma Humano y los Derechos Humanos,
UNESCO, 11 de noviembre de 1.997, artculo 1.
65
tercero, dicho Informe (redactado en 1.998) dice: dado

que la recombinacin gentica que se produce de modo
natural es probable que origine ms para el ser humano que
una configuracin gentica predeterminada, es en inters de
todas las personas el mantener la naturaleza esencialmente
aleatoria de la composicin de sus propios genes90. Esta
afirmacin puede ser cierta en el actual estado de los cono
cimientos que tenemos sobre el genoma humano; todava
muy escaso en lo que se refiere a las interdependencias fun
cionales que los genes tienen entre s; pero si lo supisemos
todo, o casi todo, sera falsa porque las recombinaciones
genticas producto de la capacidad creativa del ser humano
seran ilimitadas, mucho mayores que las que la naturaleza
es capaz de originar, pues podra evitarse la repeticin de
secuencias y combinaciones de genes y nucletidos.
Ms que preocuparnos por imponer lmites jurdicos a
estas nuevas tcnicas reproductivas, que a largo plazo se
revelarn intiles (los lmites), deberamos ocuparnos de
superar los inevitables lmites de hecho que surgirn como
consecuencia de la escasez de los recursos necesarios para
poner al alcance de toda la poblacin mundial los beneficios
que ofrecen.
Clonacin y manipulacin genticas no dejan de ser una
lucha, tal vez en vano, contra el sufrimiento y la destruccin;
un intento de alcanzar felicidad y la inmortalidad, como lo
son las pulsiones sexuales, las intervenciones quirrgicas o
la ereccin de estatuas. Desde tiempos inmemoriales el hom
bre busca perpetuarse ms all de su muerte. Combatir esa
90
Palacios, Marcelo (coord.): Biotica 2000, Nobel, Oviedo, 2.000, p. 442. La cursiva
es ma.
66
fuerza es combatir un eros invencible en tanto esencia que

nos hace humanos. El Derecho no podr impedirlo.
EL DERECHO A DECIDIR LA PROPIA MUERTE
Asesinar: Matar a alguien, cuando ello constituye un

delito91.
Ejecutar: Matar a alguien en cumplimiento de una
sentencia92.
Eutanasia: La primera acepcin de la palabra eutanasia
procede directamente de la etimologa griega:
eu (buena) thanatos (muerte), y es la nica que
se encuentra en el diccionario de Littr (1.881):
Buena muerte, muerte dulce y sin sufrimien
to. La palabra se utiliza hoy con otra acepcin,
principalmente para designar el acto de provo
car la muerte por compasin respecto a un
enfermo incurable para poner fin a sus sufri
mientos, o con respecto a un recin nacido gra
vemente malformado cuya calidad de vida
estara severamente comprometida93.
Suicido: Accin de darse muerte para escapar de una
situacin juzgada insoportable94.
La consecuencia comn que aparece en las cuatro defini

ciones es la muerte de una persona. nicamente vara quin
se la produce.
91
92
Moliner, Maria: Diccionario de uso del espaol, Gredos, Madrid, 1.992.
93
Ibid.
Hottois, Gilbert y Parizeau, Marie Hlne: Les mots de la biothique, De Boeck
94
Wermael, Bruxelles, 1.993.
Ibid.
67
Si la muerte fuese considerada un mal absoluto no cabra

autorizarla ni siquiera para tiempos de guerra. Como no
es as puede pensarse que en determinadas ocasiones est
justificado dar muerte a alguien.
En la historia de occidente slo Dios y el Estado han
estado y estn legitimados para acabar con la vida de cual
quiera que infrinja gravemente sus Leyes. Dios y el Estado
otorgan la vida y nos conceden el derecho de conducirla a
nuestro libre albedro, siguiendo sus reglas de conduccin.
En situaciones extremas ellos pueden decidir que se acab
el trayecto. Nosotros no?
Dolor (Dios) y Honor (Estado) obligan a mantenerse con
vida aunque las condiciones de su disfrute sean insopor
tables. Dolor y Honor obligan a morir cuando est divina
mente justificado o se ha perdido.
El argumento del carcter sagrado de la vida no es admi
sible mientras se siga venerando a los mrtires y se contin
en manteniendo clusulas excepcionales y obsoletas para la
ejecucin de ciudadanos. De muestra sirva un botn.
El artculo nmero 15 de la vigente Constitucin espao
la asegura que Todos tienen derecho a la vida y a la integridad
fsica y moral, sin que, en ningn caso, puedan ser someti
dos a torturas ni a penas o tratos inhumanos o degradantes.
Queda abolida la pena de muerte, salvo lo que puedan dispo
ner las leyes penales militares para tiempos de guerra (la cursi
va es ma).
Como puede observarse, este precepto no reconoce el
derecho a morir dignamente, sino la obligacin de morir sin
68
dignidad si as lo permiten las leyes penales militares.

Aunque, en puridad, la Constitucin no constitucionaliza la
pena de muerte para tiempo de guerra s reconoce al
legislador ordinario u orgnico un mbito de discreciona
lidad dentro del cual puede incluir o no la pena mxima95.
Tal discrecionalidad fue utilizada para materializar la pena
de muerte en la Ley Orgnica 13/1.985 de 9 de diciembre
que aprob el Cdigo Penal Militar, el cual permita aplicar
la pena de muerte a los delitos de traicin y espionaje mili
tar en tiempo de guerra96.
Por Ley Orgnica 11/1.995 de 27 de noviembre qued
abolida la pena de muerte del Cdigo Penal Militar,
hacindola desaparecer de nuestro ordenamiento jurdi
co, segn reza en su texto. Sin embargo, dada la constitu
cionalizacin del llamado derecho excepcional (estados de
alarma, excepcin y sitio art. 55.1 CE ), cuya declaracin
implica la suspensin de derechos fundamentales, y del
estado de guerra (art. 63.3 CE), cuya declaracin posibilita la
pena de muerte, es evidente que a pesar de la promulgacin
de la Ley Orgnica 11/1.995, dicha pena no ha sido expulsa
da realmente del ordenamiento jurdico espaol toda vez
que la Norma Fundamental de dicho ordenamiento todava
la contempla; con lo cual no hay seguridad jurdica, ni de
ningn otro tipo, de que la pena capital no vaya a ser reins
taurada en tiempo de guerra si as lo declarase una nueva
ley aprobada por el Parlamento. A todo lo cual hay que aa
dir que la Constitucin no define quines pueden ser los
sujetos pasivos susceptibles de ser condenados a muerte en
95
Gmez Snchez, Yolanda: La pena de muerte, en Revista de Derecho Poltico,
96
n 36, UNED, Madrid, 1.992,.p. 181
Por otra parte, un tiempo lleno de traidores y espas.
69
caso de guerra, porque como bien dice la profesora Yolanda

Gmez, la referencia a las leyes penales militares supone
exclusivamente que ser en ellas donde se regule la pena,
pero no que sta slo pueda aplicarse a militares97, sin per
juicio, me permito agregar, de que en caso de guerra gran
parte de la poblacin puede ser militarizada.
En el otro extremo del abanico de la vida tenemos el art
culo nmero 143 del actual Cdigo Penal. Su punto 4 ase
gura que El que causare o cooperare activamente con
actos necesarios y directos a la muerte de otro, por la peti
cin expresa, seria e inequvoca de ste, en el caso de que la
vctima sufriera una enfermedad grave que conducira
necesariamente a su muerte, o que produjera graves pade
cimientos permanentes y difciles de soportar, ser castiga
do con la pena inferior en uno o dos grados a las sealadas
en los nmeros 2 y 3 de este artculo98. Se refiere, es evi
dente, este artculo, sin nombrarla, a la eutanasia volunta
ria activa.
Cada cual puede extraer sus propias conclusiones del
tenor literal de ambos preceptos. La ma es que el Estado se
arroga para s la facultad de ejecutar a ciudadanos jvenes,
sanos y con ganas de vivir si es tiempo para ello, mientras
que impide que otros ciudadanos, habiendo manifestado
de forma expresa, seria e inequvoca sus deseos de morir
para evitar el sufrimiento, puedan ser ayudados para que
ese deseo se haga realidad.
En otros trminos, es tambin evidente hasta que punto
la problemtica sobre la eutanasia no reside en la calidad de
97
98
Gmez Snchez, Yolanda: ob. cit., p. 191.
El nmero 2 dice: Se impondr la pena de prisin de dos a cinco aos al que
coopere con actos necesarios al suicidio de una persona.
El nmero 3 dice: Ser castigado con la pena de prisin de seis a diez aos si la
cooperacin llegara hasta el punto de ejecutar la muerte.
70
la muerte de una persona, sino en juicios morales generales

y en los prejuicios ideolgicos correspondientes99.
El Derecho Humano a Decidir la Propia Muerte es un
derecho que todos los seres humanos poseen antes, incluso,
de cualquier reconocimiento jurdicopositivo.
Mi derecho a suicidarme cuando soy una persona
sana o, mejor dicho, psquica y fsicamente autnoma,
no precisa reconocimiento teolgico ni estatal. Al no preci
sar ayuda alguna, ni divina, ni humana, nicamente
depende de mi voluntad su realizacin plena. Aunque es
cierto que su positivizacin multiplica la disponibilidad y
accesibilidad a los mtodos a emplear y, quizs, su eficacia;
el hecho de su no estatus jurdico no impide absolutamen
te su ejercicio. Por eso no ser el suicidio mi objeto de estu
dio. Mi inters se centra en el Derecho a la Propia Muerte
cuando uno mismo no puede drsela como consecuencia
de una incapacidad fsica o psquica manifiesta (tetraple
ja, coma, demencia, etc.), lo que obliga a recibir asisten
cia exterior.
Tratar, entonces, de la eutanasia voluntaria, que es la
que se realiza a peticin de la persona que padece la enfer
medad100, y de la eutanasia no voluntaria, que es la que
se lleva a cabo con seres humanos en una situacin mental
que les incapacita para decidir sobre su vida o su muer
te101. Por supuesto, es esta ltima la que plantea mayores
problemas ticos y jurdicos ya que no slo precisa asis
tencia externa, sino que adems se presta sin consenti
miento expreso del paciente. Adems, en ocasiones, en el
99
100
Broekman, Jan M., ob. cit., p. 184.
Betancor, Juana: Biotica y eutanasia, en Casado, Mara (ed.), Materiales de
101
Biotica y Derecho, CEDECS, Barcelona, 1.996, p. 303.
Ibid.
71
supuesto de eutanasia voluntaria es la propia persona que

exige morir quien se da la muerte. Basta con poner a su
alcance el medio para hacerlo (frmaco, veneno, etc.);
mientras que en la eutanasia no voluntaria la ayuda exte
rior es imprescindible a lo largo de todo el proceso.
Una aclaracin se hace necesaria. Con la peticin de reco
nocimiento legal de la eutanasia no se exige, verdadera
mente, el derecho a una muerte digna, como generalmente
se admite. Lo que en realidad se est defendiendo, en lti
ma instancia, es el derecho a una vida digna, cualidad que,
acaso, ya no posee la vida de estas personas. Admito, con
Broekman, que la eutanasia muestra que el inters del
paciente (...) est por encima del inters en la preservacin
de la vida102, lo cual deriva el hecho hacia la vida digna, no
a la muerte digna.
Qu entendemos o debemos entender por vida digna?
Si consideramos las connotaciones jurdicas de la palabra
dignidad, se puede asociar la vida digna al concepto mdi
co de calidad de vida (CDV), pues sin dignidad no hay cali
dad de vida posible.
En medicina no hay acuerdo general sobre qu compren
de la CDV, pero es mayoritariamente aceptado que est nti
mamente asociada con la nocin de salud que se defienda.
Si aceptamos la definicin de salud adoptada por la OMS,
que la entiende como el completo bienestar fsico, mental y
social, muy pocas personas admitiran disfrutar de una
buena CDV. No es usual ser tan exigentes, por lo que las
tablas sobre calidad de vida recorren un amplio rango que
102
72
va desde la ausencia de dolor fsico y la correcta satisfaccin

de las necesidades bsicas, hasta exigencias de estabilidad
econmica, autoestima y autorrealizacin. Es interesante
sealar cmo en este contexto un paciente en fase terminal
aumenta progresivamente la modestia de sus aspiraciones a
la CDV; a medida que su enfermedad avanza, la exigencia
inicial de una vida activa deja paso a una existencia sin
dolor y sin graves limitaciones y, sucesivamente, a la acep
tacin de un nmero cada vez mayor de renuncias, hasta el
punto de considerar el simple hecho de vivir como el nico
o casi nico tesoro por el cual se ofrecen o se abandonan
todas las otras cosas103.
No siempre ocurre as, sino no estaramos hablando de
Derecho a elegir la Propia Muerte. Y no ocurre as porque
muchas personas no estn dispuestas a sufrir tanto, y eso es
lo que dificulta el establecimiento de un umbral objetivo de
CDV, por debajo del cual sea preferible morir definitiva
mente. Para algunas personas ni el dolor fsico ms intenso
ni el coma ms profundo justifican el deseo de desaparecer
como individuo; para otras, en cambio, la prdida de cual
quier miembro valioso o la confinacin sin fin en una silla
de ruedas constituyen motivos ms que suficientes para
anhelar la muerte. Incluso, sin necesidad de patologa algu
na, es factible que una persona en plenas facultades fsicas y
mentales juzgue que la vida es un proceso repetitivo y
montono del cual hay que escapar cuanto antes104.
Opino, pues, que la actitud correcta es remitir a cada
paciente, en virtud de su autonoma individual, la decisin
103
Vega, J. (et. al.): Sentido de la muerte y atencin al paciente terminal, en
104
Revista Cuadernos de Biotica, n 193, Compostela, 1.994, p. 156
Ay, Ay, Ay, Ay Qu trabajo nos manda el Seor!, levantarse y volverse a acos
tar, reza la copla.
73
sobre qu nivel de calidad de vida puede aceptar en funcin

de sus caractersticas biolgicas y de personalidad, que
sern las que determinen su umbral de sufrimiento y resig
nacin. Pero, an admitiendo la supremaca de la voluntad
cosa no tan fcil dado el pluralismo tico de nuestras socie
dades, el dilema permanece sin resolver puesto que en la
mayor parte de las ocasiones se desconoce cul es o era la
voluntad de la persona sobre cuya vida se est decidiendo.
Adems, desde el punto de vista de la Biotica, la pre
ponderancia de la libertad individual no es pacfica porque
se plantea un conflicto entre dos de sus principios: el prin
cipio de beneficencia y el principio de autonoma; es decir,
entre la obligacin que tiene el personal mdico y param
dico de hacer el bien a su paciente y la obligacin de respe
tar sus decisiones ntimas.
La principal objecin al principio de beneficencia es que
posee un marcado carcter paternalista puesto que
requiere, en un determinado individuo, la consecucin
por otras personas de sus intereses legtimos105.
Tradicionalmente ha sido el mdico quien fijaba los intere
ses de sus pacientes y quien estableca por qu medios
haban de ser alcanzados. l era, es, el que saba lo que era
bueno para sus enfermos, sin necesidad de pedirles ni
tener en cuenta su opinin. En este sentido, en la relacin
mdicopaciente, rega una jerarqua comparable a la que
los padres imponen a sus hijos.
Hoy las cosas estn cambiando, con dificultades, en la
medida en que se reconoce que vivimos en una sociedad
105
Snchez Jimnez, Enrique: La eutanasia entre la Moral y el Derecho, Publicaciones
de la Universidad de Sevilla, Sevilla, 1.999, p. 136
74
pluralista, en la que los valores y los principios no son for

zosamente coincidentes en todas las personas. Es tambin
una sociedad en la que el grado de autonoma individual
ha aumentado progresivamente en todos los estamentos
que la componen (no slo en los enfermos, sino tambin,
por ejemplo, en las mujeres). Como consecuencia, la rela
cin mdicopaciente forzosamente ha de mutar.
Uno de los mecanismos para conseguirlo es a travs del
llamado consentimiento informado (CI). Consiste ste, senci
llamente, en que, en ltima instancia, son las creencias y los
valores del enfermo la principal consideracin moral en
la determinacin de las responsabilidades ticojurdicas
del mdico106. Dichas creencias y valores cristalizan en
un documento escrito en el que tambin se garantiza que el
mdico facilit a su paciente la informacin necesaria para
que pudiera decidir ser o no objeto de un acto mdico, de
sus posibles riesgos y alternativas.
En definitiva, lo que el consentimiento informado viene
a convenir es que en lo referente a sus intereses, bienestar y
calidad de vida el individuo es soberano. Es l el nico que
tiene derecho a autodeterminar su propia vida en funcin
de sus creencias, principios y valores; limitndose las perso
nas con autoridad profesional o emocional sobre l a facili
tarle la informacin adecuada para que el proceso de toma
de decisiones se elabore de acuerdo con la realidad de la
situacin.
Vemos que es sta, la autodeterminacin personal, otra
faceta ms del concepto de dignidad humana, pues como
106
Ibid., p. 144.
75
bien observa Carlos S. Nino, el principio de dignidad de

la persona, que prescribe que los hombres deben de ser trata
dos segn sus decisiones, intenciones o manifestaciones de con
sentimiento, parece ser tan bsico que resulta casi vacuo
como directiva de moralidad social107.
Los problemas que la eutanasia plantea son diferentes
segn que la persona sea competente o incompetente.
Por competente se entiende aquel individuo consciente de
s y de lo que ocurre a su alrededor porque su capacidad
racional e intelectual est conservada; mientras que
incompetentes son aquellas personas que an estando
no siendo conscientes (tambin pueden no estarlo), son
incapaces de atender y controlar por s mismas sus nece
sidades y funciones vitales (vestirse, limpiarse, comer,
defecar, etc.).
Aunque la persona sea competente, muchas veces no
puede acabar con su vida sin ayuda externa. Puede ser un
tetrapljico, un amputado grave o un lesionado cerebral
adscrito eternamente a una cama; todo ellos incapaces de
acceder por s solos a ninguna forma efectiva de suicidio.
Necesitan de otros individuos para suicidarse. Es lo que
se conoce con el nombre de suicidio asistido, penalizado,
como se vio, por el Cdigo Penal.
La incompetencia se expresa en grados, definidos por la
amplitud de la destruccin del cerebro. El mximo grado
supone la muerte cerebral completa, la cual convierte al
individuo ya no persona en un organismo biolgico inca
paz de sobrevivir por s mismo sin ayuda tcnica especia
107
Nino, Carlos S.: tica y Derechos Humanos, Paids, Buenos Aires, 1.984, p. 173.
76
lizada. Es la muerte clnica, aprovechable para la extrac

cin de rganos susceptibles de ser trasplantados.
En un grado inferior, pero no menos grave, de destruc
cin de tejido neuronal se encuentra la lisis del crtex cere
bral, en el que asientan los procesos volitivos, intelectuales
y racionales. El enfermo mantiene las funciones subcortica
les que posibilitan el mantenimiento de sus constantes vita
les (temperatura, respiracin y tensin arterial) ms o
menos estables, pero eso es todo. Es incapaz de comunicar
se, de pensar y de sentir. Su autonoma es nula.
Estos dos casos conllevan la muerte de aquellas partes
del cerebro que nos definen como personas: no hay posibi
lidad alguna de actividades ms all de las derivadas de la
pura fisiologa corporal. Podemos aseverar, con
Engelhardt, que si el cerebro est muerto, la persona est
muerta108.
Un caso especial se presenta con las enfermedades dege
nerativas y progresivas del sistema nervioso central (SNC),
como la enfermedad de Alzheimer, en la que el deterioro se
va instalando paulatinamente, haciendo que la persona se
convierta en lo que Dworkin denomina conscientes pero
incompetentes109. De todas formas, la consciencia se va per
diendo progresivamente y en los ltimos estados de la
enfermedad el individuo pierde no slo la orientacin tm
poroespacial, sino tambin la conciencia de su identidad.
En Oregn (EE UU), Holanda y Blgica, la eutanasia
activa ha sido legalizada aunque con muchos controles y
siempre que el enfermo hubiese manifestado anteriormen
108
109
Engelhard, H.T.: Los fundamentos de la biotica, Paids, Barcelona, 1.995, p. 267.
Dworkin, Ronald: El dominio de la vida: una discusin acerca del aborto, la eutanasia
y la libertad individual, Ariel, Barcelona, 1.994, p. 247.
77
te su deseo de fallecer en el supuesto de verse sometido a

circunstancias tan dolorosas. Este deseo puede recogerse
en lo que se llama el testamento vital; es decir, un docu
mento en el que lo suscribe especifica qu tipo de trata
mientos mdicos no quiere que se le apliquen si llega a
encontrarse en una situacin en la que no pueda decidir
por s mismo. Tambin es posible otorgar un poder a otra
persona para que decida por uno llegado el momento.
En el caso de no existir ninguno de estos documentos, la
decisin de practicar la eutanasia, en los pases que la admi
ten, se ve impedida porque se alega desconocimiento de la
voluntad del enfermo; contrariamente a lo que ocurre en
nuestro pas con la extraccin de rganos para trasplante y
con la realizacin de autopsias, en las que la opinin de los
familiares es requerida y tenida en cuenta cuando el falleci
do no dej nada dicho o escrito al respecto.
La eutanasia pasiva (literalmente, dejar morir a una per
sona retirndole los medios mecnicos y el tratamiento que
la hacen seguir viva) aunque no contemplada en el ordena
miento espaol, se realiza de manera relativamente habitual
en los hospitales. Personalmente he conocido varios casos
que me han convencido de la hipocresa que reina en torno
a estas cuestiones.
Efectivamente, para llevar a cabo la eutanasia pasiva se
hace necesario desconectar al paciente de todas las mqui
nas que lo mantienen con vida, de la cual la ms importante
es el respirador artificial. Tambin se le retira la nutricin
parenteral y la medicacin intravenosa. El resultado es un
78
enfermo moribundo, a veces durante varios das, cuyos ester

tores respiratorios nocturnos hacen reflexionar sobre una ago
na inhumana que yo creo que nadie deseara para s mismo.
Pero podra ser. La opcin ha de ser libre.
De todas formas, la eutanasia pasiva, sea voluntaria o
involuntaria, quebranta gravemente el principio biotico de
no maleficencia (que obliga, no debe olvidarse, an ms que
el principio de beneficencia), pues si admitimos que la muer
te de una persona es un bien para ella (y por eso se la deja
morir), y que retirarle la respiracin asistida, la medicacin y
la nutricin retrasa la consecucin de ese bien adems de
acompaarlo de un prolongado tormento, es evidente que
esta prctica no puede ser aceptable desde un posiciona
miento tico correcto. Por lo tanto, si se lleva a cabo una euta
nasia, sta ha de ser necesariamente activa, en caso contrario
no estaremos actuando con el debido respeto al deber que los
principios de la Biotica nos impone.
Mediante la eutanasia activa se acta para provocar la
muerte, en lugar de esperar a su presentacin espontnea,
lenta e inevitable. La falsa esperanza de mientras exista algu
na posibilidad, aunque sea remota... no es ms que un auto
engao, porque esa posibilidad, de hecho, no existe nunca.
Pero es comprensible la actitud conservadora de algunas fami
lias cuando el moribundo no dej nada dicho. Claro que dif
cilmente se encuentra unanimidad respecto a lo que es mejor
hacer. De ah la importancia que adquieren los testamentos
vitales que, aunque legalmente no se puedan seguir, s ayudan
para convencer a los mdicos de que deben de hacer algo.
79
He visto morir a varios enfermos de SlDA, excarcelados

para tal acontecimiento. El SIDA es una enfermedad que en
su ltima fase afecta gravemente al SNC. La agitacin y des
coordinacin psicomotriz dejan paso al pauperismo cere
bral y mental, acompaando al fsico anteriormente instala
do. Cuando un conocido mo se supo seropositivo me pidi
que, por favor, nunca le dejase llegar al extremo que llegan
muchas personas afectadas que aparecen en televisin o son
conocidas. Nada que ver con el postrero instante.
No se trata, ya, de una discusin de filosofa jurdica te
rica. Es una cuestin de tica prctica.
Cuando alguien ha visto morir a cientos de personas, el
peligro no reside en que se haga insensible a la muerte,
sino en que se vuelva insensible a la vida. Quienes care
cen de esta experiencia suelen ser ms sensibles ante aqu
lla que ante sta.
EL DERECHO A LA INTEGRIDAD Y LA
DIGNIDAD DEL PROPIO CUERPO MUERTO
Cualquiera que lo haya visto podra llegar a idnticas

conclusiones:
Una vez el cadver desnudo sobre el fro mrmol o alu
minio, se procede a su descuartizamiento anatmico siste
mtico.
El fino bistur es hendido en el abdomen para, desjun
tando los grandes msculos rectos, dejar a la intemperie las
80
entraas del animal. Uno tras otro, todos los rganos son
minuciosamente disecados, entre pausas de humo y comen
tarios obscenos.
Con unas enormes cizallas de acero se cercenan, una tras
otra, las costillas y el esternn, siendo el trax abierto como
si de la puerta de un saloon se tratase.
Una incisin frontal, de oreja a oreja, permite acceder a la
calota apartando hacia atrs y adelante el cuero cabelludo.
La sierra, manual o elctrica, poco a poco va haciendo su
burdo trabajo. Cuando finaliza, la tapa del crneo, como
una ua, se desgaja para acceder directamente al cerebro.
Truncado por su base, es sumergido, cual despojo, en el
fondo de un obscuro cubo lleno de formol110.
Los muertos no tienen derechos, admiten unnime
mente los juristas. No son personas!111 (art. 32 C.c. La
personalidad civil se extingue con la muerte). Quiere
ello decir que el fallecido pierde su capacidad jurdica y
con ella la aptitud para ser titular de derechos y obliga
ciones. Sin embargo, todas las legislaciones tipifican
como delito la profanacin de cadveres (art. 526 C.p. El
110
El material para la autopsia se compone de:
a) Instrumentos para seccionar partes blandas y cartlagos:
1. Cuchillos: grandes y pequeos, condrtomos, cerebrtomo, mieltomo,
escalpelos, etc.
2. Tijeras: grandes y pequeas, para bronquios, vasos y conductos, abotona
dos, especiales para corazn, intestinos, etc.
b) Instrumentos necesarios para la seccin de huesos: costtomo, legras, sierras (de
arco, de lomo, de hilo, de cadena, elctrica), escoplos (recto, en T, en bayone
ta), martillos, pinzas de huesos, etc.
c) Instrumentos de presa: pinzas de diseccin, de dientes de ratn, de forcipresin,
clamps, o enterstatos, erinas, etc.
d) Instrumentos de medicin: regla graduada, doble decmetro, comps de espesor,
cono para la medicin de orificios valvulares cardacos, cucharones, copas
graduadas, balanza.
e) Medios de sutura: agujas, rectas y curvas, hilo.
f) Instrumentos accesorios: navaja barbera, sonda acanalada, estilete, lente de
aumento, zcalos de madera...
Tomado de Gisbert Calabuig, J.A. y Verd Pascual, F.A. Autopsia mdico
legal, en Gisbert Calabuig, J.A., Medicina legal y toxicologa, Masson,
111
Barcelona, 1.998, p.221.
No son personas, en consecuencia, los no nacidos y los muertos, limitndose la
atribucin de la condicin de persona al discurrir de los seres humanos por el
mundo de los vivos. Cfr. Voz Persona en la Enciclopedia Jurdica Bsica de
Alfredo Montoya Melgar (Dir.), Civitas, Madrid, 1.995.
81
que, faltando al respeto debido a la memoria de los muer

tos, violare112 los sepulcros o sepulturas, profanare113 un
cadver o sus cenizas o, con nimo de ultraje, destruyere,
alterare o daare las urnas funerarias, panteones, lpidas
o nichos, ser castigado con la pena de arresto de doce a
veinticuatro fines de semana y multa de tres a seis
meses).
La llamativa contradiccin entre el cese de todos los
derechos una vez se ha fallecido y la tutela legal a la inte
gridad del cadver se explica, entiendo yo, en referencia
al concepto de dignidad del ser humano, que trasciende
lo puramente jurdico para instalarse en la naturaleza
humana misma, de la que el cadver participa; porque la
muerte de una persona no slo incumbe al Estado y a la
Sociedad, sino que tambin debe ser considerada en su
aspecto cultural e individual. Por eso, cuando acaece una
muerte se produce una respuesta por parte del Estado
como representante del inters general de la Sociedad,
una respuesta cultural y otra individual, que pueden o no
ser coincidentes con aqul inters, en absoluto ajeno a la
ideologa dominante114.
Los Estados tienen perfectamente reglada su actuacin
frente al deceso de uno de sus ciudadanos. Todos las mis
mas reglas. En el Estado espaol la Ley 29/1.980 de 21 de
junio y el Real Decreto 2.330/1.982 de 18 de junio que la des
112
Por violar debe entenderse en sentido objetivo abrir ilegtimamente un sepul
cro o sepultura o acceder a l. Tamarit Sumalla, Jos M, en Quintero, Gonzalo
y Valle, Jos M.: Comentarios al nuevo Cdigo Penal, Aranzadi, Pamplona, 1.996, p.
113
2.111.
Por profanar cabe entender tratar un cadver o sus cenizas sin el respeto debi
do, y puede concretarse en conductas que afecten a su integridad corporal, como
mutilaciones o sustracciones de rganos, o que de cualquier modo impliquen una
falta de respeto, como conductas sexuales (necrofilia) o sustraccin de ropas u
114
objetos de valor, ibid. La cursiva es ma.
El concepto jurdico de inters general tampoco es unvoco a causa de su gran
componente abstracto e ideolgico. La crtica marxista siempre ha interpretado
que el inters general no es ms que el inters privado dominante disfrazado u
oculto bajo la veste pblica. Cfr. dicha voz en Montoya Melgar, Alfredo, ob. cit.
82
arrolla, regulan la realizacin de las autopsias clnicas o ana

tomopatolgicas, que estudian el cadver para investigar
la causa de la muerte, cmo los diversos rganos y tejidos se
han alterado por el proceso morboso y cmo tales modifica
ciones anatmicas pueden haber provocado sntomas fun
cionales115, en los siguientes trminos:
R.D. 2.330/1.982, art. 5.2: Los pacientes fallecidos en
dichos hospitales que, por s mismos o a travs de su cn
yuge o de sus familiares en primer grado, no hubiesen
manifestado su oposicin al procedimiento, podrn, cum
pliendo los dems requisitos establecidos en esta Ley, ser
sometidos a un estudio autpsico, que garantizar a los
familiares la no desfiguracin manifiesta del cadver y la no
comercializacin de las vsceras. Se considerar que no exis
te dicha oposicin cuando no conste en el libro de registro
del hospital y tampoco se haya manifestado por el cnyuge
o familiares en primer grado del difunto....
5.3: En los dems casos, es decir, fuera de dichos hospi
tales, o cuando el procedimiento suponga la desfiguracin
del cadver, la autopsia clnica requerir la constancia escri
ta de la autorizacin expresada por el interesado antes de su
fallecimiento, o la conformidad del cnyuge o familiares en
primer grado del difunto, o la orden formulada por la auto
ridad sanitaria cuando exista un inters relevante para la
salud pblica.
Por su parte, las autopsias mdicolegales o judiciales, en
las cuales se investigan lesiones o alteraciones anatomo
patolgicas cuyo descubrimiento o comprobacin van a ser
115
Gisbert Calabuig, J.A. y Verd Pascual, F.A., ob. cit., p. 219.
83
vir para ayudar al esclarecimiento de la causa de la muerte

en un caso jurdico116, estn reguladas en la Ley de
Enjuiciamiento Criminal, artculo 343: En los sumarios a
que se refiere el artculo 340 (sumarios por causa de muer
te violenta o sospechosa de criminalidad), an cuando por
la inspeccin exterior pueda presumirse la causa de la
muerte, se proceder a la autopsia del cadver por los
Mdicos forenses....
Hay, por lo tanto, en los supuestos de riesgo para la salud
pblica o de muerte sospechosa de un crimen, una apropia
cin por parte del Estado y de la Sociedad a la que ste
representa, del cuerpo muerto de los ciudadanos fallecidos
en esas circunstancias en beneficio del inters general117.
Ambas normas las considero injustas y contrarias a los
Derechos Humanos, en concreto, al Derecho a la Integridad
y la Dignidad del Propio Cuerpo Muerto, para m un dere
cho bsico118. Los motivos son varios.
La humanidad del hombre no acaba con su vida. Y, an
muerto, su cuerpo est revestido de humanidad; por eso, el
cuerpo humano, mi cuerpo, no puede ser tratado ni mani
pulado como lo son las cosas119. No porque crea, aunque
podra, que el cadver mantiene cierta forma de vida y
de sensibilidad como pensaban algunos mdicos del
116
117
Ibid.
Las comillas las pongo para subrayar la inevitable carga ideolgica que, como
hemos visto, acompaa a este concepto. Un ejemplo lo tenemos en la Inglaterra
de los siglos XVIII y XIX. Durante el siglo XVIII los cadveres destinados al estu
dio y la enseanza de la anatoma eran exclusivamente los de los condenados a
muerte ejecutados. La Anatomy Act del ao 1.832 ampli el abastecimiento de
cadveres para satisfacer los intereses generales a los pobres que fallecan en las
instituciones benficas. Cfr. Snchez Gonzlez, M.A.: Historia, teora y mtodo de
118
la medicina: Introduccin al pensamiento mdico, Masson, Barcelona, 1.998, p.188.
Precisamente una idea central de la obra de R. Dworkin, Taking Rights Seriously
(1.978), es que ningn Gobierno, en nombre del inters general cuantitativamen
119
te determinado puede negar a sus ciudadanos un derecho considerado bsico.
Alonso del Campo, Urbano: Significacin de la corporidad: Fenomenologa de
la dimensin corprea del hombre, en Morales Hevia, Mara del Mar y Guirao
Pieyro, Miguel (eds.): El universo del cuerpo humano, Universidad de Granada,
Granada, 1.991, p. 33.
84
siglo XVIII120, sino porque tras la prdida de la individua

lidad biolgica y biogrfica que la muerte conlleva121, la
autopsia significa la prdida absoluta de la individuali
dad, no de forma natural, sino a golpes de la autoridad,
del escoplo. Cobra entonces sentido el calificativo de
matamuertos que los patlogos forenses reciben del resto
de la profesin mdica. Si la primera muerte ya es doloro
sa en s, la segunda, no por estar muerto, resulta indolora.
Ya seal, sin desarrollarla, en las primeras pginas la
teora de las necesidades como una de las nuevas aporta
ciones al debate sobre la fundamentacin de los Derechos
Humanos. Podemos extenderla ahora al inevitable hecho
de morir y al Derecho a la Integridad y la Dignidad del
Propio Cuerpo Muerto, interpretado no como una necesi
dad vital del tipo que es el derecho a una vivienda digna
(sin que, por ello, quepa menospreciar la dignidad de ata
des, sepulcros y nichos), o el derecho a la educacin,
experimentados intersubjetivamente; sino como una nece
sidad postmortem de origen intrasubjetivo, pero que com
parte con aqullas cierta irracionalidad ya que, por su
naturaleza, no tenemos por qu justificar nuestras nece
sidades con razones para decir que una necesidad exis
te122.
La significacin jurdica actual de este derecho huma
no, sin ser nula encuentra sostn legal en la llamada per
120
En El hombre ante la muerte, Taurus, Madrid, 1.999, Philippe Aris expone con
notable clarividencia la tesis que hasta el siglo XIX admita la persistencia de un
residuo de vida en el cadver de los muertos. Cfr. el captulo 8 El cuerpo
121
muerto.
Para profundizar en el hecho de la muertecomo proceso biolgico y como acto
biogrfico, cfr. Arregui, Jorge V.: El horror de morir, Tibidabo, Barcelona, 1.992,
122
pp. 86 ss.
An Roig, M Jos: Fundamentacin de los derechos humanos y necesidades
bsicas, en Ballesteros, Jess: Derechos Humanos, Tecnos, Madrid, 1.991, p. 103.
85
sonalidad pretrita 123, es muy inferior a su significado

antropolgico que, en determinadas personas y culturas,
se torna infinito. As lo manifiesta Mara Jos An cuando
apunta que es posible establecer, por tanto, que una nece
sidad es una situacin o estado siempre predicado de una
persona y que tiene un carcter insoslayable para ella124, y
tambin lo hace Miguel ngel Snchez al confirmar que ...
lo cierto es que la diseccin de cadveres humanos necesita
vencer fuertes resistencias en todas las culturas125.
El respeto a la integridad del propio cuerpo muerto
como derecho esencial puede tambin fundamentarse en
razones estticas.
Como es obvio, en las sociedades pluralistas la sensibili
dad esttica vara enormemente de unos individuos a otros,
y sera absurdo tratar de homogeneizarla por ley.
No es fcil describir qu se entiende por esttica ni deli
mitar su objeto de estudio. Muy simplificadamente, parece
acertado equiparar esttica y belleza. El problema reside en
concretar qu es lo bello y qu cualidades posee.
En el Hipias Mayor, dilogo atribuido a Platn, se recono
ce que ... la belleza, o bien es lo que resulta beneficioso o
agradable a travs de los sentidos del odo y la vista, o bien
depende de esto126. Tambin Plotino en su tratado Sobre la
belleza admite que la belleza se encuentra en las cosas vis
tas y odas, y tambin en el buen carcter y la buena con
123
La expresin personalidad pretrita remite a la persistencia de la voluntad del
sujeto de derecho una vez ya ha fallecido; esto es, despus de la muerte fsica.
De conformidad con ello, se dice que persiste la operancia de su voluntad pre
trita, sobre todo la expresada en testamento, y el derecho a la buena fama y a
la propia reputacin, que pueden hacer efectivo los herederos y los ms prxi
mos parientes. Se hace referencia a ella en la Exposicin de Motivos de la Ley
Orgnica de 5 de mayo de 1.982, de proteccin civil del derecho al honor, a la
intimidad personal y familiar y a la propia imagen. Cfr. Pellis Prats, B. (Dir.):
124
Nueva Enciclopedia Jurdica, Francisco Seix, Barcelona, 1.989, p. 624.
125
An Roig, M Jos, ob. cit., p. 103.
126
Snchez Gonzlez, Miguel A., ob. cit., p. 183.
La cita procede del libro Esttica. Historia y fundamentos, Beardsley, Monroe C. Y
Hospers, John, Ctedra, Madrid, 1.997, p. 22.
86
ducta127, idea sobre la que insistir posteriormente Toms

de Aquino en su Summa Theologica cuando afirma que la
belleza es aquello que agrada a la vista128.
Plotino y Toms de Aquino introdujeron, adems, dos
aportaciones clave para el tema que nos ocupa. El neoplat
nico concibi la brillante idea de disociar belleza y simetra
hasta entonces inseparables , aunque el ejemplo que
emple para demostrarla plantea serias dudas: un objeto
puede perder parte de su belleza (como cuando una persona
muere) sin perder simetra alguna129. Las dudas proceden
del hecho de admitir de forma absoluta la asociacin belleza
naturaleza viva. Se hace necesario avanzar un paso ms en la
original disociacin plotiniana bellezasimetra y ampliarla a
la unin bellezanaturaleza viva. Quiero con ello decir que lo
vivo no es inexcusablemente, aunque generalmente lo sea,
ms bello, y por ello ms esttico, que lo muerto.
Por su parte, el neoaristotlico supo vincular belleza,
conocimiento e integridad. En este sentido escribi la per
cepcin de la belleza es una especie de conocimiento130, e
instituy como primera condicin de la belleza la integri
dad o perfeccin: los objetos rotos o deteriorados o incom
pletos, son feos131.
Aunque el cuerpo muerto, como hemos visto, a causa de
su humanidad, no puede ser igualado a un objeto, y consi
derando, adems, que no slo las cosas son bellas sino tam
bin las personas (vivas o muertas), el conocimiento de la
realizacin de la autopsia a un cadver acta orientando el
sentido esttico pero en direccin contraria a la que Aquino
127
128
Ibid.,p. 35.
129
Ibid.,p. 39.
130
Ibid.,p. 35.
131
Ibid.,p. 39.
Ibid., p. 40.
87
se refera; es decir, negando en lugar de afirmando su belle

za; porque saber que un cuerpo humano ha sido sometido a
semejante procedimiento132 implica saber que es un cuer
po profundamente deteriorado e incompleto.
La cuestin no es balad como lo demuestra el que la pro
pia ley 29/1.980 que regula la realizacin de autopsias clnicas
manifieste en su artculo 3.2 que el estudio autpsico garan
tizar a los familiares la no desfiguracin manifiesta del cad
ver, y los propios profesionales forenses reconocen que la
tcnica de la autopsia debe ser ... capaz de permitir la
reconstruccin del cuerpo, de modo que pueda ser devuelto
a sus deudos sin lesionar sus sentimientos133. Excepto si exis
te orden de la autoridad sanitaria o judicial, en cuyo caso
aunque la necropsia suponga la desfiguracin manifiesta
del cadver, aqulla ha de llevarse a cabo independiente
mente de la voluntad del fallecido o de sus familiares.
Por supuesto que la intencin limitada de las autori
dades de no deteriorar visiblemente el cuerpo muerto no
responde nicamente al deseo de no herir la sensibilidad
esttica de los allegados de la persona fallecida, sino que
tambin pretende evitarles el pensamiento en un encarniza
miento forense con su cadver, como si una segunda muerte
le hubiesen dado, lo cual nos remite a la ya enunciada cre
encia dieciochesca sobre la sensibilidad del cadver que,
como indica Philippe Aris, tena un gran apoyo popular ya
que el pueblo ha sentido repugnancia durante mucho
tiempo a admitir que la prdida del alma privaba al cuerpo
de toda vida134. Continuemos.
132
Este es el trmino que emplea la Ley 29/1.980 sobre autopsias clnicas y el Real
133
Decreto 2.230/2.982 que la desarrolla.
134
Gisbert Calabuig, J.A. y Verd Pascual, F.A., ob. cit. p. 222.
Aris, Philippe, ob. cit., p. 296.
88
La Ley 30/1.979 de 27 de octubre sobre Extraccin y

Trasplante de rganos establece en nuestro Ordenamiento, al
igual que lo hace la ley que regula las autopsias clnicas, la
suficiencia del consentimiento tcito de la persona antes de
fallecer para que sus rganos puedan ser utilizados para tras
plante, entendindose que aqul existe cuando no conste la
expresa oposicin del paciente en el libro de registro del hos
pital135, circunstancia que hace innecesaria la autorizacin de
los familiares, aunque sta en la prctica siempre se solicite.
Como ya sabemos, si las autoridades sanitarias o judicia
les lo ordenan, la autopsia ha de llevarse a cabo aunque el
ciudadano hubiese manifestado explcitamente su voluntad
en contra, circunstancia que no es posible en el caso de tras
plante de rganos ya que si la persona interesada manifest
su negativa, cualquiera que fuera la forma en que lo haya
hecho, no hay autoridad que pueda ignorarla legalmente.
La cuestin que se nos plantea parece evidente: Por qu no
se obliga a todos los ciudadanos, cuando fallezcan, a
donar sus rganos para trasplante en nombre del inters
general? No es de inters general, por ejemplo, ahorrar
cientos o miles de millones en tratamientos mdicos que se
haran innecesarios si los enfermos recibiesen un trasplante
en lugar de permitir que los muertos sean enterrados o cre
mados con sus valiosos rganos? No es de inters general
que muchos ciudadanos, improductivos a causa de su
enfermedad, puedan incorporarse al mundo laboral?
Parece pertinente recurrir a los principios bioticos para
tratar de resolver el dilema que he planteado. Los principios
135
El artculo 5.2 de la citada ley dice as: La extraccin de rganos u otras piezas
anatmicas de fallecidos podr realizarse con fines teraputicos o cientficos, en
el caso de que stos no hubieran dejado constancia expresa de su oposicin.
89
en conflicto seran el de beneficencia y el de nomaleficen

cia, mediando como es habitual entre ellos el principio de
autonoma a travs de la voluntad de los sujetos afectados136.
Si primase el principio de beneficencia, el individuo
habra de consentir sin excepcin, tanto la autopsia como la
donacin de rganos.
Podra, no obstante, primar el principio de nomaleficen
cia porque el hecho de no ceder los rganos para trasplante
no produce ningn mal, aunque s deje de hacer un bien. Y
lo mismo ocurre si no se consiente en sufrir una autopsia,
an en los supuestos que legalmente obligan a ello. Por dos
motivos:
Porque este procedimiento se aplica para descubrir la
causa de una muerte sospechosa, y muchas veces la sospecha
se demuestra equivocada, con lo cual se habr producido un
mal sin haber obtenido ningn bien como compensacin.
Porque, an habindose confirmado la sospecha, ello no
implica que de los datos obtenidos se derive ineludible
mente la consecucin de un bien137.
Lo ms racional semeja ser que en todos estos supues
tos predomine el principio de beneficencia sobre el de no
maleficencia y, sin embargo, ni la propia autoridad heter
noma se ha atrevido a imponerlo en lo que a donacin de
rganos se refiere. Esto quiere decir que hay aspectos de la
conducta humana que se escapan al anlisis racionallegal,
probablemente inducidos por creencias y actitudes cultura
les e individuales que deben de ser respetadas aunque, si
136
Recordemos que habamos admitido que no existe una jerarqua inamovible
entre principios y que, en el supuesto de haberla, el principio de autonoma ten
137
dra que estar entre los de mayor rango.
Falta por realizar una estadstica rigurosa sobre el nmero de autopsias por
muerte sospechosa realizadas anualmente y comprobar en qu proporcin se
verific la sospecha, y tambin en qu medida el resultado obtenido contribuy
a evitar algn mal a otros individuos. Sin olvidar que las acciones realizadas
exclusivamente desde la ptica del utilitarismo plantean numerosos dilemas ti
cos de no fcil solucin.
90
son consideradas justas, no coincidan con el hipottico

inters general.
Hay autores que no piensan del mismo modo.
John Harris aboga por la propiedad pblica de los cad
veres porque el sentimiento de que los rganos propios
o de los seres amados no deberan utilizarse, o que nuestros
cuerpos no deberan ser profanados despus de la muerte no
es necesariamente un sentimiento moral138, y aunque as lo
fuese habra de ser ponderado con las poderosas razones
morales para usar productos corporales en contravencin de
esos sentimientos139. La solucin radical de estos conflictos
consistira en determinar que los cadveres, como la costa,
pertenecen al Estado140 porque, despus de todo, los muer
tos (...) son expersonas, literalmente ya no son141.
No estoy de acuerdo con estas apreciaciones.
En primer lugar, porque fijar la muerte como lmite para
los derechos morales y la dignidad del hombre me parece
totalmente arbitrario y porque, adems, el cuerpo no es
nicamente un objeto jurdico142. No slo eso. Aunque sea
cierto que los muertos sean expersonas jurdicamente
hablando, no es menos cierto y eso los diferencia extrema
damente del embrin y del feto que lo han sido:
Probablemente tenan una familia, amigos y dems seres
queridos.
Probablemente hayan dejado alguna obra que recuerde
su paso por la vida.
Quizs hayan expresado su ltima voluntad en un testa
mento escrito; esto es, estn inmersos en unas circunstan
138
139
Harris, John, ob. cit. p. 143.
140
Ibid.
141
Ibid., p. 144.
142
Ibid., p. 141.
91
cias que en cierta medida les hace partcipes del mundo de

los vivos. Todo lo cual les otorga un estatus del que aqullos
el embrin y el feto carecen en absoluto. A modo de smil:
no es lo mismo ser exmarido de Sofa Loren que no haber
lo sido nunca; tampoco es lo mismo ser expresidente del
Tribunal Constitucional que no haberlo sido. Del mismo
modo, no es lo mismo haber sido persona que no haberlo
sido nunca. Los vietnamitas lo expresan con un proverbio:
La aves tienen sus nidos, nosotros tenemos a nuestros
antepasados.
En segundo lugar, si admitimos la operatividad del
imperativo categrico kantiano, y actuamos siguiendo una
norma de la que pretendemos su universalizacin, es per
fectamente legtimo negarse en todos los casos a ser someti
do obligatoriamente a una autopsia o a un procedimiento
de extraccin y donacin de rganos.
Siguiendo el razonamiento de Adela Cortina143, si yo,
desde la doble perspectiva de mis creencias y mi cultura,
considero que mis intereses los arriba sealados son gene
ralizables, mi opcin es moralmente correcta. Y no veo la
forma de demostrarme que el inters universalizable, y por
ello ticamente aceptable, tenga que ser el contrario.
Para no suscitar malas interpretaciones traigo a colacin
las palabras de Carlos S. Nino: Nuestra dignidad como
personas se ve menoscabada no slo cuando nuestras deci
siones son asimilables a, por ejemplo, enfermedades, sino
tambin cuando lo mismo ocurre con nuestras creencias y
las opiniones que expresan144.
143
144
Cortina,
Adela: tica aplicada y democracia radical, Tecnos, Madrid, 1.993, p. 235.
Nino, Carlos S.: tica y Derechos Humanos, Paids, Buenos Aires, 1.984, p. 174.
92
Un tercer motivo para contraargumentar la posicin de

Harris, complementario del anterior, me lo proporciona
Diego Gracia. En su obra Fundamentos de Biotica reconoce
que la vida no ha sido nunca ni puede ser hoy considera
da desde el punto de vista tico como el valor mximo145.
Efectivamente, hay personas que pierden la vida por las
ms variopintas creencias: fe religiosa; conviccin ideol
gica; salvar a la patria; amor de madre, hijo o marido, y
todas ellas son socialmente valoradas (santo, mrtir, hroe,
hombre de verdad). Como bien remarca Gracia, hay
valores que estn por encima del mero valor vital, y por los
que es tico (y legal aado yo) arriesgar la vida y hasta per
derla146.
Lo que ms me llama la atencin es que el autor se
refiere a la propia vida! Entonces es lcito preguntarnos:
Si la propia vida carece de valor mximo acaso lo pose
en las vidas ajenas? o, lo que es igual, si una creencia
puede llevarme a perder la vida propia, es admisible
que otra creencia me haga desentenderme de la vida
ajena?
Dejo al libre arbitrio del lector declarar la universalidad
de una norma que establezca, inequvocamente, la diferen
cia entre el hroe y el idiota. A m, como tantas otras cosas,
se me escapa.
Pero quizs el argumento ms slido, desde la pers
pectiva jurdica, para defender la existencia de un
Derecho Humano a la Integridad y la Dignidad del
Propio Cuerpo Muerto resida, precisamente, en el con
145
146
Gracia, Diego: Fundamentos de Biotica, Eudema, Madrid, 1.989, p. 577.
Ibid.
93
cepto de dignidad humana147, tantas veces utilizado y

nunca plenamente explicitado148.
A efectos de defender mi postura en el tema que nos
ocupa debo, en primer lugar, otorgarle al concepto de dig
nidad la acepcin de algo que hace que seamos sujetos y
no objetos149 porque el cadver de una persona, como ya
repet varias veces, no puede ser nunca tratado como cual
quier objeto inanimado dado el remanente biogrfico que
porta y que le hace acreedor, todava, del calificativo huma
no. Coincido, pues, con Von Mnch cuando interpreta que
ni siquiera la persona doblegada, degradada, torturada,
pierde su dignidad. La dignidad de la persona no puede
quitarse ni aniquilarse150, interpretacin que yo hago exten
siva a la persona ya fallecida en la medida en que conserva
una parte de su naturaleza humana.
Ese carcter digno del cuerpo muerto impide que pueda
ser legtimamente empleado, por muy irracional que parez
ca, como medio para beneficiar a otros si no hay consenti
miento explcito previo. Interpretar la falta de oposicin
manifiesta como autorizacin o violar esa dignidad escu
dndose en la defensa del inters general, no deja de ser un
abuso de poder propio ms de Estados autoritarios que
democrticos. La caracterizacin que algunos autores hacen
de la dignidad humana como principio general del Derecho,
147
Distingo deliberadamente entre dignidad de la persona (art. 10.1 CE) y digni
dad humana. La primera acepcin la empleo para referirme a las personas fsi
cas dotadas de conciencia de s y de los dems, sensibilidad y capacidad de
raciocinio, cualidades que le confieren determinados derechos ticolegales (los
Derechos Humanos). La segunda acepcin es aplicable a los seres humanos que
no obstante no tener o haber perdido algunas o todas aqullas facultades, man
tienen apariencia humana, la cual les confiere la titularidad de algunos derechos
que podramos llamar, sin que por ello decaiga la obligacin de respetarlos,
148
residuales. La dignidad es uno de ellos.
Ya dije, con Von Mnch, que si bien no se puede establecer en qu consiste la
dignidad de la persona, s se puede conocer cuando se est vulnerando. Vase
149
la nota 76.
Muguerza, Javier: La alternativa al disenso (en torno a la fundamentacin tica
de los derechos humanos), en Muguerza, Javier (et. al.): El fundamento de los
150
derechos humanos, Debate, Madrid, 1.989, p.49.
Von Mnch, Ingo, ob. cit. p. 23.
94
constitucionalizado por va del artculo 10.1, conlleva que,

en base a su eficacia invalidatoria, la norma que se oponga
a la dignidad deber ser considerada nula151.
Otro importante elemento de la dignidad de las personas
muertas reside en lo que he venido llamando personalidad
pretrita, figura legal que, como se ha dicho, reconoce la
fuerza jurdica de la voluntad de las personas fallecidas
manifestada antes de su bito. Dicha voluntad, expresada
mediante testamento, puede incluir decisiones adoptadas
en funcin de determinadas creencias que una sociedad
justa debiera respetar pues no corresponde al Derecho sen
tenciar si una creencia es o no verdadera. Como bien obser
va Nino, es muy importante para la vida social tomar en
serio lo que los individuos creen y opinan152.
Imaginemos que existe una persona que tiene la firme
creencia en otra vida despus de la muerte y que para dis
frutarla con plenitud su cuerpo ha de ser enterrado ntegro.
Habr alguien que se considere capacitado para desacredi
tar fehacientemente dicha creencia? Aqulla es, acaso, una
conviccin menos vlida que la creencia en la voluntad
popular, la justicia revolucionaria o la indisoluble uni
dad de la patria? La idea es tan absurda que no merece ser
tenida en cuenta si la sociedad establece un imperativo soli
dario jerrquicamente superior?
No me gustara que se interpretasen estas palabras como
un alegato en contra de la cooperacin interindividual y
social. nicamente apunto que la solidaridad es un concep
to exclusivamente tico, no jurdico y mucho menos poltico
151
Ruiz Miguel, Carlos El significado jurdico del principio de la dignidad de la
persona en el ordenamiento espaol, en XXV Jornadas Chilenas de Derecho
152
Pblico (Tomo II), Edeval, Valparaso, 1.995, p. 115.
Nino, Carlos S., ob. cit., p. 173.
95
(poltica y tica son incompatibles desde mucho tiempo

antes de Maquiavelo), por eso nunca podr ser asumida por
los ciudadanos como una obligacin heternoma (impues
ta coactivamente por la autoridad), sino que como imperati
vo tico categrico (individual o colectivo) que es, su origen
ha de ser necesariamente autnomo (o, al menos, aparentar
que lo es); es decir, precisa de la asuncin de su mandato
como un deber de conciencia libremente admitido. Y sola
mente a travs del proceso de socializacin puede imbuirse
en las personas la creencia de que la solidaridad es buena en
s, de tal manera que la lleguen a aceptar como un deber ori
ginado autnomamente en su conciencia y no la perciban
como una obligacin heternoma. Pero si los mecanismos
de socializacin han fracasado en su intento solidariza
dor, no me parece moralmente admisible, en ningn caso,
la utilizacin de la fuerza o de la amenaza de la fuerza para
imponer coactivamente el deber de solidaridad, porque
entiendo que la libertad individual es el bien jurdico supe
rior de una comunidad poltica verdaderamente democr
tica.
En Espaa la evidencia emprica demuestra la veracidad
de estas afirmaciones. En efecto, aunque la Ley de
Extraccin y Trasplante de rganos interpreta que hay
donacin tcita si no se ha manifestado opinin contraria, lo
cierto es que este consentimiento presunto no se aplica en la
prctica y, sin embargo, poseemos una de las tasas ms altas
del mundo de donantes de rganos. Esto es, sin coaccionar
y sin violentar las convicciones ntimas de los ciudadanos,
96
tambin es posible satisfacer el inters pblico. Por lo tanto,

no parece una peticin exagerada, en funcin de los razona
mientos aducidos, el reconocimiento de la integridad y la
dignidad del propio cuerpo muerto como un derecho fun
damental constitucionalmente garantizado.
Si J. S. Mill dej escrito que sobre s mismo, sobre su
propio cuerpo y espritu, el individuo es soberano153. Yo he
de aadir: Vivir aceptando la inevitabilidad de la autopsia
es uno de los mayores actos de sumisin individual.
153
Mill, John Stuart: Sobre la libertad, Alianza, Madrid, 1.990, p.66.
97
LOS NUEVOS DERECHOS HUMANOS Y LA

CONSTITUCIN DE 1.978
Hasta aqu he estudiado tres Derechos Humanos que,

como tales, entiendo son descubrimientos insertos en la
naturaleza del hombre y para cuya fundamentacin he
hecho referencia a exigencias de justicia, apoyadas tanto
en valoraciones ticomorales como en necesidades extra
polables a todos los ciudadanos.
Ahora tenemos que preguntarnos: Existe la posibili
dad de un anclaje constitucional de el Derecho a Ser
Clonado, el Derecho a Decidir la Propia Muerte y el
Derecho a la Integridad y la Dignidad del Propio Cuerpo
Muerto? Responder a esta pregunta.
Antes es preciso sealar que estos derechos no poseen
un contenido esencial porque en su totalidad son esencia
les. Quiero decir que no es posible poner un lmite, por
ejemplo, al Derecho a ser Clonado porque si ese derecho
existe y es reconocido como tal, nadie puede ser clonado
un poco. Ahora bien, ello no es bice para que, pongamos
por caso, s se limite el nmero de clones de una misma
persona, pero teniendo presente que este lmite estara
orientado ms bien a controlar al Estado y a las organiza
ciones estataloides que a los particulares, pues parece
altamente improbable que estos deseen para s un ejrcito
de clones. Por analoga, podemos aplicar el mismo razona
miento a los dems Derechos Biolgicos anteriormente
analizados.
99
Tomar como gua el trabajo de Javier de Lucas y de

Ernesto Vidal titulado El catlogo de derechos de la
Constitucin espaola: Una lista cerrada?154. En este art
culo, los autores, siguiendo a Raz, distinguen entre derechos
ncleo y derechos derivados155, distincin que me sirve para
justificar la transformacin de los Derechos Humanos que
vengo propugnando, en Derechos Fundamentales constitu
cionales.
En efecto, el derecho fundamental a la vida (art. 15 CE) es
el derechoncleo en el que es posible fundamentar el
Derecho a Ser Clonado, porque entiendo aquel derecho no
slo como un derecho a que el Estado y los dems miem
bros de la sociedad respeten nuestra vida, sino tambin
como un derecho a dar y transmitir la vida; esto es, como un
derecho individual a la procreacin y a la transmisin de los
genes propios que, como ya analic en su momento, apare
cera, adems, indirectamente reconocido en los artculos 32
y 39 de la Constitucin, referidos al derecho al matrimonio
y a la proteccin econmica y social de la familia, as como
en la Ley 35/1.988 sobre Tcnicas de Reproduccin Asistida,
entre las que la clonacin sera una ms.
En el mismo artculo 15 encontramos tambin el derecho
ncleo que legitima el Derecho a la Integridad y la Dignidad
del Propio Cuerpo Muerto; concretamente en el pargrafo
que declara el derecho a la integridad fsica y moral. No
insistir aqu en lo ya visto cuando profundic en el conte
nido de aqul derecho. nicamente recordar que el cadver
154
Publicado en el Volumen I de las X Jornadas de Estudio. Introduccin a los derechos
155
fundamentales, Ministerio de Justicia, Madrid, 1.988.
Los derechosncleo se identifican con los derechos contemplados en la Seccin
Primera del Captulo II del Ttulo Primero (arts. 1529) , ms el artculo 14 y el
artculo 30 en lo que se refiere al derecho de objecin de conciencia; todos ellos
susceptibles de ser protegidos mediante la presentacin de recurso de amparo
ante el Tribunal Constitucional (art. 53.2 CE). Por su parte, los derechos derivados
seran aquellos que se pudieran deducir lgicamente de los derechos ncleo. Cfr.
Lucas, Javier de y Vidal, Ernesto, ob cit. ,p. 633.
100
de una persona conserva intacta parte de su naturaleza y

dignidad humanas, lo cual obliga a respetar las decisiones
que aqulla hubiera adoptado en vida como se hace en los
supuestos de extraccin de rganos para trasplante , y no
cabe alegar por ello un abuso de derecho contrario al inte
rs general pues, en realidad, no es sino una injerencia
inadmisible del poder del Estado en la esfera privada de los
ciudadanos. Si as no fuese considerado, excseseme la rei
teracin, tambin debera alegarse el inters general para
obligarnos a todos a ser donantes de rganos, en principio,
una vez muertos, pero por qu no de vivos para aquellos
rganos dobles, como por ejemplo los riones?
La inevitabilidad de sufrir una autopsia en los casos en
los que la ley la impone, en contra de la voluntad expresa de
las personas, es no slo un acto que viola su integridad fsi
ca, sino, adems, su plenitud moral, en la medida en que no
se respetan sus creencias por el mero hecho de estar muer
ta, apropindose la colectividad de lo que quizs considera
ms valioso: su cadver. Constituye, asimismo, un ataque a
su dignidad humana, inseparable del derecho a la integri
dad fsica y moral156.
Respecto al Derecho a Decidir la Propia Muerte, el bien
jurdico a proteger no es la vida, sino la dignidad de la per
sona (art. 10.1 CE). Esa dignidad es un valor jurdico no sus
ceptible de ser completado nunca. Incluye numerosos dere
chos pero se halla ntimamente ligada al libre desarrollo de
la personalidad y a la libertad de ideas y creencias157 (art. 16
CE) y se expresa especialmente en la autodeterminacin
156
157
Cfr.
STC n 53/1.985, fundamento jurdico 8.
Ibid.
101
consciente y responsable de la propia vida158.

En consecuencia, es defendible el Derecho a Decidir la
Propia Muerte tomando como referencia el valor superior
libertad (art. 1.1 CE)159 en relacin directa con el principio de
dignidad de la persona que tambin impregna todo el texto
constitucional, pues en esa interrelacin ambos se llenan
mutuamente de contenidos que dotan de sentido el derecho
de autodeterminacin individual, en base al que cada uno
de nosotros puede disponer libremente de su vida.
El Derecho, y con l la Constitucin, si pretende mante
ner su legitimidad ha de demostrar ... su eficacia como ins
trumento apto para ser utilizado al servicio de un nuevo
orden de valores160.
158
159
Ibid.
Aunque la libertad, como valor superior del ordenamiento jurdico espaol apa
rece recogido en el Ttulo Preliminar, su desarrollo concreto se realiza a lo largo
de la Seccin Segunda del Captulo II:
art. 16: Libertad ideolgica, religiosa y de culto.
art. 17: Libertad fsica.
art. 19: Libertad para residir y viajar por todo el territorio nacional.
art. 20: Libertad de expresin, de creacin y de ctedra.
art. 22: Libertad de asociacin.
160
etc.
Ara Pinilla, I.: ob. cit., p. 102.
102
CONCLUSIN
Hemos visto que, en general, los dilemas bioticos son

dilemas objetivamente irresolubles porque se puede argu
mentar con igual fuerza en uno u otro sentido, se trate del
aborto, la eutanasia o la clonacin. Ello se debe a que, para
djicamente, siendo la razn una sola para todos los hom
bres, los resultados de su actividad pueden ser mltiples e,
incluso, opuestos. A modo de ejemplo considerar el dilema
de la existencia/inexistencia de Dios. La razn o acto de pen
sar segn un procedimiento lgico, puede derivarnos a
dos conclusiones, ambas correctas y contradictorias:
Podemos argir que, dada la infinita complejidad del
universo micro y macroscpico, necesariamente ha de ser
obra de un ser superior.
De modo opuesto, dada la infinita complejidad del uni
verso macro y microscpico, necesariamente no puede
haber un ser suficiente y perfecto capaz de haberlo creado.
Para este tipo de conflictos, en las sociedades abiertas y
plurales como se supone que son las democracias occi
dentales, la solucin es la opcin. Se trata, entonces, de
una opcin que basndose en el principio de autonoma
de la voluntad individual, viene determinada por los
deseos y necesidades de cada ciudadano en particular;
pero no es una opcin arbitraria sino que ha de ser una
eleccin que respetando esos deseos y necesidades respe
te tambin los principios bioticos de no maleficencia,
beneficencia y justicia.
103
Similar procedimiento me permite resolver la disyuntiva

del origen natural o positivo de los Derechos Humanos y de
los Derechos Fundamentales:
Los Derechos Humanos son descubrimientos naturales,
del mismo modo que el descubrimiento del tomo o de los
genes son descubrimientos humanos. Por supuesto que hay
convenciones. Los smbolos qumicos, la orientacin espa
cial de tomos o molculas o las cargas negativa y positiva,
entre muchsimas otras cosas, explican la realidad de los
fenmenos naturales gracias a la creatividad del ingenio
humano, una vez que han sido universalmente aceptados.
No hacerlo significara tener que volver a empezar. Creando
nuevas convenciones.
La vida, la libertad, la igualdad, o la dignidad de las per
sonas ya estaban ah, con nosotros. Transformarlas en dere
chos es una convencin que para nada predetermina su
existencia. Por eso, de igual manera que un Derecho
Fundamental positivo se viole no significa que no exista, la
no positivizacin de un Derecho Humano no conlleva su
inexistencia. Nuestra labor es descubrirlos.
Desde el punto de vista de la practicabilidad de los
Derechos Humanos, en este trabajo he denostado en varias
ocasiones la natural tendencia absolutista del poder del
Estado. Nada extrao. Sabido es que histricamente el sur
gimiento de las primeras Declaraciones de Derechos y su
posterior constitucionalizacin, tanto en Amrica como en
Europa, pretendan precisamente poner lmites a la accin
del poder estatal. Tambin puse en evidencia que an en las
104
ms modernas constituciones, como la espaola, el poder

poltico se reserva un amplio mbito de discrecionalidad
cuya realizacin prctica en nombre, usualmente, del inte
rs general, pone de manifiesto la fragilidad del ejercicio de
los derechos individuales de los ciudadanos y las dificulta
des existentes para poder continuar avanzando en su
ampliacin.
Quienes consideren los Nuevos Derechos Humanos en
los que se centra este estudio irrealizables por no ajustarse a
los requerimientos de una tica de mnimos; es decir, a unos
valores morales universalizables, estn, en mi opinin, equi
vocados. El Derecho a Ser Clonado, el Derecho a Decidir la
Propia Muerte y el Derecho a la Integridad y la Dignidad
del Propio Cuerpo Muerto cumplen con los requisitos nece
sarios para pretender su universalizacin, porque no hay
inters ms universal que el que tiene cada persona en pose
er un derecho a la autodeterminacin individual que slo
encuentra significado si se le reconoce a todos los seres
humanos en igual medida. Nadie puede sentirse libre si sus
iguales no lo son.
Quizs, para muchos las ideas sern demasiado cho
cantes para tomarlas en serio. Sin embargo, al final se pro
ducir el cambio161. Si as fuese, podremos sentirnos satis
fechos de nuestra obra. A nadie deberemos nada. Ni...
161
Singer, Peter: Repensar la vida y la muerte..., ob. cit., Paids, Barcelona, 1.997, p. 187.
105
A DIOS
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120
No permitas que la muerte

te mate
antes de morir
123

Biotecnología, Bioética, Tanatoética, Tanaestética, Nuevos Derechos Humanos y Constitución

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qxd 22/06/13 1:19 Pgina 3

BIO TECNOLOGA, BIOTICA

TANAT OTICA, TANAT OESTTICA

NUEVOS DERECHOS HUMANOS

NUEVOS DERECHOS HUMANOS

Diseo, fotografa e ilustraciones: Xabier VilaCoia

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