Contratos Reales.

1 EL COMODATO O PRSTAMO DE USO.

Art. 2174. El comodato o prstamo de uso es un contrato en que una de las

partes entrega a la otra gratuitamente una especie, mueble o raz, para que haga uso
de ella, y con cargo de restituir la misma especie despus de terminado el uso. Este
contrato no se perfecciona sino por la tradicin de la cosa.

Las partes que intervienen en el contrato de denominan comodante y comodatario.

Caractersticas y requisitos:

a) Contrato Real: Porque se perfecciona con la entrega de la cosa (el C.C. en el

art. 2174 hace sinnimo tradicin con entrega). No se transfiere el dominio.
b) Contrato Gratuito: La gratuidad es de la esencia del contrato, sino
degenerara en un contrato diverso. Como, por ejemplo, el arrendamiento.
c) Contrato Unilateral: Otorga obligacin para una sola parte, el comodatario a
restituir la cosa prestada.
d) Ttulo de mera tenencia: El comodatario es un mero tenedor.

Cosas que pueden ser objeto de comodato: Deben ser por regla general cosas no
fungibles, puesto que se debe restituir la misma cosa que se recibi. Se concibe, sin
embargo, que la cosa dada en comodato sea consumible.
La cosa prestada puede ser mueble o raz.
En el comodato de cosa ajena, no es necesario que el comodante sea dueo de la
cosa, puede darse en comodato algo que se tenga solo un derecho de usufructo.

Prueba de comodato: Podr probarse por testigos, cualquiera sea el valor de la cosa
prestado.

Efectos del comodato:

1) Obligaciones del comodatario:

a) Obligacin de conservar la cosa: Como una consecuencia de que debe
restituir la cosa misma, debe emplear en su conservacin el cuidado debido.
Como sede en su exclusivo beneficio es responsable de culpa levsima, sin
embargo, si fuere en pro de ambas partes, responde el comodatario hasta la
culpa leve.
i) Deterioros de la cosa: Es responsable el comodatario de los deterioros de
la cosa que provengan, de su culpa, aunque levsima. En cambio, el
comodatario no es responsable de los deterioros que provienen: de la

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 naturaleza de la cosa; del uso legtimo de la misma; de un caso fortuito,
salvo excepciones legales (cuando expresamente se ha hecho responsable
del caso fortuito, cuando sobreviene por su culpa levsima, por haberla
empleado en un uso indebido, cuando ha preferido salvar una cosa suya en
vez de la prestada.)
b) Usar la cosa en los trminos convenidos o segn su uso ordinario:
Art. 2177. El comodatario no puede emplear la cosa sino en el uso
convenido, o a falta de convencin, en el uso ordinario de las de su clase.
En el caso de contravencin, podr el comodante exigir la reparacin de
todo perjuicio, y la restitucin inmediata, aunque para la restitucin se haya
estipulado plazo.
c) Restituir la cosa:
Art. 2180. El comodatario es obligado a restituir la cosa prestada en el
tiempo convenido; o a falta de convencin, despus del uso para que ha sido
prestada. Pero podr exigirse la restitucin aun antes del tiempo estipulado, en
tres casos:
1. Si muere el comodatario, a menos que la cosa haya sido prestada para un
servicio particular que no pueda diferirse o suspenderse;
2. Si sobreviene al comodante una necesidad imprevista y urgente de la cosa;
3. Si ha terminado o no tiene lugar el servicio para el cual se ha prestado la
cosa.
i) Casos en que el comodatario puede negarse a restituir:
(1) Puede el comodatario excusarse de restituir, y retener la cosa prestada,
para la seguridad de las indemnizaciones que el comodante le debe.
(2) Cuando la cosa se embargue en su poder por orden judicial
(3) En caso en que la cosa prestada haya sido perdida, hurtada o robada a
su dueo, debe el comodatario denunciarlo al propietario, dndole un
plazo razonable para reclamar y suspender la restitucin entre tanto.
(4) El comodatario es obligado a suspender la restitucin de toda especie
de armas ofensivas y de toda otra cosa de que sepa se trata de hacer
un uso criminal; pero deber ponerlas a disposicin del juez.
(5) Cuando el curador a perdido el juicio y carece de curador
(6) Cuando el comodatario descubre que l es el verdadero dueo de la
cosa prestada.
ii) A quien debe hacerse la restitucin: la restitucin deber hacerse al
comodante, o a la persona que tenga derecho para recibirla a su nombre
segn las reglas generales.
iii) Acciones para pedir la restitucin: el comodante dispone de la accin
personal nacida del comodato. El dueo de la cosa adems puede ejercer,
la accin reivindicatoria.
2) Obligaciones de comodante:

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 a) De pagar expensas de conservacin: estar obligado eventualmente el
comodante a pagar las expensas hechas para la conservacin de la cosa:
i) las expensas deben tener un carcter extraordinario.
ii) Debe indemnizarlas el comodante
iii) Debe tratarse de expensas necesarias y urgentes.
b) Obligaciones de indemnizar perjuicios: debe indemnizar al comodatario de
los perjuicios que le haya causado la mala calidad o condicin de la cosa
prestada.

Art. 2193. El comodatario podr retener la cosa prestada mientras no se efecta la

indemnizacin de que se trata en los dos artculos precedentes; salvo que el
comodante caucione el pago de la cantidad en que se le condenare.

3) Transmisibilidad de los derechos y obligaciones:

Art. 2186. Las obligaciones y derechos que nacen del comodato, pasan a los
herederos de ambos contrayentes, pero los del comodatario no tendrn derecho a
continuar en el uso de la cosa prestada, sino en el caso excepcional del artculo 2180,
nmero 1..

El comodato precario:
Art. 2194. El comodato toma el ttulo de precario si el comodante se reserva la facultad
de pedir la restitucin de la cosa prestada en cualquier tiempo.
- La tenencia de cosa ajena sin ttulo, la ley lo asimila al comodato precario. El
goce gratuito de una cosa ajena, sin ttulo que lo legitime, tolerado por el dueo
o que se verifica por ignorancia suya, constituye precario.
- El juicio de precario se tramita con arreglo a las normas de juicio sumario.

2 EL MUTUO O PRSTAMOS DE CONSUMO.

Art. 2196. El mutuo o prstamo de consumo es un contrato en que una de las partes
entrega a la otra cierta cantidad de cosas fungibles con cargo de restituir otras tantas
del mismo gnero y calidad.

Caractersticas:

1. Es un contrato real: Art. 2197. No se perfecciona el contrato de mutuo sino

por la tradicin, y la tradicin transfiere el dominio, tbn ser consensual, en
el mutuo de la ley 18.010 cuando se ponga un plazo o condicin o se
estipulan intereses.
2. Es un contrato unilateral: solamente impone obligaciones al mutuario,
ser bilateral en el caso de que en el mutuo se estipule un plazo para la
entrega de las cosas fungibles

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 3. Contrato naturalmente oneroso: la gratuidad no se presume en las
operaciones de crdito de dinero.
4. Es un ttulo traslaticio de dominio: porque naturalmente sirve para
transferirlo, el mutuante se desprende del dominio y el mutuario se hace
dueo de la cosa prestada.

Cosa que pueden ser objeto de mutuo: Deben ser fungibles. La fungibilidad es una
relacin de equivalencia entre dos cosas, en cuya virtud una puede llenar la misma
funcin liberatoria que la otra.

Capacidad de las partes en el mutuo:

- El mutuante debe ser capaz de enajenar y dueo de las cosas dadas en mutuo.
Si el mutuante es incapaz de enajenar, el contrato adolece de nulidad. En caso
que no sea dueo de la cosa, ciertamente no adquiere el dominio el mutuario,
y conservar el propietario su derecho.

Art. 2202. Si hubiere prestado el que no tena derecho de enajenar, se podrn

reivindicar las especies, mientras conste su identidad.
Desapareciendo la identidad, el que las recibi de mala fe ser obligado al pago
inmediato con el mximum de los intereses que la ley permite estipular; pero el
mutuario de buena fe slo ser obligado al pago con los intereses estipulados y
despus del trmino concedido en el artculo 2200.

- El mutuario, por su parte, debe ser capaz de obligarse, so pena de nulidad del
contrato de mutuo.
-
Efectos del contrato de mutuo:

A) El mutuario tiene la obligacin de restituir otras tantas cosas del mismo gnero
y calidad de las que recibi en prstamo.
a. Restitucin en el prstamo de dinero: En la ley 18.010 establece que
son operaciones de crdito de dinero aquellas por las cuales una de las
partes entrega o se obliga a entregar una cantidad de dinero y la otra a
pagarla en un momento distinto de aquel en que se celebra la
convencin. En conformidad a esta ley, toda suma de dinero que se
adeuda, salvo pacto en contrario, devenga reajustes. La gratuidad no se
presume en las obligaciones de dinero y todas ellas devengan intereses.
b. Restitucin de cosas fungibles que no sean dinero: deber restituir
igual cantidad de cosas del mismo gnero y calidad. Sin embargo si no
fuere posibles restituir cosas del mismo gnero o calidad, o el acreedor
no lo exigiere, podr el mutuario pagar lo que valgan en el tiempo y lugar
en que ha debido hacer el pago.

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 c. poca de la restitucin: la obligacin del mutuario, es siempre una
obligacin a plazo. El tiempo de la restitucin puede fijarlo la convencin
de las partes o la ley. La ley suple el silencio de los contratantes y
dispone que solo puede exigirse la restitucin transcurrido el plazo de
diez das desde la entrega, sin embargo, el mutuario no estar en mora
una vez vencido ese trmino, solo lo estar cuando sea reconvenido
judicialmente.
d. Los intereses: es toda suma que recibe o tiene derecho a recibir el
acreedor, a cualquier ttulo, por sobre el capital. Se calculan sobre el
capital reajustado.
Inters mximo convencional: no puede estipularse un inters que
exceda en ms de un 50% al inters corriente.
Anatocismo: los intereses se capitalizan para producir nuevos
intereses. La capitalizacin no se puede producir en periodos inferiores
a 30 das.
Presuncin de pago de intereses y reajustes: si el acreedor otorga
recibo del capital, se presumen pagados los intereses y el reajuste.
e. Pago anticipado de la deuda: el mutuario puede pagar
anticipadamente renunciando al plazo, pero con algunas limitaciones, no
lo libera de la obligacin de pagar intereses hasta el final del periodo;
obviamente los reajustes, se devengan solo hasta la fecha del pago
efectivo.
B) Obligacin eventual del mutuante de indemnizar: el mutuante puede
resultar obligado a consecuencia de circunstancias posteriores a su
celebracin. La obligacin consiste en indemnizar al mutuario los perjuicios que
experimente por la mala calidad o los vicios ocultos de la cosa prestada. Si los
vicios ocultos eran tales que conocidos no se hubiera probablemente celebrado
el contrato, podr el mutuario pedir que se rescinda.

3 EL DEPSITO Y EL SECUESTRO.

Art. 2211. Llamase en general depsito el contrato en que se confa una cosa
corporal a una persona que se encarga de guardarla y de restituirla en especie.
La cosa depositada se llama tambin depsito.

Caractersticas:
Es un contrato real: se entiende efectuada la entrega por la sola estipulacin
que atribuye a una persona el carcter de depositario de una cosa que tiene en
su poder a cualquier otro ttulo.
Es un contrato unilateral: al tiempo de perfeccionarse nicamente se obliga
el depositario a restituir el depsito. Pero a posteriormente puede igualmente
resultar obligado el depositante a pagar las expensas de conservacin de la
cosa y a indemnizar los perjuicios que haya ocasionado el depositario.
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Clasificacin:

Propiamente tal voluntario

Deposito Necesario

Secuestro convencional

Judicial

1) Deposito voluntario:

Art. 2215. El depsito propiamente dicho es un contrato en que una de las partes
entrega a la otra una cosa corporal y mueble para que la guarde y la restituya en
especie a voluntad del depositante.
a) Objeto del depsito: la cosa objeto del contrato ha de ser corporal y mueble.
b) Capacidad en el depsito voluntario: no requiere la ley una capacidad
especial. Este contrato no puede tener pleno efecto sino entre personas
capaces de contratar.
c) Error en el depsito:
Art. 2216. El error acerca de la identidad personal del uno o del otro contratante, o
acerca de la substancia, calidad o cantidad de la cosa depositada, no invalida el
contrato.
El depositario, sin embargo, habiendo padecido error acerca de la persona del
depositante, o descubriendo que la guarda de la cosa depositada le acarrea peligro,
podr restituir inmediatamente el depsito.
d) Prueba en el depsito voluntario: deber constar por escrito cuando la cosa
depositada sea de un valor superior a 2 UTM, su omisin hace inadmisible la
prueba testimonial.
e) Obligaciones del depositario:
i) Guardar la cosa:
(1) Obliga al depositario a emplear la debida diligencia o cuidado, el
depositario es responsable de la culpa grave o lata. Pero ser el
depositario responsable de la culpa leve, si se ha ofrecido
espontneamente y pretendido que se le prefiera a otra persona.
(2) El depositario no tiene derecho de usarla sin el consentimiento del
depositante.
(3) La obligacin de guardar la cosa comprende la de respetar los sellos y
cerraduras del bulto que la contiene.
(4) El depositario no debe violar el secreto de un depsito de confianza, ni
podr ser obligado a revelarlo.
ii) Restituir el depsito: la restitucin debe verificarse en especie a voluntad
del depositante.
(1) Como debe hacerse la restitucin:

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 (a) La cosa debe restituirse en su idntica individualidad, esto es en
especie, aunque el depsito verse sobre cosas genricas o fungibles.
(b) Se debe restituir con todos sus accesorios y frutos.
(c) No responde el depositario del caso fortuito
(d) La obligacin de restituir pasa a los herederos
(e) Debe el depositante pagar los gatos de trasporte de la cosa que se
le restituye.
(2) Cuando debe efectuarse la restitucin: la restitucin debe hacerse a
voluntad del depositante, o sea, cuando este la reclame. La estipulacin
de un plazo para la restitucin, obliga solo al depositario, no podr
devolverlo antes del tiempo estipulado.
f) Deposito Irregular: Se llama depsito irregular aquel en que el depositario, en
lugar de la misma cosa que ha recibido, se obliga a restituir otras cosas del
mismo gnero y calidad. Es el caso del depsito de dinero que se realiza en un
banco. Se aplican las normas que rigen al comodato.
g) Obligaciones del depositante: No contrae inicialmente ninguna obligacin,
sin embargo, puede resultar obligado a pagar los gastos de conservacin de la
cosa en que el depositario haya incurrido y los perjuicios que haya ocasionado
su tenencia.
h) Derecho de retencin del depositario: Para garanta de las indemnizaciones
que se le deban por los gastos de conservacin efectuados y por los perjuicios
sufridos, el depositario goza del derecho legal de retencin.

2) Deposito necesario:
Art. 2236. El depsito propiamente dicho se llama necesario, cuando la eleccin de
depositario no depende de la libre voluntad del depositante, como en el caso de un
incendio, ruina, saqueo, u otra calamidad semejante.
a) Particularidades: en general est sujeto a las mismas normas del depsito
voluntario, con algunas particularidades:
i) La premura con que se hace el depsito imposibilita al depositante para
procurarse una prueba escrita, no se aplican las limitaciones de la prueba
testimonial.
ii) Se extiende la culpa, a culpa leve.
iii) Deposito necesario que se hace cargo un incapaz:

Art. 2238. El depsito necesario de que se hace cargo un adulto que no tiene la libre
administracin de sus bienes, pero que est en su sana razn, constituye un
cuasicontrato que obliga al depositario sin la autorizacin de su representante legal.
3) El secuestro:

Art. 2249. El secuestro es el depsito de una cosa que se disputan dos o ms

individuos, en manos de otro que debe restituirla al que obtenga una decisin a su
favor. El depositario se llama secuestre.
a) Clases de secuestro:
i) Secuestro convencional: es aquel que se constituye por un acuerdo de
voluntad de las personas que se disputan el objeto litigioso.
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 ii) Secuestro judicial: se constituye por decreto del juez. (se puede solicitar
como medida precautoria).
b) Pueden ponerse en secuestro no solo cosas muebles, si no tambin bienes
races.
c) Derechos y facultades del secuestro:
i) En caso de que perdiere la tenencia de la cosa, podr el secuestro
reclamarla contra toda persona, incluso cualquiera de los depositantes, que
la haya tomado sin el consentimiento del otro, o sin decreto del juez, segn
el caso fuere.
ii) El secuestre de un inmueble tiene, relativamente a su administracin, las
facultades y deberes de mandatario, y deber dar cuenta de sus actos al
futuro adjudicatario.

Contratos Accesorios o de Garanta:

Personales Fianza
Clausula penal
Solidaridad pasiva

Contratos de garanta

Reales Prenda
Hipoteca
Anticresis
Derecho legal de retencin

a. Garantas personales: el acreedor dispone de otro patrimonio, adems del

patrimonio del deudor, para perseguir el cumplimiento de la obligacin.
La fianza: es la tpica garanta de esta ndole, el acreedor puede ejecutar su
crdito en el patrimonio del deudor principal y del fiador, el fiador es un deudor
subsidiario.
Solidaridad pasiva: es otro contrato de garanta y ms eficaz que la fianza, ya
que frente al acreedor, el deudor solidario es un deudor directo y no goza de
beneficio de excusin.
Clausula penal: si se constituye por el propio deudor, lo inducir a cumplir para
no incurrir en la pena. Cuando la pena se le impone a un tercero, pone un nuevo
patrimonio al alcance del deudor y tiene un notable parentesco con la fianza.
b. Garantas reales: se caracterizan porque afectan determinados bienes al
cumplimiento de la obligacin.

Prenda.
Hipoteca.
Derecho legal de retencin.
Anticresis.
A) Contratos PERSONALES de Garanta.

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1 LA FIANZA.

Art. 2335. La fianza es una obligacin accesoria, en virtud de la cual una o ms

personas responden de una obligacin ajena, comprometindose para con el acreedor
a cumplirla en todo o parte, si el deudor principal no la cumple.
La fianza puede constituirse, no slo a favor del deudor principal, sino de otro fiador.
Critica al concepto: La fianza no es una obligacin accesoria, sino que es un
contrato accesorio.

Caractersticas del contrato de fianza:

1. Es un contrato consensual: Es generalmente consensual, sin embargo, el

contrato suele ser solemne. Como, por ejemplo:
a. La fianza que deben rendir los tutores y curadores, debe constituirse por
escritura pblica.
b. La fianza mercantil debe constituirse por escrito
c. El aval, especie de fianza, se debe firmar el titulo (letra o pagare)
2. La fianza es un contrato unilateral: quien se obliga es el fiador para con el
acreedor a cumplir la obligacin, en todo o parte, si no la cumple el principal
deudor. Ser bilateral si el acreedor se obligara a pagar una remuneracin al
fiador por el servicio que le presta, pero la fianza degenera en otro contrato, un
contrato de seguro.
3. Es un contrato gratuito: tiene por objeto solo la utilidad de una de las partes,
sufriendo el gravamen nicamente el fiador. El fiador es responsable hasta de
culpa leve en todas las prestaciones que fuere obligado.
4. Es un contrato accesorio: su finalidad es procurar al acreedor una garanta y
supone necesariamente una obligacin principal a que acceda.

Art. 2344. El fiador no puede obligarse en trminos ms gravosos que el principal

deudor, no slo con respecto a la cuanta sino al tiempo, al lugar, a la condicin o al
modo del pago, o a la pena impuesta por la inejecucin del contrato a que acceda la
fianza; pero puede obligarse en trminos menos gravosos.
Podr, sin embargo, obligarse de un modo ms eficaz, por ejemplo, con una hipoteca,
aunque la obligacin principal no la tenga.
La fianza que excede bajo cualquiera de los respectos indicados en el inciso 1. ,
Deber reducirse a los trminos de la obligacin principal.
En caso de duda se adoptar la interpretacin ms favorable a la conformidad de las
dos obligaciones principal y accesoria.
Modalidades de la fianza:

Art. 2339. Puede afianzarse no slo una obligacin pura y simple, sino condicional y
a plazo. Podr tambin afianzarse una obligacin futura; y en este caso podr el fiador
retractarse mientras la obligacin principal no exista; quedando con todo responsable
al acreedor y a terceros de buena fe, como el mandante en el caso del artculo 2173.
Art. 2340. La fianza puede otorgarse hasta o desde da cierto, o bajo condicin
suspensiva o resolutoria.
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Clasificacin de la fianza:

1) Fianza convencional, legal y judicial: la clasificacin no se refiere al origen

de la obligacin del fiador (que es invariablemente convencional) sino al origen
de la obligacin del deudor principal de rendir fianza.
a. La fianza legal: como ejemplo puede citarse la que estn obligados a
rendir los poseedores provisorios, los tutores y curadores, los
usufructuarios.
b. Fianza judicial: debe dejarse en claro que el juez, para obtener su
constitucin, debe apoyarse en texto expreso de la ley. Tal es el caso de
los dueos de obra ruinosa, de los albaceas.

La fianza legal y judicial se rige, en general, por las mismas reglas que la
convencional.

2) Fianza personal e hipotecaria o prendaria:

a. fianza personal: es aquella en que el fiador simplemente obliga todos
sus bienes, indistintamente al cumplimiento de la obligacin.
b. Fianza hipotecaria o prendaria: es aquella en que, adems, se
constituye una prenda o hipoteca.
3) Fianza limitada e ilimitada:
a. Fianza limitada: cuando en el contrato se determinan las obligaciones
concretas que el fiador toma sobre si o cuando se limita a una cantidad
fija de dinero.
b. Fianza ilimitada: no se determinan las obligaciones que garantiza el
fiador o la cuanta de su responsabilidad.
4) Fianza simple y solidaria: la estipulacin de solidaridad en la fianza produce
como efecto fundamental, privar al fiador del beneficio de excusin.

Requisitos del contrato de fianza:

1) Consentimiento en la fianza: la ley exige que el consentimiento del fiador

debe ser expreso, en virtud, de que la fianza impone graves responsabilidades.
2) Capacidad del fiador: el inciso 1 del art. 2350 establece:

Art. 2350. El obligado a prestar fianza debe dar un fiador capaz de obligarse como tal;
que tenga bienes ms que suficientes para hacerla efectiva, y que est domiciliado o
elija domicilio dentro de la jurisdiccin de la respectiva Corte de Apelaciones.

3) Objeto de la fianza: la obligacin principal puede ser de dar, hacer o no hacer;

pero la obligacin del fiador ser siempre de dar, y todava, de dar una suma
de dinero.

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 4) Causa: el motivo que induce al fiador a obligarse se confunde con el
consentimiento.
5) Existencia de una obligacin principal: la obligacin a que accede la fianza
puede ser civil o natural. Tiene la fianza de obligaciones naturales la
peculiaridad de que el fiador no goza de beneficio de excusin ni del beneficio
de reembolso.

Obligacin de rendir fianza y calidades del fiador:

1) Personas obligadas a rendir fianza:

a. Est obligado a rendir fianza el deudor que lo haya estipulado. El deudor
que se obligo a proporcionar un fiador debe cumplir lo pactado.
b. El deudor cuyas facultades disminuyan en trminos de poner en peligro
manifiesto el cumplimiento de su obligacin.
c. El deudor de quien haya motivo de temer que se ausente del territorio
del estado con nimo de establecerse en otra parte, mientras no deje
bienes suficientes para la seguridad de sus obligaciones.
d. El deudor cuyo fiador se torna insolvente, el deudor ser obligado a
prestar nueva fianza.
2) Calidades que debe reunir el fiador: se refieren a su capacidad, su solvencia
y su domicilio.

Art. 2350. El obligado a prestar fianza debe dar un fiador capaz de obligarse como tal;
que tenga bienes ms que suficientes para hacerla efectiva, y que est domiciliado o
elija domicilio dentro de la jurisdiccin de la respectiva Corte de Apelaciones.
Para calificar la suficiencia de los bienes, slo se tomarn en cuenta los inmuebles,
excepto en materia comercial o cuando la deuda afianzada es mdica.
Pero no se tomarn en cuenta los inmuebles embargados o litigiosos, o que no existan
en el territorio del Estado, o que se hallen sujetos a hipotecas gravosas o a
condiciones resolutorias.
Si el fiador estuviere recargado de deudas que pongan en peligro aun los inmuebles
no hipotecados a ellas, tampoco se contar con stos.

Efectos de la fianza: deben enfocarse desde un triple punto de vista:

1) Efectos de la fianza entre el acreedor y el fiador: los efectos entre estos

sujetos, deben considerarse dos momentos: antes y despus que el primero
reconvenga al segundo. Los efectos anteriores a la reconvencin se refieren a
la facultad de pagar la deuda y de exigir que el acreedor proceda contra el
deudor principal. Los efectos posteriores dicen relacin con los medios de
defensa con que cuenta el fiador.

a. Facultades del fiador de anticiparse a pagar la deuda:

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 Art. 2373. El fiador que pag antes de expirar el plazo de la
obligacin principal, no podr reconvenir al deudor, sino despus de
expirado el plazo.
b. Facultades del fiador de exigir que se proceda contra el deudor:
Art. 2356. Aunque el fiador no sea reconvenido, podr requerir al
acreedor, desde que sea exigible la deuda, para que proceda contra el
deudor principal; y si el acreedor despus de este requerimiento lo
retardare, no ser responsable el fiador por la insolvencia del deudor
principal, sobrevenida durante el retardo.
c. Defensas del fiador (segundo momento, despus de requerido de
pago).
i. Beneficio de excusin:
Art. 2357. El fiador reconvenido goza del beneficio de
excusin, en virtud del cual podr exigir que antes de proceder
contra l se persiga la deuda en los bienes del deudor principal, y
en las hipotecas o prendas prestadas por ste para la seguridad de
la misma deuda.
1. Casos en que el acreedor es obligado a practicar la
excusin:
a. Deber hacerlo cuando as se haya estipulado
expresamente.
b. Cuando el fiador expresa inequvocamente que no
se ha obligado a pagar sino lo que el acreedor no
pudiere obtener del deudor.
2. Requisitos del beneficio de excusin:
a. Que el fiador no est privado del beneficio.
b. Que lo oponga en tiempo oportuno.
c. Que seale al acreedor bienes del deudor para
perseguir el cumplimiento de la obligacin.
3. Casos en que el fiador no goza del beneficio:
a. Cuando ha renunciado expresamente.
b. Cuando el fiador se ha obligado solidariamente.
c. El fiador de una obligacin natural.
d. El fiador en la fianza judicial.
4. Oportunidad para oponer el beneficio de excusin: en juicio
ordinario debe oponerse en el trmino para contestar la
demanda y constituye una excepcin dilatoria. En juicio
ejecutivo debe hacerse en el escrito de oposicin a la
ejecucin.
5. Efectos del beneficio de excusin:
a. Como excepcin dilatoria, suspende la entrada en
juicio, tanto como el acreedor demore en practicar la

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 excusin, mientras tanto el fiador queda liberado de
pagar.
b. Si los bienes obtenidos en la excusin son
suficientes, el fiador quedara libre de toda
responsabilidad, en caso contrario su liberacin
ser solo parcial.
c. Si los bienes obtenidos no son suficientes, el
acreedor deber recibir el pago parcial, y podr
perseguir al fiados, solo por el saldo insoluto.

ii. Beneficio de divisin:

Inciso 1 Art. 2367. Si hubiere dos o ms fiadores de una
misma deuda, que no se hayan obligado solidariamente al pago, se
entender dividida la deuda entre ellos por partes iguales, y no
podr el acreedor exigir a ninguno sino la cuota que le quepa.
La divisin de la deuda entre los cofiadores, en nuestro
cdigo, se opera de pleno derecho. Es una excepcin perentoria.
1. Requisitos del beneficio de divisin:
a. Los fiadores no se hayan obligados solidariamente
al pago.
b. Que los fiadores lo sean de un mismo deudor y de
una misma deuda.
2. Formas de la divisin: por regla general la divisin entre los
fiadores se hace por partes iguales o cuotas viriles. Esta
regla tiene dos excepciones:
a. La divisin de la deuda se verifica entre los fiadores
solventes. En inciso 2 del art 2367 establece la
insolvencia de un fiador gravar a los otros.
b. Si alguno de los fiadores ha limitado su
responsabilidad a una determinada suma.

iii. La excepcin de subrogacin: El fiador que se obliga tiene

ciertamente en cuenta que, si es constreido a pagar, podr
repetir contra en deudor. Se subroga en los derechos del
acreedor. Para que el fiador pueda subrogarse eficazmente es
menester que el acreedor conserve sus acciones. Perdidas estas
acciones, puesto el fiador en la imposibilidad de subrogarse,
queda indefenso para obtener el reembolso de lo que pago.
iv. Excepciones reales y personales: el fiador puede oponer al
acreedor toda clase de excepciones reales y personales suyas.
Las excepciones reales son las inherentes a la obligacin
principal; son personales las que provienen de circunstancias
particulares del obligado.
Art. 2354. El fiador puede oponer al acreedor cualesquiera
excepciones reales, como las de dolo, violencia o cosa juzgada;
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 pero no las personales del deudor, como su incapacidad de
obligarse, cesin de bienes, o el derecho que tenga de no ser
privado de lo necesario para subsistir.
Son excepciones reales las inherentes a la obligacin
principal.

2) Efectos de la fianza entre el fiador y el deudor: el fiador que paga, no cumple

una obligacin propia, en que tenga un personal inters; por consiguiente, debe
ser reembolsado.
a. Efectos anteriores al pago: derechos del fiador antes del pago: el
fiador tendr derecho para que el deudor principal le obtenga relevo o le
caucione las resultas de la fianza, o consigne medios de pago.
i. El fiador tiene derecho a que el deudor obtenga que se le releve
de la fianza.
ii. Puede exigir que el deudor caucione las resultas de la fianza.
iii. El fiador puede exigir del deudor que consigne medios suficientes
para efectuar el pago.
Casos en que el fiador puede ejercitar los derechos
precedentemente indicados.
Estn sealados en el propio art. 2369:
i. Cuando el deudor principal disipa o aventura
temerariamente sus bienes: se justifica lo anterior,
porque la conducta del deudor principal puede
provocar su quiebra o insolvencia;
ii. Cuando el deudor principal se oblig a obtener el
relevo de la fianza en cierto plazo y ste se ha
cumplido: estamos sencillamente ante una
aplicacin del art. 1545;
iii. Cuando se ha cumplido la condicin o vencido el
plazo que haga exigible la obligacin principal: en
tales casos, existe un peligro concreto de que el
acreedor demande al fiador.
iv. Cuando hubieren transcurrido ms de 5 aos desde
el otorgamiento de la fianza (y no desde que nazca
la obligacin principal); con todo, carecer el fiador
del derecho: - cuando la obligacin principal se haya
contrado por un tiempo ms largo; -
v. cuando la fianza se hubiere dado para una
obligacin de duracin indeterminada (por ejemplo,
la de los guardadores o usufructuarios).

14
 vi. Cuando exista temor fundado de que el deudor se
fugue y no deje bienes races suficientes para el
pago de la deuda.

b. Efectos posteriores al pago:

i. Accin de reembolso:

Inciso 1 Art. 2370. El fiador tendr accin contra el deudor

principal para el reembolso de lo que haya pagado por l con
intereses y gastos, aunque la fianza haya sido ignorada del deudor.
1. Condiciones para el ejercicio de la accin de reembolso
a. Que no se encuentre privado de la accin.
b. Que haya pagado la duda
c. Que el pago haya sido til
d. Que entable la accin en tiempo oportuno
ii. Accin subrogatoria: opera la subrogacin legal a favor del que
paga una deuda ajena a la que est obligado subsidiariamente.
El fiador que paga, dispone de dos acciones, la accin personal
y la accin subrogatoria.
1. Casos en que el fiador no goza de la accin
subrogatoria:
a. El fiador de una obligacin natural
b. Fiador que pago, sin dar aviso al deudor, que
ignorante de la extincin de la deuda, la pagare de
nuevo.
3) Efectos de la fianza entre los cofiadores: cuando son varios los fiadores, la
deuda se divide entre ellos, de pleno derecho, en cuotas iguales. Esto no tiene
lugar en caso de la insolvencia de un cofiador o cuando se ha limitado la
responsabilidad a una cuota o suma determinada.

Extincin de la fianza:

Extincin por va consecuencial: ocurre cada vez que se extinga, por un

medio legal, la obligacin principal.
Extincin por va directa: ocurre cuando cesa la responsabilidad del fiador,
aunque la obligacin principal se encuentre vigente. Se extingue por los modos
generales de extinguir las obligaciones. Puede el fiador pagar la deuda o puede
ser el caso del acreedor que releva al fiador de la fianza.

Por una u otra va la extincin puede ser total o parcial.

15
 B) Contratos REALES de Garanta:

1 LA PRENDA.

Art. 2384. Por el contrato de empeo o prenda se entrega una cosa mueble a
un acreedor para la seguridad de su crdito.
La cosa entregada se llama prenda.
El acreedor que la tiene se llama acreedor prendario.

Es un contrato en que se entrega una cosa mueble a un acreedor para la seguridad

de su crdito, otorgndole la facultad de perseguir la cosa empeada, retenerla en
ciertos casos y pagarse preferentemente con el producto de su realizacin, si el
deudor no cumple la obligacin garantizada.

Caractersticas de la prenda:

a) Es un contrato: ya que no se podr retener una cosa del deudor en seguridad

de la deuda, sin su consentimiento.
b) Es un contrato real: se perfecciona por la entrega de la cosa empeada.
Tiende la prenda a perder este carcter, ya que las prendas especiales, son
generalmente, solemnes.
c) Es un contrato unilateral: el acreedor prendario es el nico obligado y su
obligacin consiste en restituir la cosa cuando ha sido satisfecho su crdito.
d) Es un contrato accesorio: ya que se celebra para la seguridad de un crdito.
e) Es un derecho real: otorga al acreedor derecho de persecucin.
f) Es un derecho mueble: la prenda recae necesariamente sobre mueble.
g) Privilegio de la prenda: otorga al acreedor un privilegio de segunda clase.
h) Es un ttulo de mera tenencia: el acreedor prendario es un mero tenedor de
la cosa empeada.
i) Indivisibilidad de la prenda: la prenda es indivisible, aunque sea divisible la
obligacin principal, y a pesar de que la cosa empeada admita divisin.

Elementos del contrato de prenda:

1) Formas de contrato:
a. Entrega de la cosa empeada: para que se constituya el contrato de
prenda, es necesario, adems del acuerdo de las partes, que la cosa
sea entregada al acreedor.
b. Prenda sobre crditos: se puede dar en prenda un crdito entregando
el ttulo, pero ser necesario que el acreedor lo notifique al deudor del
crdito consignado en el ttulo, prohibindole que lo pague en otras
manos.

16
 c. Prenda comercia: la prenda civil se perfecciona con la entrega de la
cosa, pero la prenda mercantil no es oponible a terceros si no consta por
escrito.
d. Constitucin de prendas especiales: el desplazamiento de la prenda
suele ser impracticable y, en otras ocasiones, causa un serio perjuicio al
deudor. Las numerosas prendas especiales, se caracterizan porque falta
el desplazamiento de la cosa; la prenda deja de ser un contrato real y se
transforma en un contrato solemne.
i. La prenda agraria: se perfecciona por escritura pblica o
privada, firmada ante notario, e inscrita en el registro de prenda
agraria en el conservador de bienes races.
ii. La prenda comercial: se constituye en escritura pblica o
privada, ante notario, para autorizar las firmas de los contratantes.
Adems, se inscribir en el registro especial de prendas
industriales.
iii. La prenda sin desplazamiento: es un contrato solemne que
tiene por objeto constituir una garanta sobre una cosa mueble,
para caucionar obligaciones propias o de terceros, conservando
el constituyente la tenencia y uso de la prenda.
2) Capacidad de los contratantes:
a. Facultad de enajenar: la prenda priva al constituyente de importantes
atributos del dominio, como son el uso y goce de la cosa. Por lo tanto el
art. 2287 establece: no se puede empear una cosa, sino por persona
que tenga la facultad de enajenarla
3) Cosas que pueden empearse:
a. Todas las cosas muebles en principio pueden empearse: tanto
corporales como incorporales. Esta regla tiene algunas limitaciones:
i. No pueden empearse las cosas que no son susceptibles de ser
entregadas como las cosas futuras.
ii. Tampoco pueden darse en prenda, en ciertos casos, las naves.
Aunque las naves son bienes muebles, la ley las declara
susceptibles de hipoteca.
b. Prenda de cosa ajena: no sera viable la prenda de cosa ajena porque
no puede empear sino la persona que tenga la facultad de enajenarla.
c. Prendas especiales: solamente pueden empearse ciertos y
determinados bienes que, en cada caso, la ley se ha cuidado de sealar.
4) Obligaciones susceptibles de garantizarse con prenda: En principio todas
las obligaciones son susceptibles de garantizarse con prenda. La prenda
comn sirve para caucionar toda clase de obligaciones, cualquiera que sea su
origen. Pueden ser caucionadas con prenda las obligaciones meramente

17
 naturales. Las prendas especiales, en cambio, por regla general, no sirven para
caucionar sino ciertas obligaciones.

Efectos del contrato de prenda

1) Derechos del acreedor:

a. Derecho de retencin: el derecho del acreedor para conservar la
tenencia de la prenda hasta el pago ntegro de su crdito. Se necesita
un pago total para que cese el derecho de retencin.
i. Reglas de excepcin:
1. Porque el acreedor puede estar obligado a restituir. A
pesar de no haberse cumplido la obligacin:
a. cuando el deudor pida y obtenga la sustitucin de la
prenda.
b. Si el acreedor abusa de la penda
2. Porque puede retener la penda, pese a que se le ha
satisfecho la obligacin garantizada:
a. Prenda tacita: Si tuviere con el mismo deudor otros
crditos, si rene los requisitos: que sean
obligaciones posteriores a la constitucin de la
prenda; que sean ciertas y liquidas; que se hayan
hechas exigibles antes del pago de la obligacin
anterior.
b. Derecho de persecucin: el acreedor prendario, dueo del derecho
real de prenda, puede reivindicarlo. Por medio de la accin
reivindicatoria el acreedor prendario pretender recobrar la posesin del
derecho de prenda. Como no se concibe que el acreedor pueda poseer
este derecho sino, a condicin de que detente la cosa, la accin
reivindicatoria, prcticamente, persigue recobrar la tenencia de la
prenda.
i. Excepcin: pero el deudor podr retener la prenda pagando la
totalidad de la deuda para cuya seguridad fue constituida. El
pago, extingue la obligacin y extingue la prenda por va
consecuencial.
c. Derecho de venta: el acreedor prendario tendr derecho de pedir que
la prenda del deudor moroso se venda en pblica subasta para que con
el producto se le pague. La prenda no excluye el derecho de prenda
general. Estas son aplicables solo a la prenda comn y a la prenda
mercantil. El acreedor puede impedir la realizacin de la prenda
cumpliendo la obligacin.
En la prenda sobre crditos, el acreedor no realiza el crdito, lo cobra y
se paga.
18
 d. Derecho de preferencia: la prenda otorga al acreedor prendario la
ventaja de pagarse de su crdito con el producto de la realizacin de la
prenda, con preferencia a otros acreedores. La prenda confiere un
privilegio de segunda clase. El privilegio no se hace efectivo sobre la
prenda, sino sobre el producto de su realizacin.
e. Derecho de indemnizacin de gastos y perjuicios: la tenencia de la
prenda puede ocasionar al acreedor gastos que el deudor debe
reembolsarle.
2) Obligaciones del acreedor:
a. Obligacin de restituir la prenda: el acreedor contrae la obligacin
fundamental de restituir la cosa empeada, una vez satisfecha la
obligacin y pagados los gastos y perjuicios. El acreedor es obligado a
restituir la prenda con los aumentos que haya recibido de la naturaleza
o el tiempo, con la excepcin de que, si la prenda ha dado frutos, podr
imputarlos al pago de la deuda dando cuenta de ellos y respondiendo
del sobrante.
b. Obligacin de conservar la prenda: la obligacin de conservar la cosa
exige que se emplee en su cuidado la diligencia debida. El acreedor
responde de culpa leve.
c. Obligacin de no usar la prenda: el acreedor no puede servirse de la
prenda, sin el consentimiento del deudor. Bajo este respecto sus
obligaciones son las mismas que la del mero depositario. Podr
excepcionalmente usar de la prenda cuando:
i. Cuando el deudor lo haya autorizado
ii. Cuando sea de presumir que est autorizado
iii. Cuando se trate de dinero que no se entregue en arca cerrada.
3) Derechos del deudor:
a. Derecho a que se le restituya la cosa: el deudor tiene derecho para
reclamar la entrega de la prenda, correlativo de la obligacin del
acreedor de restituirla. Dispone de la accin prendaria o pignoraticia
directa. Esta es una accin personal que, no puede ejercer sino contra
el acreedor. Adems, en caso que sea dueo de la cosa empeada,
dispone de la accin reivindicatoria.
b. Otros derechos del deudor:
i. Derecho a reclamar la restitucin inmediata, si el acreedor abusa
de la prenda.
ii. Se le permite reemplazar la prenda por otra, sin menoscabo de
los derechos del acreedor.
iii. El deudor tiene derecho a que se le indemnicen los deterioros que
la prenda haya sufrido por hecho o culpa del acreedor.

19
 iv. Puede el deudor vender la prenda o constituir, a favor de terceros,
derechos al goce o tenencia de la misma.
v. Deudor tiene derecho a concurrir a la subasta de la cosa
empeada.
vi. Tiene derecho a pagar la deuda e impedir el remate.
4) Obligaciones del deudor:
a. Obligacin eventual de pagar gastos y perjuicios: el deudor no
contrae ninguna obligacin derivada del contrato de prenda ya que es
un contrato unilateral. Pero puede eventualmente resultar obligado a
pagar al acreedor los gastos necesarios para la conservacin de la
prenda y los perjuicios que le haya ocasionado la tenencia.
b. Obligaciones del deudor en algunas prendas especiales: en las
prendas sin desplazamiento el deudor contrae numerosas obligaciones.
Aqu pesa sobre el deudor la obligacin de conservar la prenda como
buen padre de familia. Son de cargo del deudor los gastos de
conservacin y custodia de la prenda, sus deberes y responsabilidades
sern los de un depositario.

Transferencia del derecho de prenda: El derecho de prenda se trasfiere junto con

la obligacin principal.

En las prendas especiales: la cesin de crditos caucionados con prenda sin

desplazamiento se sujeta a las reglas que corresponden a su naturaleza. De esta
manera, si el crdito consta en un ttulo a la orden, se trasfiere mediante endoso; si es
nominativo, en conformidad a las reglas de la cesin de crditos de esta naturaleza.

Extincin de la prenda:

Formas de extincin:
a. por va consecuencia: se extingue la prenda cada vez que se extingue
la obligacin principal, aquella no puede subsistir sin esta.
b. Por va principal:
i. Destruccin total de la prenda: la prdida de la cosa debe ser
total. Pero es posible que el derecho del acreedor prendario
sobreviva a la destruccin total de la prenda. Por ejemplo, si la
prenda se encuentra asegurada, el acreedor puede hacer valer
su derecho de pago preferente, sobre la indemnizacin del
seguro.
ii. Adquisicin por el acreedor del dominio sobre la prenda:
cuando la propiedad de la cosa empeada, pasa al acreedor por
cualquier ttulo. La prenda se extingue por confusin.

20
 iii. Resolucin del derecho del constituyente: cuando en virtud de
una condicin resolutoria se pierde el dominio que el que dio la
cosa prendada tena sobre ella.
iv. Abuso de la prenda por el acreedor: el deudor puede pedir la
restitucin inmediata de la cosa empeada, si el acreedor abusa
de ella.

2 LA HIPOTECA.

Art. 2407. La hipoteca es un derecho de prenda, constituido sobre inmuebles

que no dejan por eso de permanecer en poder del deudor.

La hipoteca es un derecho real que grava un inmueble, que no deja de

permanecer en poder del constituyente, para asegurar el cumplimiento de una
obligacin principal, otorgando al acreedor derecho a perseguir la finca en manos de
quien quiera que la posea y de pagarse preferentemente con el producto de la
realizacin.

Caractersticas de la hipoteca:

1. La hipoteca es un derecho real: podemos decir que es un derecho real de

segundo grado. Es un derecho real que recae sobre otro derecho real. Se
hipoteca el derecho de dominio y el derecho de usufructo.
2. La hipoteca es un derecho inmueble: esta recae sobre inmuebles. tiene la
hipoteca carcter de inmueble cualquiera que sea la naturaleza del crdito
garantizado. Esta regla no es absoluta, ya que son susceptibles de hipotecas
las naves.
3. Es un derecho accesorio: puede garantizar toda clase de obligaciones.
1. Relativa independencia de la hipoteca respecto de la obligacin
principal: a pesar de su carcter accesorio, suele separarse se la
obligacin principal. La hipoteca puede otorgarse en cualquier tiempo
antes o despus de los contratos a que accede, y correr desde que se
inscriba.
2. Hipoteca abstracta: la hipoteca tiene una vida totalmente
independiente de una obligacin principal. Puede constituirse por el
propietario de un inmueble, en previsin de sus futuras necesidades de
crdito, antes e independientemente de toda obligacin para con un
determinado acreedor.
4. La hipoteca permanece en poder del deudor: esta caracterstica constituye
una positiva ventaja para el deudor, esta conserva la facultad de gozar de la
finca y aun de disponer de ella.
5. Preferencia de la hipoteca: goza una preferencia de tercera clase.

21
 6. Indivisibilidad de la hipoteca: el inmueble en su totalidad esta afecta al pago
integral de la deuda.

Clases de hipoteca: Para el cdigo civil las hipotecas son todas convencionales. El
cdigo de procedimientos civil introdujo una hipoteca legal. La hipoteca judicial es
desconocida en nuestra legislacin. Puede hablarse en el Cdigo Civil de hipotecas
legales, judiciales y convencionales atendiendo al origen de donde emana la
obligacin de constituirla;

La hipoteca legal del CPC:

1. Hipoteca en la particin de bienes

Art. 660. Salvo acuerdo unnime de las partes, los comuneros que durante el juicio
divisorio reciban bienes en adjudicacin, por un valor que exceda del ochenta por
ciento de lo que les corresponda percibir, pagarn de contado dicho exceso. La fijacin
provisional de ste se har prudencialmente por el partidor.
Art. 662. En las adjudicaciones de propiedades races que se hagan a los comuneros
durante el juicio divisorio o en la sentencia final, se entender constituida hipoteca
sobre las propiedades adjudicadas, para asegurar el pago de los alcances que
resulten en contra de los adjudicatarios, siempre que no se pague de contado el
exceso a que se refiere el artculo 660. Al inscribir el conservador el ttulo de
adjudicacin, inscribir a la vez la hipoteca por el valor de los alcances.
Podr reemplazarse esta hipoteca por otra caucin suficiente calificada por el partidor.

2. Hipoteca legal del cdigo de aguas.

3. Hipoteca legal en las normas de la Ley N 20.720, Ley de
Reorganizacin y Liquidacin de Empresas y Personas.

Contrato de Hipoteca

Aqul en que el deudor o un tercero se obliga con respecto al acreedor a darle o

transferirle el derecho de hipoteca sobre un inmueble de su propiedad y a conservar
ste en condiciones idneas para asegurar el pago de los crditos garantizados.

Caractersticas:

a) Puede celebrarlo el acreedor no slo con el deudor personal sino tambin con
un tercero (llamado garante hipotecario).
b) Es un contrato unilateral, en opinin de la mayora, o bilateral, segn algunos.
c) Es un contrato accesorio
d) Solemne
e) Puede ser tanto gratuito como oneroso:
A) En los casos en que la hipoteca es un acto bilateral, es oneroso
22
B) Lo ms corriente es que la hipoteca sea un contrato unilateral, en cuyo caso
debemos distinguir si la hipoteca se constituye por el propio deudor o por un
tercero garante.
La hipoteca se constituye por el deudor: se distingue:
La hipoteca se constituye simultneamente con la obligacin principal a la
que garantiza: el contrato de hipoteca ser oneroso, por la misma razn
precedentemente indicada;
La hipoteca se constituye con posterioridad al nacimiento de la obligacin
principal: en este caso, el contrato de hipoteca podr ser gratuito u oneroso:
Ser gratuito: si la hipoteca se constituye sin que el deudor obtenga nada a
cambio del acreedor; Ser oneroso, si el acreedor, a cambio de la constitucin
de la hipoteca, ofrece al deudor una rebaja en los intereses, una prrroga en el
plazo de servicio de la deuda, etc.

La hipoteca se constituye por un tercero garante: tambin distinguimos:

La hipoteca se constituye a cambio de una remuneracin o pago ofrecido
por el acreedor: ser oneroso el contrato, y adems bilateral;
La hipoteca se constituye a cambio de una remuneracin o pago ofrecido
por el deudor principal: el contrato de hipoteca ser bilateral, porque el que se
obliga a pagar es un tercero ajeno al contrato de hipoteca, el deudor principal;
pero tambin podramos aceptar que en este caso, el contrato es oneroso, en
cuanto efectivamente reporta utilidad para ambos contratantes (ver, al efecto,
lo expuesto en la Teora General del Contrato, cuando aludamos a los casos
de contratos unilaterales pero onerosos):
La hipoteca se constituye sin que medie pago alguno, ni del acreedor ni
del deudor principal: el contrato ser gratuito.
Rol que juega la inscripcin
Art. 2409 La hipoteca deber otorgarse por escritura pblica
Podr ser una misma la escritura pblica de la hipoteca, y la del contrato a que
accede
Art. 2410 La hipoteca deber adems ser inscrita en el Registro Conservatorio;
sin este requisito no tendr valor alguno; ni se contar su fecha sino desde la
inscripcin

Una parte de la doctrina postula que la inscripcin es solemnidad del

contrato al igual que la escritura pblica
Otra parte sostiene que la inscripcin slo desempea el papel de tradicin
del derecho real de hipoteca. Esta opinin parecer ser correcta pues:
- De acuerdo al mensaje del CC la escritura pblica perfecciona el contrato,
pero el derecho real no adquiere vida sino con la inscripcin

23
 - El artculo 2419 del CC declara que la hipoteca de bienes futuros da
derecho al acreedor para hacerla inscribir sobre los bienes que el deudor
adquiera y a medida que los vaya adquiriendo. Si el contrato no produce ningn
efecto son la inscripcin no se puede concebir que el acreedor tenga derecho
a obtener que la inscripcin se practique.

Elementos de la hipoteca:

1) Capacidad de los contratantes: pueden hipotecar los capaces de enajenar.

Los incapaces suplen su incapacidad. Los inmuebles de los hijos de familia no
pueden hipotecarse sin autorizacin judicial, aunque pertenezcan a su peculio
profesional.
2) Formas del contrato de hipoteca: La hipoteca es un contrato solemne.

Art. 2409. La hipoteca deber otorgarse por escritura pblica.

Podr ser una misma la escritura pblica de la hipoteca, y la del contrato a que accede.
Art. 2410. La hipoteca deber adems ser inscrita en el Registro Conservatorio; sin
este requisito no tendr valor alguno; ni se contar su fecha sino desde la inscripcin.
3) Cosas que pueden hipotecarse:
Art. 2418. La hipoteca no podr tener lugar sino sobre bienes races que se posean
en propiedad o usufructo, o sobre naves.
Las reglas particulares relativas a la hipoteca de las naves pertenecen al Cdigo de
Comercio.
a. Inmuebles que se poseen en propiedad: son hipotecables en primer
trmino los inmuebles sobre los cuales se tiene derecho de dominio.
Pero el art. 2418 no hace distinciones, por lo que puede hipotecarse la
propiedad absoluta o fiduciaria, la propiedad plena o nuda.
b. Inmuebles que se poseen en usufructo: es susceptible de hipoteca
el derecho de usufructo que recae sobre bienes races. En este caso la
hipoteca recae sobre el derecho mismo y no sobre los frutos que
produzca la cosa. La hipoteca del usufructo es precaria, se extingue con
la muerte del usufructuario.
c. Hipoteca de naves: Las naves mayores pueden ser gravadas con
hipotecas. Las de ms de 50 toneladas de registro grueso.
d. Hipoteca de la concesin minera: se puede constituir hipoteca sobre
la concesin minera cuyo ttulo este inscrito.
e. Hipoteca de bienes futuros:
Art. 2419. La hipoteca de bienes futuros slo da al acreedor el derecho de hacerla
inscribir sobre los inmuebles que el deudor adquiera en lo sucesivo y a medida que
los adquiera.
f. Hipoteca de cuota: el comunero puede antes de la divisin de la cosa
comn, hipotecar su cuota.

24
 g. Hipoteca de bienes en que se tiene un derecho eventual, limitado
o rescindible: la hipoteca tendr los mismos caracteres que el derecho
del constituyente sobre el bien gravado.
h. Hipoteca de cosa ajena: no otorga al acreedor el derecho de hipoteca,
como en la venta de cosa ajena, la tradicin no dar al adquirente un
derecho de que el tradente careca. El art. 2414 establece que no puede
constituir hipoteca sobre sus bienes, sino la persona que es capaz de
enajenarlos y con los requisitos necesarios para la enajenacin.
4) Obligaciones susceptibles de caucionarse con hipoteca: Todas las
obligaciones son susceptibles de garantizarse con hipotecas.
a. Especialidades de la hipoteca, en cuanto al crdito hipotecario:
consiste en la determinacin de la naturaleza y monto de la obligacin
que la hipoteca garantiza. No basta individualizar los bienes afectos a
la hipoteca, es menester adems, individualizar el crdito para cuya
seguridad se ha constituido.
b. Lmite legal de la hipoteca:
Art. 2431. La hipoteca podr limitarse a una determinada suma, con tal que as se
exprese inequvocamente; pero no se extender en ningn caso a ms del duplo del
importe conocido o presunto de la obligacin principal, aunque as se haya estipulado.
El deudor tendr derecho para que se reduzca la hipoteca a dicho importe; y reducida,
se har a su costa una nueva inscripcin, en virtud de la cual no valdr la primera sino
hasta la cuanta que se fijare en la segunda.
c. Clusula de garanta general hipotecaria: por ella se constituye
hipoteca para garantizar determinadas obligaciones y, adems, todas
las que se contraigan en el futuro para con el banco.

Efectos de la hipoteca:

1) Efectos con relacin al inmueble hipotecado:

a. Cosas a que se extiende la hipoteca:
i. Inmuebles por destinacin: la hipoteca alcanza a los inmuebles
por destinacin, aunque nada exprese el contrato, y aunque la
inscripcin hipotecaria, por lo mismo, no la mencione.
ii. Aumentos y mejoras del inmueble: la hipoteca se extiende a
todos los aumentos y mejoras que reciba la cosa hipotecada, sea
por causa natural o por consecuencia de la industria humana.
iii. Las rentas de arrendamiento de los bienes hipotecados: el
derecho del acreedor sobre las rentas, solo se hace presente
cuando, exigible la obligacin principal, deduce la accin
hipotecaria y embarga las rentas.
iv. Indemnizaciones debidas por los aseguradores: la cosa que
es materia de seguro es subrogada por la cantidad asegurada

25
 para los efectos de ejercitar sobre estas los privilegios e hipotecas
constituidos sobre aquella.
v. El precio de la expropiacin del inmueble: No ser obstculo
para la expropiacin la existencia de hipotecas u otros
gravmenes que afecten a la cosa expropiada. El acreedor
hipotecario har valer sus derechos en el precio de la
expropiacin.
2) Efectos con respecto al constituyente:

Situacin del propietario del inmueble antes que el acreedor ejercite la accin
hipotecaria, es decir, en el perodo que media entre la constitucin de la hipoteca y la
notificacin de la demanda.

a. Restricciones impuestas al dueo de la finca: no puede disponer de

ella en trminos que menoscaben la garanta hipotecaria. Sus facultades
de uso y goce han de ejercerse en forma que no provoquen una
desvalorizacin y la consiguiente disminucin de la eficacia de la
caucin.
b. Limitaciones de la facultad de disposicin: el dueo puede trasferir
el dominio de la finca, en nada se perjudica el derecho del acreedor
hipotecario que, premunido de un derecho real, puede perseguir la finca
en manos de quien fuera que la posea. Por el mismo motivo puede el
dueo constituir nuevas hipotecas, ya que las ms antiguas prefieren a
las ms recientes.
c. Limitaciones de las facultades de uso y goce: el constituyente
conserva la tenencia de la cosa hipotecada y con ello las facultades de
uso y goce. Pero no es lcito al constituyente ejercitar estas facultades
en forma arbitraria y perjudicial para el acreedor.
Art. 2427. Si la finca se perdiere o deteriorare en trminos de no ser suficiente
para la seguridad de la deuda, tendr derecho el acreedor a que se mejore la hipoteca,
a no ser que consienta en que se le d otra seguridad equivalente; y en defecto de
ambas cosas, podr demandar el pago inmediato de la deuda lquida, aunque est
pendiente el plazo, o implorar las providencias conservativas que el caso admita, si la
deuda fuere ilquida, condicional o indeterminada.

d. Derechos del acreedor en caso de prdida o deterioro de la finca

hipotecada:
i. Que se mejore la hipoteca.
ii. Otra seguridad equivalente como una prenda o fianza.
iii. Si la deuda es lquida y no condicional, puede el deudor
demandar el pago inmediato, aunque exista plazo pendiente, ya

26
 que el menoscabo de las cauciones produce la caducidad del
plazo.
iv. Si la deuda es ilquida, condicional o indeterminada, el acreedor
podr impetrar las medidas conservativas que el caso aconseje.

Situacin del propietario despus que el acreedor ejercita la accin hipotecaria.

Se ejerce la accin embargando el inmueble. Desde ese momento cesa la facultad

del propietario de disponer del inmueble. Si el bien hipotecado se encuentra en manos
de un tercer poseedor, para proceder en su contra debe el acreedor notificarlo a objeto
de que abandone la finca o pague la deuda, y si pasados 10 das no asume ninguna
de estas actitudes, se le desposee del inmueble.

3) Efectos respecto del acreedor hipotecario.

a. Derecho de venta: El acreedor hipotecario tiene, respecto de la finca
hipotecada, el derecho de hacerla vender para pagarse con el producto.
Se sujeta a las normas que rigen la realizacin de bienes inmuebles en
juicio ejecutivo.
i. Derecho del acreedor hipotecario de adjudicarse la finca: el
acreedor a falta de postores, para pedir que la finca se saque
nuevamente a remate con rebaja del mnimo, o se le adjudique
por los dos tercios de la tasacin.
ii. Prohibicin del pacto comisorio: las reglas sobre realizacin
de la finca hipotecada son de orden pblico y el acreedor no
puede disponer de ella o apropirsela por otros medios que los
que indica la ley.
iii. La hipoteca no excluye el derecho de prenda general del
acreedor.
b. Derecho de persecucin: Mientras la finca hipotecada permanece en
poder del deudor, la accin personal que deriva de la obligacin principal
y la accin hipotecaria en hecho se confunden. Se produce en cambio
una radical separacin cuando la finca es enajenada.
i. Quienes son terceros poseedores: Se llama tercero poseedor
a toda persona que detenta, a un ttulo no precario, la finca
gravada con hipoteca, sin que se haya obligado personalmente al
pago de la obligacin garantizada. El nico vnculo que liga al
acreedor es la posesin de la cosa afecta al gravamen real.
ii. Adquirente de la finca gravada con hipoteca: Tercero
poseedor, es la persona que adquiere la finca con gravamen
hipotecario ya constituido. Este debe ser adquirente a titulo

27
 singular. Porque si lo fuera a titulo universal como en una
herencia tambin seria deudor personal.
iii. Constituyente de hipoteca sobre un bien propio, en garanta
de deuda ajena: aqu no habr una accin personal contra el
dueo, si este no se ha sometido expresamente a ella. Se obliga
personalmente cuando adems de la hipoteca se constituye
como fiador.
iv. Accin de desposeimiento: Es la accin hipotecaria, dirigida
contra el tercero poseedor. Contra el tercero poseedor que nada
debe personalmente.
Notificacin del desposeimiento y actitudes que puede
adoptar el tercero poseedor: Se notificar previamente
al poseedor, sealndole un plazo de diez das para que
pague la deuda o abandone ante el juzgado la propiedad
hipotecaria. En el plazo de los diez das puede adoptar las
siguientes actitudes:
a. Pago de la deuda por el tercero poseedor: el
pago de la deuda satisface una obligacin ajena y
debe ser reembolsada por el deudor personal. Para
el reembolso queda subrogado, por el solo
ministerio de la ley, en los derechos del acreedor
hipotecario.
b. Abandono de la finca hipotecada:
Art. 2426. El dueo de la finca perseguida por el
acreedor hipotecario podr abandonrsela, y mientras
no se haya consumado la adjudicacin, podr tambin
recobrarla, pagando la cantidad a que fuere obligada la
finca, y adems las costas y gastos que este abandono
hubiere causado al acreedor.
El abandono de la finca no importa el abandono
del dominio de la misma. El tercero poseedor conserva
el dominio y aun la posesin. Por lo que podr
recobrarla hasta su realizacin. Si el producto de la
realizacin excede el monto de la deuda, el saldo le
pertenece al tercero poseedor.
c. Guardar silencio: Se procede al desposeimiento.
El desposeimiento se someter a las normas de
juicio ejecutivo cuando consten con un ttulo
ejecutivo aparejado a la ejecucin; y de otro modo,
se someter a las normas de procedimiento
ordinario. Efectuado el desposeimiento, se

28
 proceder a la realizacin de la finca para hacer el
pago al acreedor.
Indemnizaciones al tercero poseedor que abandona la
finca o es desposedo: El tercero que hace abandono o
es desposedo, debe ser cumplidamente indemnizado por
el deudor personal.
c. Derecho de preferencia: La hipoteca pertenece a la tercera clase de
crditos. la preferencia se extiende a las indemnizaciones del seguro en
caso de siniestro; al valor de la expropiacin; a las rentas de
arrendamiento y en general a todos los bienes que se extiende la
hipoteca.

Extincin de la hipoteca:
Se extingue por va principal y consecuencial.
Extincin por va principal:
a. Resolucin del derecho del constituyente: por la resolucin del
derecho que la constituyo, se extinguir la hipoteca siempre que la
condicin resolutoria conste en el titulo respectivo, inscrito u otorgado
por escritura pblica.
b. El evento de una condicin resolutoria o llegada del plazo: la
hipoteca puede otorgarse bajo cualquier condicin o desde y hasta cierto
da.
c. Prrroga del plazo: extingue la hipoteca constituidas por terceros.
Salvo que el dueo de la hipoteca acceda expresamente a la ampliacin.
d. Confusin: la propiedad de la cosa empeada pasa al acreedor a
cualquier ttulo.
e. Expropiacin por causa de utilidad pblica: el expropiado adquiere
el inmueble libre de gravmenes. El acreedor har valer su derecho
sobre el precio de la expropiacin.
f. Cancelacin del acreedor: por la renuncia del acreedor, la renuncia
debe constar por escritura pblica y anotarse al margen de la inscripcin.
g. Purga de la hipoteca: el acreedor carece del derecho de persecucin,
contra el tercero que haya adquirido la finca hipotecada en pblica
subasta, ordenada por el juez.
i. La venta se debe hacer en pblica subasta ordenada por el juez.
ii. Que se cite personalmente a los acreedores hipotecarios.
iii. Que la subasta se verifique trascurrido el trmino de
emplazamiento.
Art. 2428. La hipoteca da al acreedor el derecho de perseguir la finca
hipotecada, sea quien fuere el que la posea, y a cualquier ttulo que la haya adquirido.
Sin embargo, esta disposicin no tendr lugar contra el tercero que haya
adquirido la finca hipotecada en pblica subasta, ordenada por el juez.
29
 Mas para que esta excepcin surta efecto a favor del tercero deber hacerse la
subasta con citacin personal, en el trmino de emplazamiento, de los acreedores que
tengan constituidas hipotecas sobre la misma finca; los cuales sern cubiertos sobre
el precio del remate en el orden que corresponda.
El juez entre tanto har consignar el dinero.

3 ANTICRESIS.

Art. 2435. La anticresis es un contrato por el que se entrega al acreedor una cosa raz
para que se pague con sus frutos.

Caractersticas de la anticresis:

a) Carcter real del contrato: el contrato de anticresis se perfecciona por la

tradicin del inmueble. La tradicin en sentido de entrega.
b) Es un contrato unilateral: porque genera nicamente obligaciones para el
acreedor anticrtico; conservar la cosa y restituirla una vez satisfecho su
crdito.
c) Es un contrato accesorio: su objeto es asegurar el cumplimiento de una
obligacin principal. Puede darse en anticresis un bien propio en garanta de
una deuda ajena.

Indivisibilidad de la anticresis: el deudor no puede reclamar la restitucin de la cosa,

mientras la deuda garantizada no se haya pagado totalmente. El acreedor podr
restituirla en cualquier tiempo y perseguir el pago de su crdito por los otros medios
legales.

La anticresis no es derecho real: la anticresis no da al acreedor, por s sola, ningn

derecho real sobre la cosa entregada. La anticresis genera solo un derecho personal,
ya que carece el acreedor anticrtico del derecho de persecucin; no goza el acreedor
del derecho de pagarse preferentemente.

Casos en que la anticresis es oponible a terceros: como derecho personal la

anticresis no es oponible contra terceros. Excepcionalmente los terceros que
adquieran la finca estarn obligados a respetar los derechos del acreedor anticrtico.
Debern respetar los derechos:

- Los adquirentes a ttulo gratuito.

- Los adquirentes a ttulo oneroso, si el contrato de anticresis consta en -
escritura pblica, exceptuados los acreedores hipotecarios.
- Los acreedores hipotecarios si el contrato de anticresis consta por escritura
pblica, inscrita con anterioridad a la hipoteca.

Derechos del acreedor:

30
 5) Derecho de goce: tiene derecho a que la imputacin de los frutos se haga
primeramente a l.
6) Derecho de retencin: tiene derecho a retener la finca hasta el pago total de
la deuda.
7) El acreedor carece de derecho de venta.
8) Derecho del acreedor para que se le abonen las mejoras, perjuicios y
gastos.

Obligaciones del acreedor:

9) Debe restituir la cosa cuando se ha satisfecho la deuda ntegramente.

10) Como consecuencia de la obligacin de restituir, debe conservar la cosa.

4 DERECHO LEGAL DE RETENCIN.

La facultad concedida por ley al detentador de una cosa que debe entregar o restituir,
para rehusar legtimamente la entrega o restitucin y conservar la cosa, mientras no
se le satisface de un crdito que tiene relacionada con ella.

Requisitos:

a) Tenencia de la cosa.
b) Obligacin de restituir la cosa a un acreedor.
c) Un crdito del detentador en contra de la persona a quien debe restituir la cosa.
d) Conexin entre el crdito y la obligacin de restituir.

Crdito del detentador contra la persona a quien debe restituir: una medida de
garanta, por esto es condicin es condicin del derecho que exista una obligacin
que se trate de asegurar. Este crdito debe ser cierto y exigible al tiempo de invocarse
de derecho de retencin.

Contexto entre el crdito y la obligacin de restituir: no cualquier crdito del que

detenta la cosa justifica la retencin. Por ejemplo, el poseedor vencido tiene derecho
a retener la cosa cuando tuviere un saldo que reclamar, en razn de expensas y
mejoras. El depositario no puede tener la cosa depositada sino en razn de expensas
y perjuicios.

Necesidad de un texto legal expreso:

Art. 2392. No se podr tomar al deudor cosa alguna contra su voluntad para que sirva
de prenda, sino por el ministerio de la justicia.
No se podr retener una cosa del deudor en seguridad de la deuda, sin su
consentimiento; excepto en los casos que las leyes expresamente designan.
Declaracin judicial del derecho de retencin: es necesario que su procedencia se
declare judicialmente a peticin de quien lo puede hacer valer.

31
Casos que tiene lugar el derecho legal de retencin:

a) El usufructuario podr retener la cosa fructuaria hasta el pago de los

reembolsos e indemnizaciones a que es obligado el propietario.
b) El poseedor vencido en el juicio reivindicatorio, podr retener la cosa hasta que
se le pague o asegure el pago de lo que tuviere derecho a reclamar, en razn
de expensas y mejoras.
c) El vendedor se puede rehusar a la entrega de la cosa, si el comprador no paga
o esta pronto a pagar el precio integro, a menos que se haya convenido el pago
en plazo.
d) El comodatario puede retener la cosa prestada, mientras no se le paguen las
indemnizaciones.
e) El arrendador, arrendatario y el depositario, tambin tienen derecho de
retencin,

Contratos Aleatorios:
Concepto: Los contratos onerosos pueden ser conmutativos o aleatorios. Los
aleatorios consisten en un acontecimiento de ocurrencia incierta, depende del azar,
hace que los contratantes corran un riesgo de ganancia o prdida.

Principales contratos aleatorios:

Contrato de seguro (se discute que no es aleatorio).

El juego.
La apuesta.
La constitucin de renta vitalicia.
La constitucin de censo vitalicio.

Situacin especial del contrato de seguro: hoy en da no es acertado decir que el

seguro es aleatorio, puesto que las primas se calculan sobre bases cientficas, que
han demostrado que las compaas tienen cubiertos sus riesgos. Lo nico realmente
aleatorio es la ocurrencia del siniestro.

1 EL JUEGO.

Es un contrato por el cual las partes, entregadas a un juego, se obligan a pagar al

ganador una determinada suma de dinero o a realizar una prestacin.

Clases de juegos:

32
 A. Juegos ilcitos o de azar: declara el legislador ilcito los juegos de azar, esto
es, aquellos que dependen de la suerte. Tales son la ruleta, el bacarat. El art.
1466 dispone que hay objeto ilcito en las deudas contradas en juegos de azar.
B. Juegos ilcitos con predominio de la inteligencia:
Art. 2260. El juego y la apuesta no producen accin, sino solamente excepcin.
El que gana no puede exigir el pago.
Pero si el que pierde, paga, no puede repetir lo pagado, a menos que se haya ganado
con dolo.
En consecuencia, los juegos de azar con predominio del esfuerzo intelectual,
genera una obligacin meramente natural.
C. Juegos de destreza fsica o corporal:
Art. 2263. Sin embargo de lo dispuesto en el artculo 2260, producirn accin los
juegos de fuerza o destreza corporal, como el de armas, carreras a pie o a caballo,
pelota, bolas y otros semejantes, con tal que en ellos no se contravenga a las leyes o
a los reglamentos de polica.
En caso de contravencin desechar el juez la demanda en el todo.
En consecuencia, generan obligaciones civiles perfectas.

2 LA APUESTA .

Es un contrato en que las partes, en desacuerdo acerca de un acontecimiento

cualquiera, convienen en que aquella cuya opinin resulte infundada, pagara a la otra
una suma de dinero o realizara otra prestacin en su favor.

Clases de apuesta:

Apuestas ilcitas: Es ilcita cuando incide en los juegos de envite o azar. hay
objeto ilcito en las deudas contradas en juegos de azar. Todas las
obligaciones que derivan del juego del juego de azar son, pues, nulas
absolutas.
Apuestas licitas: se rigen por la norma del artculo 2260, es decir, carecen de
accin y disponen de una excepcin para retener lo pagado.

3 LA RENTA VITALICIA.

Art. 2264. La constitucin de renta vitalicia es un contrato aleatorio en que una persona
se obliga, a ttulo oneroso, a pagar a otra una renta o pensin peridica, durante la
vida natural de cualquiera de estas dos personas o de un tercero.

Caractersticas:

a) Es un contrato oneroso porque ambas partes se gravan de mutuo beneficio. La

persona obligada a pagar la renta o pensin contrae tal compromiso a cambio
de una contraprestacin.

33
 b) Es un contrato aleatorio, porque envuelve una contingencia incierta de
ganancia o perdida. La magnitud de la prestacin de las partes depende del
azar, de la duracin de la vida, del acreedor de la renta o de un tercero.
c) Es un contrato solemne, deber otorgarse por escritura pblica.
d) Es un contrato real, se perfecciona por la entrega del precio.
e) Es un contrato unilateral. Solamente se obliga aquella parte que debe pagar la
pensin vitalicia.

4 EL CENSO VITALICIO.

La renta vitalicia se llama censo vitalicio, cuando se constituye sobre una finca dada
que haya de pasar con esta carga a todo el que la posea. Se diferencia porque la renta
o pensin no pesa solamente con la persona con la que contrajo la obligacin, sino
sobre todo aquel que adquiera la finca sobre la que se ha impuesto el gravamen.

B) Delitos y Cuasidelitos Civiles:

Responsabilidad Extracontractual.
Concepto Responsabilidad:

Para Francisco Saavedra, debe entenderse por responsabilidad civil la prestacin

obligatoria puesta a cargo de un sujeto a consecuencias de un evento daoso.

Fundamento de la responsabilidad:

El fundamento de la responsabilidad se encuentra en el dao, o dicho de otra forma,

en el incumplimiento de un deber que causa dao. Sin dao, no hay responsabilidad
civil. El dao es condicin esencial de la responsabilidad patrimonial.

La responsabilidad jurdica incluye, por una parte, las obligaciones nacidas como
consecuencia de un acto voluntario que produce un dao privado, llamada
responsabilidad civil

En el mbito penal reviste el carcter de represin o castigo, mediante la imposicin

de una pena. En el mbito civil, cabe tener presente como nocin fundamental, el
principio de no daar a otro. Debe operar tras ocasionar el dao: el principio de la
reparacin integral del dao causado

Diferencias entre responsabilidad civil y la penal:

Naturalmente, y ser lo usual, pueden coexistir la responsabilidad civil y la penal

a) Mientras los delitos y cuasidelitos civiles son hechos ilcitos, cometidos con dolo
o culpa y que provocan dao, los delitos y cuasidelitos penales son tambin
34
 hechos ilcitos, dolosos o culpables, penados por la ley, en los que puede o
no haber dao
b) A diferencia de lo que acontece en el Derecho Penal, donde cada conducta
constitutiva de delito est cuidadosamente tipificada (principio de la legalidad),
en el Derecho Civil no encontramos un criterio casustico, limitndose a
enunciar una frmula general: sern delito o cuasidelito civil los hechos ilcitos,
que ocasionen perjuicios, siendo la pena indemnizacin de perjuicios.
c) Las sanciones varan: indemnizacin de perjuicios respecto de la
responsabilidad civil; penas represivas respecto de la responsabilidad penal.
d) Diferente es la capacidad para incurrir en una u otra.
e) En materia de prescripcin de las acciones, distintos son los plazos

Diferencias entre responsabilidad civil contractual y extracontractual:

En cuanto a su origen: la responsabilidad contractual proviene del

incumplimiento de un contrato y supone entonces la existencia de un vnculo
jurdico previo. La responsabilidad extracontractual proviene de la ejecucin de
un hecho ilcito, doloso o culpable, que no supone la existencia de ningn
vnculo jurdico previo.
En cuanto a sus elementos: si bien en ambas responsabilidades predomina
el elemento subjetivo de dolo y culpa, en la responsabilidad extracontractual
carece de importancia que la falta sea dolosa o culpable, pues la ley no
establece diferencias al tratar de la reparacin del dao.
Gradacin de culpa: en materia contractual, la culpa admite gradacin
(artculo 1547). No acontece lo mismo en la responsabilidad extracontractual.
El onus probandi o peso de la prueba vara en una y otra: en la
responsabilidad contractual el incumplimiento se presume culpable, y toca al
deudor acreditar que se debe al caso fortuito o fuerza mayor. Tratndose de la
responsabilidad extracontractual, es el acreedor o demandante quien debe
acreditar que el perjuicio ocasionado es imputable a dolo o culpa del
demandado.
En cuanto a la mora: en materia contractual, se requiere constituir al deudor
en mora para poder demandrsele perjuicios, a menos que se trate de una
obligacin de no hacer, en cuyo caso la indemnizacin se debe desde el
momento de la contravencin. En materia extracontractual, la mora no se
presenta, pues si no existe un vnculo jurdico previo del cual emane una
obligacin, mal puede haber retardo culpable en el cumplimiento de la misma.
En cuanto a la prescripcin de las acciones: ser de 4 aos, contados desde
la perpetracin del acto culpable o doloso, tratndose de la responsabilidad
extracontractual (artculo 2332); en el mbito de la responsabilidad contractual,
ser de 5 aos, contados desde que la obligacin se hizo exigible

35
 Tratndose de la responsabilidad extracontractual, la ley confiere al juez mayor
amplitud para fijar el dao y el monto de la indemnizacin. En cambio, en el
mbito de la responsabilidad contractual la ley obliga al juez a condicionar
dichos factores a la utilidad que hubiere prestado a la vctima el cumplimiento
de la obligacin o del contrato en su caso.

Diferencias entre responsabilidad extracontractual y responsabilidad legal:

En cuanto a su origen: en la responsabilidad legal, a diferencia de la

extracontractual, hay un vnculo jurdico preexistente entre acreedor y deudor,
creado por la ley (por ejemplo, entre el alimentante y el alimentario).
Existencia de dolo o culpa: a diferencia de la responsabilidad
extracontractual, la responsabilidad legal no siempre exige la concurrencia de
dolo o culpa para obligar a la correspondiente indemnizacin.

Origen de la responsabilidad extracontractual:

El artculo 1437 establece que las obligaciones tambin pueden provenir de un hecho
ilcito, que puede revestir la forma de un delito o cuasidelito. La obligacin consistir
en la indemnizacin del dao ocasionado: dispone el artculo 2314 del Cdigo Civil
que: El que ha cometido un delito o cuasidelito que ha inferido dao a otro, es
obligado a la indemnizacin; sin perjuicio de la pena que le impongan las leyes por el
delito o cuasidelito.

Ser delito el hecho ilcito cometido con la intencin de daar; ser cuasidelito el hecho
ilcito culpable, cometido sin la intencin de daar. En el delito, por ende, hay dolo, en
su acepcin definida en el artculo 44 del Cdigo Civil, que en ocasiones tambin se
llama malicia; mientras que en el cuasidelito hay culpa, es decir, negligencia,
descuido, imprudencia, falta de la debida diligencia.

Inciso 1 del artculo 2329 que Por regla general todo dao que pueda imputarse a
malicia o negligencia de otra persona, debe ser reparado por sta.

Fundamento de la responsabilidad extracontractual:

Nuestro Cdigo Civil adopta como fundamento de la responsabilidad delictual o cuasi

delictual, la denominada doctrina clsica.

Para esta doctrina, el fundamento de la responsabilidad extracontractual est en la

culpa del autor. La responsabilidad requiere que el dao sea imputable. Por ende,
si hay culpabilidad, hay responsabilidad. Se trata, como vemos, de una
responsabilidad subjetiva.

Elementos de la responsabilidad extracontractual:

36
 1) El dao:
a. Concepto: Es todo menoscabo que experimente un individuo en su
persona y bienes, la prdida de un beneficio de ndole material o moral,
de orden patrimonial o extramatrimonial.
b. Caractersticas del dao: Debe ser cierto. No basta un perjuicio
eventual o hipottico. Lo anterior no obsta a que sea indemnizable el
dao futuro, es decir, el lucro cesante, lo que deja de percibir la
c. Clases de dao: El dao puede ser material o moral. El dao material
consiste en una lesin de carcter patrimonial. La vctima sufre un
menoscabo o disminucin en su patrimonio. El dao moral consiste en
el dolor, la afliccin, el pesar que causa a la vctima el hecho ilcito.
Usualmente, el dao moral y el dao material se presentan
conjuntamente. Pero el dao puede ser puramente material o puramente
moral, segn las circunstancias.
2) Un dao imputable: la culpa o dolo:

El artculo 44 del Cdigo Civil define el dolo (como elemento de la responsabilidad

extracontractual) y la culpa. En cuanto a sta, y teniendo presente la triple gradacin
que opera en el mbito contractual, el mismo artculo previene que la expresin culpa
o descuido, sin otra calificacin, significa culpa leve. Tal es entonces la culpa exigida
en el mbito de la responsabilidad extracontractual. Corrobora lo anterior el artculo
2323, al decir o por haber faltado de otra manera al cuidado de un buen padre de
familia..

Con todo, la ley puede exigir un determinado grado de culpa, diferente de la culpa
leve, para que pueda originarse responsabilidad por la comisin de un delito o
cuasidelito civil: tal ocurre, en el caso de los hechos ilcitos ejecutados por uno de los
cnyuges en perjuicio del otro o de la sociedad conyugal. Se exige culpa grave o dolo.

3) La relacin de causalidad entre el dolo, la culpa y el dao: cuando el dolo

o culpa ha sido la causa necesaria del dao, de manera que, si no hubiera
mediado, el dao no se habra producido.

4) Capacidad delictual:
a. Criterio para determinarla: es condicin esencial de la responsabilidad
que el autor del delito o cuasidelito tenga suficiente discernimiento.
Como regla general, podemos enunciar que la capacidad delictual y
cuasi delictual es ms amplia que la capacidad contractual.
b. Personas incapaces de delito o cuasidelito: la capacidad constituye la
regla general y la incapacidad es excepcional. El artculo 2319 regula la
materia, sealando quienes son incapaces:

37
 i. Los dementes: La demencia, para eximir de responsabilidad,
debe ser contempornea a la ejecucin del hecho. El demente
que ejecuta un hecho ilcito en un intervalo lcido ser
responsable, aun cuando se encuentre bajo interdiccin. Sin
perjuicio de ser cierto esto ltimo, no creemos que sea efectivo
que el art 465 est circunscrito al mbito puramente contractual.
Si el legislador protege al demente, descartando la teora del
intervalo lcido en materia contractual, con mayor razn
debiramos entender que en el campo de la responsabilidad
extracontractual rige igual proteccin.
ii. Los infantes: se presume de derecho que los menores de 7 aos,
carecen de discernimiento.
iii. Los mayores de 7 y menores de 16 aos: sern incapaces, si
actan sin discernimiento, lo que queda entregado a la prudencia
del juez.

En cuanto al ebrio, el artculo 2318 se preocupa de sealar que

es responsable, aun cuando estuviere privado de razn por causa de su
ebriedad. La ley presume que es culpable de su ebriedad. La misma
regla debemos aplicar, en general, a quin acte bajo los efectos de las
drogas.

c. Responsabilidad del que tiene a su cargo al incapaz: Puesto que los

incapaces no responden de los daos que ocasionen, cabe considerar
la eventual responsabilidad de las personas que tienen a su cargo a los
incapaces. Al respecto, el artculo 2319 establece que sern
responsables si puede imputrseles negligencia.
d. Responsabilidad de las personas jurdicas: No obstante, una persona
jurdica s podr responder civilmente por aquellos hechos punibles
cometidos por aquellos que hubiesen actuado a nombre de la primera.
En cuanto a la Responsabilidad Extracontractual de las personas
jurdicas, distinguimos segn se trate de daos ocasionados por delitos
o cuasidelitos que son al mismo tiempo penales y civiles o por delitos o
cuasidelitos exclusivamente civiles. En cuanto a la responsabilidad civil
que pueda derivar de la comisin de delitos o cuasidelitos penales y
civiles, debemos atenernos a la regla contemplada en el inciso 2 del
artculo 58 del Cdigo Procesal Penal, ya citada, en relacin con los
artculos 2314 y siguientes del Cdigo Civil. Respecto de delitos o
cuasidelitos exclusivamente civiles, la responsabilidad de las personas
jurdicas se funda en las normas contempladas en los artculos 2314 y
siguientes del Cdigo Civil. Para Carlos Ducci, se incurre en esta
responsabilidad por los daos que produzca la actividad de una persona
38
 jurdica realizada por intermedio de cualquiera de las personas que la
integran, tengan o no representacin.

Presuncin de la culpa:

Considerando que se exige al demandante o vctima, por regla general, probar la culpa
del demandado o autor, la ley, en diversas disposiciones, ha invertido tal principio
general, con el objeto de asegurar a la vctima una justa reparacin del dao,
reglamentado una serie de presunciones de culpabilidad.

a) Responsabilidad por el hecho propio:

El artculo 2329, ya citado, advierte que se debe responder de todo dao ocasionado
a otro, cuando medi por el autor malicia (dolo) o negligencia. Dispone el artculo: Por
regla general todo dao que pueda imputarse a malicia o negligencia de otra persona,
debe ser reparado por sta.
Son especialmente obligados a esta reparacin:
1 El que dispara imprudentemente un arma de fuego;
2 El que remueve las losas de una acequia o caera en calle o camino, sin las
precauciones necesarias para que no caigan los que por all transitan de da o de
noche;
3 El que, obligado a la construccin o reparacin de un acueducto o puente que
atraviesa un camino lo tiene en estado de causar dao a los que transitan por l.

b) Responsabilidad por el hecho ajeno:

1. Fundamento de la responsabilidad por el hecho ajeno: Por regla
general, tal como lo establece el artculo 2316, se responde por hechos
propios, no por hechos ajenos. Excepcionalmente, sin embargo, se debe
responder por los hechos ajenos, cuando una persona debe responder
por el hecho de aquellos que estuvieren a su cuidado (artculo 2320,
inciso 1). El fundamento de esta disposicin descansa en el deber de
vigilancia que se tiene respecto de determinadas personas.
2. Requisitos de la responsabilidad por el hecho ajeno:
i. Relacin de dependencia entre el autor del dao y la persona
responsable: la persona responsable debe estar investida de una
cierta autoridad y el autor material del dao sujeto a su
obediencia. Deber probar esta relacin la vctima.
ii. Que ambas partes sean capaces de delito o cuasidelito: si el que
tiene a su cuidado a otra persona es incapaz, es irresponsable.
Pero tambin debe ser capaz el subordinado. En efecto, se
responde por los hechos de los incapaces, siempre que pueda
imputarse negligencia a quien los tena a su cuidado.
39
 iii. Que se pruebe la culpabilidad del subordinado
3. La presuncin de culpa es simplemente legal: Por tanto, el tercero
civilmente responsable puede quedar exento de responsabilidad, si
prueba que emple la diligencia o cuidado debidos.
4. Accin del tercero civilmente responsable contra el autor del dao:
De conformidad a lo dispuesto en el artculo 2325, quien responde por
los hechos de otro que depende del primero, tendr derecho para ser
indemnizado sobre los bienes del segundo, siempre y cuando se
cumplan dos requisitos:
i. Cuando el que perpetr el dao, lo hizo sin orden de la persona a
quien deba obediencia; y
ii. Cuando el que perpetr el dao, era capaz de delito o cuasidelito,
segn el artculo 2319.
5. Responsabilidad de los padres: El inciso 2 del artculo 2320 establece
que ...el padre, y a falta de ste la madre, es responsable del hecho de
los hijos menores que habiten en la misma casa No obstante que la
anterior es una presuncin simplemente legal.
6. Responsabilidad de los tutores o curadores: Seala el inciso 3 del
artculo 2320 que ...el tutor o curador es responsable de la conducta del
pupilo que vive bajo su dependencia y cuidado.
i. Esta responsabilidad no afectar a los guardadores a quienes
solamente incumbe la gestin de los bienes del pupilo, como los
curadores de bienes.
ii. Que el pupilo sea capaz: si el pupilo es incapaz, rige lo mismo
que indicamos respecto del padre; no ser responsable el
guardador, sino probndosele culpa.
iii. presuncin simplemente legal, el guardador podr eximirse de
responsabilidad probando que no pudo impedir el hecho, pese a
que ejercit la autoridad derivada de su cargo y emple el cuidado
a que estaba obligado.
7. Responsabilidad de los jefes de colegio y escuelas: Establece el
inciso 4 del artculo 2320 que ...los jefes de colegios y escuelas
responden del hecho de los discpulos, mientras estn bajo su cuidado.
8. Responsabilidad de los artesanos y empresarios: Conforme al inciso
4 del artculo 2320, responden tambin ...los artesanos y empresarios
del hecho de sus aprendices o dependientes, en el mismo caso (o sea,
mientras estn bajo el cuidado de los primeros). Es decir, que cumplan
una actividad laboral bajo subordinacin o dependencia.
9. Responsabilidad de los amos: Dispone el artculo 2322 que Los amos
respondern de la conducta de sus criados o sirvientes, en el ejercicio
de sus respectivas funciones. Se denomina amo a la persona que tiene

40
 a su servicio empleados domsticos, criados o dependientes, o en
lenguaje contemporneo, trabajadores de casa particular. El amo es
responsablemente solamente en los actos ejecutados por el sirviente a
condicin de que el hecho ilcito se verifique mientras desempea sus
labores o cumple sus rdenes, o sea, cuando el criado acta en el
ejercicio de sus respectivas funciones.
10. Responsabilidad del dueo de un vehculo: El dueo de un vehculo
ser solidariamente responsable con el conductor, por los daos que
ocasione. La responsabilidad del dueo del vehculo es sin perjuicio de
la que quepa a otras personas, en virtud del derecho comn. En otras
palabras, puede coexistir con la que establece el artculo 2320. La
vctima, por tanto, podr accionar, a su arbitrio, contra la persona que
tenga al conductor a su cuidado, o contra el dueo del vehculo. Sin
embargo, el propietario del vehculo puede eximirse de responsabilidad,
si acredita que le fue tomado contra su voluntad o sin autorizacin
expresa o tcita.

c) Responsabilidad por el hecho de las cosas:

1. Fundamento: Se es responsable tambin del hecho de las cosas de
que una persona es duea o que estn a su servicio. El propietario o la
persona que se sirve de la cosa debe vigilarla y mantenerla en el estado
de que no cause dao
2. Casos en que se presume culpabilidad por el hecho de las cosas:
i. Dao causado por la ruina de un edificio;
1. Si la vctima es vecino, para reclamar indemnizacin,
deber haber interpuesto previamente la querella
posesoria de denuncia de obra ruinosa.
ii. Dao causado por una cosa que cae o es arrojada de la parte
superior de un edificio;
iii. Dao causado por un animal.
1. Responde el dueo del animal, an por los daos
ocasionados por ste despus de haberse soltado o
extraviado. Con todo, su responsabilidad cesar, si
acredita que adopt todas las providencias para impedir el
dao.
2. La misma responsabilidad recae sobre el que se sirve de
un animal ajeno.

Accin para perseguir la responsabilidad extracontractual.

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El delito y el cuasidelito producen como efecto normal, la obligacin de indemnizar los
perjuicios: artculo 2314. Debemos determinar quines son sujetos activos y pasivos
de la accin:

a) Sujeto activo de la accin: Es en primer lugar el que ha sufrido un dao;

asimismo, tambin puede interponer la accin el que teme verse expuesto al
perjuicio. En otras palabras, la accin puede interponerse cuando el dao se
ha producido o para impedir que el dao acontezca.
1. Dao contingente o eventual: A este caso se refiere el artculo 2333, que
concede accin para impedir un dao contingente o eventual. Al
respecto, debemos distinguir:
i. En los casos de dao contingente que por imprudencia o
negligencia de alguien amenace a personas indeterminadas: se
concede accin popular
2. Dao ya acaecido: para determinar al sujeto activo, debemos distinguir:
i. Dao en las cosas: corresponde la accin:
1. Al dueo de la cosa o al poseedor de la cosa;
2. A todos los que tenan derechos reales en ella o con
relacin a ella, que hayan resultado menoscabados
3. En ausencia del dueo, los meros tenedores de la cosa
4. Los herederos del dueo o poseedor
ii. Dao a las personas: pueden intentar la accin
1. En primer lugar, la vctima principal o directa;
2. Asimismo, pueden demandar las vctimas indirectas, esto
es, aquellas que experimentan un dao a consecuencia
del experimentado por la vctima principal (son las
llamadas vctimas por repercusin).
3. Herederos de la vctima.
b) Sujeto pasivo de la accin: La accin puede dirigirse:
- Contra el causante del dao: artculo 2316: Es obligado a la indemnizacin el
que hizo el dao, y sus herederos. / El que recibe provecho del dolo ajeno, sin
ser cmplice en l, slo es obligado hasta concurrencia de lo que valga el
provecho.
- Contra las personas civilmente responsables.
- Contra el que se aprovech del dolo ajeno.
- Contra los herederos de todos los anteriores: ello es lgico, porque la obligacin
de indemnizar por los daos provenientes de un hecho ilcito, se transmite a los
herederos.
c) Casos de responsabilidad solidaria pasiva: Es solidaria la responsabilidad
de varias personas que han intervenido en la perpetracin del delito o
cuasidelito como autores, cmplices o encubridores.
Excepcionalmente, no es solidaria la responsabilidad:
42
- En el caso del artculo 2323, inciso 2: se responde a prorrata de las cuotas de
dominio, por los dueos de un edificio que causa un dao con ocasin de su
ruina.
- En el caso del artculo 2328, inciso 1: se responde en partes iguales por
quienes habitan la parte del edificio de la que cae o se arroja una cosa que
causa dao.
Produce obligacin solidaria de indemnizacin de perjuicios, todo fraude o dolo
cometido por dos o ms personas. Se ha entendido que esta disposicin
apunta a dolo que no ocasione un delito civil. Se referira al dolo como
maquinacin fraudulenta o vicio del consentimiento o al dolo en el cumplimiento
de las obligaciones
d) Extensin de la indemnizacin:
1. Regla general: reparacin integral del dao (artculo 2329) la
indemnizacin deber abarcar tanto los perjuicios materiales -dao
emergente como lucro cesante-, como los morales.
2. Excepciones: indemnizacin puede reducirse, cuando el dao se debi
tambin o parcialmente a culpa de la vctima: artculo 2330. La culpa de
la vctima, si bien no libera de responsabilidad al autor, s la atena En
definitiva, la culpa mutua del autor y de la vctima del dao, impone una
compensacin de las culpas. La responsabilidad ser compartida, aun
cuando en proporciones diferentes, dependiendo de la gravedad de la
culpa de cada cual. La culpa ms grave absorber a la ms leve,
respondiendo el que incurri en la primera, por lo que exceda la
segunda.
e) Cmulo de indemnizaciones: Por ejemplo, si la vctima de un accidente
automovilstico tiene asegurado su vehculo: Puede acumular la
indemnizacin por el cuasidelito con la indemnizacin que le debe la
aseguradora? Se seala que la acumulacin de indemnizaciones implicara un
enriquecimiento para la vctima; en efecto, desde el momento que sta recibe
una de las indemnizaciones
f) Extincin de la accin: La accin encaminada a reparar el dao causado por
el delito o cuasidelito se extingue por los modos generales de extincin de las
obligaciones.
Tres modos de extinguir requieren algunos alcances:
- La renuncia: a diferencia de lo que acontece con la accin penal, la accin civil
derivada de un delito o cuasidelito es renunciable. La renuncia afectar
solamente al renunciante y a sus herederos.
- La transaccin
- La prescripcin: segn lo hemos referido, dispone el artculo 2332 del Cdigo
Civil que Las acciones que concede este ttulo por dao o dolo, prescriben
en cuatro aos contados desde la perpetracin del acto

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desde el da en que se cometi el hecho doloso o culpable y no desde aqul
en que se produjo el dao, si ste y el hecho no son coetneos.

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 Causas eximentes y atenuantes de responsabilidad.
No obstante, lo dispuesto en el artculo 2329, el autor del dao puede no
encontrarse en la obligacin de repararlo parcial o ntegramente. Ello acontecer, si
concurren en su favor circunstancias eximentes o atenuantes de responsabilidad,
de igual forma que en el mbito del Derecho Penal.

a) Eximentes de responsabilidad.
En materia civil, hay una sola y genrica causal eximente de
responsabilidad: la ausencia de dolo o culpa del autor. Habr exencin de
responsabilidad entonces, cuando el hecho no sea imputable al autor:
El caso fortuito o fuerza mayor. Excepcionalmente, sin embargo, el caso
fortuito no exime de responsabilidad, cuando sobreviene por culpa (artculo
934 respecto a la ruina de un edificio, pero la regla debe generalizarse).
La falta de culpa: artculo 2320, inciso final.
La culpa de la vctima, siempre y cuando sea la causa exclusiva del dao.
Si el dao se debe slo parcialmente a la culpa de la vctima, que comparte
el autor del mismo, la responsabilidad nicamente se atena con una
reduccin de la indemnizacin. Art. 2330.
El hecho de un tercero extrao, por cuyos actos no se responde: por
ejemplo, el caso de un vehculo que, a consecuencia de ser colisionado
por otro, causa dao.
Cuando se acta en legtima defensa: rigen las mismas condiciones que
en el mbito penal. La agresin debe ser ilegtima, el medio empleado para
repeler el ataque debe ser proporcionado y no ha de mediar provocacin
suficiente por parte del que se defiende y ocasiona el dao.
Cuando existe estado de necesidad: cuando una persona, puesta en
situacin apremiante de evitar un dao, accidentalmente causa otro. Rigen
las mismas reglas que en el campo del Derecho Penal.

b) Clusulas de irresponsabilidad.
Cometido el delito o cuasidelito el afectado puede renunciar vlidamente a su
derecho a reclamar las indemnizaciones pertinentes

Qu ocurre cuando antes de la comisin de un delito o cuasidelito se

pacta la irresponsabilidad del autor? Tratndose del dolo y de la culpa grave, tales
clusulas seran inadmisibles por objeto ilcito: artculo 1465.
Se circunscribe el problema a la culpa leve y levsima. Aunque no hay
unanimidad en la doctrina, la mayora considera que las clusulas de
irresponsabilidad referidas a la culpa leve y levsima, seran vlidas. Con todo,
habr que distinguir en la naturaleza del dao:
Si el dao recae en las cosas, la clusula sera vlida. El artculo 1558
establece su validez respecto de la responsabilidad contractual, de manera
que ninguna razn justifica que el mismo criterio no sea aplicable a la
responsabilidad extracontractual.
Distinta debe ser la solucin si el dao recae en las personas: en tal caso,

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 la clusula no sera vlida, puesto que no puede renunciarse o disponerse
de la vida, la integridad fsica o el honor de las personas.

c) Atenuantes de responsabilidad.
Son las siguientes:
Si el dao ha sido causado parcialmente por la vctima.
Si se ha estipulado una clusula atenuante de la responsabilidad, en los
casos en que se admite su validez conforme a lo expuesto.

C) Los Cuasicontratos.
Art. 2284. Las obligaciones que se contraen sin convencin, nacen o de la ley,
o del hecho voluntario de una de las partes. Las que nacen de la ley se expresan
en ella.
Si el hecho de que nacen es lcito, constituye un cuasicontrato.
Si el hecho es ilcito, y cometido con intencin de daar, constituye un delito.
Si el hecho es culpable, pero cometido sin intencin de daar, constituye un
cuasidelito.
En este ttulo se trata solamente de los cuasicontratos.

Principales cuasicontratos:

Los del art. 2285:

La agencia oficiosa
El pago de lo no debido
La comunidad
Otros cuasicontratos:
Aceptacin de una herencia o legado
Deposito necesario a cargo de un incapaz

El enriquecimiento sin causa: La mayora de la doctrina encuentra el fundamento

de las obligaciones cuasicontractuales en el propsito del legislador de impedir o
reparar un enriquecimiento injusto.

Condiciones del enriquecimiento sin causa:

Que una persona se haya enriquecido.

Que haya un empobrecimiento correlativo de otro.
Que enriquecimiento sea injusto, ilegitimo o sin causa.
Que la vctima no tenga otro medio que la accin de in rem verso (accin de
reembolso) para obtener la reparacin.

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1 LA AGENCIA OFICIOSA O GESTIN DE NEGOCIOS AJENOS.

Es un cuasicontrato por el cual el que administra sin mandato los negocios de

alguna persona, se obliga para con esta, y la obliga en ciertos casos. La persona
que realiza la gestin se denomina agente oficioso o gerente; la persona cuya
cuenta se verifica se denomina interesado.

- La intrusin del gerente debe ser espontanea.

- El gerente debe obrar sin mandato.
- Prohibicin del interesado: contra la prohibicin expresa del interesado, no
constituye cuasicontrato de agencia oficiosa.
- Intencin de obligar al interesado: debe haber intencin de obligar al
interesado y de reembolsarse los gastos que ocasione.
- Capacidad: el gerente debe ser capaz y el interesado, en cambio, no requiere
ser capaz.
- Agencia oficiosa en juicio: puede admitirse la comparecencia de una persona
que obre sin mandato a beneficio de otro. Para ello es menester que el
compareciente ofrezca garanta de que el interesado aprobara lo que haya
hecho en su nombre.

Efectos de la agencia oficiosa:

Art. 2286. La agencia oficiosa o gestin de negocios ajenos, llamada comnmente

gestin de negocios, es un cuasicontrato por el cual el que administra sin mandato
los negocios de alguna persona, se obliga para con sta, y la obliga en ciertos casos.

Obligaciones del gerente:

Debe emplear el cuidado de un buen padre de familia; pero su

responsabilidad puede ser mayor o menor, segn las circunstancias en que
se ha hecho cargo de la gestin.
El agente debe hacerse cargo de todas las dependencias del negocio.
El gerente puede no haber tomado a su cargo la gestin, pero una vez que
la ha asumido, debe continuarla hasta que el interesado pueda tomarla a su
cuidado o encomendrsela a otra persona.
El gerente debe rendir cuenta de su gestin.

Obligaciones del interesado: Est sujeto a la condicin que el negocio haya sido
bien administrado, en otros trminos, que la gestin haya sido til.

Cumplir el interesado las obligaciones que el gerente ha contrado en la

gestin.

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 Se obliga a rembolsarse las expensas tiles o necesarias que haya
efectuado.
No est obligado a pagar ningn salario al gerente.

Si el negocio ha sido mal administrado, no se obliga el interesado ni para con el

agente ni para con los terceros. El gerente es responsable de los perjuicios.

2 EL PAGO DE LO NO DEBIDO.

El pago por error de lo que no se debe, da accin para repetir lo pagado. En verdad
es un caso calificado de enriquecimiento sin causa.

Requisitos del pago de lo no debido:

1) Inexistencia de la obligacin:
a) Que la obligacin no se haya contrado jams.
b) Cuando la deuda existe realmente, pero el deudor la paga equivocadamente
a otra persona que no era el acreedor.
c) Existe la deuda, una persona paga una deuda ajena creyndola suya.

Para que se considere indebido el pago es menester que no exista siquiera una
obligacin natural.

2) Error en el pago:

Art. 2295. Si el que por error ha hecho un pago, prueba que no lo deba, tiene
derecho para repetir lo pagado.
Sin embargo, cuando una persona a consecuencia de un error suyo ha pagado una
deuda ajena, no tendr derecho de repeticin contra el que a consecuencia del pago
ha suprimido o cancelado un ttulo necesario para el cobro de su crdito; pero podr
intentar contra el deudor las acciones del acreedor.

Efectos del pago de lo no debido:

Art. 2300. El que ha recibido dinero o cosa fungible que no se le deba, es obligado
a la restitucin de otro tanto del mismo gnero y calidad. Si ha recibido de mala fe,
debe tambin los intereses corrientes.
Art. 2301. El que ha recibido de buena fe no responde de los deterioros o prdidas
de la especie que se le dio en el falso concepto de debrsele, aunque hayan
sobrevenido por negligencia suya; salvo en cuanto le hayan hecho ms rico. Pero
desde que sabe que la cosa fue pagada indebidamente, contrae todas las
obligaciones del poseedor de mala fe.
Art. 2302. El que de buena fe ha vendido la especie que se le dio como debida, sin
serlo, es slo obligado a restituir el precio de la venta, y a ceder las acciones que
tenga contra el comprador que no le haya pagado ntegramente. Si estaba de mala

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fe cuando hizo la venta, es obligado como todo poseedor que dolosamente ha
dejado de poseer.
Art. 2303. El que pag lo que no deba, no puede perseguir la especie poseda, por
un tercero de buena fe, a ttulo oneroso; pero tendr derecho para que el
tercero que la tiene por cualquier ttulo lucrativo, se la restituya, si la especie es
reivindicable y existe en su poder. Las obligaciones del donatario que restituye son
las mismas que las de su autor segn el artculo 2301.

3 LA COMUNIDAD.

Art. 2304. La comunidad de una cosa universal o singular, entre dos o ms

personas, sin que ninguna de ellas haya contratado sociedad o celebrado otra
convencin relativa a la misma cosa, es una especie de cuasicontrato.

Origen de la comunidad: Suele originarse sin que medie ninguna convencin entre
los coparticipantes. De este modo se origina la comunidad entre los varios
herederos de una persona o entre los legatarios de una misma cosa. Tambin
pueden originarse de un contrato cuando varias personas compran un bien comn
o una persona adquiere para s la parte o cuota de un comunero.

Derecho de los comuneros en la comunidad:

a) Al uso de las cosas comunes

b) A las expensas de conservacin
c) A las innovaciones de los bienes comunes
d) Al derecho de oponerse un comunero a los actos administrativos de los actos.

Termino de la comunidad:

a) Por la reunin de las cuotas de todos los comuneros en una sola persona.
b) Por la destruccin de la cosa comn
c) Por la divisin del haber comn

Termino de la comunidad por prescripcin:

Art. 1317. Ninguno de los coasignatarios de una cosa universal o singular ser
obligado a permanecer en la indivisin; la particin del objeto asignado podr
siempre pedirse con tal que los coasignatarios no hayan estipulado lo contrario.
No puede estipularse proindivisin por ms de cinco aos, pero cumplido este
trmino podr renovarse el pacto.
Mientras dure la comunidad, tienen los comuneros el derecho a pedir la divisin y
en este sentido, la accin de particin es imprescriptibles.

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 D) La Ley.
La ley es la fuente mediata de todas las obligaciones.

Art. 2284. Las obligaciones que se contraen sin convencin, nacen o de la ley, o del
hecho voluntario de una de las partes. Las que nacen de la ley se expresan en ella.

El derecho de familia es fuente fecunda

de obligaciones legales.

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