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COMERCIAL
DERECHO CONCURSAL: QUIEBRA,
CONVENIOS Y PAGO POR CESIN
DE BIENES
LIBRO IV CDIGO DE COMERCIO
Por ello, en toda sociedad avanzada se contemplan mecanismos para sanear ese ganglio
infecto que constituye un patrimonio en insolvencia y para restablecer el normal funcionamiento del
sistema. El conjunto de estos mecanismos jurdicos es lo que constituye el derecho concursal.
Tutela o defensa es todo medio que el derecho dispone para asegurar el efectivo
cumplimiento de la orden contenida en la norma y llamado a actuar en caso de que sea infringida.
Estas tutelas pueden ser de dos clases: Individuales o colectivas, y a su vez, ambas, pueden ser
preventivas o reparativas.
2. Tutelas individuales.
Son tutelas individuales reparativas aquellas que tienen por finalidad remediar el mal
causado por el hecho antijurdico, esto es, el incumplimiento. Se comprende dentro de esta clase de
tutelas a: el cumplimiento forzado de la obligacin, la resolucin del contrato o, incluso, la
indemnizacin de perjuicios tanto por incumplimiento de la obligacin como por el retraso del mismo.
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Todos estos mecanismos protegen exclusivamente los intereses del acreedor, lo que se
traduce en que puede embargar tal o cual bien y tramitar el procedimiento de apremio en forma ms o
menos rpida, segn sus intereses y deseos personales.
3. Tutelas colectivas.
Las tutelas o defensas colectivas son aquellas que protegen relaciones jurdico patrimoniales
consideradas como proceso econmico y regulan, por ende, la totalidad de los derechos personales
vinculados con el patrimonio en crisis.
Son tutelas colectivas; Hoy son la quiebra, los convenios y el pago por cesin de bienes,
disciplinadas en el actual L. IV del CC. Se suele sealar que estos tres mecanismos de defensa
colectiva pueden ser utilizados tanto a modo preventivo como reparativo. As, la propia quiebra no solo
tiene por finalidad liquidar los bienes del fallido a fin de pagar a sus acreedores, sino que tambin
persigue, en muchos casos, subsanar los vicios que afectan a dicho patrimonio y restablecer la liquidez
del deudor.
Hoy, bajo la Ley 20.720 se contempla el procedimiento concursal de liquidacin (voluntario
y forzoso), de reorganizacin (empresa deudora) y de renegociacin (en el caso de la persona deudora,
el cual se lleva a cabo en sede administrativa ante la nueva Superintendencia de Insolvencia y
Reemprendimiento).
Frente a un incumplimiento por parte del deudor, el acreedor puede hacer uso de su derecho
de prenda general a travs de la ejecucin forzada de la obligacin. Este derecho esta regulado en la ley
civil con un carcter esencialmente individualista.
La ejecucin colectiva, en cambio, no solo considera los intereses del acreedor, sino que
tambin, los del deudor y la colectividad toda.
Pero, por el contrario, cuando el deudor tiene varias obligaciones que cumplir y sus medios
son escasos, su insolvencia generar consecuencias ms amplias, de suerte que la ejecucin individual
resultar injusta e insuficiente, pues no promover los intereses de todos los acreedores y, menos an,
los de la comunidad. Ante este patrimonio en crisis que provoca bastas consecuencias, la defensa
adecuada no puede ser otra que la defensa colectiva, pues sta es la nica que otorga un tratamiento
igualitario a los acreedores y que defender los legtimos derechos de la comunidad.
En el mbito del derecho chileno, los primeros antecedentes del juicio concursal se remontan
a las leyes espaolas, tales como; La Novsima Recopilacin, El Cdigo de las Siete Partidas y las
Leyes Indianas. Dichos cuerpos legales ibricos sirvieron de impulso a la regulacin posterior a la
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emancipacin. La evolucin legal del derecho concursal en Chile se plasma con la propia dictacin del
Cdigo de Comercio en el ao 1865, posteriormente se dicto la Ley 4.558 el 29 de enero de 1929 que
derog el L. IV del Cdigo de Comercio y las normas relativas a la quiebra contenidas en el Cdigo de
Procedimiento Civil. Luego , en el ao 1982, se dicta la Ley 18.175 que modifica y crea un nuevo
texto de quiebras, dicha ley fue incorporada al L. IV del Cdigo de Comercio bajo la denominacin
De las quiebras, en virtud de la Ley 20.080, de 24 de noviembre de 2005, constituyendo la
legislacin que hasta el da 9 de octubre de 2014 regir la materia (sin perjuicio de aquellos concursos
que se inicien hasta esa fecha, los cuales seguirn gobernados por esta legislacin hasta su
correspondiente culminacin).
Finalmente se dicta la Ley 20.720, publicada en el D.O. de fecha 9 de enero de 2014, con
inicio de su vigencia el da 10 de octubre de 2014, la que: Sustituye el Rgimen Concursal vigente
por una Ley de Reorganizacin y Liquidacin de Empresas y Personas, y Perfecciona el Rol de
la Superintendencia del Ramo.
Los procedimientos colectivos comprometen el inters del deudor, del o los acreedores,
de terceros y de la comunidad en general.
Del deudor. Por cuanto la quiebra produce efectos respecto de toda su actividad econmica y situacin
jurdica.
De los acreedores. Es evidente que por medio de la quiebra se representa un medio eficaz de compeler
al deudor a cumplir con sus obligaciones, al mismo tiempo, constituye el nico camino para obtener un
pago equitativo cuando el deudor tiene muchas deudas y ante diversos acreedores.
De los terceros. Tambin tienen intereses comprometidos en la quiebra, pues mediante el ejercicio de
las acciones revocatorias se pueden dejar sin efecto actos jurdicos celebrados con el deudor antes de
ser declarado en quiebra.
De la comunidad. Sus intereses tambin se encuentran comprometidos cuando la quiebra recae sobre
un agente econmico de relevancia para ella. As, la quiebra de una empresa de envergadura afecta la
oferta y demanda del mercado, produce cesanta, compromete crditos de mayor suma y, por ende, a
acreedores de mayor relevancia, etc.
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LEGISLACIN CONCURSAL CONTEMPLADA EN EL LIBRO IV DEL
CDIGO DE COMERCIO
I.- DE LA QUIEBRA:
a) Concepto: La actual legislacin mercantil no incluye una definicin de quiebra. Su
concepto lo encontramos en el antiguo Cdigo de Comercio que en su art. 1325 estableca que La
quiebra es el estado del comerciante que cesa en el pago de sus obligaciones mercantiles.
Sealaba la definicin que se trata de un estado, esto es, ms que un simple procedimiento, se
trata de una situacin o un momento en la vida de una persona. Aade que se trataba de un estado del
comerciante, lo que guarda relacin con las normas, hoy derogadas, que hacan aplicable el
procedimiento colectivo slo respecto de las personas dedicadas a la actividad mercantil. Expresa
tambin la norma que es un estado del comerciante que cesa en el pago de sus obligaciones
mercantiles, lo que hacia an mas restringida su aplicacin.
Por nuestra parte, y siendo partidarios de la tesis procesal de la quiebra, definiremos a sta de
igual forma que el profesor Juan Esteban Puga, esto es, como Un proceso ejecutivo patrimonial de
orden pblico, de carcter universal y colectivo, que persigue mediante la administracin y/o
liquidacin de los bienes del insolvente, el pago a los acreedores conforme a la graduacin legal.
b) Caractersticas de la quiebra:
b-1) Universalidad. Carcter que se materializa, por un lado, en el hecho que la quiebra comprende
todos los bienes y obligaciones del deudor fallido, con excepcin de los inembargables y, por otro, que
todos los acreedores son llamados a la quiebra. Este carcter se ve confirmado por lo dispuesto en el
art. 2 del L. IV.
b-2) Concurrencia de los acreedores en un plano de igualdad de condiciones. Con excepcin de las
preferencias y los privilegios propios de la prelacin de crditos no existe distincin entre los
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acreedores del deudor, ello por que en la quiebra predomina el inters colectivo por sobre el
individual.
b-3) Unidad o Indivisibilidad. La quiebra implica que respecto del deudor fallido debe impetrarse slo
un procedimiento concursal. Diversos preceptos dan cuenta de este carcter (art. 1, 2, 52 N4 y 70 del
L. IV)
Distinguiremos entre los principios que informan el derecho clsico de la quiebra y aquellas
doctrinas que sirven de base a las modernas concepciones de este mismo derecho.
Este principio inspira a una gran cantidad de normas de la ley y de los sistemas concursales
en general, traducido en dos palabras involucra igualdad y proporcionalidad entre los acreedores.
a) Suspensin del derecho de los acreedores de ejecutar individualmente al deudor falente. (art.
71 L IV CdC: La declaracin de quiebra suspende el derecho de los acreedores de ejecutar
individualmente al fallido).
b) Exigibilidad anticipada de los crditos a plazo o bajo condicin (art. 67 L IV CdC:
En virtud de la declaracin de quiebra, quedan vencidas y exigibles, respecto del fallido,
todas sus deudas pasivas, para el solo efecto de que los acreedores puedan intervenir en la
quiebra).
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f) La fijacin irrevocable de los derechos de los acreedores. (Art. art. 66:La
sentencia que declara la quiebra fija irrevocablemente los derechos de todos los acreedores
en el estado que tenan el da de su pronunciamiento).
Este principio se traduce por parte del legislador en consagrar instituciones que otorguen
proteccin al crdito, especialmente en situaciones de insolvencia, ya sea desde el punto de vista
preventivo (convenios preventivos o acuerdos extrajudiciales) o reparativo (quiebra, pago por cesin
de bienes o convenios alzatorios).
Este principio se manifiesta en el art. 125 del L IV del CdC, el cual permite la enajenacin de
la empresa en cuanto unidad econmica; el art. 27 N9 de la L IV del CdC que permite al sndico
continuar explotando el giro de la empresa fallida. Adems, de la posibilidad de que el deudor y los
acreedores celebren un convenio judicial preventivo que regule la forma en que el deudor pueda
subsanar sus deudas sin ser necesaria la declaratoria de quiebra, etc.
El principio protector del Derecho del Trabajo trasciende a la legislacin concursal a travs
de diversas normas. Ejs.: la preferencia para el pago de sus remuneraciones (art. 2472 N5 del CC y 61
del CdT), la preferencia para el pago de indemnizaciones (art. 2472 N8 del CC y 61 del CdT), el pago
administrativo de crditos que consten en antecedentes documentarios que los justifiquen (art. 148 inc.
4 del L IV del CdC, la declaracin de objeto ilcito en caso de renuncia de crditos de los Ns 5, 6 y 8
del 2472 del CC (art. 148 inc. penltimo del L IV del CdC), etc.
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c-2) Principios Modernos que informan la quiebra. La Racionalidad Econmica.
Este principio implica entonces que las normas concursales tienen una relacin directa con
los criterios y necesidades econmicas. De hecho, uno de los principales efectos de la declaratoria de
quiebra es la fijacin irrevocable de los derechos de los acreedores.
Pues este efecto tan tpico y necesario ha sufrido modificaciones en la actualidad justamente
a fin de conciliarlo con la racionalidad econmica. La antigua legislacin implicaba una verdadera
petrificacin de los crditos producida la declaratoria de quiebra, producindose la suspensin del
curso de los intereses de los crditos vencidos. Hoy, la situacin es distinta porque las deudas vencidas
del fallido ganan intereses conforme a la convencin que les dio origen, desde la declaratoria de
quiebra hasta el pago efectivo. Se reconoce as el efecto de la inflacin sobre los crditos.
Lo dicho se refleja en los arts. 67 y 68 del L IV del CdC. Dichas normas sealan que
declarada la quiebra nos encontraremos con dos tipos de crditos; los vencidos y los no vencidos.
Luego, por una ficcin producida por la declaratoria de quiebra, se entiende que los crditos
no vencidos contra el fallido se hacen exigibles declarada que sea la quiebra. Por ello el art. 67 fija el
monto de dichos crditos al momento de la declaratoria de quiebra.
Por su parte el art. 68 se encarga de precisar el valor del crdito al momento del pago o
reparto.
d) El juicio de quiebra:
b) Es contencioso.
c) Es civil.
d) Es ejecutivo.
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e) Es ejecutivo extraordinario.
Para que exista la quiebra se requiere de dos grandes presupuestos, a saber: La causa de la
quiebra y la accin de quiebra.
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que proteger, y no por el hecho del simple incumplimiento de parte del deudor, ante el cual bastara el
ejercicio de las defensas individuales.
Elementos de la definicin:
- Un estado patrimonial del deudor producido por el desequilibrio entre su activo liquidable y
su pasivo exigible en el corto y mediano plazo.
- Es un estado patrimonial vicioso, que, aunque no configure en si mismo un ilcito, suele ser
propicio para la realizacin de ilcitos, pues la situacin es tan crtica que es improbable que
quien la sufre pueda sanear legtimamente su patrimonio.
- Se trata de un estado complejo, pues concluir que estamos ante un patrimonio afecto a la
cesacin de pagos implica un anlisis particular de varios elementos de juicio en cada caso
concreto.
Distintas doctrinas se han elaborado para explicar el fenmeno de la cesacin de pagos. Estas
teoras se han centrado, ms que en dar una definicin de ella, en entregar los elementos que llevan a
determinar en la prctica cundo se ha producido este estado.
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Esta teora identifica el incumplimiento de una obligacin con la cesacin de pagos, siendo
indiferente la causa de ese incumplimiento. Producido el incumplimiento se configura la causa de la
quiebra. Tampoco se considera la cantidad de incumplimientos (ni el monto o cuanta de los mismos),
bastando uno solo para configurar la cesacin de pagos.
Puede reconocerse esta tesis en el art. 43 N 1 del L. IV, causal que permite a un acreedor
solicitar la declaracin de quiebra de su deudor cuando ste cese en el pago de una obligacin
mercantil con el solicitante. La norma atribuye a la expresin cesacin de pagos el significado de
incumplimiento, porque no advierte una idea de estado patrimonial.
Existen muchas crticas a esta teora. La ms relevante es que el legislador entrega tutelas
individuales frente a incumplimientos particulares, y seran estos medios los que el acreedor
insatisfecho debiera emplear, y solo proceder a la quiebra cuando los incumplimientos sean varios,
afecten a mltiples acreedores, y creen un estado de insolvencia.
De acuerdo con esta teora, la idea de cesacin de pagos significa la existencia de un estado
patrimonial de imposibilidad de pagar, pero tal situacin slo puede revelarse a travs de
incumplimientos efectivos. Ser el juez quien, al haberse acreditado un incumplimiento efectivo, debe
cerciorarse de que ste se origin en un estado patrimonial crtico, de otra forma no podra abrir el
concurso y proceder a declarar la quiebra.
Pese a que esta doctrina se considera un avance en relacin a la anterior, pues otorga a la
cesacin de pagos el sentido de situacin patrimonial, no es menos cierto que al exigir que dicho estado
se revele nicamente por medio de incumplimientos efectivos se configura una incongruencia en el
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plano prctico. En efecto, esta teora no permite solucionar problemas como el que plantea la quiebra
inminente. Los acreedores debern esperar que se produzca algn incumplimiento, pese a observar el
estado de crisis del deudor, y muchas veces cuando el incumplimiento se produzca, la tutela preventiva
ya no ser efectiva.
Otra crtica que se formula a esta doctrina tiene que ver con los efectos retroactivos de la
quiebra. Segn esta concepcin la causa de la quiebra solo se exterioriza por medio de
incumplimientos, de suerte que, declarada judicialmente, el tribunal deber fijar como fecha de
cesacin de pagos la que corresponda al primer incumplimiento, con lo cual el periodo sospechoso
resultar demasiado breve, quedando los acreedores imposibilitados de accionar frente a actos
fraudulentos del deudor celebrados con anterioridad al o los incumplimientos que justifican la
declaracin.
Esta teora seala que la cesacin de pagos es un estado patrimonial caracterizado por la
impotencia del deudor de asumir sus compromisos en oportunidad e integridad, sin importar la forma
en que esto se manifieste. El juez debe analizar el conjunto de situaciones que llevan a concluir que el
deudor se encuentra en cesacin de pagos y decidir aplicar el procedimiento de tutela colectivo.
Esta teora se basa en que histricamente la expresin cesacin de pagos tena un sentido
jurdico autnomo, un estado vicioso que autoriza la apertura del concurso, que se prueba por cualquier
medio. Esta fue la teora sustentada por el derecho concursal continental hasta 1838. Su apelativo de
moderna se debe a que fue precisada en la actualidad en las obras de Bonelli y Fernndez.
La normativa actual en vigencia fija hechos reveladores absolutos y taxativos para acreditar
la existencia de la cesacin de pagos. Si bien no hay una causal genrica nica de quiebra, la cesacin
de pagos no es sinnimo de incumplimiento. Podra admitirse que la postura restringida se mantiene en
la causal del art. 43 N1, pero ella no es sino una de las diversas causales que establece la ley. Puede
sostenerse, en definitiva, que la legislacin nacional vigente no se aparta de la nocin esencial de
cesacin de pagos como causa de la quiebra, pero no permite demostrarla por otros hechos reveladores
que no sean los contemplados en ella misma.
LA CAUSA DE LA QUIEBRA
EN EL DERECHO POSITIVO NACIONAL
Aspectos generales.
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Las denominadas causales de quiebra que la legislacin concursal establece no son sino
hechos reveladores ms o menos completos del estado de cesacin de pagos. Se les llama as dado que
son prueba estimada como suficiente y nica por el legislador para demostrar la insolvencia del deudor.
Acreditada una causal por quien ejerce la accin, el juez debe declarar la quiebra, pero nada
impide, mediante la interposicin del recurso especial de reposicin, sostener que no existe cesacin de
pagos, y acreditado esto ltimo, el juez debe dejar sin efecto la declaratoria de quiebra.
a) Las que son aplicables exclusivamente al deudor que ejerce una actividad
comercial, industrial, minera o agrcola. (Causal del art. 43 N1 L. IV)
b) Las que se aplican a toda clase de deudor. (Causales contempladas en el art. 43 N s
2 y 3 del L. IV)
c) Las que son aplicables exclusivamente al deudor que no ejerce una actividad
comercial, industrial, minera o agrcola. (Rechazo de la cesin de bienes art. 251
L. IV)
Cualquiera de los acreedores podr solicitar la declaracin de quiebra, aun cuando su crdito no
sea exigible, en los siguientes casos:
1.- Cuando el deudor que ejerza una actividad comercial, industrial, minera o agrcola, cese en el
pago de una obligacin mercantil con el solicitante, cuyo ttulo sea ejecutivo.
Para que se declare la quiebra en virtud de esta causal es necesario que se cumplan los
siguientes requisitos copulativos:
a) Que se trate de un deudor que ejerza una actividad comercial, industrial, minera o agrcola
Corresponde al acreedor que solicita la quiebra probar que su deudor realiza alguna de estas
actividades, para ello puede valerse de todos los medios que contempla la ley.
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Debe tenerse presente que el deudor minero y agrcola no son comerciantes, pues se trata de
actividades primarias excluidas de la mercantilidad. En consecuencia, la causal es actualmente ms
amplia que la anterior.
Este requisito es el que causa ms controversia en la doctrina, pues no hay consenso sobre
qu se entiende por cese en el pago de una obligacin. Se han elaborado dos interpretaciones al
respecto:
Para una doctrina, el texto se refiere al simple incumplimiento de una obligacin por parte
del deudor. En consecuencia, la obligacin debe ser lquida, exigible y no litigiosa. Esta doctrina se
basa en el tenor literal del texto que se refiere sin duda a un incumplimiento en cuanto hecho y no en
cuanto a un estado o condicin del deudor. Tal teora es mayoritaria entre los autores y la
jurisprudencia nacional.
Por ltimo, debe tenerse en cuenta que la norma exige que la obligacin en cuestin haya
sido contrada para con el solicitante.
Son obligaciones de esta naturaleza las que emanan de los actos contemplados en el art. 3 del
CdC. Basta que la obligacin tenga el carcter de mercantil respecto del deudor aunque para el
acreedor sea civil.
Luego, debe tenerse en cuenta que para que se cumpla con este requisito respecto del deudor
minero o agrcola, resultar necesario que la obligacin emane de un acto formal de comercio. Ello,
porque en virtud del principio de lo accesorio, los actos celebrados por el deudor minero o agrcola que
no sean formales de comercio, se transformarn en civiles en tanto complementen o auxilien su
actividad principal.
Antes de la reforma introducida por la Ley 18.175 no se exiga que el ttulo invocado por el
solicitante tuviera el carcter de ejecutivo.
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Causal Art. 43 N 2 del L. IV.
Cualquiera de los acreedores podr solicitar la declaracin de quiebra, aun cuando su crdito no
sea exigible, en los siguientes casos:
2.- Cuando el deudor contra el cual existieren tres o ms ttulos ejecutivos y vencidos, provenientes de
obligaciones diversas , y estuvieren iniciadas, a lo menos dos ejecuciones, no hubiere presentado en
todas estas, dentro de los cuatro das siguientes a los respectivos requerimientos, bienes bastantes
para responder a la prestacin que adeude y las costas.
Esta causal se aplica a todo deudor y se configura al reunirse los siguientes requisitos:
Se discute en doctrina si estos ttulos ejecutivos y vencidos deben contener una obligacin de
dar una suma de dinero, o bien, puede tratarse de cualquier clase de obligacin.
a) El profesor Sandoval estima que debe tratarse de ttulos que de cuenta de obligaciones de dar una
suma de dinero, pues solo respecto de ellos podra cumplirse la presentacin de bienes suficientes para
responder a la prestacin que se adeude. Ello, pues si se tratara de ttulos que dan cuenta de una
obligacin de dar una especie o cuerpo cierto o de hacer o no hacer alguna cosa, no cabe la sustitucin
del objeto de la deuda, a menos que sta se haya traducido en pagar una indemnizacin de perjuicios.
De igual manera, solo los ttulos que dan cuenta de una obligacin en dinero son indiciarios de
un estado patrimonial de imposibilidad de pagar.
b) Otra interpretacin que cabe es que resulta indiferente el carcter de la obligacin de la cual el ttulo
da cuenta, pues la ley no distingue.
Una segunda discusin que se plantea en cuanto a este requisito es si todos los ttulos invocados deben
pertenecer al acreedor solicitante. Se estima que ello no es necesario, pues bien puede un acreedor
invocar ttulos vencidos ajenos, ya que lo importante es acreditar el estado de cesacin de pagos, an
cuando el solicitante todava no est afecto directamente.
Solo los ttulos ejecutivos que provienen de obligaciones diversas son reveladores de un
estado patrimonial crtico del deudor. Luego, este requisito se refiere al origen mismo de la obligacin:
contrato, cuasicontrato, delito, cuasidelito o la ley. Impidiendo que el acreedor que cuenta con un ttulo
ejecutivo en el cual estn contenidas obligaciones derivadas de un mismo contrato, pueda dividirlo y
valerse de esta causal de declaratoria de quiebra.
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de las prestaciones del contrato. En este caso, la obligacin de indemnizar perjuicios tiene su origen en
el incumplimiento, luego proviene de fuente diversa y por ende s se cumple con el requisito en
comento.
d) Que el deudor no hubiere presentado en todas stas, dentro de los cuatro das siguientes a los
respectivos requerimientos, bienes bastantes para responder a la prestacin que adeude y a las
costas
Importa determinar qu se entiende por presentar bienes, ello puede referirse a consignar
fondos en la cuenta del tribunal, sealar bienes para su embargo, o bien, puede referirse a un embargo
decretado directamente por el tribunal. Se suele sealar que el embargo forzoso de bienes del deudor
no constituye presentacin de los mismos pues se trata de un hecho contrario a su voluntad. Sin
embargo, en la prctica judicial el embargo forzoso puede ser entendido como presentacin de bienes
pues esa interpretacin descarta la existencia de cesacin de pagos.
En lo relativo al plazo para la presentacin de bienes, ste es de cuatro das contados de los
respectivos requerimientos. Se trata de un trmino fatal, de carcter procesal y que se suspende durante
los das feriados.
Cualquiera de los acreedores podr solicitar la declaracin de quiebra, aun cuando su crdito no
sea exigible, en los siguientes casos:
3.- Cuando el deudor se fugue del territorio de la Repblica o se oculte dejando cerradas sus oficinas
o establecimientos, sin haber nombrado persona que administre sus bienes con facultades para dar
cumplimiento a sus obligaciones y contestar nuevas demandas.
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Por fuga debemos entender la huida del deudor fuera del territorio de la Repblica. Por
ocultacin, debe entenderse que el deudor se haya dentro del territorio de la Repblica, pero resulta
imposible dar con su paradero
Cuando la fuga u ocultacin la realice el deudor que ejerza una actividad comercial,
industrial, minera o agrcola, su conducta ser objeto de persecucin criminal en orden a que la quiebra
tendr el carcter de ilcita. Por el contrario, cuando quien incurra en estas conductas sea un deudor que
no ejerza esas actividades, su responsabilidad criminal no dir relacin a una eventual quiebra ilcita,
sino al delito de defraudacin contenido en el art. 466 del Cdigo Penal.
c) Que no haya nombrado persona que administre sus bienes con facultades para dar cumplimiento a
sus obligaciones y contestar nuevas demandas
El deudor evita la declaracin de quiebra si deja un mandatario capacitado para cumplir con
sus obligaciones y contestar nuevas demandas, adems, debiendo estar provedo de las facultades del
art. 7 del CPC y el mandato debe haber sido aceptado por el mandatario.
Seala el art. 42 la posibilidad de que sea el propio deudor quien solicite su quiebra, dicha
solicitud constituye un hecho revelador de su estado patrimonial critico, por ello es que se trata de una
verdadera confesin expresa y judicial de la cesacin de pagos.
Tal confesin se encuentra contenida en las memorias de las causas directas e inmediatas
del mal estado de sus negocios que de conformidad al art. 42 N 5 debe presentar el deudor al
solicitar su propia quiebra.
Ahora bien, el hecho de que el deudor solicite su propia quiebra no significa que le juez este
obligado a declararla, en definitiva, ser el juez quien determine si la condicin patrimonial del deudor
se enmarca dentro del concepto de cesacin de pago y, en consecuencia, si la quiebra es procedente o
no.
Respecto del deudor calificado del art. 41, la solicitud de su quiebra no es una mera facultad,
sino que constituye una obligacin, el precepto dispone que el deudor que ejerza una actividad
comercial, industrial, minera o agrcola, deber solicitar la declaracin de su quiebra antes de que
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transcurran quince das contados desde la fecha en que haya cesado en el pago de una obligacin
mercantil.
a) El art. 60 del L. IV, contempla que el deudor del art. 41 que no solicite su propia quiebra
perder su derecho a pedir alimentos a la masa. Debe tenerse en cuenta que no se trata de
un derecho de alimentos propiamente tal, sino mas bien un pago por cesin de bienes.
Como su nombre lo indica, mediante este tipo de convenios el deudor intenta evitar su
declaracin de quiebra y resolver su situacin patrimonial critica segn las proposiciones acordadas
con sus acreedores. La presentacin de proposiciones por parte del deudor implica una confesin
expresa y judicial de su estado de cesacin de pagos, por lo mismo es que el deudor debe acompaar a
su proposicin de convenio los documentos sealados en el art. 42 del L. IV, es decir, los mismos que
debe adjuntar cuando pide su propia quiebra.
Luego, el art. 209 inc. 2 dispone que cuando el convenio judicial preventivo haya sido
rechazado o desechado por las causales de impugnacin del art. 196, el tribunal debe declarar la
quiebra del deudor, de oficio y sin ms tramite. Lo mismo ocurrir cuando el convenio judicial
preventivo sea rechazado por la junta de acreedores por no alcanzar la mayora necesaria para su
aprobacin.
El Acreedor que se encuentre en alguno de los casos previstos en los nmeros 1 y 2 del art.
43, podr solicitar al tribunal competente que ordene al deudor, o a la sucesin del deudor, formular
proposiciones de convenio judicial preventivo dentro del plazo de 30 das contados desde la
notificacin efectuada en la forma prevista en el inc. final del art. 45. (Esto es personalmente o
mediante notificacin sustitutiva del art. 44 del Cdigo de Procedimiento Civil)
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La no presentacin del convenio dentro del plazo indicado, acarrear, necesariamente, la
quiebra del deudor y el tribunal la declarar de oficio.
c) Caso del art. 214 del L. IV. Nulidad o incumplimiento del convenio judicial preventivo.
Una vez que este tipo de convenio ha sido aprobado y entra en vigencia, puede perder su
eficacia por ser declarado nulo o incumplido. De conformidad con lo prevenido en el art. 214 del L. IV
Una vez firme la resolucin que declare la nulidad o el incumplimiento, el tribunal de primera
instancia declarar la quiebra del deudor de oficio y sin mas tramite.
d) Caso del art. 178 del L. IV. Convenio declarado nulo o resuelto por el arbitro competente.
Si el convenio judicial preventivo es declarado nulo o incumplido por el rbitro fijado por las
partes, ste debe remitir los antecedentes a la Corte de Apelaciones respectiva, para que sta designe el
tribunal que debe declarar la quiebra.
e) Caso art. 180, relativo a proposiciones de convenios judiciales preventivos respecto de sociedades
sujetas a la Superintendencia de Valores y Seguros, con excepcin de las compaas de seguros.
Dispone el art. 180 que las proposiciones de convenio judicial preventivo, respecto de tales
sociedades, debern ser presentadas ante un tribunal arbitral designado en conformidad a los art.s
siguientes.
La competencia del tribunal arbitral se extiende a todo cuanto sea necesario para la
tramitacin de las proposiciones de convenio judicial preventivo y a los incidentes que se promuevan
durante el procedimiento del mismo, hasta que la resolucin que lo tenga por aprobado se encuentre
ejecutoriada. Si el convenio fuere rechazado o desechado, el tribunal arbitral lo declarar as en una
resolucin que ser inapelable, y remitir de inmediato el expediente a la Corte de Apelaciones
respectiva, para que sta designe al tribunal que declarar la quiebra sin ms trmite y proceda a la
designacin del sndico de conformidad al art. 209.
f) Caso del art. 177 bis. No aprobacin convenio preventivo presentado por el deudor.
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g) Caso art. 177 ter. No presentacin del informe por el experto facilitador.
El deudor puede solicitar al tribunal que se cite a una junta de acreedores para que en ella se
designe a un experto facilitador, dicho funcionario analizar la situacin legal, contable, econmica y
financiera del deudor debiendo presentar un informe dentro del plazo de 30 das desde celebrada la
junta de acreedores en el cual proponga un convenio o bien solicite al tribunal que declare la quiebra
del deudor.
Pues bien, si dentro de ese plazo de 30 das desde celebrada la junta, el experto facilitador no
presenta su informe, el juez deber declarar la quiebra.
h) Art. 51 del L. IV, La quiebra de una sociedad en comandita o colectiva importa la quiebra
individual de los socios solidarios que la componen; pero la quiebra de uno de estos no constituye en
quiebra a la sociedad. No obstante, se tramitaran separadamente ante el mismo tribunal, la quiebra
de la sociedad y la de los socios solidarios y concurrirn en las quiebras de los socios los acreedores
personales de estos con los acreedores sociales.
La quiebra de la sociedad en comandita no importa la quiebra de los socios comanditarios,
aun cuando estos sean solidariamente responsables por haberse mezclado en la administracin, pero
podrn ser declarados en quiebra cuando hayan tolerado la insercin de su nombre en la razn
social.
Esta causal esta respaldada en una nocin amplia de la cesacin de pagos, pues supone que si
la sociedad no paga y los socios no lo hacen por ella para impedir la quiebra, es justamente por que se
encuentran en una imposibilidad absoluta de cumplir.
De conformidad con el art. 241 del L. IV, el deudor civil puede hacer cesin de bienes de
acuerdo con lo dispuesto en el art. 1614 del Cdigo Civil, cuando no se encuentra en alguno de los
casos enumerados en el art. 43 de l ley concursal.
La cesin de bienes es otro procedimiento colectivo pero que solo se aplica respecto del
deudor que no ejerce una actividad comercial, industrial, minera o agrcola y que consiste en el
abandono voluntario que el deudor hace de todo lo suyo a sus acreedores, cuando, a consecuencia de
accidentes inevitables, no se halla en estado de pagar sus deudas.
Luego, segn dispone el art. 251 del L. IV, la sentencia que rechace la cesin de bienes,
declarar, a la vez, la quiebra del deudor. Se trata entonces de una causal de quiebra aplicable
nicamente respecto del deudor que no ejerce una actividad comercial, industrial, minera o agrcola. Y,
adems, constituye un caso de quiebra refleja o consecuencial.
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e-2) LA ACCION DE QUIEBRA
La accin de quiebra es aquella que permite iniciar el juicio de quiebra respecto del deudor
que ha configurado un estado de cesacin de pagos. Justamente por ello es que la estudiamos como un
presupuesto de la quiebra.
En cuanto a sus titulares, debemos considerar que en la quiebra estn comprendidos distintos
intereses, y por ello son tambin diversos sus titulares. Los acreedores son por excelencia los titulares
de la accin de quiebra y la ejercen en proteccin de sus derechos personales.
Sealamos tambin al analizar las causales de quiebra ciertos casos en que era el propio juez
quien proceda a declararla, se trata de la mal denominada quiebra de oficio. En realidad, no se trata
de que el juez ejerza la accin, sino mas bien de que, a consecuencia de otras actuaciones judiciales,
tales como; el pago por cesin de bienes, la proposicin de un convenio preventivo, el ejercicio de la
accin de nulidad o de resolucin por incumplimiento, etc. El juez debe pronunciar la quiebra sin que
medie peticin expresa. De all que nos parezca mas acertado hablar de casos de quiebra refleja y no de
oficio.
Se trata de una persona natural o jurdica cuyo patrimonio sufre el estado generalizado y
permanente de impotencia de pagar las obligaciones contradas y en contra de quien se ejerce la
accin de quiebra.
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En nuestro derecho positivo nacional puede ser sujeto pasivo toda persona natural o jurdica,
ejerza o no una actividad comercial, industrial, minera o agrcola. Sin embargo, se contempla un
rgimen de tratamiento diverso para uno y otro tipo de deudor.
a) Los deudores del art. 41, es decir, que ejercen una actividad comercial, industrial, minera o
agrcola, estn interesados en solicitar su propia quiebra dentro de los 15 das contados
desde la fecha en que hayan cesado en el pago de una obligacin mercantil, a fin de
zafarse de la posibilidad de que su quiebra sea declara culpable y, a consecuencia de ello,
perder el derecho a pedir alimentos a la masa.
El legislador es mas severo con el deudor que ejerce una actividad comercial,
industrial, minera o agrcola, por que pueden intentarse en su contra todas las acciones de
inoponibilidad establecidas en los art.s 74 a 79 del L. IV. En tanto, respecto del deudor
comn, solo son procedentes las acciones previstas en los art.s 74 y 75.
La conducta del deudor que ejerce actividad comercial, industrial, minera o agrcola
se califica desde el punto de vista penal para determinar si ha cometido o no el delito de
quiebra culpable o fraudulenta, lo que no ocurre tratndose del deudor comn, a menos
que su quiebra se declare por fuga u ocultamiento, caso en el cual se le juzga
criminalmente solo para establecer la existencia de alguno de los delitos del art. 466 del
cdigo Penal.
a) La mujer casada.
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Consecuencia de ello, es que la mujer que desarrolla una actividad separada del marido, y que
por ello posee un patrimonio reservado fruto de esa labor personal, puede ser perfectamente declarada
en quiebra. sta comprender los bienes que administre en conformidad a ese patrimonio. As lo
dispone el art. 48 del L. IV, La quiebra de la mujer casada y separada total o parcialmente de bienes
solo comprender sus bienes propios, sin perjuicio de las responsabilidades del marido y de la
sociedad conyugal, en su caso.
Dispone el art. 50 del L. IV que La sucesin del deudor podr ser declarada en quiebra a
peticin de los herederos o de cualquier acreedor, siempre que la causa que la determine se hubiere
producido antes de la muerte del deudor y que la solicitud se presente dentro del ao siguiente al
fallecimiento. La declaracin de quiebra producir de derecho el beneficio de separacin a favor de
los acreedores del difunto.
Las disposiciones de la quiebra se aplicarn slo al patrimonio del causante.
Es un caso particular pues, como dijimos, el sujeto pasivo debe ser una persona natural o
jurdica. Luego, la sucesin del deudor no es ni persona natural ni persona jurdica, sino una
comunidad. Luego, del texto transcrito se desprende que para que pueda solicitarse la quiebra se deben
cumplir dos requisitos:
c) Personas jurdicas.
El anlisis de ciertas personas jurdicas como sujetos pasivos de la accin de quiebra debe
realizarse distinguiendo entre: Sociedades colectivas, sociedad en comandita, sociedad annima,
sociedad de de responsabilidad limitada, sociedades de hecho y, por ultimo, sociedades nulas o
anulables.
1) Sociedades colectivas. Habr que distinguir segn se trate de una sociedad colectiva
comercial o civil.
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de los socios. En cambio, los acreedores de los socios solo podrn verificar en la
quiebra de los socios o de el socio deudor.
2) Sociedades en comandita. En este caso habr que distinguir segn se trate de socios
gestores o socios comandatarios.
Tratndose de los socios gestores se aplican las mismas reglas que vimos
respecto de los socios de una sociedad colectiva mercantil, esto es, la declaracin de
quiebra de la sociedad acarrea la quiebra de los socios gestores.
Tratndose de los socios comandatarios, habr que recordar que ellos no tienen
responsabilidad en las deudas sociales sino hasta el monto de sus aportes, de manera
que la quiebra de la sociedad no les afecta. Sin embargo, existen dos situaciones en
que los socios comandatarios tienen igual responsabilidad que los socios gestores: La
primera situacin es cuando han participado en la administracin de la sociedad
conjuntamente con los gestores, en tal caso si bien responden solidariamente, se
mantiene el hecho de que la quiebra de la sociedad no los afecta.
3) Sociedades annimas. La ley 18.046 contempla reglas especiales, en efecto, el art. 101
del citado cuerpo legal dispone que el directorio de la sociedad annima, abierta o
cerrada, que ha cesado en el pago de una o mas de sus obligaciones o que ha sido
declarado en quiebra debe citar a junta de accionistas dentro de los treinta das
siguientes de acaecidos estos hechos para informar ampliamente sobre la situacin
legal, econmica y financia de la sociedad.
Tratndose de una sociedad annima abierta que cese en el pago de una o ms
de sus obligaciones, el gerente, o el directorio en su ausencia, debe dar aviso al da
siguiente hbil a la Superintendencia de Valores y Seguros. Igual comunicacin debe
enviar si algn acreedor de la sociedad ha solicitado su la quiebra de ella, sin perjuicio
de que el juzgado ante el cual se solicito la quiebra debe poner este hecho en
conocimiento de la Superintendencia, como as mismo comunicarle la eventual
posterior declaracin de quiebra.
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4) Sociedades de responsabilidad limitada. Por ser justamente limitada la responsabilidad
de los socios, la quiebra de la sociedad slo la afectar a ella y no a sus socios. Si debe
considerarse que el proceso de calificacin de la quiebra, cuando la sociedad limitada
es mercantil, si se extiende a los socios, ello por cuanto las sanciones penales no se
aplican a personas jurdicas.
5) Sociedades de hecho. Si se trata de una sociedad de hecho civil, sta no podr ser
declarada en quiebra, pues carece de personalidad jurdica. Si se trata de una sociedad
de hecho comercial la situacin varia: Como los socios no pueden oponer la nulidad a
los terceros interesados en la existencia de la sociedad, creemos que los acreedores
pueden ejercer la accin de quiebra, sin perjuicio de los derechos de otros acreedores
para solicitar la quiebra individual de los asociados.
El sujeto activo del juicio de quiebras est constituido por los acreedores del deudor, pero no
por todos y cada uno de ellos individualmente considerados, sino que por todos ellos, es decir, por la
colectividad de acreedores.
El comn de los acreedores del deudor por obligaciones consideradas en la quiebra se
denomina acreedor concursal, ellos son los que pueden ejercer la accin y as provocar la actividad
jurisdiccional. Sin embargo, para que el acreedor pueda actuar como parte en el juicio de quiebra y ser
parte activa del mismo es necesario que cumpla con una exigencia previa, cual es; concurrir al
concurso mediante su demanda o verificacin de crdito.
25
Quiebra en que existe un solo acreedor.
Algunos autores responder afirmativamente, en base a que el art. 40 del L. IV seala que el
deudor podr ser declarado en quiebra aunque tenga un solo acreedor, siempre que concurran los
dems requisitos legales.
Otros autores, argumentan que otras disposiciones del L. IV exigen a lo menos dos
acreedores para que el proceso funcione. As, el art. 102 exige que la junta de acreedores rena un
qurum de asistencia de a lo menos dos acreedores. Adems, el art. 108 en su numerando cuarto
impone que en la primera reunin de acreedores se designen, de entre ellos mismos, un presidente y un
secretario, titulares y suplentes. De ello se concluye que si existe un solo acreedor este rgano, tan
importante en el desarrollo de la quiebra, quedara incompleto.
Esta misma teora interpreta el art. 40 sealando que posee una presuncin simplemente legal
consistente en liberar al acreedor solicitante de la necesidad de acreditar que el fallido cumple con ese
requisito de pluralidad de acreedores.
Causa de la quiebra
La Inexistencia de convenio.
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Solamente declarado nulo o resuelto un convenio perfeccionado y en la misma resolucin que
acoge las acciones respectivas, es posible someter al deudor a la ejecucin de la quiebra.
Luego, debe tenerse en cuenta, que los acreedores omitidos en el convenio, o bien, los
acreedores de obligaciones posteriores a la celebracin de los mismos, les es perfectamente legitimo
solicitar la quiebra del deudor, por que sus obligaciones no han sido concordadas.
Por ello, como regla general, debemos concluir que no puede declararse la quiebra de un
insolvente que celebro un convenio, pero solo por las obligaciones incluidas en el convenio respectivo.
nicamente procede declarar la quiebra del deudor que celebro convenio con sus acreedores, por sus
obligaciones no concordadas.
a) Es irrenunciable. Es irrenunciable tanto para los acreedores como para el deudor. Tratndose
del deudor calificado, se entiende que la accin es irrenunciable ya que si no acciona dentro
de 15 das desde que ha cesado en el pago de una obligacin mercantil, se entiende que la ha
renunciado (renuncia tacita por el no ejercicio de la accin). En cuanto al deudor comn se
seala que si se acepta la renuncia se estara atentando contra la par condictio creditorum.
b) No es desistible. Es decir que no se puede desistir y solo seala un caso en el cdigo que es el
art. 164 N 1, es decir en este caso por mientras no se desisten todos el juicio debe proseguir.
Tampoco se permite el abandono del procedimiento, art. 157 del CPC.
c) Es imprescriptible. Se trata de una cuestin fctica, ya que si un deudor deja de cumplir con
sus obligaciones; ms de algn acreedor solicitara la quiebra en caso que tenga un hecho
revelador para fundar su accin.
Sin duda que la quiebra constituye para el deudor una forma de solucionar la situacin en
crisis que lo aqueja, de ah que se contemple la posibilidad de que l mismo pueda solicitar su quiebra.
Recordemos que si bien para el deudor comn, la propia solicitud de quiebra es una facultad,
no ocurre lo mismo con el deudor del art. 41, pues; El deudor que ejerce una actividad comercial,
industrial, minera o agrcola esta obligado a solicitar su propia declaracin de quiebra antes que
transcurran 15 das desde que haya cesado en el pago de una obligacin mercantil, bajo la sancin de
perder el derecho de alimentos contra la masa y de que su quiebra se presuma culpable.
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todo escrito y los propios de una demanda, consignados en el art. 254 del Cdigo de Procedimiento
Civil.
Junto con la demanda o solicitud de quiebra el deudor debe adjuntar, en duplicado, los
siguientes documentos sealados en el art. 42 del L. IV:
1) Un inventario de los bienes, debido a que son los bienes que en definitiva son incautados e
inventariados por el sndico.
2) Una relacin de los bienes que en conformidad a la ley, estn excluidos de la quiebra, es
decir quedan todos afectos a la quiebra excepto aquellos que la ley declara inembargables.
3) Una relacin de los juicios que tuviere pendientes, debido a que los juicios se van a
acumular.
4) Un estado de las deudas, para que estn al tanto de ellas los acreedores.
5) Una memoria de las causas directas o inmediatas del mal estado de sus negocios, en este
caso el deudor le muestra el juez y a sus acreedores porque se ha originado su quiebra para
los fines, de tener una quiebra fortuita, culpable o fraudulenta.
Si el deudor fuere una sociedad colectiva o en comandita, las piezas indicadas sern firmadas
por todos los socios colectivos que invistan esa calidad en el contrato social. Si el deudor fuere otra
clase de persona jurdica, las piezas en referencia sern firmadas por sus administradores.
Para obtener la declaracin de quiebra se requiere que el sujeto activo concurra ante los
tribunales de justicia, instaurando la accin de quiebra. La solicitud debe contener los requisitos
comunes a todo escrito y las exigencias generales de toda demanda.
Nos interesa analizar las exigencias que la ley concursal ha establecido en su art. 44, a saber:
1) Sealar la causal que la justifica y los hechos constitutivos de dicha causal.
4) Acompaar vale vista o boleta bancaria a la orden del tribunal por una suma
equivalente a 100 unidades de fomento, para subvenir los gastos inciales de la
quiebra.
Esta ltima exigencia fue creada por la ley 18.175 de 28 de octubre de 1982, con el propsito
de imponer un gravamen al solicitante de la quiebra consistente en el deposito de la suma de dinero
equivalente a 100 UF. Por una parte es censurable la imposicin de esta carga, pues deja sin la
posibilidad de intentar la tutela de la quiebra a quien no cuente con dicha suma, en otras palabras,
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obliga a quien desea solicitar la quiebra contar con ciertos medios econmicos. Por lo dicho es que se
estima que esta exigencia es contraria a la garanta constitucional de igualdad ante la ley.
Por otra parte, no puede desconocerse que la exigencia constituye un mecanismo empleado
por el legislador para disuadir a quienes hacan de la quiebra un verdadero juicio de cobro, lo que haba
hecho perder a la institucin su carcter de tutela colectiva, aplicable nicamente ante la insuficiencia
de las tutelas individuales.
1) Fase Cognoscitiva.
a) Fase de Apertura.
b) Fase de Verificacin.
FASE COGNOSITIVA
LA FASE DE APERTURA
Esta fase comprende, desde el ya estudiado ejercicio de la accin, ya sea por parte del propio
deudor o por parte de uno o varios de los acreedores, hasta que el tribunal dicta sentencia firme y
ejecutoriada en que se declare o rechace la quiebra. Luego, su objetivo es fundamentalmente
determinar si existe causa de quiebra o no, esto es; si el deudor se encuentra en un estado de cesacin
de pagos o no.
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No es de mucho inters prctico pero suele sealarse la siguiente distincin; Sabemos que la
accin de quiebra puede ser directa o indirecta. Es directa cuando la ejerce el acreedor o deudor
fundndose en los taxativos hechos reveladores de los art.s 42 o 43 del L. IV. Es indirecta, en todos
aquellos casos de quiebra refleja, en que la causa a pedir de la accin no es derechamente la quiebra,
sino otras actuaciones del tribunal (el rechazo del pago por cesin de bienes, el ejercicio de la accin
de nulidad o de resolucin por incumplimiento de un convenio, etc.).
Bueno, esa distincin entre accin directa e indirecta se utiliza como base para distinguir
entre el procedimiento de Antequiebra (ejercicio de la accin directa) y el de Prequiebra (ejercicio de
una accin indirecta).
a) Resulta extrao que la ley no seale un plazo determinado, tan solo exige que el tribunal se
pronuncie a la brevedad posible, de esa expresin debe entenderse que el tribunal debe
actuar sin dilacin, no dando lugar a ningn otro tramite que no sea la audiencia del
deudor.
Lo dicho resulta de suma importancia, antes de la Ley 18.175 este tramite se haba
convertido en un verdadero traslado de la solicitud de quiebra, los deudores aprovechaban
esta instancia para plantear todo tipo de incidentes, defensas y excepciones que hacan
controvertido el juicio de quiebra antes de que naturalmente lo fuera, esto es; despus de
pronunciada la resolucin que declara o rechaza la quiebra.
Luego, resulta dudosa la expresin con audiencia del deudor, Ella significa
que el juez debe simplemente notificar al deudor para ponerlo al tanto de la solicitud, o
bien, debe citarlo para que comparezca ante l? Creemos que la primera solucin es mas
acertada. Luego habr que resolver cuanto tiempo se concede al deudor para que se
apersone en el juicio. Caben tres opciones:
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b) Que el plazo sea de tres das, por cuanto es la regla general contemplada en el
art. 3 del L. IV.
c) El tribunal debe cerciorarse por todos los medios a su alcance de la efectividad de las
causales invocadas y pronunciarse acerca de la calificacin profesional del deudor, esto es,
si ejerce una actividad comercial, industrial, minera o agrcola, o bien, si no la ejerce. Esta
calificacin debe hacerse atendiendo la actividad que el deudor ejerca a la fecha que
contrajo la obligacin y debe formar parte de la resolucin.
Finalmente, solo resta sealar que la solicitud de quiebra se notifica al deudor personalmente
o en la forma prevista en el art. 44 del Cdigo de Procedimiento Civil, aun cuando no se encuentre en
el lugar del juicio.
Esta resolucin es de suma importancia dentro del proceso concursal pues recae sobre la
cuestin debatida, es decir, la existencia del estado de cesacin de pagos que afecta al deudor.
Luego, esta resolucin debe cumplir con los requisitos propios de toda resolucin judicial y,
adems, con los requisitos especiales de la sentencia que declara la quiebra y que se encuentran
contenidos en el art. 52 del L. IV. Estos requisitos son:
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parte de la nomina nacional de sndicos y que permanezcan en ella al momento de su designacin por
el juez o la junta de acreedores.
La referencia al art. 27 guarda relacin a que El sindico esta facultado para abrir la
correspondencia del fallido con intervencin del tribunal y retener las cartas y documentos que tengan
relacin con los negocios de la quiebra. Lgicamente, solo puede interceptarse y retenerse las cartas
y documentos que tengan relacin con los negocios del fallido respecto de los cuales se ha declarado la
quiebra, mas no la correspondencia particular o privada del deudor.
4) La orden de acumular al juicio de quiebra todos los juicios contra el fallido que estuvieren
pendientes ante otros tribunales de cualquier jurisdiccin y que puedan afectar sus bienes, salvo las
excepciones legales.
La acumulacin de juicios es consecuencia del carcter unitario de la quiebra y del efecto del
desasimiento. Luego, debe tratarse de juicios en los que el fallido tenga la calidad de demandado, que
se encuentren pendientes y que puedan afectar sus bienes.
Se advierte al pblico que no pague ni entregue mercaderas al fallido por que en virtud del
desasimiento el deudor se encuentra inhibido de administrar sus bienes.
6) La orden de hacer saber a todos los acreedores residentes en el territorio de la repblica que
tienen el plazo de treinta das contados desde la fecha de la publicacin de la sentencia, para que se
presenten con los documentos justificativos de sus crditos bajo apercibimiento de que les afectaran
los resultados del juicio sin nueva citacin.
Se trata del llamado que se hace a los acreedores del deudor para que se apersonen al juicio,
es lo que en lenguaje concursal se denomina verificacin de crditos.
7) La orden de notificar, por carta area certificada, la quiebra a los acreedores que se hallen fuera
de la repblica, y mandarles que dentro del plazo establecido en el numero anterior, aumentado con el
emplazamiento correspondiente, comparezcan al juicio con los documentos justificativos de sus
crditos, bajo el apercibimiento indicado en el numero precedente.
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8) La orden de inscribir la declaracin de quiebra en el registro de interdicciones y prohibiciones de
enajenar del conservador de bienes races del departamento en que se hubiere declarado la quiebra y
tambin en el de los conservadores correspondientes a cada uno de los inmuebles pertenecientes al
fallido.
9) La indicacin precisa del lugar, da y hora en que se celebrar la primera junta de acreedores.
La primera junta de acreedores se realiza en la sede del tribunal o en el lugar que ste designe
en la sentencia. Luego, dicha junta debe tener lugar no antes de treinta ni despus de cuarenta das
hbiles contados desde la publicacin de la sentencia que declara la quiebra.
Esta exigencia no esta indicada en el art. 52 del L. IV, pero si la menciona el art. 53, dispone
esta norma que: Cuando la quiebra se produzca por desaparecimiento o figa del deudor, la
resolucin que la declare designar un curador especial para que represente al fallido.
1) Sus efectos son erga omnes. Pues crea un estado o situacin respecto del fallido que es de
carcter universal e indivisible.
2) Produce efectos retroactivos. La sentencia que declara la quiebra no solo produce efectos
para el futuro, sino que tambin hacia el pasado, en relacin a situaciones ocurridas antes
de su pronunciamiento y que disminuyeron o afectaron el patrimonio del deudor.
3) Produce efectos desde que se dicta. Lo normal es que las resoluciones judiciales producen
efectos una vez que son notificadas, pues la sentencia que declara la quiebra constituye
una excepcin a lo dicho.
4) Cuenta con requisitos particulares. Adems de los requisitos del art. 170 del Cdigo de
Procedimiento Civil, comunes a toda sentencia definitiva, la declaratoria de quiebra debe
contener las menciones contenidas en el art. 52 del L. IV.
5) Finalmente, la ley concursal ha creado un mecanismo especial para dejar sin efecto la
resolucin que declara la quiebra del deudor: el recurso especial de reposicin. Este
recurso es particular del juicio de quiebra, procede por causales especficas y se tramita
conforme a la ley concursal. Luego, no tiene ninguna similitud, salvo el nombre, con el
recurso de reposicin contemplado en el art. 181 del Cdigo de Procedimiento Civil.
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Notificacin de la sentencia que declara la quiebra.
La sentencia que declara la quiebra produce efectos erga omnes y, en especial, respecto del
fallido, de los acreedores y terceros. Luego, tambin le impone al sndico determinadas obligaciones.
Consecuencia de ello, es que la sentencia debe ser notificada a todos ellos.
Conforme al art. 54 del L. IV, la notificacin se realiza mediante un aviso. Este aviso
se publica en el diario oficial y su texto debe ser aprobado por el tribunal. Debe contener un
extracto de la peticin y copia integra de la resolucin, a menos que el tribunal o la ley
dispongan lo contrario.
b) Notificacin al sndico.
El secretario del tribunal puede notificar por si, cuando pueda hacerlo en su oficio o
bien, puede encomendar la diligencia a otro ministro de fe, ordinariamente un receptor.
La ley de quiebras seala un medio para impugnar o dejar sin efecto la sentencia que declara
la quiebra, este medio es el recurso especial de reposicin, que es diverso al regulado en el art. 181 del
Cdigo de Procedimiento Civil.
La importancia de este recurso es lgica, si se tiene en cuenta que su finalidad es dar lugar a
una controversia que no se ha originado antes de la declaracin de quiebra. Recordemos que en el
trmite de audiencia el deudor no puede oponer excepciones ni formular incidentes. En cambio ahora,
mediante la intervencin de este recurso, puede controvertir la causa de la quiebra o el fundamento
invocado para ejercer la accin, esto es, el estado de cesacin de pago.
Por lo dicho, ms que un simple recurso, representa una verdadera oposicin en el juicio de
quiebra, toda vez que en la ritualidad del mismo, el deudor no tiene otra oportunidad procesal para
defenderse ni dar origen a la contienda.
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Objeto del recurso
Nada seala la ley al respecto, sin embargo, se desprende que el recurso puede interponerse
por dos motivos:
a) Para dejar sin efecto la declaracin de quiebra. El rol del oponente consiste en demostrar
que la causal invocada para declarar la quiebra no concurre en la especie, por que los
hechos constitutivos de la misma no se han acreditado o no corresponden a la realidad.
a) Los acreedores. Cualquier acreedor, aun cuando no haya verificado su crdito, y por lo
mismo, aunque no sea parte en el juicio.
b) El fallido. Resulta lgico que el deudor se oponga, por que adems de ser parte, es el
principal interesado en el juicio. Inclusive, aun cuando el deudor haya solicitado su
propia quiebra, igualmente puede oponerse fundado en la calificacin profesional que se
le atribuye en la sentencia.
c) Los terceros interesados. Ellos pueden estar interesados para alzar la declaratoria de
quiebra, pues habiendo contratado con el deudor antes de su pronunciamiento, pueden
verse afectado por los efectos retroactivos representados pro las acciones revocatorias o
de inoponibilidad. Asi mismo, pueden estar interesados como codeudores solidarios o
como avalistas del quebrado.
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LA FASE DE VERIFICACION
En esta etapa se determina cuales son los acreedores a quienes se les va a pagar y como van a
solucionar sus acreencias. Lo anterior, por que el deudor declarado en quiebra puede tener varios
acreedores con derecho a participar en el concurso, pero solo algunos de ellos se interesaran en
concurrir activamente a hacer valer sus derechos. Conviene recordar entonces la distincin entre
acreedores concursales, es decir, aquellos con derecho a participar en la quiebra, y los acreedores
concurrentes, es decir, aquellos que solicitaron la quiebra del deudor o que se hicieron parte de dicho
juicio mediante la correspondiente demanda de verificacin.
Ambas instituciones tienen por finalidad determinar quines son, en definitiva, los acreedores
que participaran en la quiebra y cuyos crditos forman el pasivo de ella. Esta determinacin se
materializara en la denominada Nomina de crditos reconocidos que es el resultado que persigue
toda la etapa de verificacin.
Verificar un crdito significa, ante todo, hacerlo valer en la quiebra. Para hacerlo valer el
acreedor concurrente debe demandar ejecutivamente a la masa de acreedores. Luego, vale la pena tener
presente que existen dos grandes grupos de acreedores: aquellos que existen al tiempo de la
declaracin de quiebra, llamados acreedores en la masa, y aquellos cuyos ttulos son posteriores,
llamados acreedores de la masa. Sin duda que los acreedores en la masa estn obligados a verificar
sus crditos, y esta institucin representa para ellos la nica manera de hacer valer sus derechos. En
efecto, el art. 131 del L. IV dispone que Todos los acreedores residentes en el territorio de la
repblica, sin excepcin alguna tendrn el plazo de treinta das, a contar de la notificacin de la
declaracin de quiebra, para verificar sus crditos y alegar sus preferencias ante el tribunal que
conozca de ella. La limitacin a acreedores residentes el territorio de la repblica, debe
entenderse referida solo al plazo, mas no la carga de verificar que es extensiva tanto a dichos
acreedores como a los residentes en el exterior.
Por el contrario, los acreedores en la masa no deben verificar sus crditos, pues es el sindico
quien debe pagarles inmediatamente, regla que es de toda lgica, pues en la practica, si los acreedores
que contratan con el sindico no tuvieran la certeza de que se les va a pagar, simplemente no
contrataran con l.
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Acreedores liberados de verificar.
a) Las costas judiciales que se causen en el inters general de los acreedores (Art. 2472 N 1
del Cdigo Civil)
b) Los gastos en que se incurra para poner a disposicin de la masa los bienes del fallido, los
gastos de administracin de la quiebra, de realizacin del activo y los prestamos
contratados por el sindico para los efectos mencionados (Art. 2472 N 4 del Cdigo civil).
c) Por su parte el art. 132 inc. 2 del L. IV dispone que Los crditos correspondientes a
servicios de utilidad publica que se suministren con posteridad a la declaratoria de
quiebra, se consideraran incluidos en el N 4 del art. 2472 del cdigo civil. Es decir, los
crditos por estos servicios de utilidad pblica posteriores a la declaracin de quiebra
tampoco requieren verificacin.
d) El mismo art. 148 del L. IV dispone en su inc. 4 que Los crditos mencionados en el
numero 5 del art. 2472 del Cdigo Civil sern pagados con cargo a los primeros fondos
del fallido de que se pueda disponer administrativamente, siempre que existan
antecedentes documentarios que los justifiquen y aun antes de su verificacin. Los
crditos a los que alude esta norma son Las remuneraciones de los trabajadores y las
asignaciones familiares.
e) El inc. 5 del art. 148 dispone que Se pagaran sin necesidad de verificacin previa, y en
los trminos establecidos en el inc. anterior, los crditos por las indemnizaciones legales
y convencionales de origen laboral. Norma que debe relacionarse con el numerando 8
del art. 2472 del cdigo Civil, es decir, deben estar devengadas a la fecha en que se hagan
valer y hasta un lmite de tres ingresos mnimos mensuales por cada ao de servicio y
fraccin superior a seis meses por cada trabajador con un lmite de 10 aos. Por el exceso,
si lo hubiere, se considerarn valistas.
Como puede observarse, estas excepciones son aparentes, los primeros dos casos no son mas
que costas del juicio de quiebra, por ende, mas que una deuda en la masa son una deuda de la
masa, lo mismo ocurre con los servicios de utilidad publica prestados luego de la declaratoria de
quiebra y las remuneraciones del sindico. Los otros dos casos, no son excepciones, pues se admite el
pago antes de la verificacin, pero sta siempre constituye una carga para dichos acreedores.
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Concepto y clases de verificacin.
Luego, dependiendo de si esta demanda se presenta dentro o fuera de los plazos que la ley
seala, se distingue entre verificacin ordinaria y extraordinaria.
a) Verificacin ordinaria
Concepto y plazos.
La concurrencia del acreedor al juicio de quiebra dentro de los plazos que la ley contempla se
denomina verificacin ordinaria.
Luego, para determinar el plazo para presentar la demanda es necesario distinguir entre:
Estos acreedores tendrn, adems de los 30 das, el aumento que corresponda segn la tabla
de emplazamiento, l que se sealar en cada carta. Luego, se diferencia este plazo del relativo a los
acreedores residentes en el territorio nacional en que, mientras aquel es un plazo comn, ste es un
plazo individual, en consecuencia, el cierre del proceso de verificacin ordinario debe practicarse
respecto de cada uno de los acreedores residentes en el exterior.
Hay que recordar que la sentencia que declara la quiebra se notifica a los acreedores
residentes en el territorio nacional por un aviso en el diario oficial, luego el plazo ordinario para
verificar se cuenta desde el da de la publicacin del mismo. Tratndose de acreedores residentes fuera
del territorio de la repblica, la notificacin de la sentencia que declara la quiebra se efecta por carta
area certificada.
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El acreedor que quiera verificar su crdito, ya sea mediante verificacin ordinaria o
extraordinaria, debe presentar una solicitud que equivale a una demanda ejecutiva. El art 133 del L. IV
dispone que En la solicitud que se presente, los acreedores indicaran, para los efectos del art. 131, lo
que se les deba por concepto de capital e intereses y acompaaran los ttulos justificativos de sus
crditos as como su subordinacin, si esta existiese, debiendo entregar en secretaria dos copias
simples de la solicitud y de sus anexos.
Se trata de un juicio ejecutivo, por tanto debe existir certeza en cuanto al monto del crdito.
Adems, segn el art. 68 los crditos deben ser reajustables y generar intereses, por tanto debe tratarse
de crditos dinerarios.
En virtud del art. 66 La sentencia que declara la quiebra fija irrevocablemente los derechos
de todos los acreedores en el estado que tenan el da de su pronunciamiento, sin perjuicio de los casos
especiales previstos por la ley.
Formalmente, no debemos olvidar que la verificacin es una demanda, y como tal debe
cumplir con ciertos requisitos formales, tales son:
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Nuevamente debe distinguirse entre aquellos acreedores que residen en el territorio de la
repblica y aquellos que no:
El periodo de verificacin se declara cerrado por el tribunal, a peticin del sndico, el fallido
o cualquier acreedor. Lgicamente, esa peticin solo puede tener lugar una vez que expire el plazo de
verificacin ordinaria de treinta das.
El juez tambin lo puede declarar cerrado de oficio, cuando ya hayan transcurrido quince das
desde que venci el plazo de verificacin ordinaria.
El cierre del proceso de verificacin ordinaria se efecta en forma individual para cada
acreedor. El art. 139 seala que vencidos los trminos de emplazamiento que corresponda a cada
acreedor residente en el extranjero, el juzgado, de oficio o a peticin de parte (entindase sindico,
acreedores o fallido) declarara cerrado, respecto de aquellos, el procedimiento de verificacin.
Por ltimo, solo queda sealar que la resolucin que pone trmino al periodo de verificacin
se debe notificar dentro de quinto da por aviso. Esta resolucin es importante por que toda verificacin
posterior ella tendr carcter de extraordinaria y, adems, a partir de su publicacin empieza a correr el
plazo a que se refiere el art. 137; ltima oportunidad para impugnar estos crditos y sus preferencias.
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c) Los crditos verificados quedan aptos para figurar en la nomina de crditos reconocidos,
cuando no son impugnados legalmente.
d) La verificacin da posibilidades de participar en los repartos de la quiebra.
e) Si no se verifica ordinariamente, no se podr recuperar el crdito fiscal I.V.A.
b) Verificacin extraordinaria
Concepto y plazo.
La verificacin extraordinaria es aquella que se realiza fuera de los plazos que la ley seala.
Luego, los acreedores que no hayan verificado ordinariamente su crdito podrn hacerlo igualmente,
en cualquier tiempo, mientras haya fondos para repartir.
Los requisitos de la solicitud de verificacin extraordinaria son los mismos que ya vimos al
tratar la verificacin ordinaria.
Los acreedores que han verificado en forma extraordinaria tienen bsicamente dos derechos
en relacin al pago de sus respectivas acreencias.
b) En cuanto a los dividendos pagados a los acreedores que verifican en forma ordinaria, el
acreedor que hace valer sus crditos fuera de plazo no tiene derecho a pedir reembolso,
pero en los fondos sobrantes de la quiebra puede hacer efectivo su crdito, con preferencia
sobre esa masa por la cuota que le corresponda y no recibi.
IMPUGNACION DE CREDITOS
Y PREFERENCIAS
Las normas que regulan la impugnacin se refieren a ella como una demanda de
impugnacin (arts. 135, 137 y 141 del L. IV), sin embargo, la denominacin utilizada por el
legislador es errnea. La impugnacin no constituye una demanda, pues en ella no se ejercita ninguna
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accin ni se solicita el reconocimiento de ningn derecho, tan solo se presentan las objeciones que
merece un crdito que ha sido verificado, para que se determine su real existencia, validez,
legitimizacin, monto y preferencia.
Por ltimo, debe tenerse claro que de no mediar impugnacin, los crditos verificados se
entienden reconocidos por el solo ministerio de la ley, sin ser necesaria resolucin alguna del tribunal,
as lo dispone el art. 138 del L. IV.
Los legitimados para impugnar son diversos dependiendo de que se impugne el crdito o la
preferencia alegada. Si es el crdito, podrn impugnar el fallido, los dems acreedores y el sndico.
Ya dijimos que la impugnacin de un crdito poda realizarse por el deudor, los acreedores y
por el sndico, mientras que la impugnacin de una preferencia solo poda realizarse por un acreedor o
por el sndico.
Para que un acreedor pueda impugnar un crdito o su preferencia, ser necesario que sea
parte activa en el juicio de quiebra. Como dijimos, declarada la quiebra y notificada esta resolucin a
los acreedores, estos son parte de la quiebra, sin embargo, solo devienen en parte activa del juicio de
quiebra una vez que hayan concurrido a verificar su crdito.
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Lo anterior es de toda lgica, pues antes de la verificacin, los terceros son extraos al juicio
y, ms aun, solo los acreedores que han verificado tendrn un inters en objetar crditos para as tener
mejores posibilidades de cobro.
De lo dicho se desprende que mientras que para el fallido y los acreedores la impugnacin es
facultativa, para el sndico constituye un deber, aunque la realidad es que la ley no establece sancin
particular alguna para el caso de que el sindico incumpla lo prescrito en el Art. 135. Creemos que se le
podra demandar por la responsabilidad derivada de no haber realizado competentemente su labor de
fiscalizacin, accin de remoto xito, pensamos.
Adems de esta obligacin, el art. 68 del L. IV contempla la potestad del sindico para
impugnar intereses pactados en caso de estimarlos excesivos. Al respecto debe tenerse presente el
siguiente inconveniente;
En base a ello, creemos que la expresin intereses excesivos se refiere mas bien a aquellos
intereses que sobrepasan la tasa de mercado. Fundamos nuestra opinin en que el art. 68 del L. IV
contempla la facultad de que el sindico, y solo el, pueda impugnar intereses excesivos, luego deber
tratarse de un inters que es permitido por la ley, de lo contario la accin no seria privativa del sindico,
pero que sobrepase la tasa de mercado.
Para determinar el plazo, siempre fatal, para impugnar sea un crdito, sea una preferencia,
debe distinguirse entre verificaciones ordinarias y extraordinarias.
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El plazo para impugnar ser de quince das despus de notificada la resolucin que da por
cerrado el procedimiento de verificacin ordinaria. En consecuencia, podr impugnarse un crdito o su
preferencia desde que la verificacin ha sido agregada a los autos del juicio y hasta que se cumpla el
plazo sealado.
Con todo, el Art. 138 en su inc. 2 contempla una situacin especial, dispone que; El sndico
podr, sin embargo, hacer reservas con respecto a algunos de ellos (los crditos), y en este caso
tendr un plazo adicional de 10 das, contados desde el vencimiento del plazo sealado en el art.
anterior, dentro del cual podr impugnarlos.
Es decir, se admite que el sndico haga reservas respecto de alguna demanda de verificacin,
lo que le significa conseguir un plazo adicional de diez das contados desde el vencimiento del plazo
original. Lgicamente, esta reserva deber solicitarse por el sndico al tribunal antes de haber expirado
el plazo primitivo.
Por ultimo cabe sealar que tratndose de verificacin extraordinaria no cabe la reserva del
sndico tratada en el Art. 138.
Tramitacin de la impugnacin.
Conviene sealar que son parte en el procedimiento de impugnacin; el que intento la accin
de impugnacin, el acreedor cuyo crdito ha sido objeto de ella, y el sindico, este ultimo actuara como
coadyuvante cuando no figure como parte principal, es decir, cuando no sea l quien impugne el
crdito verificado.
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Solo nos vamos a referir a la sentencia que resuelve el incidente de impugnacin, puesto que
si no hubo impugnacin, el crdito verificado pasa a tener la calidad de reconocido por el solo
ministerio de la ley, no dictndose resolucin alguna para tal efecto.
Luego, si se trata de un juicio incidental y autnomo la sentencia que en l recae es por fuerza
definitiva.
NOMINA DE CREDITOS
RECONOCIDOS
El art. 143 expresa que el sindico debe formar y presentar al tribunal la nomina de crditos
reconocidos dentro de quince das contados desde la notificacin de la resolucin que declara cerrado
el periodo de verificacin ordinario o el plazo a que se refiere el art. 138, es decir, vencido el plazo de
diez das adicionales producidos por la reserva efectuada por el sindico.
El crdito reconocido es aquel que, verificado, no ha sido impugnado y el plazo para hacerlo
ya transcurri, o bien, aquel que fue objeto de impugnacin pero esta se desecho por el tribunal quien
reconoci el crdito.
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En consecuencia, sern esos crditos los que ingresaran a la nomina. Por el contrario, no
ingresan a la nomina de crditos reconocidos:
Respecto de estos crditos la ley ordena que, para pasar a complementar la nomina una vez
que devengan en reconocidos, se cumplan las mismas formalidades legales que se siguieron para
efectuar la nomina original.
Revisabilidad de la nomina.
En el comn de los sistemas concursales extranjeros, el acto que cumple el rol de nuestra
nomina de crditos reconocidos, puede ser modificado. Pero ello deriva de que en esos pases este acto
constituye una sentencia judicial que produce excepcin de cosa juzgada, de ah la importancia de su
precisin.
En nuestro pas la situacin es muy distinta; En chile no existe sentencia y por lo mismo la
ley no contempla recurso alguno para modificar la nomina de crditos reconocidos pues, en definitiva,
se trata de un documento de mera constatacin. Dicho de otro modo, la nomina en si no tiene valor
jurdico, las anotaciones errneas y omisiones que no obligan a nadie - son corregibles por la sola va
de representar el error al sindico, quien har las correcciones pertinentes.
1) Determina quienes son los beneficiarios de la ejecucin universal. As lo seala el inc. final del art.
143 del L. IV al prevenir que Solo los acreedores que figuren en las nominas referidas podrn
participar en las distribuciones que haga el sindico.
2) Determina quienes son los miembros de la junta de acreedores. Puesto que el art. 102 del L. IV
dispone que Solo tendrn derecho a concurrir y votar los acreedores cuyos crditos estn
reconocidos. Ahora bien, una cosa es que el crdito se encuentre reconocido y otra cosa es que se
encuentre incluido en la nomina, pues bien pudo haberse incurrido en un error al confeccionar esta.
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En dicho caso, basta que el crdito este reconocido, la nomina servir como documento apropiado
para probar el reconocimiento.
FASE DE APREMIO
O EJECUCION PROPIAMENTE TAL
Hasta aqu hemos analizado la fase cognoscitiva del proceso de quiebra, en sus dos subfases;
de apertura y de verificacin. Toca entonces el anlisis de la fase propiamente ejecutiva del
procedimiento de quiebra, la que tambin permite un anlisis fraccionado en tres subfases; A saber, una
de aseguramiento, que comprende el embargo general de los bienes del deudor y que se conoce en la
jerga concursal como desasimiento o desapoderamiento. Una segunda fase de realizacin del haber
falencial, y una tercera fase de pago a los acreedores.
En esta parte del estudio es necesario efectuar una aclaracin indispensable. La generalidad
de la doctrina analiza el juicio de quiebra en base a los efectos de la declaracin de quiebra. As, el
profesor Ricardo Sandoval, siguiendo la forma tradicional, efecta la siguiente distincin:
Dicha clasificacin no es seguida por el profesor Puga Vial, quien siguiendo las fases en que
esquematizan el juicio de quiebra, se ven obligados a tratar separadamente los efectos indicados. As,
los efectos antes enumerados se estudian en base a la siguiente distincin:
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4) Los efectos penales
5) Las inhabilidades
Luego, para complicar mas las cosas, estudian todos estos efectos bajo el titulo de Fase de
aseguramiento o embargo, cuando en realidad, solo corresponden a ese titulo el desasimiento y las
acciones revocatorias, pues solo estos efectos tienen por objeto asegurar el patrimonio del fallido sobre
el cual se pagaran las deudas.
En definitiva, lo cierto es que la forma tradicional es mas simple, aunque menos purista. Por
el contrario, la forma del profesor Puga es un intento de esquematizar y ordenar la materia bien
logrado, pero que deja efectos que no caben en ninguna de sus fases o que son caprichosamente
tratados en alguna de ellas.
En base a todo lo dicho, y tratando de seguir el orden en que el profesor Varela desarrollo la
materia, es que el plan a seguir ser el siguiente:
EFECTOS INMEDIATOS DE
LA DECLARACION DE QUIEBRA
Este efecto se encuentra establecido en el art. 67 del L. IV, expresndose que En virtud de la
declaracin de quiebra quedan vencidas y exigibles, respecto del fallido, todas sus deudas pasivas,
para el solo efecto de que los acreedores puedan intervenir en la quiebra y percibir los dividendos que
correspondan al valor actual de sus respectivos crditos, con mas los reajustes e intereses que les
correspondan, desde la fecha de la declaratoria.
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Alcance de la exigibilidad anticipada.
La aplicacin de este efecto es restringida, es decir, solo afecta al fallido y no a sus cofiadores
o fiadores. De modo que, por regla general, un tercero que ha garantizado el cumplimiento de una
obligacin del fallido no se vera afectado por la exigibilidad anticipada de la deuda.
Hacen excepcin a lo dicho tres situaciones especficas tratadas en el inc. final del Art. 67 del
L. IV:
Por ltimo, sealemos que exigibilidad anticipada favorece a todos los acreedores, sean estos
comunes, privilegiados o preferentes. Se ha estimado que los acreedores hipotecarios, prendarios y
retencionarios no resultaran favorecidos por la exigibilidad anticipada de las deudas, por que tienen
bienes determinados afectos al pago de sus crditos. Dicha estimacin resulta cuestionable, pues la
propia corte suprema ha sealado que estos acreedores igualmente se favorecen por la exigibilidad
anticipada en base a dos razones: Por un lado, ellos deben pagarse en la quiebra, si han verificado su
crdito es para que el sndico les pague en forma preferente. Y por otro lado, si a estos acreedores no se
les paga con el producto de sus bienes (bienes hipotecados, prendarios o retenidos) pasan a ser
acreedores comunes o valistas.
Segn la norma recin citada se distingue entre el deudor comprendido en el art. 41, es decir,
aquel que ejerce una actividad comercial, industrial, minera o agrcola; y aquel que no ejerce dichas
actividades, es decir, el deudor comn.
El deudor que no est comprendido en el art. 41 tiene derecho a que la masa le de alimentos
a l y su familia. En cambio, el deudor comprendido en el Art. 41 solo puede pedir alimentos si hubiere
solicitado su propia quiebra, aun cuando lo haya hecho expirado el plazo de 15 das desde que haya
cesado en el pago de la obligacin.
De lo dicho se desprende que el elemento central para determinar la procedencia del derecho
a pedir alimentos a la masa es la buena o mala fe del fallido. Como el deudor no comprendido en el art.
41 no es perseguible por quiebra culpable o fraudulenta, su buena fe es incuestionada y le favorece
siempre este beneficio; en cambio, al deudor comprendido en el art. 41 solo se le reconoce este derecho
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en tanto haya pedido su propia quiebra, por la sola circunstancia que de no hacerlo se genera una
presuncin de quiebra culpable y por ende de mala fe.
Seala el art. 60 del L. IV que se suspende la obligacin de dar alimentos si, tratndose de un
deudor comprendido en el art. 41, se dicta un auto de apertura de juicio oral por quiebra culpable o
fraudulenta.
Seala el art. 66 del L. IV que La sentencia que declara la quiebra fija irrevocablemente los
derechos de todos los acreedores en el estado que tenan al da de su pronunciamiento, sin perjuicio de
los casos especialmente previstos en la ley.
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ambas sean actualmente exigibles. En tal caso la compensacin operar por el solo ministerio de la
ley y aun sin el conocimiento de los deudores.
La excepcin a que alude la parte final del art. transcrito debe entenderse en el sentido de
que si los presupuestos de la compensacin existen antes de producirse la declaratoria, la
compensacin es vlida. Por el contrario, si los requisitos se renen despus de la declaracin de
quiebra, la compensacin no produce efecto.
Con todo, ser necesario que se trate de compensar obligaciones conexas derivadas de un
mismo contrato, o bien, que provengan de una misma negociacin.
b) Respecto de los intereses y reajustes de las deudas del fallido. Materia que ya analizamos al tratar
los principios modernos que informan la quiebra. En dicha oportunidad se sealo que la ley
distingue entre cuatro clases de crditos; Crditos reajustables con inters, crditos reajustables sin
inters, crditos no reajustables con inters y crditos no reajustables sin inters. El art. 67
establece el valor actual de los crditos al momento de producirse la declaratoria de quiebra y el
art. 68 fija su valor al momento del pago.
Esta materia est tratada en el titulo XIII del L. IV, denominado justamente De los delitos
relacionados con las quiebras. Su estudio excede la materia del curso, solo basta sealar que la
quiebra del deudor comprendido en el art. 41 puede ser de tres clases: Fortuita, culpable o fraudulenta.
Luego, el Art. 219 enumera los casos en que la quiebra se presume culpable y el art. 220 establece los
casos de quiebra fraudulenta.
e) Las inhabilidades.
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De acuerdo al Art. 73 del L. IV La declaracin de quiebra no priva al fallido del ejercicio
de sus derechos civiles, ni le impone inhabilidades sino en los casos expresamente determinados por
las leyes.
Luego, las inhabilidades que las leyes contemplan respecto del fallido son las siguientes:
a) De acuerdo al art. 497 N 4 del Cdigo Civil, el fallido no puede ser tutor o curador
mientras no haya satisfecho a sus acreedores. Adems, el art. 509 del mismo cuerpo legal
seala que el tutor o curador que es declarado en quiebra cesa en sus funciones por tal
causa.
b) Por disposicin del art. 1272 del Cdigo Civil, que se remite al art. 497, el fallido no puede
ser albacea.
c) El art. 256 N 7 del Cdigo Orgnico de Tribunales dispone que el fallido no podr ser
juez, a menos que haya sido rehabilitado en conformidad a la ley. De igual modo, el juez
que es declarado en quiebra cesa en sus funciones por tal causa.
d) Por ltimo, segn lo prevenido en el art. 461 a 464 del Cdigo Orgnico de Tribunales, el
fallido no puede ser fiscal, secretario o relator de corte de apelaciones o de corte suprema,
ni tampoco, oficial del ministerio publico o defensor publico.
Debe tenerse siempre presente que las inhabilidades son temporales, puesto que cesan con la
rehabilitacin del fallido. En efecto, el art. 235 del L. IV dispone que La rehabilitacin hace cesar
todas las inhabilidades que las leyes imponen al fallido, a su vez, el art. 236 agrega que La
rehabilitacin del fallido se produce por el solo ministerio de la ley, en todos aquellos casos en que el
procedimiento de calificacin de la quiebra concluya sin sentencia condenatoria por el delito de
quiebra culpable o fraudulenta.
En todo caso, aun el fallido culpable o fraudulento podr ser rehabilitado si justificare haber
cumplido las penas que se le impusieron o que ha sido indultado, y en todo caso, que ha satisfecho
ntegramente sus deudas. Sin embargo, en caso del fallido condenado por quiebra culpable o
fraudulenta, la rehabilitacin no se produce por el solo ministerio de la ley, sino que es necesario que se
demande la rehabilitacin, la cual ser sustanciada por el mismo tribunal que haya conocido de la
quiebra y se tramitar sumariamente.
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Esto significa que declarada la quiebra no se puede iniciar en contra del fallido ninguna
accin ejecutiva por parte de los acreedores en forma separada. Incluso, como veremos en seguida, las
acciones iniciadas antes de la declaratoria se acumulan al procedimiento concursal. Lo dicho se explica
en tanto la quiebra, como tutela colectiva, es incompatible con el ejercicio de tutelas individuales, pues
en caso contrario el acreedor ms diligente se pagara primero perjudicando a los dems y vulnerando
el principio de par condictio creditorum.
La regla enunciada que suspende el derecho de los acreedores para ejecutar individualmente
al fallido tiene las siguientes excepciones:
Luego; surge la interrogante de si el crdito garantizado con prenda o hipoteca debe estar
vencido, ello en atencin a que el art. 67 contempla la exigibilidad anticipada de las deudas para
efectos de que los acreedores puedan intervenir en la quiebra, pero no para que puedan obrar por
cuenta separada.
Para responder a esta interrogante debe tenerse presente que el antiguo art. 1365 del Cdigo
de Comercio exiga que la obligacin ya fuera exigible, por ende, su modificacin en orden a suprimir
la frase plazo vencido denota que la exigibilidad anticipada tambin opera respecto de estos crditos
hipotecarios o prendarios.
Debe tenerse presente que la facultad de ejecutar individualmente no implica que estos
acreedores no deban concurrir a verificar. En efecto, las fases de apertura y verificacin tienen por
objeto determinar la existencia del derecho invocado, por ende, el acreedor hipotecario o prendario
deber verificar a fin de acreditar su crdito y la preferencia alegada. Luego, es en la fase de apremio y
ejecucin en que se acepta el actuar separado, adems, como el fallido se encuentra privado de la
administracin de sus bienes, ser el sindico quien actu como depositario y administrador de los
mismos.
Desde cundo pueden los acreedores hipotecarios y prendarios iniciar por separado la
realizacin de los bienes afectos a la seguridad de su crdito? Lgicamente no puede ser antes de la
confeccin de la nomina de crditos reconocidos, pues antes de ella no consta en el pasivo su calidad
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de acreedores y menos aun su preferencia, en consecuencia, solo una vez que se haya confeccionado la
nomina procede la ejecucin separada.
La realizacin de los bienes afectos a la prenda o hipoteca no significa que estos acreedores
puedan pagarse inmediatamente. La ley requiere que primeramente sean pagados los crditos de mejor
derecho, esto es, los de primera clase, salvo que los acreedores hipotecarios o prendarios aseguren el
pago de dichos crditos. Lo dicho se fundamenta en las siguientes razones:
1) Los crditos prendarios e hipotecarios se pagan con su preferencia emanada del derecho
civil, pero si no hay dinero suficiente para pagar los crditos de primera clase deben
concurrir estos bienes gravados con prenda o hipoteca al pago de dichos crditos.
2) El propio art. 71 inc. 2 exige que el depositario en estas gestiones sea el sindico, lo que
implica que se pagan en la quiebra.
3) El saldo del crdito preferente que no se alcance a pagar concurre con los acreedores
valistas o quirografarios.
Primeramente habr que estudiar lo que se entiende por derecho legal de retencin en materia
concursal. En forma general, podemos definir el derecho legal de retencin como Aquella facultad
que permite al acreedor de una obligacin no cumplida retener la cosa en su poder, mientras la
prestacin se cumpla.
El efecto de la retencin esta consignado en el art. 546 del Cdigo de Procedimiento Civil,
dicha norma expresa que Los bienes retenidos por resolucin ejecutoriada sern considerados, segn
su naturaleza, como hipotecados o constituidos en prenda para los efectos de su realizacin y de la
preferencia a favor de los crditos que garantizan. Vale decir, la retencin judicialmente declarada
asimila a un acreedor retencionario como acreedor hipotecario o prendario.
Ahora que ya tenemos nociones sobre el derecho legal de retencin podemos analizar sus
efectos en el juicio de quiebra. El inc. 4 del art. 71 del L. IV dispone que C uando a algn acreedor
corresponda el derecho de retencin, en los casos sealados por las leyes, no podr privrsele de la
cosa retenida sin que previamente se le pague o se le asegure el pago de su crdito.
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pagarse anticipadamente a los acreedores de primera clase se deber asegurar lo necesario para
pagar los crditos de primera clase si los dems bienes de la masa no parecieran suficientes para
satisfacerlos.
En resumen, la retencin material de que habla el art. 71 no significa que el acreedor pueda
retener la cosa hasta que se pague o asegure el pago total de su crdito, sino que tiene derecho a retener
para su venta separada y el pago preferente con el producto de dicha venta, y siempre, asegurando el
pago de los crditos de primera clase.
El art. 70 del L. IV dispone que Todos los juicios pendientes contra el fallido ante otros
tribunales de cualquiera jurisdiccin y que puedan afectar sus bienes, se acumularan al juicio de la
quiebra.
Los nuevos juicios que se entablen contra la masa se sustanciaran tambin ante el tribunal
que conozca la quiebra.
En virtud del art. 70 del L. IV se desprende que para proceder a la acumulacin es necesario
que:
a) Se trate de un juicio contencioso. Es decir, al juicio de quiebra se acumulan contiendas
actuales entre partes sometidas al conocimiento de los tribunales. No se acumulan los
asuntos no contenciosos o de jurisdiccin voluntaria.
b) Se trate de juicios en contra del fallido, esto es, aquellos en que el fallido tiene la calidad
de demandado.
c) Se trate de juicios pendientes, es decir, aquellos en los que no se haya dictado sentencia
definitiva que se encuentre ejecutoriada.
d) Debe tratarse de juicios que se ventilan ante tribunales de jurisdiccin comn. Se
excluyen los juicios tramitados ante jueces rbitros.
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a) Los juicios posesorios.
b) Los juicios de desahucio y los de terminacin inmediata del contrato de arrendamiento.
c) Todos aquellos que se sigan ante jueces rbitros.
d) Los de compromiso forzoso.
e) Los juicios laborales.
Hemos analizado los primeros siete efectos, y resta por analizar el desasimiento y las
acciones revocatorias, justamente ambos efectos corresponden a la primera subfase de la etapa de
apremio o ejecucin propiamente tal: La fase de aseguramiento o embargo.
Su anlisis en esta fase es lgico, pues el desasimiento tiene por objeto impedir el retiro de
bienes del patrimonio del fallido evitando la disminucin del mismo. Por su lado, las acciones
revocatorias, tienen por finalidad reintegrar al patrimonio del fallido bienes que se retiraron en
perjuicio de los acreedores.
Recordemos que la estructura del juicio de quiebra comenzaba con una etapa cognoscitiva,
que se divida en una fase de apertura y otra de verificacin, le sigue la etapa de apremio o ejecucin
propiamente tal, en se estudian tres subfases: La de aseguramiento o embargo, la de realizacin y la de
pago.
Esta fase de aseguramiento esta cubierta plenamente por el desasimiento de los bienes del
fallido, medida por excelencia tendiente a asegurar el patrimonio del deudor. Corresponder tambin
aqu el estudio de las acciones revocatorias, cuya finalidad asegurativa se manifiesta en reintegrar
aquellos bienes que se desmembraron del patrimonio del deudor perjudicando a la masa de acreedores.
El desasimiento
Es el efecto mas importante de la quiebra, por que sirve para cumplir con el objeto de ella,
esto es, realizar en un solo procedimiento los bienes de una persona. Se entiende como la privacin
impuesta al fallido del derecho de administrar y disponer de sus bienes, facultades que se entregan al
rgano ejecutivo de la quiebra, que es el sndico.
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En consecuencia, perfeccionada la sentencia que declara la quiebra se produce de pleno
derecho el desasimiento, sin que sea necesario aguardar a su notificacin, y los actos posteriores del
fallido son inoponibles a la masa conforme a la regla del art. 72 del L. IV.
a) Por este efecto es que el art. 52 del L. IV ordena que la sentencia de apertura contenga:
El objeto del desasimiento es el patrimonio del deudor estimado como un conjunto de bienes,
corporales o no, susceptibles de apreciacin pecuniaria y embargables.
Se comprenden entonces todos los bienes muebles, inmuebles, los derechos personales y
reales, etc. Para saber que bienes integran este concepto de patrimonio, es comn que la doctrina
distinga entre bienes presentes y bienes futuros.
A los bienes pasados, esto es, los que se sustrajeron del patrimonio del deudor con antelacin
a la quiebra, por regla general, no les afecta el desasimiento, sencillamente por que no son bienes del
deudor. Aunque veremos que bajo ciertas condiciones la ley permite que bienes que salieron del
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patrimonio del fallido antes de la declaracin de quiebra se reintegren a su patrimonio, ello ser tratado
en el captulo de las acciones revocatorias.
Son bienes presentes del fallido los que le pertenezcan a cualquier titulo por haber ingresado
a su patrimonio. El desasimiento solo se refiere a los bienes patrimoniales, no se consideran en este
efecto los bienes extrapatrimoniales ni los inembargables. Luego, el momento para determinar los
bienes presentes es el de la declaratoria de quiebra, de acuerdo a lo prevenido en el art. 64 inc. final.
La ley ha dado reglas especiales relativas a bienes que sin ser del dominio del fallido en el
supuesto de que este es persona natural son administrados por l al tiempo de la quiebra, y respecto
de los cuales tiene un derecho legal de usufructo.
Sin embargo, los frutos naturales y civiles que ellos generen si ingresan a la masa ejecutada
por que dichos frutos si le pertenecen al deudor.
Ms aun, la administracin del marido sobre los bienes de su mujer o hijo queda sujeta a la
intervencin del sndico, para velar por la legitima administracin y uso de los mismos. Luego, como
el usufructo legal del marido o padre sobre los bienes de su mujer e hijo, respectivamente, tiene un fin
esencialmente alimenticio es que la ley ordena que debe descontarse de los frutos emanados de dichos
bienes, los alimentos congruos y efectos de sus subsistencia, como as tambien toda carga legal y
convencional que los graven.
En definitiva, el art. 64 expresa que ingresan a la masa los frutos lquidos provenientes de los
bienes que administre el fallido. Los frutos lquidos de los bienes en usufructo son lo que quedan
despus de descontar:
Adems de los bienes inembargables, tampoco ingresan a la masa los bienes de terceros.
Dichos bienes debern ser excluidos del desasimiento en la forma que veremos mas adelante.
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Pero lo anterior no significa que no ingresan a la quiebra los derechos reales o personales que
el marido tenga sobre dichos bienes ajenos. Sobre tales derechos podrn los acreedores subrogarse, o
bien, el sindico puede actuar como representante legal del patrimonio del fallido.
b) Bienes futuros.
Concepto.
Son tales los que el fallido adquiere luego de ser declarado en quiebra y hasta la clausura de
la misma, sea a titulo gratuito o a titulo oneroso. As lo dice expresamente el art. 65 del L. IV.
Justamente para conocer la suerte de estos bienes es necesario distinguir entre:
- Bienes futuros adquiridos a ttulo gratuito. Las herencias, legados o donaciones, y en general todos
los bienes que adquiera a ttulo gratuito, ingresan a la masa de la quiebra. Pero como puede ocurrir
que estos bienes estn afectos a ciertas cargas o gravmenes, lo justo es que esas cargas o
gravmenes tengan preferencia para ser satisfechas. En efecto, el art. 65 del L. IV dispone que El
desasimiento comprende tambin los bienes futuros que adquiera el fallido a titulo gratuito; pero
sin extinguir la responsabilidad de las cargas con que se le hayan sido transferidos o transmitidos
y sin perjuicio de los derechos de los acreedores hereditarios.
Los acreedores de dichas cargas o gravmenes no son acreedores en la masa, sino que son
acreedores de la masa, y por ende deben ser pagados preferentemente y sin necesidad de verificar
en la quiebra, la satisfaccin de su crdito se realizar administrativamente por el sndico.
- Bienes futuros adquiridos a titulo oneroso. El deudor fallido conserva el dominio y administracin
de estos bienes. Pero de conformidad a lo prevenido en el art. 65 del L. IV, los acreedores pueden
someter esa administracin a intervencin del sindico y tendrn derecho a los beneficios lquidos
que de ellos se obtengan, dejando al fallido lo necesario para sus alimentos, como en el caso del art.
64 inc. 4.
Los beneficios lquidos sern los que resultan de deducir del valor de los bienes adquiridos, el
costo de adquisicin, las cargas legales, y derecho de alimentos.
c) Bienes pasados
Los bienes que se desmembraron del patrimonio del fallido antes de la declaracin de
quiebra, no son alcanzados corrientemente por el desasimiento. Sin embargo, como ya lo dijimos, en el
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evento de desaparecer el titulo traslaticio o el acto jurdico que sustenta la sustraccin del bien, este
pasa a adquirir el carcter de bien presente, y por lo tanto, pasa a integrar el patrimonio en ejecucin.
Luego, los bienes pasados pueden devenir en presentes por diversas causas, asi resultara de:
La declaracin de nulidad del acto traslaticio, de la resolucin del contrato, de la declaracin de acto
simulado, y por supuesto, de la revocacin del acto jurdico.
La ley, y la mayora de los autores, tratan las acciones revocatorias bajo el epgrafe de Los
efectos retroactivos de la declaracin de quiebra. Pero estas acciones revocatorias no son un efecto
de la declaracin de quiebra, sino tan solo son acciones y procedimientos incidentales integrantes de la
estructura procesal del juicio de quiebra que tienen por finalidad tutelar la par condictio creditorum.
Desde este punto de vista, se admite la revocacin toda vez que se infrinja dicha regla de
justicia por actos anteriores a la apertura. Los actos posteriores a la declaracin de quiebra tambin son
sancionados con inoponibilidad, pero por el embargo general que pesa sobre el patrimonio del fallido,
as lo dispone el art. 72 del L. IV.
Las acciones revocatorias, sea la paulina o las concursales y declarada que sea la quiebra,
tienen un carcter accesorio al juicio de quiebra principal. En efecto, solo se pueden intentar una vez
iniciado el proceso mediante la dictacin de la sentencia de apertura y deben necesariamente concluir
con la clausura de la quiebra. Antes y despus de la quiebra no existe desasimiento y, en consecuencia,
estas acciones pierden toda justificacin.
b) Acciones revocatorias aplicables a todo deudor y las aplicables al deudor del art. 41.
Respecto del deudor comn solo proceden las acciones del art. 74 y 75 del L. IV.
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c) Acciones revocatorias destinadas a revocar actos a titulo gratuito y acciones
revocatorias destinadas a revocar actos a titulo oneroso.
Iremos sealando sus diferencias a medida que las vayamos estudiando. Igualmente
sealemos que para el estudio de estas acciones utilizaremos la distincin entre acciones destinadas a
revocar actos a ttulo gratuito y actos a titulo oneroso. La accin pauliana civil, por su carcter
subsidiario, ser tratar al final de este captulo.
El art. 61 contiene las reglas; El sindico, dentro del plazo de 60 das corridos desde que
hubiere asumido el cargo, propondr al tribunal la fecha de cesacin de pagos del fallido. El juzgado
ordenar notificar por avisos esta proposicin.
El fallido, los acreedores o los terceros interesados tendrn, para objetar dicha proposicin,
dentro del plazo de diez das contados desde la notificacin.
Si no hay objecin a la fecha propuesta por el sindico dentro del plazo de diez das, o luego
de falladas las objeciones que se hayan hecho valer, el juez dicta una resolucin que fija la fecha de
cesacin de pagos, resolucin que se notificar por el estado diario y que solo ser susceptible de
recurso de apelacin.
Finalmente, el art. 63 contempla una regla, aplicable a ambos casos vistos: La cesacin de
pagos no podr ser fijada en un da anterior en mas de dos aos a la fecha de la resolucin que
declare la quiebra. Es decir, la ley fija un plazo mximo para atrs, contado desde la declaracin de
quiebra, dentro del cual puede establecerse la fecha de cesacin de pagos. Su infraccin acarrea
nulidad absoluta.
61
Enunciacin y requisitos.
Las acciones destinadas a revocar actos a ttulo gratuito y asimilados se encuentran tratadas
en los arts. 74 y 76 del L. IV.
Luego, la accin general contra actos a titulo gratuito contenida en el art. 74 se aplica
respecto de todo deudor, mientras que las acciones del art. 76 se aplican nicamente contra el deudor
comprendido en el art. 41.
Entonces, podemos enunciar las acciones revocatorias contra actos gratuitos y asimilados de
la siguiente forma:
Por ltimo, todas estas acciones exigen dos requisitos comunes, a saber; Que se trate de un
acto gratuito u obsequioso y que este acto sea celebrado durante el periodo sospechoso.
Esta tratada en el art. 74 del L. IV, esta norma dice que Son inoponibles a la masa los actos
o contratos a ttulo gratuito que hubiere ejecutado o celebrado el deudor desde los diez das anteriores
a la fecha de la cesacin de pagos y hasta el da de la declaracin de quiebra.
Entonces, para interponer esta accin es necesario acreditar que se trata de un acto a titulo
gratuito y que se celebro o ejecuto durante el periodo sospechoso.
Adems, Ntese que el periodo sospechoso es diferente dependiendo de la calidad del co-
contratante del fallido:
a) La regla general (art. 74 inc.1); Es que ser desde los diez das anteriores a la fecha de
cesacin de pago y hasta la fecha de la declaracin de quiebra.
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b) Excepcionalmente (art. 74 inc. 2); En que ser desde los 120 das anteriores a la fecha de
la cesacin de pagos y hasta la declaracin de quiebra cuando el acto o contrato fuere a
favor de un descendiente, ascendiente o colateral dentro del cuarto grado, aunque se
proceda por interposicin de un tercero.
Esta accin es de aquellas que proceden contra todo deudor, comprendido o no en el art. 41.
No exige atender la buena o mala fe del o de ambos contratantes y tampoco requiere perjuicio efectivo
a los acreedores.
El art. 76 N 1 dispone Todo pago anticipado, sea de deuda civil o comercial, y sea cual
fuere la manera en que se verifique. Se entiende que el fallido anticipa tambin el pago cuando
descuenta efectos de comercio o facturas a su cargo, y cuando lo verifica renunciando al plazo a su
favor.
Requiere que se acredite que se trata de un pago anticipado y que se realizo durante el
periodo sospechoso, que tambin abarca desde los diez das anteriores a la fecha de cesacin de pago y
hasta la declaratoria de quiebra. No requiere analizar la buena o mala fe de los contratantes ni el
eventual perjuicio a los acreedores, el acto por su propia naturaleza envuelve una presuncin de mala
fe.
Luego, esta accin solo procede contra actos celebrados por el deudor que ejerce una
actividad comercial, industrial, minero o agrcola, es decir, el deudor comprendido en el art. 41 del L.
IV. Si los pagos no fueron hechos por un deudor comprendido en el art. 41, los acreedores debern
proceder mediante la accin pauliana.
El art. 76 N 1 dispone Todo pago de deuda vencida que no sea ejecutado en la forma
estipulada en la convencin. La dacin en pago de efectos de comercio equivale a pago en dinero.
Sera necesario que se trate de una dacin en pago y que se haya efectuado durante el periodo
sospechoso, que ser desde los diez das anteriores a la fecha de la cesacin de pago y hasta la
declaracin de quiebra. Debe tenerse en cuenta que el pago hecho con algn titulo de crdito se
equipara a pago en dinero, por ende, no constituye dacin en pago y no es anulable por esta accin. No
requiere analizar la buena o mala fe de los contratantes ni el eventual perjuicio a los acreedores, el acto
por su propia naturaleza envuelve una presuncin de mala fe.
Luego, esta accin solo procede contra actos celebrados por el deudor que ejerce una
actividad comercial, industrial, minero o agrcola, es decir, el comprendido en el art. 41.
Si los pagos no fueron hechos por un deudor comprendido en el art. 41, los acreedores
debern proceder mediante la accin pauliana.
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d) Revocatoria contra garantas reales para obligaciones
preexistentes.
Seala el art. 76 N 3 Toda hipoteca, pendra o anticresis constituidas sobre bienes del
fallido para asegurar obligaciones anteriormente contradas.
Debe tratarse de un acto que informe una hipoteca, prenda o anticresis y que se hayan
celebrado durante el periodo sospechoso de, tambin, diez das anteriores a la fecha de cesacin de
pago y hasta la declaratoria de quiebra. No requiere analizar la buena o mala fe de los contratantes ni el
eventual perjuicio a los acreedores, el acto por su propia naturaleza envuelve una presuncin de mala
fe.
Luego, esta accin solo procede contra actos celebrados por el deudor que ejerce una
actividad comercial, industrial, minero o agrcola, es decir, el comprendido en el art. 41. Su
fundamento es que la constitucin de tales garantas implica un atentado contra el principio de igualdad
que informa a la quiebra. Aceptarlas equivale a dar preferencia para el pago a ciertos acreedores cuyos
crditos quedaran de esta suerte garantizados.
Enunciacin y requisitos.
Las acciones destinadas a revocar actos a titulo oneroso y asimilados se encuentran tratadas
en los art.s 77, 78 y 79 del L. IV.
Los actos a titulo oneroso en general, cualquiera sea el tiempo de su celebracin, pueden ser
revocados por la va de la accin pauliana. Luego, el art. 77 inc 1 contempla la accin general para
revocar actos a titulo oneroso celebrados durante el periodo sospechoso.
Entonces, podemos enunciar las acciones revocatorias contra actos onerosos y asimilados de
la siguiente forma:
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a) Revocacin de actos a titulo oneroso en general.
Seala el Art. 77 inc. 1 Son inoponibles a la masa los pagos no comprendidos en el numero
2 del art. anterior y los actos y contratos a titulo oneroso, ejecutados o celebrados por el deudor a
contar de la fecha de la cesacin de pagos y hasta el da de la declaracin de quiebra, siempre que los
acreedores pagados y los que hubieren contratado con el fallido hubieren tenido conocimiento de la
cesacin de pagos.
a) Que se trate de un acto a titulo oneroso. Cuando la norma alude a pagos no comprendidos
en el nmero 2 del art. anterior debe entenderse que se refiere a pagos normales,
realizados al tenor de la convencin.
b) Que el acto oneroso o asimilado se haya celebrado durante el periodo sospechoso que, en
este caso, ser desde la fecha de cesacin de pago hasta la declaratoria de quiebra.
c) Que el adquirente, es decir, el tercero que contrata con el deudor haya estado de mala fe.
La mala fe equivale a que haya estado en conocimiento de la cesacin de pagos que afecta
al deudor.
Tngase en cuenta que esta accin solo procede contra el deudor comprendido en el art 41.
El art. 77 inc 2 dispone que Las compensaciones que hubieren operado desde la fecha de
la cesacin de pagos hasta el da de la declaracin de quiebra, podrn ser anuladas si se hubieren
efectuado con crditos adquiridos contra el fallido por cesin o endoso, con tal que el cesionario haya
tenido conocimiento de la cesacin de pagos al tiempo de la cesin o endoso.
Los requisitos sern los siguientes, similares al caso anterior y a todas estas acciones contra
actos onerosos.
Tngase en cuenta que esta accin solo procede contra el deudor comprendido en el art 41.
65
c) Revocacin de ciertos pagos de letras de cambio o pagares.
Seala el Art. 78 del L. IV Si el fallido hubiere pagado letras de cambio o pagars despus
de la fecha asignada a la cesacin de pagos y antes de la declaracin de quiebra no podr exigirse la
devolucin de la cantidad pagada sino de la persona por cuya cuenta se hubiere verificado el pago.
En los dos casos propuestos, ser menester probar la persona a quien se exija la devolucin
tena conocimiento de la cesacin de pagos a la fecha en que fue girada la letra o transferido el
pagar.
a) Que se trate de un acto a titulo oneroso. En este caso que el deudor haya pagado letras de
cambio o pagares.
b) Que el acto oneroso o asimilado se haya celebrado durante el periodo sospechoso que, en
este caso, ser desde la fecha de cesacin de pago hasta la declaratoria de quiebra.
c) Que el adquirente, es decir, el tercero que contrata con el deudor haya estado de mala fe.
La mala fe equivale a que haya estado en conocimiento de la cesacin de pagos que afecta
al deudor.
Nuevamente, la accin solo procede contra el deudor comprendido en el art. 41 del L. IV.
Ntese que si el deudor declarado en quiebra paga la letra de cambio o pagare durante el periodo
sospechoso, no estando vencidos, dicho pago es nulo, en virtud del art. 76 N 1, por ser pago
anticipado.
El art. 78 se refiere a la siguiente situacin; El fallido paga una letra de cambio o pagare
durante el periodo comprendido entre la cesacin de pago y la declaracin de quiebra. Luego, a quien
se obliga a restituir lo pagado? Debe restituirlo el librador, es decir, quien se obliga a que el deudor
fallido pague la letra de cambio o pagare.
Dispone el art. 79 que Los contratos hipotecarios vlidamente celebrados podrn ser
inscritos hasta el da de la declaracin de quiebra.
Con todo, las inscripciones hechas despus de los diez das anteriores a la cesacin de pagos
son inoponibles a la masa si hubieren transcurrido ms de quince das entre la fecha del instrumento
constitutivo de la hipoteca y la fecha de la inscripcin.
Este plazo se aumentar a razn de un da por cada cien kilmetros de distancia entre el
lugar en que se hubiere constituido la hipoteca y el lugar donde deba hacerse la inscripcin.
Para que la inscripcin sea revocable es necesario que concurran los siguientes requisitos:
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b) Que el acto oneroso o asimilado se haya celebrado durante el periodo sospechoso que, en
este caso, ser desde diez das antes a la fecha de cesacin de pago hasta la declaratoria de
quiebra.
c) Que exista un lapso mayor de quince das entre la fecha de la escritura publica que
contiene el contrato hipotecario y la inscripcin de la hipoteca.
Nuevamente, la accin solo procede contra el deudor comprendido en el art. 41 del L. IV.
El profesor Sandoval define esta accin como aquella que tiene por objeto hacer volver al
patrimonio del deudor bienes que no se encuentran en su poder y de los cuales se ha desprendido
mediante actos ejecutados en fraude a sus acreedores.
Luego, esta accin tratada en el cdigo civil a propsito de la prelacin de crdito, esta
incorporada en el sistema revocatorio concursal, como una accin de inoponibilidad subsidiaria a las
propiamente concursales. En efecto, el art. 75 inc 1 del L. IV dispone que Con respecto a los dems
actos y contratos ejecutados o celebrados por el deudor en cualquier tiempo, con anterioridad a la
fecha de la declaracin de quiebra, se observara lo prevenido en el art. 2468 del cdigo civil.
Seala el art. 2468 del Cdigo civil; En cuanto a los actos ejecutados antes de la cesin de
bienes o la apertura del concurso, se observaran las disposiciones siguientes:
1. Los acreedores tendrn derecho para que se rescindan los contratos onerosos, y las
hipotecas, prendas y anticresis que el deudor haya otorgado en perjuicio de ellos, estando de mala fe
el otorgante y el adquirente, esto es, conociendo ambos el estado de los negocios del primero.
2. Los actos y contratos no comprendidos bajo el numero precedente, incluso las remisiones y
pactos de liberacin a ttulo gratuito, sern rescindibles, probndose mala fe del deudor y perjuicio de
los acreedores.
3. Las acciones concedidas en este art. a los acreedores expiran en un ao contado desde la
fecha del acto o contrato.
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La accin debe intentarse por un acreedor del deudor, pues para l implica una ampliacin de
sus posibilidades de cobro. De lo dicho se desprende que no puede interponer la accin un acreedor
suspensivo.
Luego, cundo la accin pauliana se ejerce en la quiebra esta sufre ciertas variaciones.
Primero, la accin ya no solo puede ser ejercida por un acreedor, sino que tambin puede ser ejercida
por el sndico.
Dems est decirlo, pero cuando la accin la ejerce un acreedor, este debe ser parte del juicio
de quiebra, solo los acreedores que han verificado pueden ejercer la accin pauliana, pues solo estos
aprovechan los resultados de la accin y por ende tienen un real inters. Como los resultados de la
accin benefician a la masa, la accin puede ejercerse por un acreedor que haya adquirido un crdito
con posteridad al acto o contrato que pretende revocar.
Debe tratarse de un acto jurdico, los actos materiales no son atacables por esta va, adems,
estas modificaciones son siempre un riesgo de los acreedores.
Luego, esta accin puede ejercitarse aunque exista otra accin que tambin proceda. Por
ejemplo, el deudor celebro una compraventa que adolece de un vicio que la hace anulable, procede
entonces la accin de nulidad de la misma, pero ello no es bice para que, si el acreedor lo desea,
ejercite la accin pauliana, que por lo dems ser mas simple de tramitar.
Por ltimo, el acto que se desea revocar debe ser anterior a la declaratoria de quiebra u oferta
de cesin de bienes. Los actos posteriores son inoponibles, pero esta vez por efecto del desasimiento.
El acto debe ser causante o agravante de la insolvencia del deudor. La calificacin de este
requisito, por supuesto, corresponder al juez.
Al actor, le tocara acreditar el carcter daoso del acto y el nexo causal entre el acto y el
perjuicio a los acreedores. Sin embargo, cuando la accin se ejerce en la esfera del juicio concursal,
muchas veces la ley presupone el perjuicio y el nexo cuando el acto por si mismo es prueba del
perjuicio. As ocurre con una donacin, dacin en pago, pagos anticipados, en general en los
denominados actos obsequiosos tratados en los art.s 74 y 76 del L. IV.
El fraude pauliano puede analizarse respecto del deudor y respecto del tercero que contrata
con el. Y no implica sino que el conocimiento del mal estado de los negocios del deudor.
Dicho conocimiento debe acreditarse para el xito de la accin revocatoria civil. Tratndose
de la accin pauliana concursal, la situacin es un tanto diferente; en el caso de que la accin se dirija
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contra actos onerosos, hipotecas, prendas y anticresis, se aplica la regla general, es decir, el fraude
pauliano debe existir tanto en el deudor como en el tercero.
Lo anterior se explica en que cuando se trata de actos onerosos los derechos del tercero
contratante de buena fe son tan legtimos como los de los acreedores, no existe fundamento para que el
tercero de buena fe se vea privado de la utilidad que el acto le reporta si de su parte no hubo mala fe.
En los actos unilaterales, gratuitos y obsequiosos la revocacin del acto no importa ningn
perjuicio para el tercero, pues nada ha dado o pagado en razn del acto.
En este punto sealemos que el art. 75 inc. 2 contempla una presuncin de mala fe por parte
del deudor, al disponer que Se presume que el deudor conoca el mal estado de sus negocios desde los
diez das anteriores a la fecha de la cesacin de pagos.
Se discuta el real efecto de estas acciones, ello por cuanto el art. 77 y 79 del L. IV siguen
empleando la voz nulidad para referirse al resultado de la revocacin. Adems, el art. 2468 del
Cdigo civil, recurre a la expresin rescisin que, como sabemos, implica nulidad relativa.
Sin embargo, la inoponibilidad resulta evidente. La nulidad implica un acto que adolece de un
vicio congnito, ya sea; falta de ilicitud del objeto o de su causa, falta de solemnidades, vicios del
consentimiento, etc. Nada de ello existe en la revocacin, se trata de un acto plenamente valido, pero
que en atencin a las circunstancias en que fue celebrado, el estado de cesacin de pago, importa un
atentado al orden pblico. En otras palabras, sin insolvencia, dicho acto seria perfectamente valido.
Seala el art. 81 dispone expresamente que Las acciones a las que se refieren los dos
prrafos precedentes se tramitaran con arreglo al procedimiento sumario, y podrn ser ejercitadas
por el sindico, previo acuerdo de la junta de acreedores, o individualmente por cualquiera de los
acreedores, en ambos casos, en inters de la masa.
No existe duda de que el tercero que contrato con el deudor es sujeto pasivo de estas
acciones, pues ser el primer afectado con la revocacin, y por ende, a l deber demandarse. Luego, el
fallido, tambin es sujeto pasivo de la accin pues a el tambin le interesa mantener la firmeza del acto.
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Por un lado, algn motivo debi haber tenido para celebrarlo, por otro, en muchos casos la
revocacin del acto puede significar la tipificacin de algunos de los delitos penales concursales.
Procedimiento.
La accin revocatoria es conocida por el mismo tribunal que conoce de la quiebra, pues se
trata de acciones que se ejercitan en inters de la masa. Luego, se tramitaran conforme al
procedimiento sumario, sobre el cual recaer una sentencia interlocutoria de aquellas que establecen
derechos permanentes a favor de las partes. Y que ser apelable en el solo efecto devolutivo.
Las acciones revocatorias tienen el efecto de hacer inoponible el acto respecto de la masa, por
lo cual los efectos del acto revocado deben reintegrarse al activo de bienes del deudor. En definitiva,
equivale a decir que el acto no producir efectos entre el deudor y el tercero con quien contrato.
Dos grupos fundamentales constituyen los bienes sustrados del desasimiento; los bienes
inembargables y los bienes de terceros.
FASE DE REALIZACION
a) El tribunal de la Quiebra.
En derecho comparado se ha observado una tendencia ha ampliar las facultades del tribunal
para actuar de oficio. Sin embargo, la situacin nacional es totalmente opuesta, son contados los casos
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en que el tribunal puede obrar de oficio. En efecto, se le concede esa facultad para declarar cerrado el
periodo ordinario de verificacin, para calificar y ordenar medidas probatorias destinadas a acreditar el
hecho revelador invocado, etc.
b) La Junta de Acreedores.
La junta de acreedores constituye una unin virtual que se produce entre los acreedores del
concurso, que permite que la mayora de ellos pueda imponer su criterio a la minora, en definitiva, es
el rgano encargado de manifestar la voluntad del sujeto activo de la quiebra, esto es, el conjunto de
acreedores.
Adems, es ella la que dispone del cargo del sndico, sea por que puede confirmar al sindico
provisional designado por el tribunal en la sentencia declaratoria de quiebra, sea porque puede
revocarlo en junta extraordinaria.
Debe tenerse claro que la junta de acreedores solo puede integrarse por aquellos acreedores
que tengan la calidad de tales en el juicio de quiebra, ello significa que solo son miembros plenos de la
junta los acreedores cuyos crditos estn reconocidos.
Sin embargo, en la practica la nomina de crditos reconocidos tarda mucho en estar lista y
para entonces es comn que varias juntas se hayan celebrado y se hayan acordado no solo los
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honorarios del sindico, sino que hasta el modo de realizacin del activo. En base a esto ultimo es que,
para determinar la integracin de la junta, es conveniente distinguir:
a) Acreedores cuyos crditos se encuentran reconocidos. Ya dijimos que son plenamente miembros de
la junta de acreedores y pueden participar en ella con derecho a voz y a voto. (Art. 102 Letra A del
L. IV)
c) Acreedores sin derecho a voto. Los acreedores que hayan verificado, pero que carezcan de derecho
a voto tendrn solo derecho a concurrir a la reunin y a dejar constancia escrita de sus
observaciones, documento que se agregara al acta pertinente. Es decir, solo tienen derecho a voz.
d) El Sndico. Asistir solo con derecho a voz y tiene la facultad de hacerse acompaar de aquellas
personas que, en atencin a sus conocimientos o profesin, estime necesario.
e) El Fallido. Solo tiene derecho a voz y a exigir que se deje constancia escrita de sus observaciones.
Salvo los casos en que la ley requiera expresamente su consentimiento.
Las juntas de acreedores son de diferentes clases, segn las materias que les corresponda
conocer o decidir. As podemos distinguir:
a) Junta Constitutiva.
La ley se refiere a la primera junta, pero es mas adecuado llamarla junta constitutiva, por
que en ella se constituye realmente este rgano. Se encuentra regulada en los art.s 105 a 109 del L. IV.
En estas normas se establece que:
- La junta constitutiva debe realizarse no antes de treinta das ni despus de cuarenta das hbiles
contados desde la publicacin de la sentencia que declara la quiebra. Recordemos que la propia
sentencia declaratoria debe sealar la fecha de esta junta, segn exigencia del Art. 59 N 9.
- Debe realizarse en la sede del tribunal o en el lugar Ad Hoc que este hubiera designado.
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- La reunin ser precedida por el juez, y actuar como ministro de fe el secretario del tribunal o
quien hubiere sido designado por el magistrado.
De lo obrado se levantara un acta, la que ser firmada por el presidente y el secretario, y
que ser incorporada en un libro especial que ser llevado por el sndico.
- En cuanto a los objetivos de esta junta, nos remitiremos al art. 108 del L. IV. Sealemos a groso
modo que entre sus finalidades principales se encuentran: a) Ratificar o reemplazar al sindico
provisional, tanto titular como suplente; b) fijar el lugar, da y hora de la realizacin de las juntas
ordinarias y el da de realizacin de la junta de planificacin; c) Elegir, entre los acreedores con
derecho a voto, un presidente y un secretario, titulares y suplentes; d) Por ultimo, si de la cuenta del
sindico se determina que el valor probable del activo falencial no excede de mil unidades de
fomento, se resuelve acerca de la procedencia de la enajenacin sumaria.
b) Junta de planificacin
Esta junta tiene por objeto, como su nombre lo indica, adoptar el plan de realizacin del
patrimonio del deudor y la fijacin de los honorarios del sndico.
El art. 111, que regula esta junta, seala que El sindico debe presentar un informe completo,
un programa de realizacin del activo, una proposicin de plan de pago del pasivo y una estimacin
de los gastos de administracin de la quiebra.
Luego, los acreedores debern pronunciarse en esa misma reunin o, a mas tardar, en la
siguiente, sea ordinaria o extraordinaria. Si nada dicen, la ley presume que aceptan las proposiciones
del sindico, excepto en lo relativo a sus honorarios, en que ante el silencio de la junta, se aplica
supletoriamente el art. 34 del L. IV, que establece una tabla de honorarios.
Por ltimo, el inc. final del art. 111, dispone que si lo estimare adecuado (el sindico),
propondr la continuacin efectiva del giro total o parcial de las actividades del fallido o la
enajenacin de todo o parte del activo como un conjunto, o ambas. Pero respecto de este inc. no se
aplica la regla del silencio como manifestacin de voluntad de los acreedores.
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Finalmente, debe tenerse presente que el art. 108 N 4 establece que la junta de acreedores
debe celebrarse peridicamente, a lo menos, una vez al mes.
a) Sea decretado por el juez (obrando de oficio, a peticin del sindico, superintendente o de los
acreedores que representen al menos un cuarto del pasivo con derecho a voto) o cuando sea
convocada por la propia junta en acuerdo adoptado en reunin anterior.
c) En ella solo pueden tratarse aquellas materias que fueron objeto de la convocatoria.
Si la quiebra tiene un solo acreedor, bastara la concurrencia de ste cualquiera sea el carcter
de la junta, pues como vimos es posible la apertura del concurso no obstante exista un solo acreedor, en
tal caso, este acreedor cumplir las funciones de la junta.
El art. 102 dispone que los acuerdos se adoptaran con el voto de dos o mas acreedores que
representen la mayora absoluta de los crditos con derecho a voto presentes en la reunin. Luego,
ciertos acuerdos requieren de un qurum especial:
a) Junta que acuerde un procedimiento extraordinario de liquidacin (art. 123): Se requiere el voto
favorable de ms de la mitad del pasivo con derecho a voto, y el consentimiento del fallido.
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b) Junta en que se acuerde la continuidad de giro del fallido (art. 112): Se requiere el voto de los
acreedores que representen, a lo menos, dos tercios del pasivo de la quiebra con derecho a voto.
c) Junta, siempre extraordinaria, en que se determine la revocacin del sndico (art.117 inc. 2): Se
requiere mayora absoluta del pasivo de la quiebra con derecho a voto.
c) El sindico.
Las tareas del sndico en la quiebra son numerosas y de variada ndole, pudindose agrupar
en las siguientes categoras:
a) Funcin administrativa:
El sndico asume la funcin de administrar, conservar, incrementar y liquidar los
bienes del fallido. Sabemos que en virtud del desasimiento el fallido es privado de la
administracin de sus bienes, esta administracin pasa de derecho al sndico.
b) Funcin representativa:
El sndico representa judicial y extrajudicialmente al fallido y asume la representacin
judicial de la masa de acreedores. Debe tenerse presente que el sindico no es representante de
la persona del fallido, sino que lo sustituye procesalmente en lo relativo a sus derechos
patrimoniales. De igual modo no es representante de los acreedores considerados
individualmente, sino que es representante de los intereses comunes de la masa de acreedores.
Ntese, la masa de acreedores, no la junta de acreedores.
Existen dos clases de sndicos; el sindico provisional y el sindico definitivo, a su vez, estos
pueden ser titulares o suplentes.
Pero previo al nombramiento del sindico para una quiebra especifica, es necesario que ellos
pertenezcan a la nomina nacional de sndicos. La formacin de esta nomina de personas habilitadas
para ser sndicos cumple los fines contralores de idoneidad, capacidad, imparcialidad y honorabilidad
que este cargo demanda. La nomina nacional de sndicos es confeccionada por el ministerio de justicia
a travs de un decreto supremo y solo de entre los sndicos que figuren en la nomina pueden el
acreedor peticionante, el juez o la junta de acreedores proponer o designar un sindico titular y suplente.
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El sndico provisional, titular y suplente, es designado por el tribunal en la misma sentencia
declarativa de quiebra. Esta nominacin pudo haber correspondido a la proposicin de la terna hecha
por el acreedor peticionante. El sndico provisional durar en su cargo hasta la realizacin de la junta
constitutiva, que lo ratificar en su cargo o bien designara a otro en su reemplazo. Excepcionalmente,
este sindico provisional puede permanecer en su mandato mas all de esa junta: Cuando en ella se
resuelve la realizacin del activo conforme al procedimiento sumario y cuando los reemplazantes aun
no toman posesin del cargo.
Los sndicos definitivos son los designados o ratificados por la junta constitutiva y
permanecen en sus cargos hasta la clausura de la quiebra, a menos que sobrevenga una causa de
cesacin de cargo contempladas en el art. 32 del L. IV.
La designacin y asuncin del sndico en su cargo se regula en los art.s 23 a 26 del Libro
cuarto. De estar reglas tenemos que:
a) Solo podr ser nombrado sindico aquel que al momento de solicitarse la respectiva
declaracin de quiebra, formaba parte de la nomina nacional de sndicos y que permanezca
en ella al tiempo del nombramiento.
c) El sndico definitivo es nombrado por la junta constitutiva, ya sea que ratifica al sindico
provisional designado por el juez, en cuyo caso se transforma este en sindico definitivo. O
bien, que designe a otro sindico distinto del provisional, en cuyo caso ser necesario que
acepte y preste juramento para asumir su cargo.
Por ltimo, debe tenerse encuentra que como los sndicos son funcionarios pblicos, no
pueden rechazar su nombramiento sin una razn justificada, en consecuencia, la negativa a aceptar el
cargo debe fundarse en alguna de las causas legales previstas en el art. 26 inc. final del L. IV.
Las atribuciones del sndico, por regla general, son aquellas que expresamente le confiere la
ley. El art. 27 establece que el sindico representa los intereses generales de los acreedores y los
derechos del fallido en cuanto puedan interesas a la masa; Luego hace una enumeracin, muy extensa,
de los poderes del sindico indispensables para cumplir su misin. Le incumbe especialmente:
a) Actuar en resguardo de los interese generales de los acreedores y del fallido, en juicio y
fuera de l, con plena representacin del fallido y de los acreedores. Recordemos que el art.
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64 inc. 3 priva al fallido para comparecer como demandado o demandante en los juicios
que afecten a bienes concursados.
b) Exigir al fallido que le suministre informacin que juzgue necesaria para el mejor
desempeo de su cargo, y le entregue los libros, papeles y documentos.
c) Abrir la correspondencia del fallido con intervencin del tribunal y retener las cartas y
documentos que tengan relacin con los negocios de la quiebra.
h) Contratar prstamos para subvenir a los gastos de la quiebra, debiendo informar de ellos en
la prxima reunin de la junta de acreedores.
j) Impugnar crditos.
El sindico puede delegar parte de sus funciones, bajo su propia responsabilidad y a su costa,
en mandatarios que designe de la nomina nacional de sndicos y que no estn afectos a inhabilidades
del art. 24 de la ley. La delegacin y aceptacin deber constar en instrumento pblico, copia del cual
se agregar a los autos y de ella se dar cuenta en la prxima reunin de la junta de acreedores. De
igual forma se proceder para poner trmino a la delegacin (Art. 28 L. IV).
La cuenta del sndico puede ser parcial o definitiva. Es parcial aquella que debe rendir
peridicamente en las reuniones ordinarias de acreedores (Art. 29 del L. IV). Es definitiva la cuenta
que debe rendir al trmino temporal o definitivo de su gestin.
1) Dentro de los 30 das siguientes al trmino de los plazos para realizar el activo. Luego, los plazos
para realizar el activo son (Art. 30 en relacin a los arts. 109 y 130):
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b) Dentro de seis meses contados desde la junta constitutiva si se empleo cualquier otra forma
de realizacin que comprendiera los bienes muebles de la masa.
c) Dentro de nueve meses contados desde la junta constitutiva si se empleo cualquier otra
forma de realizacin que comprendiera bienes inmuebles de la masa.
2) Los casos del Art. 30 en su segunda parte; Deber rendirla antes, sin embargo, en caso de que se
hubieren agotado los fondos o se hubieren pagado ntegramente los crditos reconocidos y no haya
impugnaciones por resolver, o todos los acreedores hubieren convenido desistirse de la quiebra o
remitir sus crditos. Deber, asimismo, rendir cuenta cuando hubiere cesado anticipadamente en el
cargo.
Esta ltima parte del art. 30 alude al: a) sobreseimiento definitivo ordinario, b)
sobreseimiento temporal o, c) cuanto por cualquier motivo, haya cesado anticipadamente en el cargo.
Si dentro de ese plazo no existe impugnacin, la ley reputa por aprobada la cuenta. Si existe
impugnacin a la cuenta presentada por el sndico, el juez debe conferir traslado al sindico por el plazo
de diez das para que este formule sus descargos.
Hechos los descargos, y si aun persisten las objeciones presentadas por los acreedores o por
el fallido, ser el juez quien resuelve sobre la cuenta. Para ello, el tribunal pedir un informe a la
fiscala nacional de quiebras, que debe ser evacuado dentro de cuarenta das contados desde su
requerimiento.
Toda vez que cese o se suspenda en su cargo al sndico, ha de asumir su suplente, quien
continuara en dicho ministerio hasta la total tramitacin de la quiebra. A falta de suplente la junta
de acreedores o el tribunal, de oficio o a peticin de cualquier interesado, har nuevas designaciones.
La responsabilidad del sndico puede ser penal o civil. Ambas merecen un estudio separado
por responder a fundamentos dispares:
a) Responsabilidad penal del sndico. Seala el art.38 inc. primero que El sndico que se
concertare con el deudor, con algn acreedor o tercero para proporcionarle alguna
ventaja indebida o para obtenerla para s, ser penado con presidio menor en su grado
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mximo a presidio mayor en su grado mnimo, salvo que cualquiera de los actos
delictuosos que hubiere cometido en el desempeo de su cargo tuviere asignada mayor
pena, pues entonces se aplicar sta. Ser, adems, castigado con inhabilidad especial
perpetua para ejercer el cargo de sndico.
Existen tres propsitos que deben armonizarse con las normas sobre realizacin del activo del
fallido. En primer lugar, con la quiebra se persigue la realizacin, ojal en las mejores condiciones
posibles, del activo concursado, para satisfacer las pretensiones de los acreedores.
En segundo lugar, es aspiracin del legislador el intentar salvar las empresas insolventes
evitando su venta fraccionada o su mutilacin. Ello es una manifestacin del principio de conservacin
de la empresa y que, en nuestro pas, se consagra en los institutos de la venta como unidad econmica
y en la continuidad de giro. Sin embargo, ambos institutos estn subordinados a que los acreedores
accedan y por mayoras normalmente mas altas que las requeridas para los acuerdos ordinarios. De ello
se concluye que en Chile el salvamento de las empresas no tiene otro fundamento que el de obtener el
mayor provecho para los acreedores.
a) La incautacin e inventario.
La incautacin.
La incautacin es un acto en virtud del cual el sndico, en presencia del secretario del tribunal
o de un notario o de otro ministro de fe designado por el juez, procede a recoger los libros,
documentos, y bienes del fallido y a ponerlos en un lugar seguro si estima que peligran o corren riesgo
donde se encuentran.
Los arts. 94 y siguientes del L. IV se refieren a esta materia. En virtud del art. 94 N 1
asumido oficialmente en su cargo, el sindico deber: Adoptar de inmediato, en presencia del
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secretario del tribunal o de un notario o de otro ministro de fe designado por el juez, las providencias
necesarias para recoger los libros, documentos y bienes del fallido y para colocarlos en un lugar
seguro si se estima que peligran o corren riesgo donde se encuentran.
En la diligencia de incautacin debe estar presente el fallido, por cuanto la ley lo obliga a
indicar y a poner a disposicin del sindico todos sus libros, documentos, bienes y antecedentes (art.
96 L. IV) y si el deudor ha fallecido o se ha dado a la fuga, esta obligacin incumbe a sus
colaboradores ms prximos. Tampoco debemos olvidar que, conforme al numerando segundo del art.
52, para la prctica de esta diligencia el sindico puede auxiliarse de la fuerza publica, bastando la sola
exhibicin de copia autorizada de la sentencia de apertura, en la que lgicamente aparece indicado el
sindico.
Es frecuente que el deudor intente ocultar sus bienes negando su entrega al sndico, dicha
conducta puede configurar la presuncin de quiebra fraudulenta contenida en el art. 220 N 1 del L. IV.
Adems de todo lo dicho, debe tenerse en claro una situacin distinta; Cuando la quiebra fue
solicitada por el propio deudor, ste debe acompaar a su solicitud un inventario o relacin detallada de
todos sus bienes, segn lo exige el art. 42 N 1 del L. IV. En consecuencia, este inventario servir al
sndico para llevar a efecto la incautacin.
El inventario.
El inventario debe agregarse a los autos a mas tardar el da siguiente hbil a su confeccin y
si, luego de agregado a los autos, aparecen nuevos bienes estos tambin deben ser inventariados con las
mismas formalidades precedentes y acompaarse a los autos en complemento del inventario original.
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El tribunal dictar una resolucin que tendr por agregado el inventario, o su complemento en su caso,
resolucin que se notificar por aviso. Practicada la notificacin, el fallido o los acreedores tendrn
quince das para plantear las objeciones o adiciones que observan en l, la cuales se tramitaran
conforme al procedimiento incidental.
Veremos bajo este ttulo las diversas modalidades de realizacin que conoce nuestra ley; una
por la va de administracin, conocida como la continuacin del giro del fallido; y otras por la va de
disposicin, que se integran por el procedimiento de realizacin sumario, ordinario y extraordinario.
Forma de operar.
En la primera junta de creedores se oye la cuenta del sndico provisional sobre el estado de
los negocios del fallido determinndose su activo y pasivo. El procedimiento de realizacin sumaria
tiene lugar cuando de la cuenta rendida aparece que el producto probable de la realizacin del activo de
la quiebra no exceder de 1.000 unidades de fomento (Art. 109 del L. IV).
Luego, el art. 109 seala que se proceder a la ejecucin sumaria del activo, es decir,
resulta una obligacin. Dada la importancia de la estimacin efectuada por el sndico y por ello es que
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la ley permite a cualquiera de los acreedores o al propio fallido objetar la apreciacin del sindico,
debiendo hacerlo en la misma junta.
El tribunal resolver sobre esta objecin a ms tardar dentro de quinto da, pudiendo solicitar
informe pericial si lo estima necesario. Y contra dicha resolucin no procede recurso alguno.
Ntese que en el supuesto de operar esta forma de liquidacin el sindico procede a liquidar el
activo de la forma que l estime, sin el deber de atenerse a los acuerdos de la junta de acreedores ni a
las normas supletorias relativas a realizacin de bienes que luego veremos.
Forma de operar.
Las normas pertinentes se encuentran en el art. 121 y 122 del L. IV. El art. 121 previene que
El sindico, provisional o definitivo, podr vender en cualquier momento, al martillo o en venta
privada, los bienes expuestos a prximo deterioro o a una desvalorizacin inminente y los que exijan
una conservacin dispendiosa. Regla que se hace extensible tanto a bienes muebles como inmuebles,
pues la norma no distingue.
Luego, el art. 122 distingue entre la enajenacin de especies corporales muebles, de valores
mobiliarios que tengan cotizacin burstil, de crditos de morosa y difcil realizacin y de los dems
bienes, corporales o incorporales.
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b) Tratndose de valores mobiliarios que tengan cotizacin burstil, se deben vender en
remate en la bolsa de valores.
c) Los crditos de morosa o difcil realizacin, pueden venderse por el sndico a un precio
alzado.
d) Otros bienes, corporales o incorporales, entre ellos los bienes races, se venden en publica
subasta ante el juez de la quiebra, en conformidad a los tramites del juicio ejecutivo, o en
licitacin pblica cuyas bases deben ser aprobadas por la junta de acreedores.
Es aquel en que se alteran, mediante acuerdo de la junta, las normas supletorias legales del
procedimiento de realizacin ordinario. El art. 123 dispone que No obstante lo dispuesto en el art.
anterior, la junta de acreedores, con el voto favorable de ms de la mitad del pasivo de la quiebra con
derecho a voto y del fallido, podr acordar en cualquier tiempo una forma de realizacin diferente de
los bienes de la masa y las modalidades de la misma.
Ntese que es la junta de acreedores, con el voto favorable de ms de la mitad del pasivo,
quien determina la forma extraordinaria de realizacin requiriendo, por regla general, del
consentimiento del fallido. Dicho consentimiento no ser necesario cuando la modalidad adoptada por
la junta sea la venta en pblica subasta y al mejor postor. La subasta pblica debe realizarse ante el juez
de la quiebra.
Finalmente, el art. 23 inc. final permite al sindico oponerse a ese acuerdo entre la junta y el
fallido, dentro de tercero da, justamente con el fin de evitar un acuerdo perjudicial entre las partes.
Justamente, una forma diversa de liquidar los bienes es la denominada venta como unidad
econmica, que por ser mas interesante y compleja merece un estudio particularizado.
83
que la venta como unidad econmica tiene una serie de formalidades que no se requieren si el objeto
enajenado extraordinariamente no constituye esa unidad.
Otro punto que la ley no resuelve es si pueden crearse nuevas unidades econmicas. Es decir,
si la junta de acreedores puede organizar los bienes de un modo diverso al existente para as formar una
nueva unidad econmica y lograr una mejor enajenacin. A nuestro juicio, la libertad e la junta es
absoluta, si la enajenacin puede hacerse total o parcialmente, no existe inconveniente en no respetar la
organizacin que el fallido haba dado a los bienes y darles una nueva organizacin.
La venta de una unidad econmica abarca dos aspectos; Aprobacin de la junta de acreedores
y la venta propiamente tal.
a) Aprobacin de la junta de acreedores. Seala el art. 124 que Los acreedores que renan mas de la
mitad del total del pasivo de la quiebra, podrn acordar la enajenacin de todo o parte del activo de
la misma como un conjunto o unidad econmica, en subasta publica y al mejor postor. Esta deber
efectuarse ante el juez que conoce de la quiebra.
Luego, el inc. 2 de la misma norma permite al sndico oponerse a dicho acuerdo, dentro de
tercero da, debiendo resolver el juez segn lo dispuesto en el art. 5.
Dicha propuesta debe ser aprobada con el qurum recin sealado en una junta ordinaria o
extraordinaria y dicho acuerdo debe contener ciertas bases mnimas indicadas en el art. 125, esta norma
indica; En las bases de la enajenacin como unidad econmica se deber sealar, a lo menos lo
siguiente:
1.- Los bienes que integran la unidad econmica, cualquiera sea su naturaleza.
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corresponda a cada uno de dichos bines, para el solo efecto de que tales terceros puedan hacer
valer los derechos que procedan dentro del juicio de quiebra.
2.- Precio mnimo, forma de pago, plazos, garantas y dems modalidades y condiciones de
la enajenacin.
Estas son las exigencias mnimas que deben contener las bases de la enajenacin como
unidad econmica, las bases se confeccionan por el sndico y una vez aprobadas pro la junta de
acreedores se generan dos efectos:
1. Dicha aprobacin sirve como legitimacin y autorizacin para los efectos de los
nmeros 3 y 4 del art. 1464 del Cdigo civil, esto es, permiten la enajenacin de los
bienes no obstante estar embargados o desasiados.
b) La venta propiamente tal. La venta debe realizarse en publica subasta, al mejor postor y ante el juez
de la quiebra, siempre sujetndose a las bases aprobadas.
Dispone el art. 127 del L. IV que Si ofrecida la unidad econmica conforme a las bases no
hubiere interesados, se proceder nuevamente a ofrecerla en subasta publica y al mejor postor,
pudiendo en tal caso, rebajarse el precio hasta los dos tercios del fijado en aquellas.
Es decir, la ley no permite que este procedimiento pueda reiterarse indefinidamente, solo
autoriza la oferta publica en dos oportunidades. Si en la segunda oferta 1 tampoco hubieren interesados
debe procederse a las ventas del activo de acuerdo al procedimiento ordinario de realizacin (que en
todo caso puede ser modificado por otra frmula acorada con arreglo a lo dispuesto en el art. 123 del L.
IV).
Esta escritura pblica sirve de suficiente titulo para requerir el alzamiento de todos los
gravmenes, prohibiciones o embargos que afecten a los bienes comprendidos en una o mas de las
unidades econmicas que se enajenen (Art. 128 del L. IV).
1
Sin embargo, si para la segunda oferta se desean alterar otra cosas clausulas de las bases de enajenacin que no
sea el precio, ser necesario una modificacin de las bases acordadas con las mismas formalidades y mayoras
que las bases originales. Esto se aplica tambin para el caso de que en la segunda oferta quiere reducirse o
ampliarse a una suma distinta de los dos tercios fijados en las bases originales.
85
Ntese que la escritura pblica no alza el embargo, prohibiciones o gravmenes, pues estos
ya se alzaron por el solo ministerio de la ley, en el momento en que la junta aprob las bases de la
venta como unidad econmica. El art. 128 dice que Servir de titulo para requerir el alzamiento lo
que debe entenderse como la facultad de exigir por el adquiriente las anotaciones y subincripciones de
alzamiento ante el conservador de bienes races.
Por ltimo, solo resta sealar el efecto sealado en el art. 129 del L. IV; Los bienes que
integran la unidad econmica enajenada se entendern constituidos en hipoteca o prenda sin
desplazamiento, segn sea la naturaleza de ellos, por el solo ministerio de la ley, para caucionar los
saldos insolutos de precio y cualquiera otra obligacin que el adquirente haya asumido, salvo que la
junta de acreedores, al pronunciarse sobre las bases respectivas, hubiese excluido expresamente
determinados bienes de tales gravmenes.
El art. 130 dispone que Cualquiera sea la forma de realizacin del activo, sta deber
efectuarse en el menor tiempo posible y, en todo caso, dentro del plazo de seis meses, contado desde la
primera junta de acreedores, deber encontrarse realizado el total de los bienes de la masa.
Excepciones, la propia norma dispone que dicho plazo de seis meses ser mayor en los
siguientes casos:
b) Si se opto por la continuidad de giro, el plazo no comenzara a contarse sino desde que haya
vencido el trmino acordado para continuar el giro. Vencido ese termino se aplica el plazo
de seis meses para los bienes comprendidos en el giro, o de nueve meses si se trata de
inmuebles.
Finalmente, el sindico, podr solicitar una prrroga de plazo de hasta 6 meses mas, la que
podr ser concedidas por el tribunal una sola vez y siempre que haya sido solicitada con quince das de
anticipacin al vencimiento del plazo original.
FASE DE PAGO
Una vez realizado al activo del fallido, debe hacerse el reparto a los acreedores en la
preferencia legal. Luego, como el periodo que media entre la sentencia de apertura hasta la ltima
enajenacin es prologando, la ley autoriza al sindico para ir efectuando pagos de reparto en la medida
que existan fondos suficientes para continuar el juicio adelante y para hacer pagos de inters para los
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acreedores. Lgicamente, prima sobre las normas legales la voluntad de la junta de acreedores,
manifestada en la junta de planificacin, que en ningn caso, podrn violar las normas de preferencia y
monto legales.
La regla general es que todos los acreedores concurren en proporcin al monto de su crdito,
salvo que exista preferencia legal. En consecuencia, primeramente se pagaran los crditos de primera
clase, luego los de cuarta, segunda y tercera hasta la concurrencia de sus respectivas garantas y
finalmente los acreedores valistas.
Solo los acreedores que figuren en la nomina de crditos reconocidos tienen derecho a
pagarse, regla extensiva incluso a los acreedores hipotecarios, prendarios y retencionarios, pues la ley
no los excepta.
a) No requieren verificacin los acreedores por costas que se causen en el inters general de
los acreedores (Art. 2472 N 1 del Cdigo civil)
b) No requieren verificacin los acreedores de crditos por gastos en que se incurra para
poner a disposicin de la masa los bienes del fallido, los gastos de administracin de la
quiebra, de realizacin del activo y los prestamos contratados por el sindico para los
efectos mencionados (Art. 2472 N 4 del Cdigo civil).
Como puede observarse, estas excepciones son aparentes, los primeros dos casos no son mas
que costas del juicio de quiebra, por ende, mas que una deuda en la masa son una deuda de la
masa. Los otros dos casos, no son excepciones, pues se admite el pago antes de la verificacin, pero
sta siempre constituye una carga para dichos acreedores.
En el derecho concursal chileno, el pago de los crditos reconocidos a los acreedores lo hace
el sndico de quiebras. As lo determina el art. 27 N 18 del L. IV. Para hacer los pagos el sndico se
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sujeta a las normas sealadas en los arts. 147 y siguientes del L. IV y a las disposiciones sobre
prelacin de crditos contenidas en el Cdigo Civil.
El art. 147 del L. IV dispone que Los acreedores sern pagados en la forma y orden de
preferencia establecidos en las leyes. La remisin debe hacerse, lgicamente, a los arts. 2465 y
siguientes del Cdigo Civil, referentes a la prelacin de crditos. En consecuencia, para determinar el
orden y momento en que se pagan los acreedores del fallido es necesario distinguir entre las diversas
clases de crditos.
El art. 148 del L. IV dispone que El sndico har el pago de los crditos privilegiados de la
primera clase que no hubieren sido objetados, en el orden de preferencia que les corresponda, tan
pronto como haya fondos para ello; reservar lo necesario para el pago de los crditos de la misma
clase, cuyo monto o privilegio est en litigio, y para la atencin de los gastos subsiguientes de la
quiebra.
En consecuencia, se deduce que no es necesario que se hayan realizado todos los bienes de la
quiebra, sino que basta con que haya fondos para pagar estos crditos. Luego, el sndico debe hacer dos
reservas; Una para los crditos de esta misma clase que se encuentren en impugnacin, y otra, para los
gastos subsiguientes de la quiebra.
Luego, la primera clase de crditos comprende los que nacen de alguna de las causas que
enumera el art. 2472 del cdigo Civil, estos crditos son:
3. Los gastos de enfermedad del deudor. Si la enfermedad hubiere durado ms de seis meses,
fijar el juez, segn las circunstancias, la cantidad hasta la cual se extienda la preferencia.
4. Los gastos en que se incurra para poner a disposicin de la masa los bienes del fallido,
los gastos de administracin de la quiebra, de realizacin del activo y los prstamos
contratados por el sndico para los efectos mencionados.
Se trata de crditos que segn dijimos tampoco requieren de verificacin previa.
Adems, el numerando 3 del art. 148 incluye aqu a los los gastos de la peticin de la
quiebra por parte del deudor.
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El concepto de remuneraciones deber ser entendido como lo define la legislacin
laboral vigente. Luego, recordemos que los titulares de crditos laborales que gozan de esta
preferencia pueden verificar condicionalmente sus respectivos crditos, con el solo merito de
la presentacin de la demanda interpuesta con anterioridad a la quiebra, y el sindico debe
reservar fondos suficientes para el evento de que se acoja dicha demanda, sin perjuicio de los
pagos administrativos que procedan respecto de tales crditos, pues el art. 148 inc 4 del L.
IV permite que estos crditos sean pagados con cargo a los primeros fondos del fallido de que
se pueda disponer, administrativamente, siempre que existan antecedentes documentarios que
los justifiquen y aun antes de su verificacin.
Debe tenerse presente que el art. 2473 del Cdigo Civil dispone que Los crditos
enumerados en el art. precedente afectan todos los bienes del deudor; y no habiendo lo necesario para
cubrirlos ntegramente, preferirn unos a otros en el orden de su numeracin, cualquiera que sea su
fecha, y los comprendidos en cada nmero concurrirn a prorrata.
Pagados los crditos de primera clase y hechas las reservas que hemos indicado, corresponde
pagar los crditos de cuarta clase, as lo establece el art. 148 inc 8 del L. IV: En la forma establecida
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en el inc. primero de este art. se har, en seguida, el pago de los crditos de la cuarta clase. Estos
crditos se encuentran contenidos en el art. 2481 del Cdigo Civil, estos crditos son:
1. Los del Fisco contra los recaudadores y administradores de bienes fiscales.
3. Los de las mujeres casadas, por los bienes de su propiedad que administra el marido,
sobre los bienes de ste o, en su caso, los que tuvieren los cnyuges por gananciales.
4. Los de los hijos sujetos a patria potestad, por los bienes de su propiedad que fueren
administrados por el padre o la madre, sobre los bienes de stos.
5. Los de las personas que estn bajo tutela o curadura contra sus respectivos tutores o
curadores.
6. Los de todo pupilo contra el que se casa con la madre o abuela, tutora o curadora, en el
caso del art. 511.
Estos crditos se pagan en la misma forma que dispone el inc 1 del art 148 respecto de los
crditos de primera clase, es decir: El sndico har el pago de los crditos privilegiados de la primera
clase que no hubieren sido objetados, en el orden de preferencia que les corresponda, tan pronto como
haya fondos para ello; reservar lo necesario para el pago de los crditos de la misma clase, cuyo
monto o privilegio est en litigio, y para la atencin de los gastos subsiguientes de la quiebra.
Esta formada por aquellos crditos que pueden hacerse valer sobre determinados bienes
muebles del deudor, se compone de los crditos enumerados en el art. 2474 del Cdigo Civil y de los
bienes retenidos judicialmente. Dicha norma contempla los siguientes casos:
1. El posadero sobre los efectos del deudor introducidos por ste en la posada, mientras
permanezcan en ella y hasta concurrencia de lo que se deba por alojamiento, expensas y
daos.
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Luego, segn la regla contenida en el art. 149 del L. IV, los acreedores de segunda clase,
incluso los que gocen del derecho de retencin judicialmente declarado, pueden ser pagados sin
aguardar las resultas de la quiebra, siempre que se asegure lo necesario para pagar los crditos de la
primera clase, si los dems bienes de la masa no parecieren suficientes para satisfacerlos.
Asimismo, estos acreedores tienen la posibilidad de iniciar, ante el tribunal que conozca de la
quiebra, los procedimientos que correspondan, o continuar ante l los ya iniciados ante otros tribunales,
si prefieren no dejar en manos del sndico la realizacin de los bienes gravados. En todo caso, el
sindico puede, si lo estima conveniente para la masa, exigir la entrega de la cosa dada en prenda o
retenida, siempre que pague la deuda o deposite, a la orden del tribunal, su valor estimativo en dinero,
sobre el cual se har efectivo el privilegio.
Por ltimo, recordemos que el art. 126 del L. IV dispone que acordada la enajenacin como
unidad econmica, se suspende el derecho de los acreedores hipotecarios, prendarios, retencionarios y
de otros acreedores para iniciar o perseguir en forma separada las acciones dirigidas a obtener la
realizacin de los bienes comprendidos en la unidad econmica, afectos a la seguridad de sus
respectivos crditos.
Est formada por los crditos hipotecarios, los censos debidamente inscritos y el derecho
legal de retencin que recae sobre bienes races judicialmente declarado e inscrito en el Registro de
Hipotecas y Gravmenes correspondiente.
Respecto de estos crditos el art. 150 del L. IV dispone que: Los acreedores de la tercera
clase se pagarn en la forma que determinan los art.s. 2477, 2478, 2479 y 2480 del Cdigo Civil. Los
concursos especiales de hipotecarios que se formen sin declaracin de quiebra se regirn por las
disposiciones del Cdigo Civil y del de Procedimiento Civil.. Por lo tanto, pueden ejecutar los bienes
dados en hipoteca. Algunos han establecido que los acreedores hipotecarios no estaran obligados a
verificar crditos en la quiebra, pero de todas maneras para se pagados requieren que sus crditos y
preferencias estn reconocidos en al quiebra.
Los crditos hipotecarios se pagan con los bienes hipotecados con preferencia a todos los
dems crditos del deudor, a excepcin de los de primera clase, los que se prefieren sobre los crditos
hipotecarios en la parte que no han sido pagados con los dems bienes del deudor. (Art. 2478 del
Cdigo Civil)
Los crditos hipotecarios y los censos debidamente inscritos, que se consideran como
crditos hipotecarios, se prefieren en el orden de las fechas de la respectiva inscripcin. Si varias
hipotecas se han inscrito en una misma fecha preferirn en el orden material en que se encuentren
inscritas en el Registro Conservatorio. (Art. 2477 del Cdigo Civil).
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Los acreedores hipotecarios pueden solicitar "un concurso particular hipotecario", que no es
ms que la realizacin aislada de la finca hipotecada, para proceder, con su producido, a la cancelacin
de los crditos hipotecarios. (Art. 2477 inc. 2 del Cdigo Civil)
Adems, los acreedores hipotecarios no estn obligados a esperar las resultas del concurso
general (quiebra) para proceder a ejecutar sus acciones en contra de las respectivas fincas, ya que el art.
2479 los faculta para pagarse de sus crditos, siempre que rindan caucin o garanta por la
responsabilidad que pueda caberles en el caso de dficit en el pago de los crditos de primera clase y
con la obligacin de restituir.
Est formada por los crditos no preferidos que se pagan con el sobrante de los bienes de la
masa, a prorrata de sus valores y sin consideracin alguna a su fecha. El principio dominante es el de la
igualdad de los acreedores.
Entran a la quinta clase de crditos los dficits de la segunda y tercera clase no cubiertos con
los bienes afectos a ellos.
Luego, estos crditos son pagados una vez cubiertos los crditos de primera y cuarta clase y
con el producto de los bienes del deudor sujetos a concurso, incluyendo los remanentes de la
realizacin de los bienes afectos a los crditos de segunda y tercera clase, si hay fondos se pagan estos
crditos en su totalidad o a prorrata entre ellos, segn las normas del art. 2489 del Cdigo Civil.
As lo establece el art. 11 del L. IV: Toda vez que se rena la cantidad suficiente para hacer
a los acreedores comunes un abono no inferior al cinco por ciento, reservando lo necesario para los
gastos de la quiebra, para responder a los crditos impugnados y a los de los acreedores residentes en
el extranjero que no hayan alcanzado a comparecer, el sndico har ese reparto, conforme a la nmina
formada con arreglo al art. 143. El reparto ser anunciado por aviso y por carta certificada a todo
acreedor.
En nuestro derecho concursal la quiebra termina de dos formas: Por sobreseimiento o por la
celebracin de un convenio simplemente judicial. Nos abocaremos en las pginas siguientes al estudio
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del sobreseimiento, como causal de trmino de la quiebra. El estudio de los convenios, en general,
quedar reservado a la segunda parte de este apunte.
1. El sobreseimiento
Concepto y clases.
El sobreseimiento, sea temporal o definitivo, es una resolucin judicial que pone termino,
transitoria o definitivamente, al juicio de quiebra.
Como se advierte, el sobreseimiento puede ser de dos clases; El art. 157 expresa que El
sobreseimiento de la quiebra puede ser temporal o definitivo.
El sobreseimiento temporal suspende provisoriamente los procedimientos de la quiebra.
El sobreseimiento definitivo pone fin al estado de quiebra.
a) El sobreseimiento temporal
El sobreseimiento temporal.
Las causales se sobreseimiento temporal estn contenidas en el art. 158 del L. IV, a groso
modo, debe producirse cuando el deudor carezca de bienes, o bien, cuando estos fueran insuficientes
para cubrir siquiera los gastos de la quiebra.
1.- Cuando de conformidad al art. 97, no apareciere ningn bien perteneciente a la masa.
93
oficio, una vez finalizada la realizacin sumaria del activo y distribuido el excedente que de
ella pudiere haber resultado.
Se trata de una sentencia interlocutoria. Contra ella procede el recurso de apelacin en el solo
efecto devolutivo. Procede tambin la reposicin extraordinaria si se aplicara el procedimiento de los
arts. 97 y 98. Por el contrario, de aplicar el art. 159 la reposicin seria ordinaria.
El art. 161 del L. IV dispone que El sobreseimiento temporal deja subsistente el estado de
quiebra, pero restituye a los acreedores el derecho a ejecutar individualmente al fallido.
Luego, lo distintivo del sobreseimiento temporal es justamente que es una forma de clausura
provisoria de la quiebra, salvndose la posibilidad de su reapertura en caso de desaparecer las causales
que motivaron su pronunciamiento.
2.- Si se depositaren a disposicin del tribunal los fondos suficientes para igual objeto, a los
que se aplicar lo preceptuado en el inc. 2 del art. 160.
Aclaremos ciertos puntos sobre esta norma que permite solicitar la reapertura. En primer
lugar, la reapertura podr ser solicitada por el fallido, un acreedor o cualquier persona interesada. No
puede solicitarse por el sndico.
En segundo lugar, la solicitud debe acompaar los antecedentes que acrediten las causales de
reapertura y el procedimiento a aplicar ser el incidental.
De resolverse la reapertura por el tribunal, se reponen las cosas al estado que tenan antes de
pronunciada la resolucin de clausura provisoria, pero no habr derecho a reclamar la entrega la de las
sumas que los acreedores hubieren percibido por el ejercicio de las acciones individuales entabladas
por ellos en contra del deudor (Art. 163 L. IV).
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a) Sobreseimiento definitivo
Es ordinario aquel que obra una vez que ha desaparecido el estado de cesacin de pagos.
Cada una de estas clases de sobreseimiento definitivo tiene causales de procedencia distintas.
Sin embargo, su tramitacin es anloga, por ello trataremos separadamente las causales de uno y otro
sobreseimiento para luego tratar el procedimiento comn.
El art. 164 del Libo IV contempla las causales de sobreseimiento definitivo ordinario: Tiene
lugar el sobreseimiento definitivo:
1.- Cuando todos los acreedores convienen en desistirse de la quiebra o remiten sus crditos.
2.- Cuando el deudor o un tercero por l consigna el importe de las costas y los crditos
vencidos y cauciona los dems a satisfaccin de los acreedores.
3.- Cuando todos los crditos hayan sido cubiertos en capital e intereses con el producto de
los bienes realizados en la quiebra.
El art. 165 del L. IV contempla una situacin extraordinaria que permite sobreseer
definitivamente el procedimiento concursal. An cuando las deudas no se hubieren alcanzado a cubrir
con el producto de la realizacin de todos los bienes de la quiebra, se sobresee definitivamente
concurriendo los siguientes requisitos:
1) Que hayan transcurrido dos aos, contados desde que hubiere sido aprobada la cuenta
general del sndico.
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Sin dudas que esta forma de poner termino a la quiebra constituye una verdadera prescripcin
extintiva, cuyo plazo, en este caso, es solo de dos aos contados desde la aprobacin de la cuenta
general del sndico.
Los efectos de este modo de poner trmino a la quiebra se producen desde que queda
ejecutoriada la resolucin judicial que lo declara. En los trminos del art. 168 del L. IV, ejecutoriada la
resolucin que declare el sobreseimiento definitivo, cesa el estado de quiebra y se cancelaran las
inscripciones que se hubieren practicado en el Conservador de Bienes Races de la resolucin que la
declaro.
5) Se har entrega al deudor de los bienes sobrantes, de sus libros y papeles, y del remanente,
si lo hubiere.
Definicin de convenio.
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o clausurando un juicio de quiebra, y cuyos derechos y obligaciones son oponibles a todos lo
acreedores, salvo las excepciones legales.
Clases de convenio.
Los arts. 171 y 186 del L. IV dicen que el convenio judicial2 puede ser de dos clases:
Preventivo o simplemente judicial, dependiendo dicha diferencia solo de la oportunidad de las
proposiciones.
As, seala el art. 171 que El convenio judicial preventivo es aquel que el deudor propone,
con anterioridad a la declaracin de quiebra y en conformidad a las disposiciones de este prrafo.
Por su parte, el art. 186 expresa que El convenio simplemente judicial es el que se propone durante el
juicio de quiebra para ponerle termino.
De lo dicho se desprende que el convenio en tanto acto jurdico es el mismo y que las
diferencias entre uno y otro son solo procedimentales. Importante es sealar que la tramitacin de un
convenio es siempre una negociacin y que la intervencin del tribunal es siempre de jurisdiccin no
contenciosa.
Para analizar la formacin de los convenios judiciales, hemos dividido la materia en tres
etapas:
1. Proposiciones de convenio.
2. La votacin del convenio.
3. La aprobacin del convenio.
Las proposiciones de convenio revisten una doble naturaleza: Desde el punto de vista
sustantivo son una oferta y desde el punto de vista procesal son una solicitud.
Son desde el punto de vista del derecho material una oferta que, al igual que toda
manifestacin de voluntad, deber ser; seria, esto es, debe perseguir con su declaracin un fin practico y
real; expresa, pues no se concibe una proposicin de convenio tacita; completa, pues debe precisar
todos los elementos del contrato que se propone; y finalmente, debe ser pura y simple, es decir, no estar
sujeta a condiciones de ningn tipo en su aceptacin.
2
El convenio extrajudicial no representa el inters de su hermano el judicial, por que tiene todos los
inconvenientes que aconsejaron el establecimiento de este ltimo, por cuanto tratndose de un convenio ordinario
requiere del acuerdo de voluntades de todas las partes. Adems, esta clase de convenios se regulan,
prcticamente, por el derecho comn de los contratos.
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Aclarando este ltimo requisito, hay que advertir que una cosa es que las proposiciones
contengan derechos u obligaciones condicionales, y otra, que la oferta se formule condicionada a
alguna circunstancia. Por ejemplo, no existe inconveniente en que una de las clausulas del convenio
estipule que Si el deudor satisface el 80% de sus deudas dentro de los primeros tres meses se
extinguen los saldos impagos de sus deudas. Por el contrario, no podra formularse la oferta en
trminos como Propongo esta solucin a mi insolvencia si del informe del sindico resulta que mi
pasivo es solo el doble que mi activo.
Son desde el punto de vista procesal una solicitud. Las proposiciones de convenio judicial
son una solicitud y no una demanda 3, pues estamos al inicio de una gestin no contenciosa. Luego, lo
que se solicita al tribunal es, esencialmente, que convoque a la junta llamada a deliberar y votar el
convenio.
El art. 176 del L. IV establece que Una vez notificada la proposicin de convenio, sta no
podr ser retirada por el proponente lo que implica que efectuada la notificacin el procedimiento
debe seguir su curso natural, realizndose la junta y resolvindose en ella el futuro de las
proposiciones. Por ltimo, sealemos que si bien la ley impide el retiro de la oferta, no existe
inconveniente en que las proposiciones se modifiquen antes o durante la junta.
Tribunal competente.
Podra aplicarse el art. 142 del Cdigo orgnico de tribunales, en orden a que el domicilio de
una persona es aquel donde la fundacin o corporacin tenga su asiento y, en caso de que tenga varios
asientos, establecimientos u oficinas, se reputa que el domicilio es el de aquella filial que celebro el
acto o contrato. Sin embargo, la causa del convenio es la cesacin de pagos, y la cesacin de pago no
tiene su origen en un solo acto o contrato, sino que en un sin numero de circunstancias que llevaron al
deudor al estado de insolvencia.
Razn de ello, es que nosotros pensamos que la solucin radica en estimar como domicilio de
una persona aquel desde el cual dirige sus negocios, desde el cual los administra. Argumentamos lo
3
La diferencia entre una demanda y una solicitud radica en que la primera persigue el pronunciamiento del
tribunal con efecto de cosa juzgada que resuelva un litigio o conflicto jurdico; La segunda perseguir, segn sea
el caso, tutelar derechos de incapaces, consolidar derechos sucesorios, solemnizar actos, etc.
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dicho en que el art. 94 del L. IV establece que el secretario del mismo tribunal que declaro la quiebra
puede obrar como ministro de fe para la incautacin contable, y eso es precisamente por que la ley
discurre en la idea de que la quiebra se declarara en el lugar donde el deudor lleva su administracin.
No obstante lo dicho, este es un tema poco pacifico en la doctrina y bien fundadas son
tambin aquellas posturas que aconsejan distinguir; Si se trata de una persona natural, las
proposiciones deben presentarse ante el tribunal del domicilio principal del deudor, y si es una persona
jurdica ante el tribunal competente segn el domicilio estatutario.
El convenio preventivo solo puede ser iniciativa del deudor 4. Solo l puede reunir los
antecedentes requeridos por el art. 173 del L. IV, adems, permitir que los acreedores inicien un
procedimiento de esta naturaleza seria de enorme perjuicio para los deudores. Es ms, el mismo texto
del art. 171 seala que el convenio preventivo es aquel que el deudor propone, mientras que el art. 187
dispone, referente al convenio simplemente judicial, que el fallido o cualquiera de los acreedores podr
hacer proposiciones de convenio.
La ley 20.073 introdujo un mecanismo para forzar al deudor a presentar convenio preventivo
como una suerte de oportunidad antes de que se declare la quiebra. En efecto, el art. 172 del L. IV
establece que si un acreedor esta en condiciones de solicitar la quiebra por algunas de las causales de
los nmeros 1 y 2 del art. 43, puede concurrir al mismo tribunal para que ordene al deudor o a su
sucesin a presentar proposiciones de convenio preventivo dentro del plazo de 30 das contados desde
la notificacin efectuada en la forma prevista en el inc. final del art. 45 5.
En consecuencia, presentada la solicitud, el tribunal notificara al deudor quien puede adoptar
las siguientes actitudes:
4
En opinin contraria, Sandoval Lpez y Rondanelli, quienes postulan que tanto el deudor como los acreedores
pueden presentar proposiciones de convenio preventivo y de convenio simplemente judicial.
5
Esto es, personalmente o en la forma prevista en el artculo 44 del Cdigo de Procedimiento Civil.
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procedente por los mismos argumentos que se podran oponer a la solicitud de quiebra. Si
el recurso es acogido cesa la obligacin del deudor de presentar las proposiciones de
convenio. Si, por el contrario, el recurso es rechazado, el deudor tendr solo 20 das para
presentar el convenio, plazo que se cuenta desde la notificacin que falla la reposicin.
3) Puede solicitar, dentro del plazo de cinco das desde la notificacin de la solicitud, que se
designe un experto facilitador en los trminos del art. 177 ter del L. IV.
En este caso hay norma expresa y clara; El art. 187 de L. IV dispone que tanto el fallido
como cualquiera de sus acreedores pueden hacer proposiciones de convenio en cualquier estado de la
quiebra.
Las proposiciones pueden ser presentadas en todo tiempo, inclusive si existe una peticin de
quiebra por parte de un acreedor.
El art. 187 del L. IV dispone que las proposiciones de convenio simplemente judicial se
pueden formular en cualquier estado de la quiebra, lo que permite concluir que declarada que sea la
quiebra se pueden formular proposiciones de convenio simplemente judicial.
100
acreedor tenga su crdito reconocido, o bien, que se le haya admitido a votar por el juez, en
conformidad al procedimiento que el propio art. 102 contempla.
De los arts. 178, 186 y 187 inc. final del L. IV se desprende que las proposiciones de
convenio judicial pueden versar sobre cualquier objeto lcito para evitar la declaracin de quiebra del
deudor o para dejarla sin efecto, salvo la alteracin de la cuanta de los crditos fijados para determinar
el pasivo.
De conformidad con el art. 178 del L. IV, el principio de libertad contractual gobierna el
objeto de los convenios. Se pueden pactar mltiples formulas para sanear la insolvencia del deudor,
siempre que ellas sean licitas. Toca entonces analizar las limitaciones a este principio y aclarar la
legitimidad de ciertas clausulas a fin de verificar su licitud.
El convenio no puede emplearse como frmula para resolver otros asuntos relacionados al
pasivo del deudor distintos de la insolvencia. As, no podra una empresa solvente reestructurar su
pasivo solicitando prorrogas o remisiones por motivos distintos de la insolvencia. Ello, por que debe
tenerse presente que si el convenio es rechazado o impugnado se impone legalmente la declaracin de
quiebra del deudor y seria absurdo que la ley contemplara la declaracin de quiebra para estos
convenios fallidos si no discurriera sobre la base de que ellos tienen por finalidad resolver la
insolvencia.
101
El art. 178 inc. 2 del L. IV precepta que El convenio ser uno y el mismo para todos los
acreedores, salvo que medie acuerdo unnime en contrario, en conformidad a lo dispuesto en el inc.
siguiente.
El convenio podr contener una proposicin principal y proposiciones alternativas a ella
para todos los acreedores, en cuyo caso estos debern optar por regirse por una de ellas, dentro de
diez das contados desde la fecha de la junta que lo acuerde.
Esta norma implica que el deudor no puede proponer mltiples y simultneos convenios y,
adems, el convenio no puede discriminar entre los acreedores. Todo ello salvo acuerdo unnime en
contrario. En consecuencia, bien podran los acreedores pactar diversas proposiciones rigindose uno
por la proposicin principal y otros por las proposiciones alternativas. Lo mismo puede ocurrir con el
carcter discriminatorio del convenio, buen puede pactarse que respecto de ciertos acreedores se
establezca un porcentaje de remisin mayor, siempre que se acuerde por la unanimidad de estos.
Ahora bien, la unanimidad exigida hace referencia a los acreedores que son, de conformidad
a la ley, partes en dicho convenio y no a aquellos a quienes no afecta su perfeccionamiento, como es el
caso de los acreedores comprendidos en el art. 200 del L. IV, esto es; Acreedores privilegiados,
hipotecarios y prendarios.
Por ltimo, ha de tenerse presente que nada impide que un acreedor renuncie a los derechos
que emanan de dicho convenio; por ejemplo, remitiendo ms all del convenio su crdito al deudor. Sin
embargo, ese acto de liberalidad es unilateral, no objeto de la negociacin del convenio, pues ste
constituye un piso mnimo de negociacin ms no un techo.
Seala el art. 176 del L. IV que una vez notificada la proposicin de convenio (preventivo)
sta no podr ser retirada por el proponente. En consecuencia, debe seguirse adelante la tramitacin
y llevarse a efecto la junta. Adems, el art. 194 del L. IV dice que La no comparecencia del deudor a
la junta en que debe deliberarse sobre las proposiciones de convenio, personalmente o representado,
har presumir que las abandona o las rechaza. Si la proposicin es de convenio judicial preventivo, el
tribunal declarara la quiebra. Todo lo anterior, salvo excusa justificada.
En otras palabras, una vez que se notifican las proposiciones no hay desistimiento posible y
estas terminaran en un convenio o en la quiebra del deudor. No existe igual disposicin para el
102
convenio simplemente judicial, lo que es absolutamente irrelevante, por que la consecuencia de que las
proposiciones de convenio simplemente judicial no prosperen por el motivo que sea es siempre la
misma: sigue adelante el juicio de quiebra.
EFECTO DE LA PRESENTACION
DE LAS PROPOSICIONES
Para analizar los efectos de la presentacin de las proposiciones, debe efectuarse una
distincin en orden a si el tribunal las deniega o las acoge a tramitacin y, adems, habr que distinguir
en este ltimo caso se trata de un convenio preventivo o de un convenio simplemente judicial.
Para analizar los efectos de la admisin a tramitacin de las proposiciones de convenio habr
que distinguir, segn se trate de convenio preventivo o de convenio simplemente judicial.
103
- Acciones revocatorias.
- Equivalencia con otros efectos de la quiebra.
Esta norma es clara, la presentacin de las proposiciones no impide que se demande y ejecute
al deudor, que se solicite y declare su quiebra, que se rematen sus bienes, que se continen tramitando
los juicios seguidos en su contra, etc.
Sin embargo, la ley contempla tres situaciones de excepcin, se trata de los arts. 177 bis, 177
ter y 177 quter del L. IV.
Dos temas deben analizarse en orden a este efecto; Como se designa al sndico y cuales sern
sus facultades.
La designacin del sindico interventor; El art. 173 inc. 1 dispone que las proposiciones de
convenio judicial preventivo debern ser acompaadas de todos los antecedentes que determina el art.
42, con expresa mencin del domicilio en chile de los tres mayores acreedores, excluidos aquellos a
que se refieren las letras a), b) y c) del art. 190 del L. IV 6.
Presentadas las proposiciones, el juez deber designar al sindico titular y suplente que
proponga el acreedor de mayor crdito residente en Chile. Para ello, el secretario del tribunal cuidara
que se le notifique a la brevedad posible a dicho acreedor y en forma fidedigna para que dentro del
plazo de cinco das contados desde la notificacin proponga al sndico interventor, titular y suplente.
6
El articulo 190 hace referencia; a) El cnyuge, los ascendientes y descendientes y hermanos del deudor o de sus
representantes. b) Las personas que se encuentran en alguna de las situaciones a que se refiere el art. 100 de la ley
18.045, de mercado de valores. Y c) El titular de la empresa individual de responsabilidad limitada proponente
del convenio, y esta empresa individual si el proponente es su titular.
104
Si este acreedor no hiciere la nominacin respectiva o ha sido imposible notificrsele dentro
de un plazo breve, el tribunal practicara las mismas diligencias respecto del acreedor de segundo mayor
crdito residente en chile para que esa este quien designe al sindico interventor, titular y suplente.
El art. 42 inc. final expresa en lo pertinente que Se designara al sindico mediante sorteo, en
el cual debern incluirse los nombres de todos los sndicos habilitados para ejercer en el territorio
jurisdiccional del tribunal.
En cuanto a este ultimo efecto, esto es, que la presentacin de convenio simplemente judicial
no impide la realizacin de los bienes del deudor, debe tenerse en cuenta la siguiente excepcin. Si el
convenio simplemente judicial se presentare apoyado de a lo menos el 51 % del total del pasivo de la
quiebra, el sindico solo podr enajenar los bienes expuestos a prximo deterioro o a una
desvalorizacin inminente o los que exijan una conservacin dispendiosa.
105
Las proposiciones de convenio judicial preventivo se presentan ante el tribunal
correspondiente en un escrito judicial y patrocinadas por un abogado habilitado para el ejercicio de la
profesin.
En su cuerpo principal, el escrito contendr las clausulas del convenio que se propone a los
acreedores y en la petitoria se solicitara al tribunal que las acoja a tramitacin. La solicitud debe ir
acompaada de un juego en duplicado de los documentos a que se refiere el art. 42 del L. IV, aunque
no existe sancin legal por el desacato de esta exigencia, bien podra el tribunal negar darles curso a las
proposiciones si el deudor no cumple con ellas.
Si el deudor desea acogerse al sistema contemplado en el art. 177 bis, deber acompaar el
estado de las deudas con expresin del nombre y domicilio de los acreedores y la naturaleza de sus
ttulos, debidamente certificado por auditores externos inscritos en la Superintendencia de Valores y
Seguros. Sin este certificado, el juez no podr aprobar el aviso sealado en el inc 3 del art. 177 bis, en
el sentido de que se han reunido las mayoras legales de apoyo.
El art. 174 del L. IV expresa que El tribunal designara al sindico titular y al suplente
nominado en la forma establecida en el art. anterior. En la misma resolucin dispondr:
1.- Que el deudor quede sujeto a la intervencin del sndico titular designado.
2.- La orden dirigida al sndico para que informe sobre la viabilidad de las proposiciones, sus ventajas
y desventajas frente a la quiebra y la posible recuperacin de los valistas en la misma. Todo ello en el
plazo de 20 das prorrogables por otros 10, bajo sancin de que pueda, a peticin del deudor o de
cualquier acreedor, ser reemplazado por el suplente.
3.- El llamado a que todos los acreedores, sin excepcin alguna, se presenten y verifiquen sus crditos
con los documentos justificativos que corresponda, bajo apercibimiento de proseguirse la tramitacin
sin volver a citar a ningn ausente, sin perjuicio del derecho a voto que les corresponde segn el art.
179 del L. IV.
106
4.- La citacin a junta para deliberar. La resolucin contendr la orden a los acreedores de concurrir a
la junta, que no podr tener lugar antes de vencer los 30 das siguientes a esta resolucin, para deliberar
y votar las proposiciones.
5.- Orden de notificar personalmente a los sndicos titular y suplente y de notificar mediante cedula a
los tres mayores acreedores del deudor.
6.- La citacin a una audiencia para fijar los honorarios del sindico, a realizarse dentro de 3 da
contado desde la ltima notificacin a las personas referidas en el numero anterior, esto es; El deudor,
los tres mayores acreedores y el sindico titular.
Momento en el que realiza la junta de acreedores, para no antes de 30 das contados desde
la notificacin por aviso.
La ley no precisa a partir de qu momento puede realizarse la junta. Con todo, considerando
que pueden votar aquellos acreedores que hubieren verificado en la quiebra (art. 189 del L. IV) habr
que esperar -a lo menos- que haya expirado el plazo de verificacin ordinaria.
Es una formalidad del convenio, puesto que el legislador quiere que a dicha asamblea
concurran todos los acreedores y en una nica instancia manifiesten su consentimiento, es decir, el
peculiar consentimiento de este contrato solo puede formarse en junta de acreedores legalmente
convocada y celebrada.
107
Por otro lado, afirmamos que no se trata de una actuacin procesal. Ya sealamos en este
trabajo que el procedimiento de formacin de un convenio judicial es un procedimiento no
contencioso. Luego, creemos que no es una actuacin judicial, por que, en primer lugar; no caben a su
respecto las nulidades procesales de derecho comn, la nica forma de anular una junta de acreedores
es por medio de la accin de impugnacin.
En segundo lugar; por que no existe un competente funcionario que deba autorizar el acto
de la junta, y ante falta de esta exigencia no puede pretender extenderse tan ampliamente la nocin de
acto procesal.
Tratndose de un convenio preventivo judicial, creemos que la junta debe realizarse en la sala
del tribunal, ello por cuanto la ley solo faculta al juez a fijar el da y la hora de la junta y no menciona
la facultad expresa de establecer otro lugar, siendo el nico posible su propio oficio.
Fecha de celebracin.
Tratndose de un convenio preventivo judicial, dicha junta no puede ser citada antes de 30
das contados desde la fecha en que se dicta la resolucin que admite las proposiciones.
Tratndose de un convenio simplemente judicial, dicha junta no puede ser citada antes de 30
das contados desde la fecha de la publicacin de la notificacin por aviso de la resolucin que cita a
los acreedores a deliberar y votar las proposiciones. (art. 184 del L. IV)
Como se aprecia, el plazo establecido para ambos convenios es el mismo, esto es, no antes de
30 das. Sin embargo, la diferencia radica en el momento en que comienza a correr dicho plazo.
Comparecencia y poderes.
Al respecto la regla est contenida en el art. 103 del L. IV, dicho precepto dispone que La
asistencia de los acreedores y del fallido podr ser personal o a travs de mandatario. El mandato
deber constar en instrumento publico o en instrumento privado, y, en este ultimo caso, la firma del
mandante deber ser autorizada por el secretario del tribunal o por un notario. Se entender que el
mandatario tiene idnticas facultades que las de su mandante, no obstante cualquier limitacin que
hubiere podido establecerse.
108
Se prohbe otorgar mandato para asistir a la junta a mas de una persona, salvo para el caso
de su reemplazo, pero un mismo mandatario puede ser lo uno o mas acreedores.
a) Solemne: Debe constar en escritura pblica o instrumento privado con firma del
poderdante autorizada por el secretario del Tribunal o por un notario pblico.
e) Facultades: El mandatario debe tener facultades para aprobar convenios o bien para
transigir si representa al deudor que ha presentado las proposiciones.
Luego, como la junta puede realizarse en otro lugar distinto del tribunal,
tampoco es obligatoria la presencia del juez o del secretario del tribunal, aunque por lo ya
expuesto, se sugiere la presencia de un notario pblico.
109
Y en cuanto al rol del sndico, recordemos que la junta deliberativa de
proposiciones de convenio simplemente judicial es presidida por el acreedor designado
como presidente, sin embargo, una vez mas la prctica es que sea el sndico quien actu
como presidente.
La ley nada dice sobre el particular. Nosotros nos inclinamos por aceptar la posibilidad de
modificar las proposiciones basados en los siguientes argumentos:
a) El art. 103 del L. IV, que regula las formas y contenido de los poderes para juntas, impone
que el apoderado tenga las mismas facultades que el poderdante y que toda limitacin en
contrario se mira como no escrita, justamente para que el apoderado pueda votar
eventuales cambios a la propuesta original.
b) El art. 209 del L. IV establece que rechazadas las proposiciones, el deudor puede reiterarlas
cuantas veces lo estime necesario. Naturalmente el legislador no esta pensando en las
mismas proposiciones que ya fueron rechazadas, si no que asume que sern otras.
c) Los arts. 177 bis y 177 quter permiten que acreedores que apoyan las proposiciones
puedan votar en contra de ellas en la junta que delibere y vote el convenio. No se
entendera por que en la junta pueda retirarse este apoyo inicial a menos que entendamos
que en la ella se pueden variar las proposiciones originales
Reglas generales.
Dos principios conforman la regla general en esta materia: El primero, solo pueden votar los
acreedores valistas o comunes anteriores a las proposiciones de convenio cuyos crditos sean total o
parcialmente valistas o se asimilen a ellos.
El segundo, es que cada acreedor, sin importar el nmero de ttulos por los que es acreedor en
contra del deudor, tiene derecho a un voto. Los art.s 189 y 190 del L. IV se refieren a los acreedores y
no a los crditos con derecho a voto, se trata pues de un derecho personalsimo de cada acreedor.
Veremos que existen acreedores que por regla general son llamados a votar el convenio, otros
a los cuales se les permite participar de la votacin pero con ciertas limitaciones y acreedores a los que
derechamente la ley les impide votar. Finalmente, analizaremos la situacin particular de los
acreedores cesionarios, subrogatarios y acreedores solidarios.
110
Acreedores que pueden votar bajo ciertas circunstancias.
Pueden votar el convenio, bajo ciertas condiciones: los acreedores preferentes, esto es,
privilegiados, hipotecarios, prendarios anticrticos y los que gocen del derecho legal de retencin.
Tambin los parientes del fallido.
El art. 191 del L. IV dispone que Los acreedores preferentes respecto de los bienes o
patrimonio del deudor podrn asistir a la junta y discutir las proposiciones de convenio y votar si
renuncian a la preferencia de sus crditos. La circunstancia de que un acreedor vote importa la
renuncia a la preferencia. Solo para los acreedores que hayan votado en contra, en caso de rechazo
del convenio, la renuncia a la preferencia tendr el carcter de irrevocable. Si un acreedor es titular
de crditos preferentes y no preferentes, se presume de derecho que vota por sus crditos no
preferentes, salvo que exprese lo contrario.
La norma plantea varios puntos importantes de tratar. En primer lugar debe tenerse en cuenta
que la regla general es que los acreedores preferentes no pueden votar el convenio, solo podrn asistir
a la junta y discutir las proposiciones del convenio. Luego, excepcionalmente, podrn tambin
votar si renuncian a la preferencia de sus crditos, y se entender que el hecho de votar implica
renuncia a la preferencia.
La mayora de los autores estima que la exclusin se justifica por que los acreedores
preferentes no se ven afectados por el convenio, por ende, no pueden participar del mismo imponiendo
un sacrificio a los dems. El profesor Puga Vial considera insatisfactoria dicha explicacin. No debe
olvidarle que los acreedores preferentes no solo estn impedidos de votar, sino que tambin, estn
ajenos a los efectos del convenio. Luego, la ley los considera ajenos al convenio para as resguardarlos
y evitar que un juego concertado de las mayoras (acreedores valistas) termine afectando a los
acreedores preferentes.
Normas sobre exclusin de los acreedores preferentes son especiales y de interpretacin restrictiva.
Los art.s 191 y 200 del L. IV son de excepcin y como tales solo admiten una interpretacin
restrictiva. En efecto, estas normas constituyen una verdadera forma de extinguir los derechos reales de
hipoteca y prenda y los derechos especiales de los acreedores retencionarios, solo para los efectos de
un tipo de negociacin. Aqu no cabe aplicacin ni interpretacin analgica o extensiva.
111
- La ley habla de crditos preferentes o acreedores preferentes?
Bajo la antigua normativa esta pregunta daba lugar aun arduo debate. Hoy en da, el art. 191
es claro pues si bien habla de acreedores preferentes inmediatamente dispone que Si un acreedor es
titular de crditos preferentes y no preferentes, se presume que vota por sus crditos no preferentes,
salvo que exprese lo contrario, lo que deja en evidencia que la norma se refiere a los crditos
preferentes.
- Los acreedores preferentes deben entenderse respecto del patrimonio del deudor y no de un tercero.
El art. 192 expresa claramente que se refiere a los acreedores preferentes respecto de bienes
o del patrimonio del deudor. Y el art. 200 inc. final ratifica ese principio al exponer que el convenio
no obliga a los acreedores sealados en el inc. primero del art. 191 por sus crditos respecto de los
cuales se hubieren abstenido de votar.
As, el voto de un acreedor preferente solo extingue la preferencia si sta afecta al patrimonio
del deudor. As, si el crdito estaba garantizado por la hipoteca de un inmueble que pertenece a un
tercero, el acreedor no perder tal garanta, lo mismo ocurre si la cosa dada en prenda pertenece a un
tercero, etc.
El art. 191 dispone que la renuncia puede ser parcial siempre que se manifieste
expresamente. Es decir el acreedor puede renunciar a su privilegio o garantiza hasta una determinada
cantidad conservando la garanta y privilegio en la suma restante.
Ntese que lo que la renuncia implica es liberar una parte del crdito de la proteccin que
implica la garanta o privilegio. No puede significar la renuncia una disminucin de la garanta o
privilegio, pues, por un lado tanto la hipoteca como la prenda tienen el carcter de indivisibles, y por
otro lado, la renuncia a un privilegio debe hacerse expresamente a una determinada cantidad, y esa
cantidad solo puede referirse al crdito.
El art. 191 inc. 1 dispone que la circunstancia de que un acreedor vote, importa la
renuncia a su preferencia. Solo para los acreedores que hayan votado en contra, en caso de rechazo
del convenio, la renuncia ala preferencia tendr el carcter de irrevocable. En consecuencia, la
renuncia nace de hecho de votar, no del resultado de la votacin, pero el resultado de sta incidir en el
carcter de la renuncia.
a) La renuncia no puede ser condicionada. La renuncia debe ser pura y simple, si un acreedor
preferente emite su voto condicionado a la aprobacin del convenio, igualmente habr
renuncia.
112
b) La renuncia es irretroactiva. En otras palabras, si un acreedor hipotecario, prendario o
retencionario ha recibido pagos por enajenacin de la garanta y luego vota el convenio, no
se puede repetir lo pagado en razn de dicha preferencia. La razn es evidente, desde el
momento en que ha realizado su garanta ya no es acreedor preferente y si vota lo esta
haciendo como acreedor valista. Si por el contrario, le restan algunas garantas y ha
realizado otras, se entiende que renuncia solo a las vigentes al momento del voto y no a las
ya extintas, pues no se puede renunciar a lo que no se tiene.
c) La renuncia es irrevocable. El voto es un acto que solo puede hacerse durante la junta y
existe derecho a manifestarse solo en esa nica oportunidad, sin poder alterar la decisin
por acto unilateral posterior.
El texto del art. 191 incurre en graves imprecisiones, dispone que solo los
acreedores que votaron en contra de las proposiciones no pueden revocar su renuncia en
caso de rechazado el convenio. Claramente la norma tiene un defecto de lenguaje, pues
ms que a la posibilidad de revocar la renuncia, se refiere a su carcter definitivo.
Efectos de la renuncia.
El art. 191 inc. 2 dispone que si los acreedores preferentes hacen uso del derecho a renunciar
total o parcialmente a sus preferencias, sus crditos se incluirn en el pasivo, para los efectos del
cmputo de las mayoras por las sumas a que hubiere alcanzado la renuncia
En suma, la renuncia significa una asimilacin del acreedor preferente a los acreedores
comunes y en tal sentido se considera su persona en la votacin y el capital de su crdito, ya sea por el
tota o por la fraccin liberada de la garanta.
113
El art. 190 letra a) dispone que no podrn votar ni sus crditos se consideraran en el monto
del pasivo El cnyuge, los ascendientes y descendientes y hermanos del deudor o de sus
representantes. Por su parte el art. 193 dispone que las personas indicadas en el art. 190 letra a),
podrn votar en la junta solo para oponerse al convenio, y en tal caso, sus crditos se incluirn en el
pasivo para los efectos del cmputo de las mayoras.
Sealemos que esta norma se aplica solo a deudores personas naturales, pues las personas
jurdicas no tienen parientes. Luego, la inhabilidad extendida a los parientes de los representantes del
deudor, claro esta, no distingue entre personas naturales y jurdicas.
Por ltimo, sealemos que si los parientes del deudor no votan el convenio, igualmente se
vern obligados por el convenio, de lo contrario, se les generara una sper preferencia para cobrarse
extraconcurso no obstante ser acreedores valistas.
a) Las personas que se encuentren en alguna de las situaciones a que se refiere el art. 100 de la ley N
18.045, de Mercado de Valores.
c) Los cesionarios de crditos adquiridos dentro de los ltimos 30 das anteriores a la proposicin, no
podrn concurrir a la junta para deliberar y votar el convenio, y tampoco podrn impugnarlo ni actuar
en el incidente de impugnacin (Art. 191 inc 3 del L. IV).
El art. 103 del L. IV, prohbe fraccionar crditos despus de declarada la quiebra. La misma
norma prohbe conferir mandatos por fraccin de un crdito y si bien esta norma no les prohbe
derechamente votar el convenio, si les prohbe asistir a las juntas que se lleven a efecto en la quiebra.
Adems, en caso de que el fraccionamiento de crditos sea anterior al plazo de 30 das, todos los
acreedores deben emitir un solo voto.
114
Qurum para constituir la junta de acreedores.
Recordemos que el art. 102 del L. IV es de aplicacin general, es decir, se refiere a todo tipo
de juntas de acreedores. Luego, como no existe norma especial que regule la junta destinada a deliberar
y votar un convenio, es fuerza aplicar la norma citada.
El art. 102 exige, para que se constituya la junta, la asistencia de al menos dos acreedores
que representen un porcentaje no inferior al 25% de los crditos con derecho a voto. En consecuencia,
de no concurrir ambos factores; Nmero de acreedores y representatividad de los crditos con derecho
a voto, la junta no se puede celebrar. Ello no significa el rechazo del convenio, puesto que el art. 209
del L. IV seala que el rechazo solo podr tener lugar en virtud de una votacin. En tal evento, debera
llamarse nuevamente a una junta de acreedores.
Desarrollo de la junta.
El procedimiento para celebrar la junta no esta descrito en la ley. Pero en la prctica se opera
de la siguiente manera:
Lo corriente es que despus quien dirija la reunin (Que en los convenios preventivos podra
ser el juez, y en los convenios simplemente judiciales el acreedor designado como presidente) debe dar
la palabra a los asistentes, tengan o no derecho a voto.
De esta manera se abre la discusin de las proposiciones mismas, como as tambin se podrn
solicitar modificaciones, correcciones, aclaraciones, etc.
Luego, se someten las proposiciones, con sus eventuales modificaciones, a votacin. sta,
generalmente se hace a viva voz, y ha medida que cada acreedor emite su voto se hace una lisa con dos
columnas para el calculo final. Hecho esto, se dar lectura del resultado de la votacin, con expresin
del nmero de acreedores y monto del pasivo que votaron en uno y otro sentido.
El art. 190 del L. IV dispone en su inc. 5 que Deber levantarse un acta de lo obrado. En
ella se mencionaran los acreedores que hubieren votado a favor y los que hubieren votado en contra
del convenio, con expresin de los crditos que representen. Dicha acta deber ser certificada por el
secretario del tribunal en caso de tratarse de un convenio preventivo, o por el acreedor designado como
secretario de las reuniones de acreedores en caso de convenio simplemente judicial aunque, como
dijimos en paginas anteriores, lo mas acertado es que el acta sea siempre autentificada por un notario,
dada la ambigedad y oscuridad de las normas referidas a la presidencia y fe publica de estas
asambleas.
115
Mayoras exigidas por la ley para acordar el convenio.
Para determinar esto, debemos distinguir dos situaciones: si las proposiciones son
discriminatorias o si no lo son.
El art. 190 del L. IV dispone en sus inc.s 2, 3 y 4 que Para obtener las mayoras
necesarias ara aprobar el convenio, un acreedor con derecho a votar podr excluir a otro
acompaando vale vista a su orden por a los menos la suma mnima que correspondera conforme a la
letra b) del nmero 2 del art. 174, dentro del plazo de cinco das contados desde la celebracin de la
junta. Transcurrido dicho plazo sin que se haya consignado dicha cantidad, se considerara emitido el
voto del acreedor que se intento excluir. Para estos efectos, en el convenio simplemente judicial, el
sindico deber informar en la junta a que se someta la aprobacin del convenio, sobre lo dispuesto en
la letra c) del nmero 2 del art. 174.
El acreedor disidente podr objetar la cantidad, objecin que se tramitara como incidente.
Si se acoge el incidente, se podr excluir al disidente pagndole la diferencia establecida, pero si el
acreedor excluyente no se aviene a pagar el mayor valor, figuraran ambos acreedores en el convenio
por la proporcin que corresponda a cada uno. En todo caso, el acreedor excluido conservara, en la
parte que le corresponda, sus acciones en contra de los terceros obligados al pago de su crdito, y
stos podrn hacer valer sobre la cuota que dicho acreedor conserve, los derechos que por va de
subrogacin o reembolso les correspondan.
El convenio se considerara acordado en el caso del inc. anterior, cuando el secretario del
tribunal certifique la consignacin oportuna con la que se obtenga la mayora sealada en el inc.
primero.
En los puntos siguientes a analizaremos este art.. Por ahora, sealemos que la utilidad
prctica de esta herramienta es evidente, discurre la norma en que a un acreedor que desea oponerse al
convenio, lo que implica que prefiere la quiebra, se le pague de inmediato lo que habr de obtener en
ella, por otros acreedores que privilegian el convenio.
116
Oportunidad, forma y momento en que opera la exclusin de acreedores disidentes.
No importa que la suma de este vale vista inicial resulte al final insuficiente como
consecuencia de la oposicin que se realice por el acreedor disidente, puesto que con esa consignacin
ya opera la exclusin. Lo que si nos parece, es que solo se pueden excluir a los acreedores que votaron
en contra del convenio, por que la ley limita esta franquicia a los acreedores disidentes en el art. 190
inc. 3, de forma que no podra emplearse para excluir a acreedores que no asistieron a la junta o que
no votaron.
Discrecionalidad de la exclusin.
Sern excluidos los acreedores disidentes que determine el acreedor. Lo que nos parece
lgico por que este mecanismo no esta pensado para obtener la unanimidad, sino tan solo la mayora
legal de aprobacin del convenio. Sin embargo, lgicamente que cuando se trate de un convenio
discriminatorio, esa mayora legal es precisamente la unanimidad.
Cabe sealar que la determinacin de cual ser el porcentaje probable de recuperacin de los
crditos en la quiebra, se trata de una apuesta aventurada, porque se efecta sin saber el resultado de la
realizacin de los bienes del activo y sin saber tampoco si los acreedores preferentes votaran o no.
Adems, normalmente el sndico o el interventor no darn valores por cada crdito, sino que
aventuraran un porcentaje probable de recuperacin para todos los valistas.
El art. 194 del L. IV dispone que La no comparecencia del deudor a la junta en que
debe deliberarse sobre las proposiciones de convenio, personalmente o representado, har presumir
117
que las abandona o rechaza. Si la proposicin es de convenio judicial preventivo, el tribunal declarar
la quiebra. Todo lo anterior salvo excusa justificada.
Recordemos que el art. 190 inc. 1 dispone que El convenio se considerara aprobado
cuando cuente con el consentimiento del deudor. El consentimiento del deudor es entonces
indispensable para que el convenio cobre vida.
Finalmente, puede ocurrir que el deudor concurra a la junta y manifiesta expresamente que
sta en contra del convenio, en tal caso, no habr convenio por que el art. 190 exige el consentimiento
del deudor. Luego, en este ltimo caso no procede declarar la quiebra, por que no existe norma que lo
establezca y en nuestro pas las causales de quiebra son de derecho estricto.
De la junta de acreedores llamada a deliberar el convenio pueden ocurrir dos situaciones: Que
se rechace el convenio, ya sea por no reunir los votos exigidos por la ley o por que el deudor no ha
dado su consentimiento. O bien, que se apruebe el convenio, pues se han cumplido las mayoras legales
y se cuenta con el consentimiento del deudor
Tratndose de un convenio preventivo, el rechazo tiene como efecto obligar al juez a declarar
la quiebra del deudor. As lo dispone el art. 209 del L. IV Cuando el convenio judicial preventivo haya
sido rechazado o desechado el tribunal declarar necesariamente la quiebra del deudor, de oficio y
sin ms trmite.
118
Recordemos que las proposiciones de convenio pueden reiterarse cuantas veces se quiera, sin
embargo, solo la presentacin de las primeras proposiciones de acuerdo suspendern la realizacin de
los bienes del fallido, no as las posteriores.
b) El convenio acordado.
El convenio acordado es aquel que ha logrado las mayoras legales de pasivo y numero de
acreedores concurrentes y el consentimiento del deudor.
Debe suscribirse el convenio por los acreedores? Sandoval Lopez y Rondanelli se inclinan
por la respuesta afirmativa, pero no lo dispone la ley y nuestra jurisprudencia ha resuelto que ello no es
necesario, sin perjuicio, de que es lgica la utilidad de dicha suscripcin, pues se evitan eventuales
alteraciones al acuerdo.
Luego, tampoco seala la ley que debe hacerse con el acta de la junta en que se aprueba el
convenio y si es necesario que el juez lo declare acordado.
En realidad, no existe norma que disponga expresamente que el juez tenga que declarar
acordado el convenio, pero una interpretacin de preceptos surge dicha necesidad; El art. 195 del L. IV
ordena que el convenio sea notificado por aviso a los acreedores que no asistieron a la reunin, y dicho
texto del aviso debe ser aprobado por el juez. Lgicamente, el juez no puede aprobar un texto de
convenio que no cuente con las mayoras legales, por que estara autorizando un texto legalmente
improcedente, de forma que implcitamente surge la necesidad de que el tribunal tenga por acordado el
convenio.
Como ya dijimos, en nuestro pas, la homologacin se produce por el solo ministerio de la ley
si no intervino impugnacin oportuna o si esta fue rechazada por sentencia que cause ejecutoria. No es
el juez quien lo aprueba, sino que es el hecho de producirse alguna de las dos hiptesis recin escritas.
El juez no puede negarse a declarar aprobado el convenio por que le parece injusto o
violatorio. Si no se ha ejercitado una impugnacin fundada en causal legal o simplemente no se ha
ejercitado oposicin alguna, no tiene facultades contraloras al momento de dictar la resolucin que
declara aprobado el convenio, y tampoco podra, so pena de ultra petita acoger una impugnacin por
una causal no alegada y menos aun sugerir o imponer modificaciones al texto del acuerdo.
119
De lo dicho, se desprende que en definitiva, todo el tema de la aprobacin del convenio se
reduce al estudio de la impugnacin del mismo.
Legitimacin activa.
El art. 196 inc. 1 del L. IV dispone que El convenio podr ser impugnado por cualquier
acreedor a quien ste pudiera afectarle y el inc. final aade que Podrn tambin impugnar el
convenio todos aquellos que hubiesen otorgado cauciones reales o personales, o que sean terceros
poseedores de bienes constituidos en garanta de obligaciones del deudor, cuando sus respectivos
acreedores no hubieren votado a favor del convenio.
1) Todo acreedor a quien pudiere afectarle el convenio. Debe entenderse que le afecta el
convenio, cuando resulta obligado por el mismo. Por lo dems, la ley no considera si el
acreedor voto a favor o en contra del acuerdo, por ende, aun un acreedor que voto a favor
del convenio puede luego impugnarlo. Claramente, en tal caso deber fundarse en una
causal razonable, es decir, no podr fundarse en que el computo de las mayoras ha sido
errado o que la junta estaba mal constituida, pues esas situaciones no hubieren alterado su
voto de haber sido conocidas.
2) Todos aquellos que hubieran otorgado cauciones reales o personales o que sean
poseedores de bienes constituidos en garanta de obligaciones del deudor, cuando los
respectivos acreedores no hubieran votado a favor del convenio.
Legitimacin pasiva.
El art. 198 del L. IV establece como legitimado pasivo de la accin de impugnacin solo al
deudor, aunque admite que cualquier acreedor podr intervenir como tercero coadyuvante.
Olvido la ley que el convenio tambin pudo haber sido iniciativa de un acreedor y que por
tanto debe reconocrsele a l la calidad de parte directa. En este sentido, el texto anterior de la ley
prevena que si el convenio hubiere sido propuesto por un acreedor, ste ser tambin parte en el
incidente de oposicin.
Plazo de impugnacin.
El art. 197 del L. IV establece que Podr impugnarse el convenio nicamente dentro el
plazo de cinco das contado, para todos los interesados, desde la notificacin a que se refiere el art.
195.
120
Las impugnaciones que se presenten fuera de este plazo sern rechazadas de plano.
Hay que sealar que el art. 195 establece que acordado el convenio, ste ser notificado por
medio de aviso a los acreedores que no hubieren concurrido a la junta. Entonces, cabe preguntarse si
se entiende que los acreedores que concurrieron fueron notificados en ella misma.
La impugnacin se notificara a las partes por estado diario, salvo que el juez determine que se
haga personalmente o por cedula.
El proceso de impugnacin se sustancia bajo las reglas de los incidentes, y si son varias las
impugnaciones, todas ellas se acumulan a un nico incidente por el solo ministerio de la ley.
En cuanto a los efectos de esta sentencia, cabe mencionar uno particular, se trata de una
resolucin afecta no solo a las partes en el incidente, sino que a todos los acreedores concordatarios.
Esta excepcin al efecto relativo de las resoluciones judiciales se funda en que estamos ante un
contrato colectivo, en que los efectos de la resolucin no solo afectan a las partes en juicio, sino que a
todos los que se vern afectos por la aplicacin o impugnacin del convenio.
En cuanto a la naturaleza de esta sentencia, mucho se ha discutido. La doctrina mayoritaria
estima que se trata de una sentencia interlocutoria pues recae en un procedimiento incidental. Puga Vial
por su parte, estima que se trata de una sentencia definitiva; argumenta que no debe olvidarse que el
incidente de impugnacin es un juicio autnomo contencioso, a contrario del procedimiento de
formacin de un convenio que es siempre no contencioso. Adems, el asunto principal del pleito es
justamente determinar la nulidad del convenio, conflicto que es resuelto por esta sentencia, poniendo
fin a la instancia.
Finalmente, acabemos este punto indicando que la sentencia que falla el incidente de
impugnacin se notifica a las partes por avisos, asi lo dispone el art. 198 del L. IV, en consecuencia,
solo practicados dichos avisos comenzara a correr el plazo para recurrir en su contra.
121
Recursos contra la sentencia que falla la impugnacin.
CAUSALES DE IMPUGNACION
El art. 196 del L. IV indica varias causales de impugnacin algunas reunidas como iguales en
un mismo numeral, pero que obedecen a conceptos distintos. Luego, la enunciacin del art. 196 es
taxativa, recordemos que la ley condiciona la demanda de impugnacin a que se base en alguna de las
causales legales.
2.- Falsedad o exageracin del crdito o incapacidad o falta de personera para votar de
alguno de los que hayan concurrido con su voto a formar la mayora, si excluido este
acreedor, hubiere de desaparecer tal mayora.
3.- Inteligencia fraudulenta entre uno o ms acreedores y el deudor para votar a favor del
convenio o para abstenerse de concurrir.
6.- Por contener una o ms estipulaciones contrarias a lo dispuesto en los inc.s primero a
quinto del art. 178.
EFECTOS DE LA IMPUGNACION
122
Debemos distinguir, lgicamente, si la resolucin acoge o rechaza la impugnacin.
Cundo se declarar la quiebra? Del tenor literal del art. 199 se concluye que la quiebra se
declarar inmediatamente, sin aguardar el resultado de los posibles recursos, ello porque la apelacin
se concede en el solo efecto devolutivo, por ende la resolucin que acoge la impugnacin ya causa
ejecutoria.
Sin embargo, se produce una contradiccin, pues el inc. 5 del art. 199 establece que el
convenio preventivo rige desde que se forma el acuerdo, y que si a la postre la impugnacin prospera,
se podrn ejercer acciones revocatorias en el tiempo que medie entre el acuerdo y la fecha en que
quede ejecutoriada la resolucin que acoja las impugnaciones y como la revocacin se refiere siempre
al periodo anterior a la quiebra, uno debe concluir que la declaracin de quiebra solo podr dictarse
cuando la resolucin que acoge la impugnacin quede firme y ejecutoriada.
Un segundo efecto es que se suspenden los efectos del convenio acordado. Tratndose de un
convenio preventivo, este seguir operando, no obstante se acoga en primera instancia la impugnacin,
hasta que dicha resolucin quede firme y ejecutoriada.
Por ltimo, debe tenerse claro que acogida la impugnacin, y por ende desechadas las
proposiciones, stas pueden reiterarse sin restricciones de ningn tipo.
123
De la aprobacin y vigencia del convenio.
Ambos convenios, ya sea preventivo o simplemente judicial, se reputan aprobados una vez
vencido el plazo sin intervencin de impugnaciones oportunas o desde que estas son desestimadas en
primera instancia por resolucin que cause ejecutoria. Luego, su entrada en vigor depender:
El convenio preventivo judicial comienza a regir, por regla general, cuando se produce el
acuerdo en la junta o despus si ste es resultado de exclusin oportuna de disidentes, salvo que sea
impugnado con una demanda que cuenta con el apoyo del 3% del pasivo con derecho a voto, pues en
tal caso el convenio comenzara a regir desde que se deseche en primera instancia dicha impugnacin.
Si el convenio es simplemente judicial, comienza a regir desde que expira el plazo para
impugnar o bien desde que cause ejecutoria la resolucin que la desestime.
Rara vez nuestros autores se detienen a analizar en forma diferenciada los efectos procesales
de los efectos sustantivos del convenio, en circunstancias de que su finalidad primordial es
precisamente evitar o alzar un procedimiento jurisdiccional contencioso: el juicio de quiebra.
En consecuencia, para analizar los efectos del convenio distinguiremos entre: Efectos
procesales y los efectos sustantivos.
124
Los efectos procesales del convenio deben analizarse desde dos aspectos; a) Efectos
procesales intraconcursales, y b) Efectos procesales extraconcursales.
El efecto intraconcursal principal del convenio perfecto es precaver o poner trmino a los
conflictos emanados de la insolvencia del deudor, pues como dijimos, el convenio es la transaccin
aplicada a los juicios concursales.
Esto significa que aprobado el convenio preventivo no se puede declarar la quiebra en razn
de los crditos afectados al acuerdo. Y significa que aprobado el convenio simplemente judicial,
termina el proceso como termina cualquier proceso contencioso, mediante transaccin. Luego, los
efectos procesales intraconcursales tienen inters para el convenio simplemente judicial, pues es en tal
caso en que el convenio incide en el juicio de quiebra que ya se ha iniciado en contra del deudor.
Como concluye el proceso de quiebra, queda sin efecto el desasimiento y recobra el deudor la
libre administracin y disposicin de sus bienes, recobran los acreedores el derecho a ejecutar
individualmente al deudor, pero ahora por las obligaciones pactadas en el convenio, etc.
Pero no cesaran los efectos propios de la cesacin de pagos que la sentencia de quiebra
declaro, como ocurre con las inhabilidades para ejercer ciertos cargos o administrar ciertos bienes, ni
los efectos penales de dicha sentencia declaratoria.
Tres son los efectos procesales extraconcursales. Ellos tienen importancia tratndose del
convenio preventivo y emanan de la naturaleza transaccional del convenio. Luego estos efectos son; a)
Terminacin de los procesos a que afecta el convenio; b) Restablecimiento de las acciones individuales
de ejecucin; y c) Efectos procesales respecto de los acreedores no afectos al convenio.
125
El convenio preventivo perfeccionado impide que se declare la quiebra del deudor, sea que
ella se haya solicitado antes o despus de su aprobacin. Si se inicio un proceso de quiebra, el tribunal
deber dictar una sentencia rechazando la solicitud de la misma.
Pero Qu ocurre con las demandas ejecutivas singulares iniciadas antes de la aprobacin?
La respuesta es simple; debern darse terminadas como efecto del convenio, pues este implica
transaccin. Mas an, si aun esta pendiente el plazo para oponer excepciones, el deudor puede
interponer excepcin de transaccin, concesin de esperas, prorroga de plazos o remisin, segn el
caso.
Terminado el proceso de quiebra, deber ponerse termino, adems, a todo embargo sobre los
bienes del deudor, pero a diferencia del alzamiento ipso iure que produce la declaracin de quiebra,
para el alzamiento de los embargos singulares deber mediar solicitud de parte y resolucin del
tribunal.
Finalmente, cabe sealar que este efecto paralizador de la aprobacin del convenio no se
extiende a los juicios declarativos, los que seguirn su curso natural. Igualmente, no se contempla
efecto alguno respecto de eventuales medidas precautorias, aunque bien podra solicitarse su reduccin
hasta la concurrencia del crdito que deba ser hipotticamente satisfecha en virtud del convenio.
Los acreedores afectos al convenio pueden volver a ejecutar individualmente al deudor, pero
debern hacerlo por los montos y modalidades prescritos en el convenio.
El art. 200 del L. IV dispone que el convenio obliga al deudor y a todos los acreedores, hayan
o no concurrido a la junta, excepto los enumerados en el art. 190, en cuanto se hubieran abstenido de
votar.
Esta norma deja todo muy en claro, excepto en lo relativo a la situacin de un acreedor
laboral o una creedor prendario o hipotecario, a quienes no obliga el convenio y que solicitan la
quiebra del deudor estando vigente el convenio.
No existe norma expresa, pero resulta razonable inclinarse por la negativa a tal situacin, no
tiene sentido admitir una solicitud de quiebra que, en definitiva, atentara contra los fines del convenio.
Por otro lado, no existe norma que prohba a estos acreedores solicitar la quiebra. Lamentablemente
sobre este punto no hemos encontrado precedentes ni jurisprudencia de los tribunales de justicia.
126
EFECTOS SUSTANTIVOS DEL CONVENIO
Los efectos de orden sustantivo del convenio aprobado son mltiples, pero el efecto esencial
es que el deudor y sus acreedores quedan sujetos a un nuevo acuerdo que determinar, por sobre la
fuente de la obligacin anterior, los montos, condiciones y forma de pago de los crditos asociados a la
insolvencia resuelta por el convenio.
Los temas que desarrollaremos con ocasin de este prrafo son los siguientes: a) Los efectos
relativos del convenio; b) Los efectos del convenio respecto de terceros; y c) Los efectos de los
convenios tpicos.
a) Los efectos relativos del convenio
Como primera regla, es claro que el convenio obliga a los acreedores cuyos crditos total o
parcialmente son valistas y solo en la fraccin valista. No obliga a los acreedores preferentes, a menos
que hayan renunciado a la preferencia.
La segunda regla es que el convenio obliga a todos los acreedores a quienes van dirigidas las
proposiciones, concurran o no a la junta, voten o no favorablemente, sean conocidos o desconocidos.
Finalmente, el convenio solo obliga a los acreedores que eran tales al declararse la quiebra,
tratndose de un convenio simplemente judicial, y a los acreedores cuyos ttulos sean anteriores a la
presentacin de las proposiciones, tratndose de convenio preventivo.
Cuando se habla de los efectos del convenio respecto de terceros, no se trata de un tema erga
omnes; sino que se reduce a saber que efectos tiene el convenio respecto de los codeudores solidarios,
fiadores, avales y terceros poseedores de bienes hipotecados o pignorados en garanta de obligaciones
del deudor concordatario.
Este efecto esta regulado en el art. 202 del L. IV, que contiene un conjunto de reglas
casusticas para los terceros que mencionamos antes, pero que lamentablemente no formula una regla
general. Luego, para analizar estos casos debe distinguirse si el acreedor respectivo voto o no a favor
del convenio.
127
Efectos respecto a terceros si el acreedor no voto a favor del convenio.
Se comprende tanto al acreedor que vot en contra del convenio, como a aquel que no vot.
La excepcin esta dada por la novacin y la dacin en pago, y solo si el acreedor respectivo
efectivamente se beneficio de las mismas, esto es, si recibi un valor apreciable en dinero asociado a
esa novacin o dacin en pago. Luego, si hubo o no beneficio, ser una cuestin de hecho que
calificara el juez del tribunal donde el acreedor demande a los terceros haciendo efectivas sus
garantas.
En cambio, si el acreedor vot a favor del convenio las consecuencias son otras:
1) El voto favorable del acreedor hace que todos los beneficios del convenio, esto es,
remisiones, prorrogas, cambios de tasa de inters, etc, se extiendan tambin a los dems
coobligados solidaria o subsidiariamente.
2) Los terceros poseedores de bienes gravados a favor de ese acreedor que vota
favorablemente, se benefician tambin de las clausulas del mismo, pues podrn liberar la
garanta pagando la deuda en los mismos trminos que los estipulados en el convenio
celebrado por el deudor garantizado.
3) Por ltimo, el convenio de prrroga, no pone fin a la responsabilidad de los fiadores y
codeudores, solidarios o subsidiarios, o de los avalistas del deudor sujeto a convenio, ni
extingue las prendas o hipotecas constituidas sobre bienes de terceros. As, si el acreedor
vota a favor del convenio, el mayor plazo del convenio beneficia a los terceros
mencionados, pero no produce la caducidad de las fianzas, prendas e hipotecas.
Cabe sealar que, en caso de novacin o dacin en pago; se extingue la deuda respecto de
los fiadores, codeudores y avalistas antes mencionados, hasta la concurrencia de la porcin del
crdito sometido a convenio que se dio por extinguida mediante ellas. Ntese, que la situacin no es
igual a si el acreedor no voto favorablemente el convenio, en tal caso se exige un beneficio efectivo,
mientras que en este caso no se establece tal condicin, basta el acuerdo en el convenio.
128
Histricamente la ley admita solo dos objetos en un convenio, a saber la remisin y la
prorroga o ampliacin de plazos. Luego, se introdujo una tercera modalidad conocida en nuestro medio
como el convenio por abandono de bienes. Estos tres nicos objetos se mantuvieron en nuestra
legislacin hasta la dictacin de la Ley 18.598, que permiti el convenio por continuidad de giro y para
venta como unidad econmica. Posteriormente la Ley 20.073 modifico nuevamente la situacin fijando
una sola regla general: los convenios pueden versar sobre cualquier objeto lcito para evitar la
declaracin de quiebra del deudor, salvo la alteracin de la cuanta de los crditos para determinar el
pasivo.
En consecuencia, basta con que el objeto sea licito. Sin embargo, hay tres convenios de uso
habitual y quisiramos detenernos en ellos para analizar sus efectos mas corrientes: el convenio
remisorio o de quita, el dilatorio o de espera y el convenio por abandono de bienes.
El convenio Dilatorio.
En virtud de este convenio, los acreedores quedaran sujetos a los trminos del convenio para
el ejercicio de sus acciones de cobro y, naturalmente, se suspender la prescripcin que hubiera estado
corriendo hasta la aprobacin del convenio.
Por ltimo, la ley contempla una norma que resuelve la forma en que se devenga el pago de
las obligaciones diferidas por el convenio, al sealas que cuando el convenio verse sobre ampliacin
de plazo, ste empezara a correr para todos desde que entre a regir el convenio, cualesquiera sean los
vencimientos particulares de los crditos. Con ello se pretende que el hecho que haga comenzar a
correr el plazo siempre sea la entrada en vigencia del convenio, as se evita la antigua practica de
estipular un plazo para da cierto y determinado o que comienza a regir desde determinada junta o
fecha, sin considerar la entrada en rigor del convenio. As, ocurra que muchas veces que el plazo
expiraba antes de que el convenio comenzara si quiera a regir.
Convenio Remisorio.
129
Si el convenio estipula remisiones de crditos, los acreedores podrn ejecutar al deudor
inmediatamente para el pago del remanente no extinto de sus crditos. En la practica, siempre van
acompaadas de una prorroga de plazo.
Sealemos que el convenio por abandono no tiene en nuestro pas un tratamiento distinto a
los dems convenios. Luego, solo basta hacer tres apreciaciones que pueden prestarse a dudas en este
convenio.
Una primera cuestin es la naturaleza jurdica del abandono. Esto es, si se trata de un
convenio pro solvendo entrega de los bienes para su administracin, realizacin y pago de los
acreedores que no priva al deudor, entre tanto, de su dominio o de un convenio in solutum, o sea, que
los acreedores se pagan directamente con los bienes, a modo de dacin en pago.
La doctrina nacional y buena parte de la extranjera se inclinan por categorizar este convenio
como un pacto pro solvendo, equivalente a la cesin de bienes. Aunque nada obsta a que entre el
deudor y sus acreedores se estipule un convenio in solutum.
Una segunda cuestin es su efecto respecto de los saldos insolutos de los crditos, luego de
agotada la realizacin de los bienes abandonados. No existe disposicin al respecto, la doctrina
nacional sostiene que dichos saldos se entienden remitidos.
Nosotros creemos que no hay norma que permite sostener tal conclusin, y a falta de norma
expresa no puede presumirse una remisin legal por la sola aprobacin del convenio. Mas aun, en la
cesin de bienes no se produce tal remisin.
LA INTERVENCION EN EL CONVENIO
130
Naturaleza jurdica.
El interventor, aun cuando el cargo lo ejerza un sindico de la nomina nacional, aun cuando
este sindico coincidiera con el que fue interventor de las proposiciones de convenio o sindico
administrador de la quiebra, es siempre un mandado privado, en los trminos del art. 2116 del Cdigo
Civil.
Razn de ello es que cualquiera que sea el designado, siempre podr excusarse de aceptar.
Seala el art. 207 del L. IV que Las atribuciones y deberes del interventor sern las
siguientes, a menos que se acuerde otra cosa. Estas facultades son:
Sea cual sea la modalidad del convenio que resulte y considerando que el interventor no es
administrador, la ley, sin embargo, le confiere la facultad de visar, esto es autorizar, los pagos que de
acuerdo al convenio se vayan efectuando. Pero esa autorizacin no es un requisito de validez del pago,
sino solamente un control del mismo, por ello el pago ser valido sin perjuicio de la responsabilidad en
que incurra el que conforme al convenio realice dichos pagos.
4.- Cuidar de que el deudor no retire para sus gastos personales y los de su familia otras sumas que
las autorizadas en el convenio.
Esta norma se refiere solo a los convenios en que el deudor es persona natural, pues las
personas jurdicas no tienen ni gastos personales ni menos de familia.
5. Rendir trimestralmente la cuenta de su actuacin y la de los negocios del deudor, y presentar las
observaciones que le merezca la administracin de este ltimo. Esta cuenta ser enviada por correo a
cada uno de los acreedores.
6. Pedir al tribunal ante el cual se tramit el convenio que cite a junta de acreedores, siempre que lo
crea conveniente o cuando se lo pida alguno de ellos para tratar asuntos de inters comn. Todos los
acuerdos de la junta debern ser adoptados por la mayora del pasivo del convenio, con derecho a
voto.
7. Impetrar las medidas precautorias que sean necesarias para resguardar los intereses de los
acreedores, sin perjuicio de los acuerdos que stos puedan adoptar. Estas solicitudes se tramitarn
como incidente.
131
Conocer de estas acciones, el tribunal ante el cual se tramit el convenio, salvo que se haya
celebrado el pacto compromisorio a que se refiere el art. 178, en cuyo caso conocer el Tribunal que
corresponda de acuerdo a ste. (Art. 208 inc. 2 del L. IV del Cdigo de Comercio)
8. Representar judicial y extrajudicialmente a los acreedores para llevar a efecto los acuerdos que
tomen en forma legal.
El art. 206 del L. IV dice que la remuneracin del interventor ser fijada en la forma que
determine el convenio. Esta norma tiene a nuestro juicio una sola lectura: el convenio fija y obliga al
deudor y acreedor a pagar al interventor una determinada cantidad, pero ese convenio no obliga al
interventor. No esta ste obligado a aceptar el cargo, menos estar a ser remunerado como
unilateralmente lo prevengan el deudor y sus acreedores. No, la remuneracin del interventor es un
asunto que debe ser convenido entre el deudor y acreedores y el interventor en forma libre.
No dice la ley quien paga esas remuneraciones. A nuestro juicio ese honorario es
responsabilidad de quien lo causa: el deudor, pero como hoy la intervencin es un asunto meramente
accidental al convenio, nos parece que debe estipularse derechamente quien y como se paga dicha
remuneracin, por que puede ser que la intervencin resulte de una imposicin de los acreedores no
deseada por el deudor y hasta cierto punto injustificada.
El art. 190 inc final del L. IV dispone que La modificacin del convenio deber acordarse
con el mismo procedimiento y con las mismas mayoras exigidas en el inc. primero de este art.,
excluidos los crditos de los acreedores cuyos ttulos sean posteriores a las proposiciones primitivas
del convenio aprobado que se pretende modificar, a quienes no obliga.
Luego, las causales de ineficacia de un convenio son cuatro: dos expresas y dos implcitas.
132
Las causales expresas son la nulidad del convenio y la declaracin de incumplimiento del
mismo. Las causales implcitas son la inexistencia jurdica del convenio y la segunda quiebra.
CAUSALES EXPRESAS
Causales de nulidad.
Dispone el art. 210 que No se admitirn otras acciones de nulidad del convenio que las
fundadas en la ocultacin o exageracin del activo o del pasivo y que hubieren sido descubiertas
despus de haber vencido el plazo para impugnar el convenio.
Esta es la nica causal de nulidad contemplada en nuestra ley mercantil. Luego, conviene
hacer ciertas precisiones sobre los hechos que la configuran.
En primer lugar, la exigencia de que el activo o pasivo deban ser ocultados o exagerados,
implica que debe mediar intencionalidad. La ley exige dolo por parte del deudor, aunque dicho dolo no
debe ser necesariamente determinante, pues la ley no lo exige y, adems, recordemos que no se trata de
un dolo que no media como vicio de consentimiento, sino que como conducta reprochable del deudor.
La ocultacin puede ser; documental, es decir, el deudor omite o exagera bienes en el listado
que debe adjuntar al presentar las proposiciones de convenio o al solicitar su quiebra, en su caso.
Tambin puede la ocultacin ser efectiva, ya sea fsica o jurdica. La ocultacin fsica es
obvia, la jurdica dice relacin a la celebracin de actos tendientes a desmembrar su patrimonio o bien
a abultarlo ficticiamente.
En segundo lugar, no hace falta que la ocultacin o exageracin sea de proporciones. Pero si,
debe de tratarse de una ocultacin o exageracin que tenga por finalidad perjudicar a los acreedores.
En tercer lugar, la ley exige que la ocultacin o exageracin sea descubierta luego de vencido
el plazo para impugnar. Lo que implica que si se descubri antes de expirado ese termino, la nulidad
debe alegarse por va de impugnacin del N 5 del art. 196 del L. IV. Ser el acreedor que descubri la
ocultacin o exageracin el que demande, quien deber acreditar la fecha en que se percato de la
conducta del deudor. Luego, el monto del crdito del acreedor que demande es irrelevante.
No puede alegarla; el propio deudor, el sindico, ni ser declarada de oficio por el tribunal.
133
Luego, la accin prescribe en un ao contado desde la fecha en que entro a regir el
convenio. (Art. 210 L. IV). Se trata de una prescripcin de corto plazo y que no admite suspensin.
Competencia y procedimiento.
Luego el mismo art. agrega la excepcin: salvo que se haya celebrado el pacto
compromisorio al que se refiere el art. 178, en cuyo caso conocer el tribunal que corresponda de
acuerdo a ste.
Por ltimo, debe tenerse en cuenta el art. 215, el cual ordena que En la demanda de nulidad
o de declaracin de incumplimiento del convenio, el demandante sealara el nombre del sindico
titular y el del sindico suplente, y solo a stos el tribunal deber designar en la sentencia que de lugar
a la demanda y declare la quiebra. Estas designaciones no podrn recaer en quienes hubieren ejercido
el cargo a que se refiere el numero 1 del art. 174.
Contra la sentencia que acoja la demanda de nulidad podr intentarse recurso de apelacin, el
que se conceder en ambos efectos, sin embargo, el deudor quedar de inmediato sujeto a la
intervencin de un sindico que tendr las facultades del interventor del art. 294 del Cdigo de
Procedimiento Civil y las previstas en el art. 177 bis del L. IV del Cdigo de Comercio.
Podemos sintetizarlos en cinco; La nulidad pone fin al convenio respecto de todas sus partes;
pone fin a las cauciones; produce la declaracin de quiebra del deudor; la nulidad operar con efecto
irretroactivo; y, por ultimo; el anlisis de la nulidad del convenio y la revocacin concursal.
2) La declaracin de incumplimiento
Tres son las causales de declaracin de incumplimiento. Dos de ellas son expresas, tales son;
a) La inobservancia de sus estipulaciones; y b) Cuando se hubiere agravado el mal estado de lo
negocios.
A estas dos causales expresas, debe sumarse una implcita; La declaracin de segunda
quiebra del deudor, producida antes de la declaracin de nulidad o incumplimiento del convenio.
134
La primera causal, esta contemplada en el art. 211 inc 1 del L. IV; El convenio podr
declararse incumplido a solicitud de cualquiera de los acreedores, por inobservancia de sus
estipulaciones.
La segunda causal, esta contemplada en el art. 208 inc 1 del L. IV; Si se hubiere agravado
el mal estado de los negocios del deudor en forma que haga temer un perjuicio para los acreedores ,
podr ste, o bien declararse incumplido el convenio, a solicitud de acreedores que representen la
mayora absoluta del pasivo del convenio, con derecho a voto.
Luego, en el fondo, ambas causales son una sola: El incumplimiento actual o potencial,
respectivamente, del convenio. La diferencia es que para hacer valer la causal de incumplimiento
potencial se requiere una solicitud presentada por la mayora absoluta de los acreedores con derecho a
voto.
Y por otro lado, la inobservancia de las estipulaciones del convenio solo permite a los
acreedores solicitar la declaracin de incumplimiento, mientras que, el agravamiento del mal estado de
los negocios del deudor, puede ser objeto de solicitud de declaracin de incumplimiento, o bien, los
acreedores pueden solicitar que se someta al deudor a intervencin o que, si ya se encuentra sujeto a
ella, que se someta a una intervencin aun mas estricta.
La tercera causal, es la segunda quiebra del deudor sin que media declaracin de nulidad o
incumplimiento de convenio. La causal no esta expresamente mencionada, pero es lgica, pues nada
impide que estando vigente el convenio el deudor emprenda un nuevo emprendimiento econmico, y
ante el fracaso de dicha iniciativa se solicite la quiebra del deudor.
Tratndose de la resolucin por la causal del art. 211, esto es; inobservancia de las
estipulaciones del convenio, la accin le corresponde a cualquiera de los acreedores, con o sin derecho
a voto y sin importar el monto de sus crditos.
Tratndose de la resolucin del art. 208, esto es; por agravamiento del mal estado de los
negocios del deudor, la accin corresponde a el o los acreedores que representen la mayora absoluta
del pasivo del convenio con derecho a voto.
En cuanto a la prescripcin de estas acciones, la regla esta dada por el art. 211 inc. 2 del L.
IV que expresa Las acciones de incumplimiento del convenio prescribirn en seis meses, contados
desde que hayan podido entablarse.
Los efectos de la declaracin de incumplimiento son casi los mismos que los derivados de la
declaracin de nulidad, por ello reiteramos lo dicho aqu respecto de ella.
135
a) Irretroactividad de la declaracin de incumplimiento.
b) Declaracin de quiebra del deudor.
c) Declaracin de incumplimiento y revocacin concursal.
Luego, existe un efecto que diferente a la nulidad. Dijimos que la nulidad del convenio pona
fin, por el solo ministerio de la ley, a las cauciones que lo garantizan.
Este efecto no opera tratndose de la declaracin de incumplimiento, pues el art. 212 del L.
IV expresa que: La declaracin de incumplimiento dejar sin efecto el convenio, pero no extinguir
las cauciones que hubieren garantizado su ejecucin total o parcial.
Las personas obligadas por las cauciones sealadas en el inc. anterior y los terceros
poseedores de los bienes gravados con las mismas, segn sea el caso, sern odos en el juicio de
declaracin de incumplimiento y podrn impedir la continuacin de ste, pagando los dividendos
pendientes dentro de tres das, contados desde la citacin.
Las cantidades pagadas por el deudor antes de la declaracin de incumplimiento y las que
produzca la realizacin del activo de la quiebra, servirn de abono a la deuda en caso de que la
caucin se extienda a toda la suma estipulada; pero si comprende nicamente una parte de ella, slo
les servir de descargo lo que reste despus de cubierta la cuota no caucionada.
La norma nos parece absurda, pues no obstante haberse extinguido la obligacin principal,
esto es el convenio, subsisten las accesorias. Mas aun, si el convenio deja de existir Cmo se habr de
garantizar su ejecucin total o parcial? Hay que interpretar que no obstante la extincin del convenio
estos terceros garantes quedan obligados al mismo y no a las obligaciones que nacen de la declaracin
de incumplimiento. As, si el convenio era remisorio en un 30%, los garantes estn solo obligados a
pagar hasta el 70% de los crditos, del mismo modo, si el convenio era de prorroga de plazo, los
acreedores debern respetar dichos plazos para luego dirigirse a los garantes.
El Cdigo Civil regula la cesin de bienes a propsito del pago, y se refiere expresamente a
ella en los arts. 1614 a 1624. Por su parte, el Libro IC del Cdigo de Comercio, se refiere a ella en los
arts. 241 a 255.
El art. 1614 del Cdigo Civil la define como El abandono voluntario que el deudor hace de
todos sus bienes a su acreedor o acreedores, cuando, a consecuencia de accidentes inevitables, no se
haya en estado de pagar sus deudas.
136
Requisitos de la cesin de bienes.
Los requisitos sustantivos para que el deudor pueda acogerse al beneficio del pago con cesin
de bienes, son los siguientes:
Segn el mismo art. 241 del L. IV, el deudor no puede hallarse en ninguno de los casos
previstos en los nmeros 2 y 3 del art. 43 del L. IV, esto es; no puede encontrarse ya con tres o mas
ttulos ejecutivos vencidos y dos ejecuciones pendientes por ttulos distintos sin haber presentado
bienes para cubrirlas; no puede ser un deudor fugado, y, por ultimo, no puede ser un deudor que haya
celebrado un convenio extrajudicial declarado nulo o resuelto.
Requisito que se desprende del art. 1614 del Cdigo Civil. No es tan extricta la ley como para
exigir que el deudor se haya constituido en insolvencia debido a un hecho que pueda asimilarse a caso
fortuito. Para cumplir con esta exigencia nos para que la conducta del deudor no debe ser negligente al
extremo de constituir culpa leve, esto es la ausencia de la diligencia y cuidado comn a todo padre de
familia.
La ley deniega este beneficio al deudor que ha incurri en alguna de las conductas descritas
en el art. 1617 del Cdigo Civil.
Esta norma dispone que Los acreedores sern obligados a aceptar la cesin, excepto en los
casos siguientes.
137
Los delitos de robo, hurto y falsificacin son los correspondientes al Cdigo Penal.
El delito de quiebra fraudulenta no tiene aplicacin para los deudores que pueden reclamar
este beneficio, pero haciendo una interpretacin progresiva de esta norma, nos parece que
dicha tipificacin se refiere a los actuales delitos del art. 466 del cdigo Penal.
Procedimiento.
El procedimiento para hacer efectiva la cesin de bienes es distinto segn esta se haga a uno
o a varios acreedores.
El deudor debe presentar una solicitud destinada a que se admita el pago por cesin de bienes
ante el tribunal de su domicilio.
La solicitud de cesin de bienes debe ir acompaada de los mismo antecedentes que deben
adjuntarse a la demanda por la cual el deudor solicita su propia declaracin de quiebra. Asi lo establece
el art. 241 inc 2 del L. IV. La peticin debe notificarse al acreedor, quien tiene un plazo de seis das
para aceptar o rechazar la cesin, y dicha eventual oposicin del acreedor a la cesin de bienes se
tramita segn las reglas del juicio sumario.
138
tramitacin que establece el art. 242 del L. IV. La peticin de cesin de bienes no suspende el
procedimiento ejecutivo iniciado contra el deudor, pues se tramita en ramo separado.
Presentada la demanda, el tribunal debe dictar una resolucin que la admite la cesin a
tramitacin. Y aqu debemos detenernos para efectuar un anlisis mas profundo.
Esta resolucin es importantsima, por que desde ella se produce propiamente la cesin de
vienes a los acreedores. En otras palabras, sta resolucin es equivalente a la declaracin de quiebra.
En cambio, la resolucin que declara aceptada o rechazada la cesin de bienes es equivalente a la
resolucin que resuelve, en la quiebra, el recurso especial de reposicin.
Desde esta resolucin que da curso a la demanda de cesin de bienes, se produce el abandono
de los bienes del deudor a sus acreedores, los que quedaran en poder del sindico en el intertanto. Este
efecto se explica por que la cesin de bienes es una modalidad de pago a que tiene derecho el deudor
de buena fe y que estn obligados a aceptar los acreedores y el juez, salvo oposicin fundada.
Los contenidos de esta resolucin estn sealados en el art. 246 del L. IV y son:
2) La orden de que el sindico informe al tribunal sobre la causa del mal estado de los
negocios del deudor dentro del plazo de 15 das contados desde la notificacin.
139
3) Orden de que todos los acreedores residentes en el territorio de la repblica se presenten,
dentro del plazo de 30 das, con los documentos justificativos de sus crditos, bajo
apercibimiento de proseguirse su tramitacin sin volver a citar a ningn ausente.
Dentro de este plazo, pero aumentado en seis das, es que los acreedores pueden
oponerse a la cesin, ya sea solicitando que el deudor acredite su inculpabilidad en el mal
estado de sus negocios, ya sea alegando alguna de las causales de indignidad del art. 1617
del Cdigo Civil.
4) Orden de que se despachen las correspondientes cartas areas certificadas para hacer saber
la cesin de bienes a los acreedores que se hallen fuera de la repblica, ordenndoles que
en el termino de emplazamiento, que se expresara en cada carta, comparezcan con los
documentos justificativos de sus crditos, bajo el apercibimiento de proseguirse su
tramitacin sin volver a citar a ningn ausente.
5) Orden de que se notifique la cesin de bienes al sndico y a los acreedores mediante avisos.
Oposicin a la cesin.
Esta oposicin es por escrito e individual y puede oponerla cualquiera de los acreedores
dentro del plazo que corresponda segn el caso.
1) Exigir que el deudor pruebe su inculpabilidad en el mal estado de sus negocios. Esta
prueba es lgicamente muy difcil para el deudor, pero el informe del sndico a este
respecto es una pieza fundamental, y que aporta gran parte del convencimiento de que
pueda hacerse el juez. En el fondo, esta causal de oposicin importa un cuestionamiento de
que el mal estado de los negocios se debe a accidentes inevitables y como el orden
normal de las cosas es que los deudores padecen de insolvencia por fraude o negligencia,
incumbe al deudor acreditar su inocencia.
2) Probar que el deudor se encuentra en alguna de las causas de indignidad del art. 1617 del
Cdigo Civil. Prueba que corresponde al acreedor opositor.
La ley no seala que acreedores pueden impugnar, pero como el plazo para hacerlo es casi el
mismo para verificar crditos, resulta manifiesto que los creedores no requerirn tener sus crditos
reconocidos para ejercitar esta oposicin. Cualquiera puede oponerse, siempre que haya verificado. El
sindico no tiene la facultad de oponerse a la cesin.
Como se aprecia, esta oposicin es realmente la cuestin principal del proceimiento de cesin
de bienes, ella equivale a la reposicin en el proceso de quiebra, en el sentido de que en ella se discute
140
la procedencia o improcedencia de la cesin de bienes. Luego, la oposicin se tramita como cuestin
principal, y el hecho de que se ajuste a las reglas del juicio sumario no implica que sea un juicio
distinto al de cesin o que implique un incidente de dicho proceso.
Sentencia definitiva.
Si no interviene oposicin, el tribunal debe declarar aceptada la cesin una vez expirado el
plazo mas largo de emplazamiento determinado para el o los acreedores residentes en el extranjero.
Luego de la cesin de bienes, aunque se inician con ella, estn la determinacin del pasivo y
la realizacin del activo de los bienes del deudor. Al respecto, el art. 255 del L. IV dispone que se
aplicara a la cesin de bienes, en cuanto no se oponga a su naturaleza, las dems disposiciones de esta
ley.
Luego, la cesin e bienes se regir por las normas propias del juicio de quiebra. La
determinacin del pasivo se har ajustndose a las normas de verificacin de crditos, y la realizacin
del activo se ajustara a las normas sobre realizacin dictadas para la quiebra.
El segundo punto, dice relacin a que el Cdigo Civil contempla reglas particulares en
relacin a este procedimiento, y que deben aplicarse antes que las normas de la quiebnra, en atencin al
principio de especialidad. Dichas normas son dos:
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1) El art. 1621 del Cdigo Civil dispone que Hecha la cesin de bienes podrn los
acreedores dejar al deudor la administracin de ellos, y hacer con l los arreglos que
estimaren convenientes, siempre que con ello consienta la mayora de los acreedores
concurrentes.
2) El art. 1622 del Cdigo Civil dispone que el acuerdo de la mayora obtenida en la forma
prescrita en el Cdigo de enjuiciamiento, ser obligatorio para todos los acreedores que
hayan sido citados en la forma debida. Pero los acreedores privilegiados, prendarios o
hipotecarios no sern perjudicados por el acuerdo de la mayora, si se hubieren abstenido
de votar.
Como dijimos, la resolucin que resuelve la oposicin interpuesta por un acreedor de forma
afirmativa, esto es; rechaza la cesin de bienes, implica necesariamente que el juez debe proceder a
declarar la quiebra del deudor.
Esta sentencia de quiebra puede omitir la convocatoria a los acreedores establecida en los
nmeros 6 y 7 del art. 52 del L. IV, ya que ella fue oportunamente efectuada una vez presentada la
demanda de cesin de bienes.
Esta sentencia, con arreglo al art. 252 del L. IV, no es susceptible del recurso especial de
reposicin. Pero puede ser objeto de apelacin, la que se conceder en el solo efecto devolutivo.
a) El deudor queda libre de todo apremio personal. Norma que no tiene aplicacin luego de la
supresin de la prisin por deudas en el ao 1868.
b) Los actos del deudor relativos a los bienes cedidos son nulos, de nulidad absoluta, pues el art.
2467 del Cdigo Civil asimila esta nulidad a la correspondiente a los bienes concursados, que
no es otra cosa que el embargo general.
c) El deudos que haya hecho cesin de bienes goza del beneficio de competencia, esto es, por
sobre el pago logrado con el producto de los bienes cedidos no esta obligado a pagar mas de lo
que buenamente pueda, dejndosele lo indispensable para una modesta subsistencia., segn su
clase y circunstancias.
d) Si el deudor ha hecho cesin de bienes y no se extinguen sus deudas con el producto de los
bienes cedidos, el saldo insoluto no se reputa remitido, sino que subsiste como deuda
pendiente.
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Si el deudor adquiere nuevos bienes es obligado a completar el pago con estos. Sin
embargo, dicha imposicin no puede ser eterna, al respecto el art. 254 del L. IV dispone que
esta obligacin del deudor prescribe en el plazo de cinco aos contado desde que se haya
aceptado la cesin.
e) La cesin de bienes es perpetua, los acreedores no tienen un plazo para terminar con la
liquidacin de los bienes del deudor.
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