Captulo V

LA CONCESION CONFORME AL REGIMEN ACTUAL

1. Conceptos generales

El Texto nico Ordenado de la Ley General de Minera aprobado por el

Decreto Supremo N 014-92-EM del 2 de junio de 1992, unific los Decretos Legislativos N 109
y 708, este ltimo vigente a partir del 15 de diciembre de 1991, y mantuvo la figura de la
concesin como la institucin fundamental del Derecho Minero, sin la cual no es posible ejercer
la industria minera. Para este efecto Conviene tener un concepto legal de la industria minera.
Pues bien, qu se entiende por esta? Entendemos por industria minera el conjunto de
actividades y trabajos requeridos para la explotacin de los yacimientos. Desde un punto de
vista de secuencia lgica tenemos las siguientes actividades: la bsqueda, la exploracin y la
evaluacin de un yacimiento, su desarrollo, su explotacin, el beneficio de los minerales hasta
llegar al metal puro, vale decir refinado. Asimismo determinados servicios como la labor general
y el transporte minero. Y finalmente, la comercializacin de los minerales y metales.
El Artculo II del Ttulo Preliminar del TUO, tal como se ha indicado, reitera la propiedad
inalienable e imprescriptible del Estado sobre los recursos minerales. De acuerdo a ese
di3po5itivo, el Estado debe evaluar y preservar los recursos naturales mineros a travs de un
sistema de informacin bsica para el fomento de la inversin. Asimismo, debe normar y
fiscalizar la actividad minera conforme al principio de simplificacin administrativa. De igual
manera el aprovechamiento de los recursos minerales se realiza a travs de la actividad
empresarial del Estado y de los particulares mediante el rgimen de las concesiones".
El Artculo VI del mismo Ttulo Preliminar establece que la industria minera comprende las
siguientes actividades: cateo, prospeccin, exploracin, explotacin, labor general, beneficio,
comercializacin y transporte minero. El desarrollo es mencionado en el Artculo 8 del TUO.
Conforme al segundo prrafo del Artculo VI, la calificacin de las actividades mineras
corresponde al Estado, las cuales deben realizarse con sujecin a las disposiciones de la ley
minera, obligacin que incluye tanto al Estado como a los particulares. De acuerdo al Artculo
VII, el ejercicio de las actividades mineras, excepto el cateo, la prospeccin y la comercializacin,
se realiza exclusivamente bajo el sistema de concesiones, al que se accede bajo procedimientos
de orden pblico. Dichas concesiones se otorgan tanto para la accin empresarial del Estado
como para los particulares, sin distincin ni privilegio alguno. La norma del Artculo VII del Ttulo
Preliminar es reiterada en el Artculo 7 del TUO.
Es importante resaltar que el Artculo 24 del TUO vuelve a reiterar que el Estado puede ejercer,
sin excepcin, todas las actividades mineras. No obstante esta disposicin en alguna medida
est contradicha o por lo menos disminuida por los Artculos 26 y 167 del TUO. El artculo 26
seala que cuando organismos o dependencias pblicas del Sector Pblico Nacional adquieran
por cualquier ttulo concesiones otorgadas a particulares, deben sacarlas a remate dentro de los
tres meses de adquiridas. En el caso de no presentarse postores sern declaradas de libre
denunciabilidad. El Artculo 167 prohbe a las empresas estatales mineras celebrar contratos
de cesin (versin minera del contrato de arrendamiento) respecto de sus concesiones no
trabajadas al 15 de diciembre de 1991. Si en efecto el Estado tiene el derecho de ejercer, sin
excepcin, todas las actividades mineras, y ese derecho se ejerce sin privilegios ni distinciones
de ninguna clase frente a la actividad privada, por qu se le prohbe al Estado conservar
concesiones y a las empresas estatales cederlas a terceros?
Tales limitaciones carecen de sustento, mxime cuando la regla de la igualdad queda
desvirtuada al establecerse en perjuicio del Estado una limitacin inexistente para la actividad
privada. La igualdad debe ser siempre interpretada como una va de doble trnsito que opera
tanto a favor de la actividad estatal como de la privada. El Artculo 167 puede explicarse, no
obstante, como una innovacin legal introducida por el Decreto Legislativo N 708 para
favorecer la gestin privatizadora de las empresas estatales, dentro de la corriente privatista
impuesta a partir de 1990 y que caracteriz al rgimen de Alberto Fujimori, Pero ambas
limitaciones conceptualmente resultan harto discutibles Ello no obstante, el Artculo 167 hoy
da carece de vigencia real porque en la actualidad el Estado ha privatizado_ todas sus empresas
mineras.
El Artculo 27 establece que las actividades mineras estatales, con excepcin dela
comercializacin, sern ejercidas por la Empresa Minera del Per directamente y/o a travs de
filiales o subsidiarias. A la fecha este dispositivo ha dejado de tener vigencia real como
consecuencia de la privatizacin. MineroPer y Centromin ya no existen corporativamente y no
realizan actividades productivas, aunque puedan conservar residualmente algunas obligaciones
ambientales con arreglo a los contratos de privatizacin. En el mbito comercial Minpeco ha
sido quuidada y su filial norteamericana vendida a un consorcio extranjero. Entre 1992 y 1997
se privatizaron todas las unidades operativas de MineroPer y de Centromin as como las
empresas estatales Condestable, Hierroler y Tintaya. El Banco Minero, que no dependa del
sector de Energa y Minas sino de Economa y Finanzas, fue liquidado en 1991-1992 en Vista de
su insolvencia originada por su cartera pesada de prstamos y colocaciones incobrables.

Si bien el TUO ha dejado sin efecto tanto la constitucin de reas de Reserva Nacional (no
confundir con las reas de No Admisin de Denuncios o Petitorios) como la reserva de ciertas
sustancias minerales, en el Artculo 6 del TUO se mantiene latente esta ltima posibilidad,
cuando dispone que el Estado puede declarar por ley expresa, la reserva de ciertas sustancias
minerales de inters nacional. En tal circunstancia hipottica, los particulares quedaran
excluidos de la exploracin y explotacin de las sustancias reservadas, con la consiguiente
prohibicin de otorgarse Concesiones sobre las mismas. En la actualidad no*existe ninguna
reserva vigente de sustancia mineral. La reserva de sustancias radioactivas fue levantada
mediante el Artculo 27 del Decreto Legislativo N 708 y dicho levantamiento fue reiterado en
el Artculo 16 del TUO.

2. Definicin legal de las diversas actividades mineras

El TUO define de la siguiente forma a las diversas actividades mineras contempladas en la ley:
Cateo

Accin conducente a poner en evidencia indicios de comercializacin por medio de labores

mineras elementales (Artculo 1 del TUO, primer prrafo). En otras palabras, el cateo es la
bsqueda de yacimientos mineros por mtodos empricos. Sobre este tema cabe decir que todas
o casi todas las grandes minas del Per han sido descubiertas por cateadores. La prospeccin
entr despus para confirmar y ampliar sus hallazgos. La minera peruana en no escasa medida
es una historia sacrificada y no siempre compensada de cateadores que pasaron su vida
recorriendo los ms inhspitos parajes del territorio nacional en la bsqueda incesante de
minas. El cateo, al igual que la prospeccin, es libre en el territorio nacional, o sea de que no
requiere de ningn permiso o concesin. Sin embargo, el cateo (y la prospeccin) no puede
realizarse por terceros en reas donde existan concesiones mineras, en reas de no admisin de
denuncios mineros y en terrenos cercados o cultivados, salvo autorizacin del titular o
propietario, segn fuere el caso.

El cateo y la prospeccin tambin estn prohibidos en zonas urbanas o de expansin urbana, en

zonas reservadas para la defensa nacional, en zonas arqueolgicas y sobre bienes de uso pblico,
salvo autorizacin de la autoridad competente (Artculo 2 del TUO). Tampoco podrn realizarse
el cateo y la prospeccin en las reas Naturales Protegidas conforme a la legislacin ambiental
vigente.

ii) Prospeccin

Investigacin conducente a determinar reas de posible mineralizacin, por medio de

indicaciones fsicas y qumicas, medidas con instrumentos y tcnicas de precisin (Artculo 1,
segundo prrafo del TUO). La prospeccin es libre y no requiere de permiso, ejercindose con
las mismas limitaciones del cateo. Sin embargo, al amparo del Artculo 25 del TUO en su ltima
versin conforme al Decreto Legislativo N 1010 (El Peruano, 09-05-2008), el Ministerio de
Energa y Minas est facultado para otorgar las llamadas reas de No Admisin de Denuncios
(se entiende de no admisin de petitorios de concesiones al haber suprimido la nueva ley el
sistema de denuncios) a favor del Instituto Geolgico Minero y Metalrgico - INGEMMET - por
plazos mximos de cinco aos calendario, con la exclusiva finalidad de que dicho organismo
realice trabajos de prospeccin, respetando derechos adquiridos y sobre extensiones no
mayores de 300,000 hectreas. El INGEMMET, bajo responsabilidad, deber poner a disposicin
del pblico, a ttulo oneroso, los estudios efectuados un mes antes del plazo concedido, a cuyo
trmino las reas quedarn de libre disponibilidad.
El Artculo 25 del TUO en su texto actual modificado por el Decreto Legislativo N 1010, ha
agregado varios prrafos a dicho numeral con el objeto de normar la intervencin de la Agencia
de Promocin de la Inversin Privada -PROINVERSION- estableciendo que ese organismo, en
convenio con los Gobiernos Regionales, podr encargarse de promover la inversin privada en
las reas de No Admisin de Denuncios dentro del plazo de cinco aos antes establecido. Para
ese efecto mediante acuerdo del Consejo Directivo de PROINVERSION, ratificado por resolucin
suprema, se compensar al INGEMMET por la inversin efectuada en los trabajos de
prospeccin y las reas de No Admisin de Denuncios se mantendrn bajo ese rgimen y/o del
correspondiente a los petitorios en funcin de los resultados del proceso hasta que se otorgue
la titularidad dela concesin minera. Con ese propsito el INGEMMET otorgar las concesiones
mineras al adjudicatario de la buena pro que adquiera la titularidad o ejerza la opcin (se supone
de adquirir las concesiones) de acuerdo a lo que se establezca en el contrato. Las reas de no
Admisin de Denuncios sern declaradas de libre disponibilidad en el caso de que no se suscriba
el contrato de transferencia o de opcin en el plazo de dos aos a partir de la fecha de la
resolucin suprema.

Asimismo PROINVERSION (o la entidad que la sustituya) podr solicitar al Ministerio de Energa

y Minas la incorporacin al proceso de promocin de la inversin de hasta 100,000 hectreas,
de acuerdo a los estudios del proyecto y dentro del radio de las concesiones mineras incluidas
en dicho proceso, respetando derechos adquiridos. Estas reas as incorporadas tendrn la
condicin de reas de No Admisin de Denuncios o de petitorios hasta el otorgamiento de la
respectiva concesin. La incorporacin al rgimen de promocin deber formalizarse mediante
decreto supremo dictado con el voto aprobatorio del Consejo de Ministros por el plazo de dos
aos. Vencido el plazo en la eventualidad de no haberse suscrito contrato de transferencia o de
opcin, las reas sern declaradas de libre denunciabilidad.
Cabe sealar que en la redaccin vigente del primer prrafo del Artculo 250 del TUO el
INGEMMET no solo debe respetar derechos adquiridos sino adems las reas colindantes a las
zonas arqueolgicas del pas. En los prrafos siguientes del texto actual del Artculo 25 del TUO
solo se menciona el respeto de los derechos adquiridos, sin aludirse a las anteriores, pero debe
entenderse por obvias razones de coherencia, que esta limitacin tambin es aplicable al
proceso de promocin de la inversin que lleve a cabo PROINVERSION.

Mediante Decreto Supremo N 054-2008-EM (El Peruano, 10-10-2008) el gobierno ha

reglamentado el Artculo 25 del TUO antes mencionado e igualmente ha modificado los
Artculos 8, 9, 10 y 11 del Reglamento de Procedimientos Mineros aprobado por Decreto
Supremo N 018-92-EM. Con respecto al Artculo 11 antes mencionado, que establece una
posible intervencin concertada de PROINVERSIN para llevar a cabo labores de prospeccin
minera con miras a una ulterior inversin privada, este ha sido nuevamente modificado en
aspectos de detalle mediante Decreto Supremo N 056-2010-EM (El Peruano, 01-09-2010). En
estas normas se establecen las reglas procedimentales para el otorgamiento de las reas de No
Admisin de Denuncios (o petitorios) a favor del INGEMMET, que bsicamente sealan la
presentacin de una solicitud al Ministerio de Energa y Minas, debiendo identificarse en el
Catastro Minero el rea solicitada. Las concesiones y petitorios mineros que reviertan al Estado
por cualquier causal podrn ser materia de declaracin de no admisin de petitorios. Las reas
de No Admisin de Denuncios sern otorgadas mediante decreto supremo en el que se fijar el
plazo para la realizacin de los trabajos de prospeccin. En dicho decreto supremo se respetarn
los derechos adquiridos prioritarios si los hubiere. El Consejo Directivo del INGEMMET pondr
en venta los resultados de los estudios de prospeccin. Con arreglo al Artculo ti del Reglamento
de Procedimientos Mineros, vencido el plazo para realizar los estudios de prospeccin, las reas
otorgadas debern sacarse a remate en subasta pblica dentro de los tres meses siguientes en
cuadrculas de cien hectreas identificadas con coordenadas UTM. Por el mrito del Acta de
Adjudicacin, el adjudicatario podr solicitar el otorgamiento de una concesin minera en el
plazo de sesenta das naturales. Vencido dicho plazo sin haberse formulado el petitorio, las reas
sern publicadas de libre denunciabilidad. Las reas que no fueron adjudicadas en pblica
subasta tambin sern declaradas de libre denunciabilidad. En el Artculo 11 del Reglamento
igualmente se establecen las normas que regulan el procedimiento para la intervencin de
INGEMMET y de PROINVERSIN en el otorgamiento de las reas de No Admisin de Denuncios
o Petitorios.

iii) Exploracin

Actividad conducente a demostrar las dimensiones, posicin, caractersticas mineralgicas,

reservas y valores delos yacimientos minerales (Artculo 8, primer prrafo, del TUO). Esta
actividad requiere de concesin y es parte de la llamada concesin minera. Esta actividad hoy
da no se deriva automticamente del otorgamiento de la concesin minera y requiere de una
previa autorizacin.
La exploracin est regulada tambin por el Reglamento Ambiental para las Actividades de
Exploracin Minera aprobado por Decreto Supremo N 020-2008-
EM, (El Peruano, 02-04-2008).
iv) Desarrollo

Es la operacin que se realiza para hacer posible la explotacin del mineral contenido en un
yacimiento (Artculo 8, tercer prrafo, del TUO). El desarrollo es legalmente parte de las
atribuciones del concesionario y puede darse tanto en la fase de exploracin como la de
explotacin. Aunque el Artculo 8 no lo seala expresamente, el desarrollo tambin puede ser
definido como el conjunto de operaciones necesarias para ampliarla explotacin o para
extender la vida til de la mina.
v) Explotacin

Es la actividad de extraccin de los minerales contenidos en un yacimiento (Artculo 8

segundo prrafo, del TUO). La concesin minera engloba las actividades de exploracin,
desarrollo y explotacin que antes estaban divididas en dos concesiones: la de exploracin por
un plazo mximo de 5 aos y la de explotacin a plazo indefinido pero sujeto a diversas causales
de extincin.
vi) Beneficio

Conjunto de procesos fsicos, qumicos y fsico-qumicos destinados a concentrar las partes

valiosas de un agregado de minerales y/o para purificar, fundir 0 refinar metales; comprende
las siguientes etapas:

1. Preparacin mecnica. Proceso por el cual se reduce de tamao, se clasifica y/o lava un
mineral.

2. Metalurgia. Conjunto de procesos fsicos, qumicos y fsico-qumicos que se realizan para

concentrar y/o extraer las sustancias valiosas de los minerales.

3. Refinacin. Proceso para purificar los metales de los productos obtenidos de los
procedimientos metalrgicos anteriores (Artcqu 17 del TUO).

La refinacin, tal como se indica, es la etapa final del beneficio y consiste en la obtencin de un
metal puro. Antes era materia de una concesin especfica, ahora ha sido refundida en la de
beneficio. Estas actividades forman parte de la denominada concesin de beneficio, que puede
comprender todas las actividades antes descritas o una parte de ellas, segn corresponda al
petitorio del interesado.
vii) Labor general
Es toda actividad minera que presta servicios auxiliares, tales como ventilacin, desage, izaje
o extraccin a dos o ms concesiones de concesionarios distintos (Artculo 19 del TUO). Esta
actividad comprende la concesin de labor general.
viii) Transporte minero

Sistema utilizado para el transporte masivo y continuo de productos minerales, por mtodos
no convencionales. Los sistemas a utilizarse podrn ser: fajas transportadoras, tuberas o cable
carriles. La Direccin General de Minera, con informe favorable del Ministerio de Transportes
y Comunicaciones y opinin del Consejo de Minera, podr agregar nuevos sistemas a esta
definicin (Articqu 22 del TUO). Estas actividades requieren dela denominada concesin de
transporte minero..

ix) Comercializacin

No existe propiamente una definicin legal de esta actividad ms all de que es libre y no
requiere de concesin (Artculo 3 del TUO). El Artulo 5 del TUO dio fuerza de ley al Decreto
Supremo N 005-91-EM/VMM que dej sin efecto el monopolio de la comercializacin del oro
ejercido anteriormente por el Banco Minero. El TUO elimin toda referencia eepecfica a la
funcin comercializadora de Minpeco, cuyas actividades tanto a favor de la minera estatal como
de la privada, cesaron de hecho con la vigencia del Decreto Legislativo N 708. La actividad de
comercializacin minera puede ser definida como la venta y colocacin de minerales y metales
en el mercado nacional e internacional, mediante una o ms operaciones de compra y de venta
de productos mineros, que pueden o no estar vinculadas con operaciones burstiles en las
principales bolsas de productos del mundo.

Los contratos de compraventa de productos mineros estn sujetos a las normas del derecho
comn con excepcin de los requisitos de identificacin del origen del producto exigidos en el
Artculo 4 del TUO y en el Artculo 6 del Reglamento de Diversos Ttulos del TUO (D.S. N 03-
94-EM). Con arreglo a dichos dispositivos, los productos mineros comprados a personas
autorizadas a disponer de ellos, o sea a los concesionarios, no son reivindicables.
Pero la compra hecha a persona no autorizada, vale decir a quienes no son concesionarios,
sujeta al comprador a la responsabilidad correspondiente. La redaccin del Artculo 4 se presta
a cierta confusin, dado que siendo libre la comercializacin de minerales, cualquier persona
est autorizada a comprarlos y venderlos. Lo que ocurre es que la compra hecha a un
concesionario otorga al comprador el privilegio de estar exento de la accin reivindicatoria
respecto de los minerales que le fueron vendidos por el concesionario. De otro lado la compra
de productos mineros a las dems personas mantiene al comprador dentro del mbito de la
accin reivindicatoria, para cuya proteccin debe identificar el origen de los productos mineros
comprados con un certificado de origen de los mismos, otorgado por el concesionario que los
produjo y/o por la planta que los benefici.

En relacin con esta crucial materia el Artculo 3 del Decreto Supremo N 055-2010-EM (El
Peruano, 22-08-2010) establece la obligatoriedad de llevar un Registro de Procedencia de las
sustancias beneficiadas en planta. Conforme a dicho Artculo 3, esta obligacin es aplicable a
las plantas de beneficio que adquieren el producto de la actividad minera sin procesamiento o
como concentrado refogado, relave o cualquier otro estado hasta antes de su refinacin. Dicha
obligacin tambin es extensiva a las personas naturales y jurdicas que se dedican
exclusivamente a la compraventa de oro y/o minerales en bruto (quienes) debern verificar el
origen de cualesquiera de ellos y mantener un registro actualizado en medio electrnico o fsico,
que deber incluir la siguiente informacin": a) el nombre y DNI o denominacin y RUC,
dependiendo si el vendedor es persona natural o jurdica; b) el nombre o cdigo nico de las
concesiones de donde provienen el oro, y/o mineral en bruto y/o relave; c) la naturaleza del
producto, su cantidad, la ley del mineral y su precio de compra. Este registro deber mantenerse
actualizado, con su respectivo medio de visualizacin asi como "a disposicin de la autoridad
que resulte competente en la fiscalizacin del compradr. La amplitud de esta frase lleva a la
conclusin que la autoridad competente en este caso puede ser, segn la perspectiva de la
fiscalizacin, el gobierno regional por intermedio de la direccin o gerencia regional de Energa
y Minas, el municipio distrital o provincial, el Ministerio del Ambiente y OEFA, el Ministerio de
Energa y Minas, INGEMMET, OSINERGMIN, la SUNAT, la DIGESA y obviamente la Polica
Nacional del Per, sin perjuicio del Poder Judicial y del Ministerio Pblico. Tal diversidad de
autoridades potencialmente competentes, en opinin del suscrito har muy dificil la efectiva
fiscalizacin del cumplimiento de este artculo. Con mayor razn cuando en su ltimo prrafo se
establece que la autoridad fiscalizadora competente dispondr la paralizacin de aquellas
plantas en donde se verifique el origen ilegal de las sustancias a beneficiar". Cabra agregar que
este dispositivo tiene por objetivo limitar la expansin dela minera informal que ahora se
concentra en el oro, pero que tambin puede incursionar en otros minerales tal como se
presenten las condiciones de precio. Ese objetivo es correcto pero debera limitarse la amplitud
de las autoridades competentes fiscalizadoras para impedir conflictos intersectoriales e incluso
intrasectodales. Si un gran nmero'de reparticiones estatales pueden fiscalizar
simultneamente una misma actividad, el resultado prctico es que se obstaculizarn entre si y
al final nadie scalizar.
Por un defecto de tcnica legislativa, los Articulos 28, 29 y 30 del TUO estn colocados en el
Ttulo Tercero sobre el Estado en la industria minera, cuando en realidad regulan aspectos de
ndole comercial. El Artculo 28 seala que los precios y tarifas' de los servicios de tratamiento
y/o refinacin de los productos minerales sern los correspondientes para cada producto, de
acuerdo a cotizaciones internacionales representativas y dentro de las modalidades generales
de las transacciones internacionales. Este diSpositivo significa que las plantas, fundiciones y
refineras, cuando compran productos minerales o cuando los tratan por cuenta de terceros,
deben pagar un precio o cobrar una tarifa que guarde armona con los precios y tarifas
prevalecientes en el mercado internacional. El problema radica en que no existe una tarifa
uniforme internacional para cada producto. Adems, los precios y tarifas son muy fluctuantes.
El Artculo 28 tambin seala que a falta de cotizaciones internacionales, los precios y tarifas
se fijarn siguiendo las normas internacionales usuales.
En opinin del autor, el Artculo 28 establece una norma razonable pero muy dificil de aplicar
en casos concretos de disputa, porque cada parte lo interpretar de acuerdo a su propia
conveniencia, utilizando el precio o la tarifa que ms se adapte a sus intereses. En la prctica,
los precios y las tarifas estarn sujetos a las fluctuaciones locales de la oferta y la demanda, que
podrn o no guardar relacin con las tendencias del mercado internacional. Esto en buena
medida depende de la capacidad negociadora de los productores mineros en sus tratos con las
empresas comercializadoras y con las fundiciones y refineras, que calculan los precios sobre el
contenido metlico.
El Artculo 29 es una consecuencia lgica del anterior por cuanto las adquisiciones y/o servicios
de tratamiento y/o refinacin en el mercado nacional de productos que se exporten, el valor a
pagar por tales productos se har conforme a las normas del Artculo 28. En el caso de
adquisiciones, se deducirn los gastos y mermas que ocasionara colocarlos productos en el
mercado internacional. Esto significa que si se compra un concentrado en el mercado local con
el objeto de exportarlo, al fijarse el precio al productor peruano, sin perjuicio de deducir los
gastos de su fundicin y refinera, se le debe deducir tambin los gastos portuarios, el flete
martimo y las mermas o prdidas que normalmente experimenten en un embarque de
exportacin, as como las penalidades que hubieren por las impurezas del producto, con la
contrapartida de premios en funcin de su ptima calidad. Estos descuentos invariablemente se
realizan. pero su magnitud depende de las condiciones de la oferta y de la demanda

Finalmente, el Artculo 30 seala que en la importacin de productos mineros requeridos por

el mercado nacional se observarn las modalidades y los precios del mercado internacional. La
reexportacin de los productos se sujetar a las reglas del Artculo 28.

3. Definicin legal y fsica de la concesin minera

El primer prrafo del Artculo 9 del TUO establece textualmente que la concesin minera
otorga a su titular el derecho a la exploracin y explotacin de los recursos minerales
concedidos, que se encuentren dentro de un slido de profundidad indefinido, limitado por
planos verticales correspondientes a los lados de un cuadrngulo, rectngqu o poligonal cerrada,
cuyos vrtices estn referidos a coordenadas Universal Transversal Mercator (UTM). En el
segundo prrafo del mismo artculo se indica que la concesin minera es un inmueble distinto
y separado del predio dondeyse encuentra ubicada. En el tercer prrafo se menciona que las
partes integrantes y accesorias de la concesin minera siguen su condicin de inmueble, as se
ubiquen fuera de su permetro, salvo que por contrato se pacte la separacin de las accesorias,
y por ltimo en el cuarto se incluye una definicin de ambas. Son partes integrantes las labores
ejecutadas para el aprovechamiento de las sustancias mineras contenidas en la concesin y
obviamente estas ltimas mientras no sean extradas del yacimiento. Son partes accesorias
todos los bienes de propiedad del concesionario aplicados de modo permanente al fin
econmico de la concesin. El derecho a explorar, desarrollar y explotar la concesin minera
tiene igualmente la nota de exclusividad segn el Artculo 127 del TUO, En el primer prrafo del
Articulo 11 del TUO se menciona que "la unidad bsica de medida superficial de la concesin
minera es una figura geomtrica, delimitada por coordenadas UTM, con una extensin de 100
hectreas, segn el Sistema de Cuadrculas que ofrcializar el Ministerio de Energa y Minas. En
el segundo prrafo del mismo artculo se indica quela concesin minera tendr una extensin
no menor de 100 hectreas y no mayor de 1,000, en cuadrculas o conjunto de cuadrculas
colindantes al menos por un lado, salvo en el dominio martimo donde las concesiones podrn
tener una extensin no menor de 100 hectreas ni mayor de 10,000.

En el tercer prrafo del mismo Artculo 11 se permite, el fraccionamiento del rea de la

concesin minera a cuadrculas no menores de 100 hectreas, previa solicitud presentada por
el titular de la concesin. Anteriormente la concesin minera era indivisible.
El Sistema de Cuadrculas fue aprobado por Resolucin Ministerial N 320-91-EM/DGM del 28
de diciembre de 1991, el cual fue elaborado sobre la base de las Cartas Nacionales del Instituto
Geogrfico Nacional. En el Artculo 3 de la Resolucin se dividi el territorio nacional a partir
de los puntos de origen sealados en su Artculo 2, en una red de cuadrculas de un kilmetro
de un lado equivalentes a 100 hectreas, salvo las franjas de traslape de las zonas 17, 18 y 19
dela Carta Nacional. El Artculo 5 del Decreto Ley N 25998 contiene una excepcin al Artculo
11 del TUO cuando permite otorgar ttulo de concesiones en las zonas de frontera por reas
menores de 100 hectreas y tambin por reas mayores o menores de 100 hectreas en las
franjas de traslape de las zonas 17, 18 y 19 de la Carta Nacional.

El Artculo 12 del TUO consigna una norma de especial importancia a fin de respetar los
derechos adquiridos de los titulares de denuncios y concesiones peticionados con anterioridad
al 15 de diciembre de 1991. En efecto, cuando dentro del rea encerrada por una cuadrcula
existan denuncios o concesiones anteriores a dicha fecha, los nuevos petitorios solo
comprendern las reas libres de la cuadrcula o conjunto de cuadrculas. Dicho en otras
palabras, los nuevos petitorios tendrn que reducirse a las reas no ocupadas por derechos
mineros vigentes. Lo que significa que la concesin podr tener una extensin inferior a las 100
hectreas o incluir una o varias cuadrculas inferiores a dicha extensin.

El Artculo 13 del TUO indica que las concesiones que se otorguen a partir del 15 de diciembre
de 1991, se clasificarn en metlicas o no metlicas, segn la clase de sustancia peticionada, sin
superposicin ni prioridad entre ellas, pudiendo transformarse la concesin a sustancia distinta
de la otorgada modific el anterior sistema que divida a las concesiones en metlicas,
carbonferas y no metlicas (e incluso geotrmicas, hoy fuera del alcance de la ley), con prioridad
en ese orden y con la posibilidad de superposicin entre las tres categoras.

Con arreglo al Artculo 10 del TUO la concesin minera otorga a su titular un derecho real
consistente en la suma de los atributos que esta ley reconoce al concesionario. O sea que el
conjunto de los derechos del concesionario minero tiene la calificacin legal de un derecho real
no especficamente determinado, con lo que se acerca al derecho de propiedad pero sin
identificarse plenamente con l. El Artculo 6 del Decreto Ley 25998 hace extensivos estos
derechos a las concesiones de beneficio, labor general y transporte minero en lo que fuere
aplicable. El segundo prrafo del Artculo 10 del TUO seala que las concesiones son
irrevocables en tanto el titular cumpla las obligaciones que esta Ley exige para mantener su
vigencia". En realidad, se trata de una irrevocabilidad relativa ya que est sujeta a la condicin
resolutoria de que la concesin no quede incursa en situacin de extincin.

La concesin minera definida en el TUO corre5ponde a las antiguas concesiones de exploracin

y explotacin, que ahora han sido consolidadas en una sola institucin jurdica. Empero no son
las nicas concesiones mineras en un sentido extensivo ya que el TUO tambin Iegisla acerca de
la concesin de beneficio, de labor general y de transporte minero, segn hemos visto en los
acpites precedentes. La tramitacin de los petitorios para la obtencin de las concesiones
mineras est regulada en el llamado Procedimiento Ordinario que se segua ante la Oficina de
Concesiones del Registro Pblico de Minera, despus INACC y ahora INGEIVIMET. En la
actualidad las concesiones para la pequea minera y la minera artesanal se tramitan ante la
respectiva Direccin o Gerencia Regional de Energa y Minas de cada regin o departamento.
Las concesiones de beneficio, labor general y transporte minero se tramitan con arreglo a
procedimientos especiales, sealados en el Reglamento de Procedimientos Mineros (D.S. N
018,92-EM del 07-09-1992). Dichos procedimientos se siguen ante la Direccin General de
Minera, salvo aquellas concesiones de beneficio que por su capacidad correspondan a la
pequea minera y la minera artesanal, las cuales se tramitan ante la correspondiente Direccin
0 Gerencia Regional de Energa y Minas.

La Ley N 26737 del 2 de enero de 1997 estableci una excepcin para las concesiones mineras
no metlicas de materiales de construccin que acarrean las aguas en sus lveos o cauces.
Conforme a dicho dispositivo, la actividad de explotacin de materiales de construccin en los
lveos o cauces estaba sujeta al control y supervisin de la Autoridad de Aguas, que otorga
permisos para su extraccin sujeto a las condiciones que se establecen en el reglamento y previo
pago al Estado de los derechos correspondientes. El reglamento de dicha ley fue aprobado por
el Decreto Supremo N 013-97-AG del 8 de julio de 1997, y en su Artculo 2 se habla de los
minerales depositados en los lveos y cauces utilizados para fines de la construccin, tales como
limos, arcillas, arena, grava] guijarro, cantos rodados, bloques o bolones, entre otros. Para ese
efecto ya no se formulara un petitorio de concesin minera, sino ms bien una solicitud de
extraccin de materiales a presentarse ante la Direccin General de Aguas y Suelos del Instituto
Nacional de Recursos Naturales -INRENA-, organismo ahora inexistente, algunas de cuyas
reparticiones han sido fusionadas con el Ministerio de Ambiente y otras con el Ministerio de
Agricultura.

Con arreglo a la Disposicin Transitoria del Reglamento dela Ley N 26737, los titulares de
concesiones mineras no metlicas de materiales de construccin que se ubiquen en los lveos y
cauces, deban adecuarse a la Ley N 26737 y sus normas reglamentarias en un plazo no mayor
de 45 das a partir de la vigencia del reglamento, con la obligacin de obtener el permiso
correspondiente.

En la Primera Disposicin Complementaria del Reglamento se estableci que en los ros cuyas
aguas acarreen materiales metlicos y en los que existan concesiones mineras otorgadas. el
Administrador Tcnico del Distrito de Riesgo supervigilara el mantenimiento del cauce y la
calidad de las aguas, as como sancionara a quienes infrinjan la legislacin de aguas en esa
materia.

La Ley 26737 tiene como precedentes al Artculo 100 de la Ley General de Aguas y el Decreto
Supremo N 122-82-AG del sector de Agricultura, ahora derogados.

Mediante Ley N 28221 promulgada por el Congreso el 7 de mayo de 2004 luego de haber sido
reconsiderada por el Poder Ejecutivo, se derog la Ley

N 26737, tal como especficamente lo reconoce el Tribunal Constitucional en su sentencia de

fecha 5 de agosto de 2005 (Exp. N 4236-2005-PA/TC), y se transfiri a las municipalidades
distritales y las provinciales en su jurisdiccin, la competencia para autorizar la extraccin de los
materiales que se acarrean y depositan en los lveos o cauces de los ros as como para cobrar
los derechos correspondientes. Con arreglo al Artculo 2 de la Ley N 28221 se entiende por los
citados materiales "...a los minerales no metlicos que se utilizan con fines de construccin, tales
como limos, arcillas, arenas, grava, guijarros, cantos rodados, bloques o bolones, entre otros.
El Artculo 3 de dicha ley establece que el derecho establecido a favor de las municipalidades
conforme al inciso 9 del Artcuclo 69 de la Ley Orgnica de Municipalidades N 29792 no podr
ser superior al derecho de vigencia que pagan los concesionarios mineros no metlicos, en otras
palabras el equivalente de US$ 3.00 por ao y por hectrea en el caso del rgimen general as
como de US$ 1.00 y US$ 0.50 tratndose de pequeos productores mineros y productores
mineros artesanales, respectiva- mente. Los ministerios, entidades pblicas y gobiernos
regionales que tengan a su cargo la ejecucin de obras viales quedarn exceptuados del pago
de estos derechos conforme al mismo artculo. De acuerdo al Artculo 4, la zona de extraccin
de los materiales se ubicar siguiendo el eje central del cauce del ro, sin comprometer las
riberas ni obras hidrulicas existentes en ellas_ En aplicacin del Artculo 5, los municipios
podrn suspender las actividades de extraccin o di5poner el cambio de la zona de extraccin
si los titulares de los permisos contaminan gravemente las aguas del ro, afectan el cauce o sus
zonas aledaas o la propiedad o afectan la seguridad de la poblacin. El Artculo 6 establece
los requisitos tcnicos para solicitar los permisos, debindose indicar tambin el plazo por el que
se peticiona el ejercicio de la actividad extractiva. La Ley N 28221 no seala un plazo mnimo ni
tampoco mximo, debindose entender que el tiempo de los permisos que otorguen los
respectivos municipios, ser determinado de acuerdo a los lineamientos de los planes de
acondicionamiento territorial aludidos en la Segunda Disposicin Complementaria de la
mencionada ley, o en su defecto por el criterio de la autoridad municipal.

4. Derechos principales del concesionario y sntesis de su rgimen legal

De todo lo dicho en el anterior acpite podemos sacar las siguientes conclusiones:

Derecho a explorar, desarrollar y explotar

La concesin minera otorga a su titular el derecho exclusivo a explorar y explotar las sustancias
minerales contenidas en la misma, segn la definicin de ambas actividades consignada en el
Artculo 8 del TUO. Asimismo otorga el derecho a desarrollar la concesin como consecuencia
de la interpretacin contextual de los Artculos 8 y 9. Igualmente confiere a su titular el
derecho a convertirse en propietario de las sustancias minerales extradas que tienen la calidad
legal de productos Debe mencionarse que estos derechos estaban ms claramente definidos
en los Artculos 10, 68 y 69 del Decreto Legislativo N 109. La parte final del Artculo 4 de la
Ley N 26821 -Ley Orgnica para el Aprovechamiento Sostenible de los Recursos Naturales- ha
corregido esta deficiencia cuando seala que los frutos y productos delos recursos naturales,
obtenidos en la forma establecida en la presente Ley, son del dominio de los titulares de los
derechos concedidos sobre ellos. La nota de exclusividad, que tambin es fundamental en la
concesin, est sealada en el Artculo 127 del TUO. Los concesionarios mineros estn tambin
obligados a presentar un plan de cierre de minas en previsin del momento en que cesen las
operaciones mineras con el objeto de establecer un rgimen de rehabilitacin de los pasivos
ambientales, su costo, la Oportunidad y los mtodos de control y verificacin para las etapas de
operacin, cierre final y post cierrre, debindose indicar adems el monto y plan de garantas
ambientales exigibles. Esta obligacin no exista en el TUO y fue creada por la Ley N 28090 del
14 de octubre de 2003, reglamentada extensamente por el Decreto Supremo N 033-2005-EM
(El Peruano, 15 y 16-10-2005) y sus puntuales modificatorias por los Decretos Supremos N 035-
2006-EM (El Peruano, 05-07-2006), 045-2006-EM (El Peruano, 15-08-2006) y 054-2008-EM (El
Peruano, 10-10-2008), en virtud del cual una vez iniciada la ejecucin del plan del cierre final de
acuerdo a lo aprobado en el Plan de Cierre de Minas, la produccin minima deja de ser exigible.
El rgano fiscalizador de esta obligacin es la Direccin General de Minera con la participacin
de la Direccin General de Asuntos Ambientales Mineros y las respectivas direcciones regionales
(o gerencias) de Energa y Minas de cada regin-departamento.

ii) Necesidad de permisos adicionales al ttulo de la concesin

Recientemente por Decreto Supremo N 059-2008-EM (El Peruano, 20-11- 2008), se ha

modificado el Artculo 23 del Reglamento de Procedimientos Viineros, agregndose un prrafo
en virtud del cual el ttulo de la concesin no autoriza por si mismo a realizar las actividades
mineras de exploracin y explotacin, debindose preiriamente obtener las siguientes
autorizaciones: a) la aprobacin del Instituto Nacional de Cultura (INC) de las declaraciones,
autorizaciones o certificados que sean necesarias para el ejercicio de las actividades mineras; en
este caso la autorizacin es el Certificado de lnexistencia de Restos Arqueolgicos -CIRA- que a
pedido del concesionario minero y sujeto a la verificacin correspondiente, es otorgado por el
INC (ahora se supone que por el Ministerio de Cultura, pero an no se ha indicado que
reparticin del mismo asumir esta tarea) conforme al Reglamento de Investigaciones
Arqueolgicas aprobado por Resolucin Suprema N 004-2000-ED del 25 de enero del ao 2000,
el mismo que debe constar de una ficha tcnica, memoria descriptiva y plano perimtrico y que
ahora constituye requisito previo para cualquier movimiento de tierras (DE LA PUENTE BRUNKE,
Juan Pablo. Minera y Restos Arqueolgicos, en Revista Peruana de Derecho dela Empresa, N
59, Ao XX);

b) la certiticacin ambiental emitida por la autoridad ambiental competente, entendemos que

el Ministerio del Ambiente a travs de la Organizacin de Evaluacin y Fiscalizacin Ambiental -
OEFA- o el Gobierno Regional por intermedio de la respectiva direccin o gerencia regional de
Energia y Minas tratndose la pequea minera y minera artesanal, con sujecin a las normas
de participacin ciudadana; con respecto a la OEFA se debe tener en cuenta lo dispuesto en el
Decreto Supremo N 001-2010-MINAM (El Peruano, 21-01-2010) que ordena el inicio del
proceso de transferencia de las funciones de supervisin, fiscalizacin y sancin de OSlNERGMIN
a OEFA en el plazo mximo de seis meses contados a partir de la vigencia de dicho decreto
supremo; c) el permiso para la utilizacin de tierras mediante acuerdo previo con el propietario
del terreno superficial o la culminacin del procedimiento de servidumbre administrativa
conforme a la reglamentacin sobre la materia, omitindose que el concesionario minero est
facultado para el uso libre y gratuito del terreno superficial si es eriazo de dominio estatal y que
alternativamente, tambin puede solicitar la venta de dicho terreno si es de prpiedad estatal;
y d) obtener las dems licencias, permisos y autorizaciones que sean requeridos en la legislacin
vigente, de acuerdo con la naturaleza y localizacin de las actividades a desarrollar. Todas estas
precisiones debern constar en el ttulo de la concesin minera. Puede apreciarse que el
Gobiern a travs de un decreto supremo ha modificado sustancialmente los alcances de la
concesin minera conforme al TUO y recortado los derechos del concesionario, establecindose
en violacin de la ley, que la concesin como tal deviene en un derecho terico, que no autoriza
a llevar a cabo el ejercicio de la actividad minera sin la previa obtencin de las autorizaciones
arriba referidas. En este aspecto el Poder Ejecutivo sustent el referido decreto supremo en las
normas de la Ley del Sistema Nacional de Evaluacin del Impacto Ambiental N 27446 y en la
Ley General del Ambiente N 28611 as como en la Ley General del Patrimonio Cultural de la
Nacin N 28296, entre otras disposiciones. Debe sealarse que por Decreto Supremo N 055-
2008-EM (El Peruano, 23-10-2008) tambin se modific el Artculo 22 del Reglamento de
Procedimientos Mineros, establecindose una normatividad especfica sobre petitorios cuyas
cuadrculas correspondan a terrenos ocupados por monumentos arqueolgicos o histricos, la
red vial nacional, oleoductos, gasoductos, poliductos, cuarteles, puertos, obras de defensa
nacional e instituciones estatales de investigacin cientfico-tecnolgicas. En todos esos casos
en el ttulo de la concesin se indicar la obligacin de respetar las construcciones e
instalaciones existentes y en el caso de la construccin de ductos la inadmisibilidad de los
petitorios mineros hasta que el Ministerio de Energa y Minas precise su trazo definitivo.

iii) Slido de profundidad indefinida

La concesin minera es calificada fsicamente como un slido de profundidad indefinida, o sea
un cuerpo u objeto tridimensional (largo, ancho y profundidad), cuya cara superior est
constituida por el suelo o la superficie terrestre donde se encuentra ubicada. El rea de la
concesin se encuentra limitada por los planos verticales correspondientes a los lados de un
cuadrado, rectngulo o poligonal cerrada, y sus vrtices referidos 3 coordenadas UTM, segn el
sistema de cuadrculas oficializado por el Ministerio de Energa y Minas. Desde un punto de vista
jurdico y fsico, la concesin minera penetra indefinidamente en el interior de la tierra hasta
donde sea tcnica y econmicamente viable llevar a cabo una actividad de explotacin.

iv) Bien inmueble

La concesin minera tiene la categora legal de bien inmueble segn lo sealado en los incisos
3 y 8 del Artculo 885 del Cdigo Civil y en el segundo prrafo del Artculo 9 del TUO. Sin
embargo, conforme al anterior dispositivo, es un inmueble distinto y separado del predio donde
se encuentre ubicada. Esta distincin, tal como lo sealan algunos tratadistas, es ms ideal que
material porque en determinadas circunstancias, particularmente en las explotaciones a tajo
abierto, es muy difcil distinguir entre la superficie y el subsuelo, en razn de que la superficie
misma a veces desaparece, como consecuencia de la explotacin. La concesin es un bien
inmueble con sus partes integrantes constituidas por la propia concesin y las labores mineras
ejecutadas en ella para el fin econmico de la misma, y sus partes accesorias, que pueden estar
ubicadas dentro y/o fuera del permetro de laconcesin, definidas como todos los bienes de
propiedad del concesionario aplicados permanentemente al fin econmico de la concesin. Se
desprende de lo anterior que si bien el concesionario no llega a ser propietario sino meramente
titular de la concesin, si es propietario de los bienes, equipos, maquinarias, construcciones,
etc., que ha adquirido y destinado para la explotacin de la concesin. Pero si la concesin se
extingue y es declarada de libre denunciabilidad, el nuevo concesionario adquiere sin gravamen
alguno (y obviamente sin costo) las labores mineras ejecutadas por el anterior.

v) Cuadrcula como unidad de medida

La unidad de medida de la concesin minera es una cuadrcula de 100 hectreas determinada

conforme al Sistema de Cuadrculas aprobado por el Ministerio de Energa de Minas. La
concesin minera no puede tener una extensin menor de 100 hectreas, salvo determinadas
excepciones tales como las zonas de fronteras y las franjas de traslape, as como los casos en
que la o las cuadriculas se sobrepongan'a derechos mineros vigentes peticionados u otorgados
antes del 15 de diciembre de 1991. En esa eventualidad la o las cuadriculas se reducirn a las
reas libres a fm de respetar los derechos adquiridos. La concesin minera no puede tener una
extensin mayor de 1,000 hectreas, salvo en el dominio martimo donde las concesiones
mineras pueden tener una extensin entre 100 a 10,000 hectreas. Por una razn histrica
excepcional la antigua concesin CPS N 1 de la Corporacin del Santa, luego transformada a
Derecho Especial del Estado durante el gobierno de Velasco, fue adjudicada a SHOUGANG
HEERROPERU en el proceso de privatizacin, con una extensin de 50,000 hectreas.

vi) Forma de la concesin minera

La concesin minera es una figura geomtrica con la forma de cuadrado, rectngulo o poligonal
cerrada, cuyos vrtices estn referidos 3 coordenadas UTM. Las concesiones se otorgarn en
cuadrculas o conjunto de cuadrculas, colindantes al menos por un lado. Las coordenadas UTM
determinan la ubicacin geogrfica de la concesin, a diferencia del sistema anterior en el que
la ubicacin se determinaba mediante la referencia a los accidentes tcpogrficos a travs del
punto de partida, punto de referencia, visuales, etc. Lira Ovalle formula la siguiente apreciacin
con respecto al sistema de las coordenadas UTM: Atendida la forma elipsoidal de la tierra, es
dificil trasladar o proyectar su superficie a un plano. Ese objetivo lo consigue el sistema
denominado de proyeccin universal de Mercator o sistema de coordenadas planas UTM. Es asi
como la tierra para esta proyeccin se encuentra dividida en sesenta husos y para proyectada a
una carta geogrfica se divide esta en cuadrculas', o sea en cuadrados cuyos lados norte-sur y
este-oeste corresponden a las respectivas coordenadas UTM. Las lneas norte-sur se denominan
ordenadas y para conformar las cuadrculas forman ngulos rectos con los que corren este-
oeste que se denominan abscisas" (Op. cit., pg. 87).

vii) Carcter divisible de la concesin minera

La concesin minera puede ser fraccionada a cuadrculas no menores de 100 hectreas

mediante solicitud del titular de la concesin. Anteriormente la concesin minera era indivisible.
La divisibilidad actual se entiende en un sentido vertical, o sea desde la superficie al interior de
la tierra. No debe entenderse en un sentido horizontal, como se ha practicado en algunos
contratos de cesin, en donde se entregaba una concesin minera para su explotacin por un
tercero hasta determinada cota o altura sobre el nivel mar, reservndose el titular de la
concesin el derecho a explotar el yacimiento ubicado por debajo de ese nivel.

viii) Clasificacin de la concesin por razn de la sustancia

La concesin minera por razn dela sustancia se clasifica en metlica y no metlica, sin
superposicin ni prioridad entre ellas. Lo cual quiere decir que a diferencia del rgimen
anterior, el concesionario metlico no tiene ningn privilegio respecto del concesionario
carbonfero (hoy inexistente, salvo las concesiones anteriores que mantienen su vigencia) y del
concesionario no metlico. AI haberse suprimido las concesiones carbonferas se entiende que
estas han sido asimiladas a la condicin de no metlicas. La concesin minera puede ser
transformada a sustancia distinta mediante la declaracin de su titular. Al formularse el petitorio
de la concesin debe indicarse la clase de la concesin (metlica o no metlica) y las sustancias
peticionadas.

ix) Irrevocabilidad de la concesin minera

La concesin minera es irrevocable en la medida de que no se encuentre incursa en causal de

extincin. El titular de la concesin minera goza de una serie de atributos conforme se indica en
el acpite siguiente, pero tambin est sujeto al cumplimiento de variadas obligaciones. El
incumplimiento de algunas de estas obligaciones, mas no de todas, configura las causales de
extincin.

x) Derecho Real

La concesin minera otorga a su titular un derecho real consistente en la suma de los atributos
reconocidos por la ley. Estos atributos pueden ser considerados principales tales como el
derecho exclusivo a explorar, desarrollar y explotar la concesin y consiguientemente a extraer
las sustancias mineras contenidas al interior de la misma, para convertirse en propietario de las
sustancias extradas a fin de poder disponer de ellas. La concesin minera, tal como se ha
indicado, tiene la condicin de inmueble y los minerales gozan de esa condicin mientras formen
parte del yacimiento. Una vez extraidos y desarraigados de la concesin los minerales adquieren
el carcter de bienes muebles. Tambin existen derechos colaterales, aunque de gran
importancia prctica, tales como el derecho a usar el terreno superficial de la concesin, el
derecho a solicitar el uso de terrenos eriazos ubicados fuera de la concesin as como
servidumbres de diversa naturaleza sobre terrenos de propiedad pblica o privada u otras
concesiones mineras, labores en terreno franco, derecho a solicitar la exprpiacin de
propiedades de terceros, a solicitar derechos de agua, etc., conforme se ver ms adelante.

xi) Desmontes, escorias y relaves

Los desmontes son los deshechos que provienen de la actividad minera de explotacin y que
contienen minerales de muy baja ley. Tambin se les denomina ganga. Tales deshechos solo
son aprovechables cuando se logra reunir grandes volmenes y cuando existen las tcnicas
apropiadas para su explotacin, e igualmente cuando se incrementa la cotizacin de los metales.
Los relaves y escorias son los residuos de las actividades de beneficio, fundicin y refinacin. Los
relaves provienen de un mtodo de beneficio que emplea grandes cantidades de agua. Las
escorias o escoriales provienen de un mtodo de beneficio o de refinacin en el que se utiliza el
fuego de manera predominante. Tanto los desmontes como los relaves y las eScorias son parte
accesoria de las conoesiones de las que provienen, conforme al Artculo 19 del Reglamento de
Diversos Ttulos del TUO aprobado por DS. N 03-94-EM del 14 de enero de 1994, siempre y
cuando tales concesiones se encuentren vigentes (concesin minera en el caso de los desmontes
y concesin de beneficio en el caso de los relaves y escorias). De acuerdo al Artculo 41 del
mismo reglamento, el concesionario de beneficio adquiere la propiedad de los desmontes y
escorias sin pago alguno, salvo pacto en contrario con el titular de los minerales que estn siendo
beneficiados en la concesin. Antes los desmontes, relaves y escorias constituan una concesin
independiente para el aprovechamiento de estas sustancias depositadas en la superficie y
siempre que no existiera una concesin minera metlica o metlica aurfera otorgada
previamente sobre la misma rea. El problema que se plantea ahora reside en que los
desmontes, relaves y escorias son accesorios de la concesin minera o de beneficio, segn fuere
el caso, siempre que se mantengan en vigencia. Qu ocurre entonces si se extingue la concesin
y se quiere explotar tales sustancias accesorias? La nica solucin posible, tratndose dela
concesin minera, es que luego de su extincin pueda ser nuevamente peticionada. Pero eso no
es posible respecto de las conce-

siones de beneficio, de manera que en ese supuesto al no existir la concesin

de relaves y escorias, esos materiales no podran ser explotados legalmente.
En ese caso la solucin sera que se peticione una concesin minera sobre la
cuadrcula donde tales deshechos (desmontes, relaves y escorias) estn depo-
sitados, con prescindencia de la anterior titularidad.
xii) Sustancias salinas

Las sustancias salinas se rigen por la ley minera hasta su primera trans-
formacin, vale decir hasta su extraccin del yacimiento salino materia de la
respectiva concesin minera no metlica (Artcqu 15 del TUO). Su aprove-
chamiento y comercializacin se rige por las disposiciones sobre la materia, en
otras palabras las normas pertinentes del sector de Industria y Comercio, hoy
da sector de la Produccin y/o MINCETUR, segn fuere el caso. Sin embar-
go no existen normas reglamentarias acerca de la transformacin o beneficio
de los productos salinos. En relacin a este tema el Consejo de Minera por
Resolucin N 113-94-EM/CM de fecha 03-08-1994 ha considerado que las
sustancias salinas son sustancias mineras no metlicas, y no existiendo norma
legal alguna que establezca diferencias entre las sustancias no metlicas, no es
permitida la superposicin de derechos mineros no metlicos sobre las mismas
reas.

xiii) Concesiones mineras no metlicas y concesiones dentro del rea

urbana y de expansin urbana

Las concesiones mineras no metlicas estn sujetas a mayores limitacio-

nes que las metlicas. Conforme alArtcuio 14 del TUO, no se podrn estable-
cer concesiones no metlicas ni prorrogarlas en reas agrcolas intangibles ni
en tierras rsticas de uso agrcola, sin considerar dentro de estas a los pastos
naturales. En tal virtud debe entenderse que si se puede otorgar concesiones mineras no
metlicas sobre pastos naturales. Con respecto al otorgamiento de
concesiones no metlicas dentro de reas urbanas 0 de expansin urbana ser
necesario el acuerdo autoritativo del respectivo concejo provincial, el cual dis-
pondr de un plazo de 60 dias para pronunciarse. Vencido el plazo se tendr por
aprobada la concesin si el concejo provincial respectivo no se pronuncia.

Sin embargo, debe mencionarse que como consecuencia de la Ley N

27015 (El Peruano, 19 de diciembre de 1998), modificada a su vez en la mayo-
ra de sus artculos porla Ley N 27560 (El Peruano, 24 de noviembre de 2001),
y reglamentada mediante Decreto Supremo N 008-2002-EM (El Peruano, 21
de febrero de 2002), se ha derogado tcitamente el segundo y el tercer prrafo
del Artculo 14 del TUO, habindose establecido un rgimen especial para el
otorgamiento de concesiones mineras (metlicas o no metlicas) en reas ur-
banas y de expansin urbana. De conformidad al texto vigente del Artculo t
de la Ley N 27015 no se otorgarn ttulos de concesin minera metlica y no
metlicas, ni se admitirn solicitudes de petitorios mineros en reas urbanas
que hayan sido calificadas como tales por ordenanza municipal expedida por
la Municipalidad Provincial o de acuerdo con los procedimientos y parmetros
dispuestos por el Reglamento de Acondicionamiento Territorial. Con arreglo al
segundo prrafo de dicho Artculo 1 en forma excepcional y por ley especial se
podrn admitir petitorios y otorgar concesiones en reas urbanas.

Asimismo, se establecen serias limitaciones para el otorgamiento de con-

cesiones mineras metlicas y no metlicas en reas de expansin urbana, ca-
lificadas como tales por ordenanza municipal vigente en la fecha del petitorio,
cuyos titulos de ser el caso, ya no sern expedidos por el Instituto Nacional de
Concesiones y Catastro Minero (en adelante el INACC), ahora el INGEMMET
por mandato del Decreto Supremo N 020-2007-EF del 21 de febrero de 2007,
sino por Resolucin Ministerial del De3pacho de Energa y Minas, previo acuer-
do de la corre3pondiente municipalidad provincial. Las actividades de explora-
cin de las concesiones mineras ubicadas en reas urbanas (se entiende las
otorgadas antes de la Ley N 27015) y de expansin urbana deben cumplir con
lo dispuesto en el Reglamento Ambiental para las Actividades de Exploracin
aprobado por el Decreto Supremo N 038-98-EM del 30 de noviembre de 1998.
Otro cambio importante en las leyes anteriormente mencionadas es que las
concesiones mineras (se entiende tanto metlicas como no metlicas) en reas
de expansin urbana sern otorgadas por un plazo de hasta 10 (diez) aos,
prorrogables por igual trmino, plazo que tambin ser de aplicacin para las
concesiones excepcionalmente otorgadas de acuerdo al segundo prrafo del
Artculo 1. Como parte del mayor control que ahora se ejerce sobre las conce-
siones en reas urbanas y de expansin urbana, la transformacin de sustancia
de metlica a no metlica y viceversa se sujetar a los requisitos establecidos
en los Artculos 1 y 2, que entre otros aspectos exigen el pronunciamiento favorable, mediante
Acuerdo de Concejo, de la respectiva municipalidad provin_
cial (en Lima, la Municipalidad Metropolitana).

Tambin cabe mencionar que a raz de la dacin de la Ley N 27560, se

derog la norma que fij el Derecho de Vigencia para las concesiones mineras
en reas urbanas y de expansin urbana en base a una escala mucho ms me
rosa que la regla general. En tal virtud dichas concesiones han vuelto a pagar el
Derecho de Vigencia (y la Penalidad en su caso) de acuerdo a lo establecido en
el Artculo 39 del TUO, conforme a su modificacin por el Decreto Legislativo
N 913, en otras palabras el equivalente de US$ 3.00 por ao y por hectrea,
de US$ 1.00 para los Pequeos Productores Mineros y US$ 0.50 para los Pro-
ductores Mineros Artesanales, nueva categora productiva creada porla Ley N
27651. La nica excepcin que todava rige para las concesiones mineras en
reas de expansin urbana es la referida a los yacimientos mineros no metli-
cos cuyo titular acredite que estn destinadas exclusivamente a la elaboracin
de cemento, que seguirn rigindose en lo que corresponda por la Ley General
de Minera, en otras palabras no sufrirn ninguna modificacin con respecto a
su rgimen inicial. Esta norma es de especial significacin para determinadas
empresas cementeras que son titulares de concesiones mineras no metlicas
muy cercanas a sus plantas pero que se encuentran en reas de expansin
urbana. Tales concesiones no estarn exentas del cumplimiento de las normas
ambientales as como de seguridad e higiene minera, sin perjuicio del pago del
Derecho de Vigencia. Finalmente debe recalcarse que conforme al segundo
prrafo del Tercera Disposicin Complementaria y Final de la Ley N 27560 lOs
derechos mineros otorgados con anterioridad a la Ley N 27015 mantendrn
todos sus atributos con arreglo a su ttulo", con lo cual se respetan a plenitud
los derechos adquiridos, pero estarn sujetos al cumplimiento de las normas
sobre medio ambiente as como seguridad e higiene minera establecidas por
las disposiciones vigentes.

Cabe mencionar que en el Reglamento de la Ley N 27015, tal como fue

modificada porla Ley N 27560 (reglamento aprobado por Decreto Supremo N
008-2002-EM de fecha 20 de febrero de 2002), se establece que las cuadrculas

de las concesiones mineras ubicadas en reas urbanas y de expansin urbana

se subdividirn en 10 rectngulos, de 10 hectreas, de 500 metros de largo por
200 metros de ancho, estando la mayor longitud con una orientacin de Norte-
Sur,cuyos vrtices estarn referidos a coordenadas UTM. En esta forma se ha
establecido una cuadrcula excepcional de 10 hectreas para esta categora
especial de concesiones. Como comentario final puede sealarse que esta ex-
tensa y detallada legislacin no se refiere especicamente a las otras conce-
siones establecidas por el TUO, vale decir a lasde beneficio, labor general y
transporte minero, de lo que podra inferirse que no estn comprendidas ni re guiadas por dicha
normatividad. Sin embargo a juicio del autor resulta probable
que el Ministerio de Energa yMinas interprete extensivamente los dispositivos
legales y reglamentarios anteriormente refendos y en la prctica se establezcan
limitaciones para el otorgamiento de concesiones de beneficio, labor general y
transporte minero en reas urbanas y de expansin urbana.
xiv) reas de Reserva Nacional, de no Admisin de Denuncios y Dere-
chos Especiales del Estado
En aplicacin de la Primera Disposicin Transitoria del Decreto Legislativo
N 708 (igual nomenclatura en el TUO), las reas de" Reserva Nacional, las de
No Admisin de Denuncios y los Derechos E3peciales del Estado, con excep-
cin de los de INGEMMET, deban convertirse a concesiones mineras dentro
del trmino de 90 dias de la vigencia de dicho decreto legislativo. En el ca80
de que no fueren convertidas al rgimen general de concesiones a partir del
primer da til de mayo de 1992 pasaran a ser de libre disponibilidad, as como
aquellas reas que expresamente fueren puestas en esa condicin. De confor-
midad a esa disposicin, un nmero apreciable de los Derechos Especiales del
Estado de las empresas mineras estatales fueron convertidos al rgimen de
concesiones. En la actualidad ya no existen Derechos Especiales del Estado, ni
siquiera los de INGEMIVIET que deban transformarse en reas de No Admisin
de Denuncios. Por consiguiente el sistema de concesiones rige tanto para los
particulares como para el Estado cuando ejerce la industria minera a travs de
una empresa estatal de derecho privado.
xv) Denuncias y concesiones anteriores al 15 de diciembre de 1991
Conforme a la Novena Disposicin Transitoria del Decreto Legislativo N
708 (y tambin del TUO), los titulares de denuncios y concesiones mineras for-
muladas antes del 15 de diciembre de 1991 deban proporcionar al Registro P-
blico de Minera, con carcter de declaracin jurada, las coordenadas UTM de
los vrtices de sus denuncios o concesiones. Asimismo de acuerdo a la Dcima
Disposicin Transitoria del mismo dispositivo, los derechos mineros en trmite
a esa fecha continuaran rigindose por las normas del Decreto Legislativo N
109. Excepcionalmente se estableci que los denuncios no delimitados podan
sustituir esa diligencia por el enlace del punto de partida a un punto de control
suplementario, sealando coordenadas UTM a los vrtices del denuncio. Estas
obligaciones fueron sucesivamente prorrogadas hasta la dacin de la Ley N
26615 del Catastro Minero Nacional, vigente a partir del 26 de mayo de 1996.
En el Artculo 4 de dicha ley se estableci que los titulares de concesiones
mineras vigentes, no comprendidas en los Artculos 2 y 3 de la ley, estaban
en la obligacin de presentar en el plazo de un ao a partir de su dacin, una declaracin jurada
consignando las coordenadas UTM del punto de partida y
de los vrtices de la cuadratura de la concesin. Dicha declaracin deba estar
refrendada por un perito de la nmina de la Direccin General de Minera. El
incumplimiento de esta obligacin dentro del plazo de un ao anteriormente
referido fue considerado como causal de extincin de la concesin. El referido
plazo venci el 25 de mayo de 1997. Por consiguiente todas aquellas concesio-
nes comprendidas en esa obligacin, inclusive aquellas con ttulo firme inscrito
en el Registro Pblico de Minera, cuyos titulares no cumplieron con presentar
la declaracin jurada consignando las coordenadas UTM de los vrtices de sus
cuadraturas, quedaron extinguidas. Por excepcin tales concesiones no cons-
tituyen antecedente ni ttulo para la formulacin de nuevos petitorios ni sern
publicadas como de libre denunciabilidad segn lo sealado en el acpite b) del
segundo prrafo del Artculo 12 de la Ley de Catastro Minero Nacional.

De otro lado, las reas de los derechos mineros vigentes formulados con
arreglo a legislaciones anteriores al Decreto Legislativo N 708, cuyos vrtices
adquieran coordenadas UTM definitivas de conformidad al procedimiento de la
Ley de Catastro Minero Nacional, sern respetadas obligatoriamente al amparo
de su Artculo 11, por las concesiones mineras otorgadas o que se otorguen
bajo el sistema de cuadrculas sealado en el TUO. Las concesiones otorgadas
o que se otorguen conforme al TUO, debern consignar-Ias coordenadas UTM
de los vrtices de las reas a ser respetadas, adems del nombre de la conce-
sin, padrn y extensin en hectreas de las concesiones prioritarias.

xvi) Las dems concesiones mineras

Conforme se ha indicado, el TUO tambin contempla el otorgamiento de

concesiones por las actividades de beneficio, labor general y transporte minero,

las cuales en un sentido extensivo tienen asimismo la calidad de concesiones

mineras, debindoseles considerar tambin como bienes inmuebles:

a) Concesin de beneficio. De acuerdo al Artculo 18 del TUO la conce-

sin de beneficio confiere a su titular el derecho a extraer o concentrar la
parte valiosa de un mineral desarraigado del yacimiento del cual proviene,
as como de fundir, purificar 0 refinar metales. La concesin de beneficio
de acuerdo a la actual ley comprende tanto las actividades de beneficio
como las de refinacin que, conforme a la ley anterior, eran materia de
una concesin distinta. La concesin de beneficio implica la autorizacin
del Estado para realizar una actividad complementaria pero independien-
te de la exploracin-explotacin, aunque todas estas actividades puedan
reunirse en una sola empresa. Por tal razn no es necesario ser titular de
una concesin minera para ser concesionario de beneficio. La concesin
de beneficio rene las mismas caractersticas de la concesin minera en el sentido de que son a
plazo indefinido y se pierden por las causales
de extincin que la ley seala. La planta de beneficio, fundicin o refr-
nera objeto de la concesin puede instalarse en un terreno del Estado,
que incluso puede ser solicitado en rea menor a 100 hectreas, siempre
que tenga forma poligonal cerrada y se indiquen las coordenadas UTM
de cada uno de sus vrtices (Artcqu 38 del Reglamento de Diversos T-
tulos del TUO D.S. N 03-94-EM). La planta tambin puede instalarse en
terrenos de propiedad del concesionario o en los terrenos superficiales de
su concesin minera observando los mismos requisitos. Tambin puede
instalarse en terrenos de terceros, previa autorizacin del respectivo pro-
pietario.

En la prctica, un concesionario de beneficio puede tratar minerales pro-

venientes de sus propias concesiones, minerales comprados de otros con-
cesionarios o de terceros o prestar un servicio de maquila a terceros, que
pueden o no ser concesionarios. En ese ltimo caso el concesionario de
beneficio les cobra una tarifa por su servicio a ser pactada entre las partes
pero de acuerdo a cotizaciones internacionales, segn lo dispuesto en el
Artculo 28 del TUO. Tal como se ha dicho, los relaves y las escorias son
parte accesoria de la concesin de beneficio y cuando se traten minerales
de terceros el concesionario adquiere la propiedad de tales relaves y esco-
rias, salvo pacto en contrario.

b) Concesin de labor general. Dicha concesin confiere a su titular el dere-

cho a realizar un servicio auxiliar a favor de dos o ms concesionarios con-
sistente en ventilacin, desage, izaje o extraccin (Artcqu 19 del TUO).
Los dos o ms concesionarios deben ser titulares de distintas concesiones.
El servicio ser remunerado mediante una tarifa pactada entre las partes.
La concesin de labor general no confiere un derecho real sobre los mine-
rales objeto del servicio, pero cuando se alumbren aguas que contengan
sustancias minerales, el concesionario de labor general puede aprovechar
estas sustancias, salvo pacto en contrario (Artcqu 21 del TUO). Ese
aprovechamiento puede realizarse de manera automtica y sin necesidad
de permiso alguno? En opinin del suscrito, si ese aprovechamiento re-
quiere instalaciones de cierta envergadura que se ubiquen fuera del pe-
rmetro de la concesin, deber solicitarse la autorizacin de la autoridad
minera competente (Direccin General de Minera 0 Direccin Regional de
Energa y Minas segn fuere el caso) re5pecto de la construccin y funcio-
namiento de esa instalacin, particularmente en cuanto a sus implicancias
de higiene, seguridad y proteccin ambiental.

0) Concesin de transporte minero. Es una concesin que confiere a su

titular el derecho a realizar un servicio de tran3porte masivo y continuo de productos minerales
entre uno o ms centros mineros y un puerto o una
planta de beneficio o refinera en uno o ms tramos de estos trayectos (Ar-
tculo 23 del TUO). El transporte debe realizarse en fajas tran5pcrtadoras,
tuberas o cable carriles. Las modalidades no convencionales pueden ser
ampliadas por decisin de la autoridad minera, previa opinin del Ministe-
rio de Transportes y Comunicaciones. La concesin de transporte minero
no confiere ningn derecho real sobre los productos minerales objeto del

Uanspoe.

En las concesiones de beneficio, labor general y transporte minero el titular

es propietario de las instalaciones, equipos y maquinarias con las que presta
o realiza la actividad materia de la concesin. Estas tres concesiones pueden
ser objeto del trfico jurdico y de las mismas medidas legales de la concesin
minera, sindoles de aplicacin la norma del Artculo 10, por mandato expreso
del Artculo 6 del Decreto Ley N 25998.

Estas tres concesiones deben ser tramitadas y otorgadas por la Direccin

General de Minera del Ministerio de Energa y Minas y no por el INGEMMET,
organismo que para estos fines es el ente sucesor de la Oficina del Registro
Pblico de Minera, cuya rea registral en cumplimiento de la Ley del Catastro
Minero Nacional N 26615 pas en mayo del ao 2,000 a la Superintenden-
cia Nacional de los Registros Pblicos, SUNARP, habindose integrado a esta
ltima como el Registro de Derechos Mineros, que a su vez se ubica dentro del
Registro de la Propiedad Inmueble.

En lo que respecta a la Concesin de Beneficio, el vigente Texto nico de

Procedimientos del Ministerio de Energia y Minas (TUPA), aprobado por De-
creto Supremo N 061-2006-EM de fecha 28 de octubre de 2006, establece
tres etapas puntuales para su perfeccionamiento: La primera es la evaluacin
del petitorio y publicacin del aviso, la segunda es la autorizacin de la cons-
truccin, para lo cual se debe contar con Estudio de Impacto Ambiental (EIA)
aprobado, y la ltima comprende la inspeccin de verificacin, otorgamiento del
ttulo y autorizacin de funcionamiento, para ello debe presentar la autorizacin
de vertimiento de residuos industriales, otorgado por la Direccin General de
Salud (DIGESA) y el informe de inspeccin favorable. Asimismo en cuanto a los
requisitos tcnicos el peticionario debe presentar, entre otros, la memoria des-
criptiva dela planta y de sus instalaciones principales, el plano de construccin y
el diseo del depsito de relaves. En cuanto a las concesiones de labor general
y transporte minero tambin es indispensable presentar, entre otros documen-

tos, Ia memoria descriptiva y el estudio de impacto ambiental (EIA) as como

atorizacin del uso del terreno en el que se construir la re3pectiva instalacin,
en el caso de que fuere de propiedad privada, adems de pagar el Derecho de
Vigencia y el Derecho de Trmite. En los tres casos, al momento de presentarse el respectivo
petitorio se debe pagar el Derecho de Vigencia por el primer ao,
conforme a lo dispuesto en los Articulos 46 y 47 del TUO. Las concesiones de
beneficio para la pequea minera y la minera artesanal son otorgadas por la
respectiva Direccin o Gerencia Regional de Energa y Minas que en la prctica
tienden a ser menos exigentes, lo cual ser analizado en el acpite pertinente
a la pequea mineria y la minera artesanal. La Resolucin Directoral N 1073-
2008-MEM/DGM de fecha 17 de octubre de 2008 ha aprobado el formato vigen-
te de solicitud para la concesin de beneficio y/o ampliaciones, estableciendo
como informacin obligatoria la presentacin de la ingeniera detallada de obras
civiles, la ingeniera detallada de las instalaciones electro-mecnicas y la inge-
niera detallada del proceso metalrgico, as como de las estaciones de control,
presupuesto y cronograma detallado y el cumplimiento de los siguientes requisi-
tos: pago de los derechos de vigencia y tramitacin; autorizacin vigente de uso
de aguas por el Ministerio de Agricultura y/o de la Autoridad Nacional del Agua
-ANA; acreditacin de autorizacin de uso del terreno superficial donde se en-
cuentra el rea solicitada; declaracin jurada de compromiso ambiental y social
y resolucin de aprobacin del Estudio de Impacto Ambiental (EIA) por la Direc-
cin General de Asuntos Ambientales Mineros o por la respectiva Direccin Re-
gional de Energa y Minas, documento indispensable previo a la expedicin de
la resolucin que autoriza la construccin del proyecto. El nuevo Reglamento de
Seguridad y Salud Ocupacional en Minera aprobado por el Decreto Supremo
N 055-201 O-EIVI antes mencionado, regula las operaciones de las concesiones
de beneficio en los articulos 295 a 304, con excepcin de los artculos 300 y
301 que estn referidos a la concesin de transporte minero mediante minero-
ductos y fajas transportadoras, sin mencionar los cable carriles quizs porque
an no se han aprobado concesiones de transporte minero por ese sistema.
5. Derechos adicionales o colaterales
La actividad minera no solo se realiza en el yacimiento propiamente dicho,
ya que necesita de un rea adicional que puede estar ubicada en la superficie
de la propia concesin o en reas circundantes. Igualmente puede requerir de
servidumbres sobre otras propiedades o derechos cuyos titulares sean personas
o empresas privadas o el Estado mismo. En doctrina se define a la servidumbre
como el derecho limitativo del dominio ajeno, establecida sobre una tinca, a
favor del propietario de otra, con carcter real o de otra persona como derecho
personal" (CABANELLAS DE TORRES, Guillermo, Op. cit., pg. 293). ElArticu-
lo 1,035. La actividad minera, por pequea que sea, siempre demanda una infra-
estructura fsica tales como campamentos, talleres, caminos, canales, tneles,
plantas, equipos, maquinarias, derechos de agua, etc., todo lo cual se traduce
en un esfuerzo logstico cuya magnitud vara en funcin del tamao de la eXplo-
tacin. Esta necesidad ha sido prevista en todas nuestras leyes mineras con un
mayor grado de liberalidad o de restriccin, dependiendo del momento poltico o
econmico y del criterio del legislador. Como se ha indicado, el Cdigo de 1950
consider que la industria minera era de utilidad pblica y esa definicin se ha
mantenido en los sucesivos ordenamientos legales, incluyendo el actual TUO,
que adems seala que la inversin en las actividades mineras es de inters
nacional.

Examinemos, por lo tanto, el alcance de estos atributos adicionales, colate-

rales o accesorios del concesionario pero indispensables para el ejercicio de la
industria minera, que estn sealados en el Artculo 37 del TUO, cuyo texto es
idntico al Artculo 79 del Decreto Legislativo N 109 y muy parecido al Artculo
66 del Decreto Ley N 18880. Es importante recalcar que el Ttulo Quinto del
TUO seala que estos atributos son comunes a todos los concesionarios, vale
decir que alcanzan al concesionario minero propiamente dicho, as como al de
beneficio, labor general y transporte minero.

Derecho al uso minero gratuito de la superficie de la concesin

El inciso 1 del Artculo 37 del TUO establece que en las concesiones
otorgadas en terrenos eriazos, el concesionario tiene derecho al uso minero
gratuito de la superficie correspondiente a la concesin para el fin econmico
de la misma, sin necesidad de solicitud alguna. Este dispositivo siempre fue
interpretado en un sentido amplio a favor del concesionario sobre la base de los
textos constitucionales de 1933 y 1979, cuyos Artculos 37 y 118 respectiva-
mente, sealaban que las tierras (se entiende las que no tienen un propietario
particular), entre otros recursos o fuentes naturales de riqueza, pertenecan al
Estado y adems (en el caso especfico del Artculo 118 de la Constitucin
de 1979) constituan patrimonio de la Nacin. Sobre la base del Artculo 37
de la Constitucin de 1933 se dictaron los Decretos Leyes N 11061 del 15 de
julio de 1949, 14197 del 31 de agosto de 1962, 17119 del 15 de noviembre de
1968, 17716 (Ley de Reforma Agraria) del 24 de junio de 1969 y 19955 del 24
de abril de 1973, reiterando la propiedad del Estado sobre los terrenos eriazos.
Al margen de la indiscutible irona que todos estos dispositivos fueran dictados
por gobiernos de facto, o sea intrnsecamente inconstitucionales, qued claro
que los terrenos eriazos, vale decir sea la tierra o el campo sin cultivar ni labrar
(Diccionario de la Real Academia de la Lengua Espaola), eran y son de pro-
piedad del Estado. El Artculo 23 de la Ley General del Sistema Nacional de
Bienes Estatales N 29151 ha reiterado el dominio del Estado sobre los predios que no se
encuentren inscritos en el Registro de Predios y que no constituyan
propiedad de particulares ni de Comunidades Campesinas ni Nativas (sobre
este particular ver el numeral (V) del Acpite 4, Clasificacin de los Bienes del
Estado del Captulo Il Marco Terico del presente libro).

En la actualidad, el Artculo 66 de la Constitucin de 1993 no se refiere es-

pecficamente a las tierras y ms bien menciona de manera genrica a los recur-
sos naturales, renovables o no renovables, los cuales constituyen un patrimonio
de la Nacin, siendo el Estado soberano en su aprovechamiento, tal como se ha
mencionado reiteradamente a lo largo del presente trabajo. En el segundo prrafo
del Articulo 66 se indica que por ley orgnica se fijan las condiciones de la utiliza-
cin de tales recursos y de su otorgamiento a los particulares. En opinin del sus-
crito, est fuera de toda duda que las tierras son un recurso natural, de manera
que el vigente texto constitucional siendo algo menos enftico, no ha introducido
un cambio radical en este aspecto. Eso con mayor razn, cuando el articulo 88 de
dicha carta poltica seala que las tierras abandonadas, segn previsin legai,
pasan al dominio del Estado para su adjudicacin y venta.

No obstante la Ley N 26505 del 14 de julio de 1995, tambin conocida

como Ley de Tierras, ha incorporado algunos cambios que afectan profunda y
radicalmente el ejercicio de los derechos consagrados en los varios incisos del
Artculo 37 del TUO, incluyendo el inciso 1 bajo comentario. Esta ley en su
Artculo 2 define el concepto de tierra en el rgimen agrario como todo predio
susceptible de tener uso agrario y luego indica que el rgimen jurdico de las
tierras agrcolas se rige por el Cdigo Civil y la citada ley. El Artculo 7 de la
misma, conforme al texto modificado pOr la Ley N 26570 del 21-12-1995, dis-
pone que la utilizacin de tierras para uso minero y de hidrocarburos requiere
acuerdo con el propietario o la culminacin del procedimiento de servidumbre
conforme al reglamento de dicho artculo (aprobado por DS. N 017-98-AG de
18-10-1996), establecindose una previa indemnizacin a favor de aquel.

El tercer prrafo delArtculo 7 seala que mantiene vigencia el uso minero

o de hidrocarburos sobre tierras eriazas cuyo dominio corre5ponde al Estado y
que a la fecha estn ocupadas por infraestructura, instalaciones y servicios para
nes mineros y de hidrocarburos. Este prrafo conserva el rgimen anterior
para los terrenos eriazos utilizados por los titulares de actividades mineras a la
fecha de su vigencia, pero abri una incgnita respecto del uso futuro de terre-
nos eriazos an no utilizados porla actividad minera. Sobre este particular, cabe
tener en cuenta que mediante la Tercera Disposicin Complementaria Final del
Decreto Legislativo N 1064 (El Peruano, 28-06-2008), se mantiene la vigencia
de! uso minero o de hidrocarburos sobre tierras eriazas de dominio estatal que
a la fecha de ese decreto legislativo estn ocupadas por infraestructura, instala-
ciones y servicios para tales fines.
Adicionalmente, la Segunda Disposicin Complementaria de la Ley N

26505, modificado por la Ley N 26681 del 07-11-1996, resolvi la interrogante

anterior en un sentido negativo para la industria minera, al ordenar que a partir

de la fecha de vigencia de la presente ley, el Estado proceder a la venta o

concesin de las tierras eriazas de su dominio en subasta pblica. De acuerdo

a este dispositivo el inciso 10 del Artculo 37 del TUO habra sido modificado

en su esencia, establecindose dos regmenes para el uso gratuito del terreno

superficial de la concesin en el supuesto de que fuere eriazo: a) los terrenos

superficiales utilizados antes de la vigencia de la Ley N 26505 cuyo uso gra-

tuito y sin necesidad de venta ,o concesin en subasta pblica se respeta, con

el nico requisito de cumplir la obligacin sealada en el Artculo 10 del Re-

glamento del Artculo 7 de la Ley de Tierras; y b) los terrenos superficiales que

sean utilizados a partir de la Ley N 26505, los cuales requieren de tal venta o

concesin en subasta pblica, lo que aparentemente no sera posible porque

el Decreto Supremo 011-97-AG no contempla esa posibilidad para la minera

y el petrleo. Sin embargo, tal como se ha indicado en prrafos anteriores, la

Tercera Disposicin Final del Decreto Legislativo N 1064 volvi a establecer

un rgimen favorable al uso minero y/o de hidrocarburos respecto de los terre-

nos eriazos de dominio estatal utilizados a la fecha de ese decreto (28 de junio

de 2008).

Esta interpretacin parece ser la que ha asumido el gobierno a juzgar del

Artculo 10 del Reglamento del Artculo 7 de la Ley de Tierras. Conforme a

dicho artculo, los titulares de actividad minera que mantienen en uso terre-

nos eriazos de dominio del Estado, debern presentar al Ministerio de Energa

y Minas un plano a escala apropiada y una memoria descriptiva del terreno,

sealando las reas superficiales ocupadas por la explotacin, infraestructura,

instalaciones y servicios, dentro de un plazo de 90 das de puesto en vigencia

este Reglamento, a efecto de que este Sector organice un registro que permita

excluir dichos terrenos del procedimiento de subasta. Ese plazo venci el 28 de

febrero de 1997, plazo que fue tcitamente prorrogado por el Decreto Legislati-

vo N 1064, luego derogado por la Ley N 29382 (El Peruano, 19-06-2009).

Vemos, por consiguiente, que el Poder Legislativo mediante la Ley N

26505 y el Ejecutivo a travs del Reglamento de su Artculo 7, sin querer o tal

vez querindolo, han modificado radicalmente el sentido de la concesin minera

(entendida en un sentido amplio), al establecer a partir de marzo de 1997 el re-

quisito adicional de la venta o concesin, mediante subasta pblica, del terreno

superficial de la misma. Ello implicara, entre otros cambios, la necesidad de

seguir dos procedimientos administrativos distintos para ejercer los derechos

de la concesin. Uno ante la autoridad minera para el trmite de la concesin y

otro ante la autoridad agraria, ahora Superintencia Nacional de Bienes Estatales

(SBN) para adquirir el terreno superficial de la misma. Esto resulta as porque

es materialmente imposible explorar y explotar una concesin si no se tiene

simultneamente el derecho a usar su terreno superficial. Cabra agregar que

desde la dacin de la Ley de Tierras las resoluciones aprobatorias del ttqu de la

concesin expedidas por el Registro Pblico de Minera, consignan un artcqu

sealando que la concesin est sujeta a los alcances de dicha ley.

Este problema se habra solucionado, con la posibilidad implcita consig-

nada en el Decreto Supremo N 027-99-AG de fecha 29 de julio de 1999 (El

Peruano, 30 de julio de 1999), mediante el cual se establece un nuevo texto

del artcqu 13 del Reglamento de la Ley de Tierras, sealando que la "Comi-

sin de Promocin de la Inversin Privada -COPRI- (hoy dia Proinversin) es

la encargada de vender u otorgar en concesin tierras eriazas de dominio del

Estado, a ser destinadas preferentemente para el incremento de la produccin

agraria Esta ltima frase seala que la preferencia del incremento de la pro-:

duccin agraria no excluye otros fines, particularmente si tenemos en cuenta

el tercer prrafo de la parte cnsiderativa de dicho decreto, cuyo texto es el

siguiente: Que resulta necesario permitir que las inversiones a ser ejecutadas

en las tierras eriazas de dominio del Estado que sean vendidas u otorgadas

en concesin al sector privado por parte de la COPRI, puedan ser destinadas

a otras actividades econmicas de mayor rentabilidad, aun cuando preferen-

temente deban destinarse al incremento de la produccin agraria. De todo lo

cual es dable deducir que el concesionario minero puede solicitar a la autoridad

competente, que le venda u otorgue en concesin las tierras que correspondan

a la superficie de su concesin a fin de que pueda iniciar los trabajos necesa-

rios para su exploracin, desarrollo y explotacin. En relacin con este tema, el

Decreto Supremo N 018-2007-VIV1ENDA, de fecha 10 de mayo de 2007 (El

Peruano, 11-05-2007), modificatorio del Reglamento General de Procedimien-

tos Administrativos de los Bienes de Propiedad Estatal, permiti la venta directa

de predios de terrenos eriazos del Estado, respecto de los cuales personas

naturales o jurdicas hayan obtenido concesiones mineras que se encuentren

vigentes. Con lo cual en teora al menos, el concesionario minero poda acceder

a la propiedad de las tierras eriazas del Estado que se ubiquen sobre su conce-

sin o en reas vecinas a la misma, obviamente para los fines econmicos dela

concesin y no para otro propsito. Sin embargo, este decreto supremo ha sido

derogado con la Ley N 29151 ya mencionada (Ei Peruano, 14-12-2007) -Ley

General del Sistema Nacionai de Bienes Estatales- e igualmente por su Regla-

mento aprobado por Decreto Supremo N 007-2008-VIVIENDA (El Peruano, 15-

03-2008), que en su Primera Disposicin Compiementaria Derogatoria derog

expresamente el Reglamento Generai de Procedimientos Administrativos de los

Bienes de Propiedad Estatal anteriormente aludido. Es importante mencionar

que ai amparo de dicho reglamento as como del mencionado Decreto Supremo

N 018-2007-VIVIENDA, entre otros dispositivos, el gobierno por Resolucin

Suprema N 018-2007-VIVIENDA (El Peruano, 05-12-2007) aprob la adjudi-

cacin en venta directa de un terreno eriazo del orden de un milln trescientos

mil metros cuadrados a favor de la Compaa Minera Antamina S.A., ubicado

en la provincia de Huarmey, departamento de Ancash, para ser destinado a un

proyecto de monitoreo de aguas.

Nuevamente nos preguntamos, que conclusin podemos sacar de esta

Iaberntica sucesin de normas legales y regiamentarias tanto del mbito agra-

rio, como minero y de vivienda? Al respecto en sntesis podemos afirmar que

la anterior obligacin de que necesariamente se rematan tierras eriazas de do-

minio estatal para ser usadas por concesiones mineras en general ya no est
vigente. Ahora los concesionarios mineros, definidos en un sentido amplio y no

especfico, pueden comprar tierras eriazas del Estado al amparo de la Ley N

29151 y de su reglamento. Lo que todava no est claro, sin embargo, es el uso

automtico y sin necesidad de ninguna autorizacin especfica dei terreno su-

perficial dela concesin de propiedad estatal con arreglo al inciso 1 del Artculo

37 del TUO. Esta situacin an permanece como una incgnita no disipada en

perjuicio de la minera.

ii) Derecho a'solicitar el uso minero gratuito de terrenos eriazos ubi-

cados fuera del permetro de la concesin

Este derecho, consagrado en el inciso 2 del Artculo 37 del TUO, es de

naturaleza similar al_anterior, con la diferencia de que los terrenos eriazos estn

fuera de la concesin, razn por el cual el uso no es automtico y requiere

de una solicitud previa ante la autoridad minera. Para ese efecto, conforme al

Artculo 136 del TUO, la solicitud debera ser presentada ante la Oficina de

Concesiones del Registro Pblico de Minera con una informacin similar a la

requerida para las concesiones mineras. Sin embargo esta facultad especfica

no ha sido atribuida formalmente al lNGEMIVIET, que es el organismo pblico

que ha sucedido al Registro Pblico de Minera en el mbito de sus atribuciones

no registrales. El rea solicitada estar encerrada dentro de una poligonal referi-

da a coordenadas UTM. El ejercicio de este derecho, al igual que el anterior, se

encuentra en la prctica modificado por la Segunda Disposicin Complementa-

ria dela Ley de Tierras, tal como se indica en el acpite precedente. En otras pa-

labras el uso de estos terrenos ha dejado de ser gratuito y deben ser adquiridos

en venta directa Con arreglo al Artculo 57 del Reglamento de Diversos Ttulos

del TUO, la resolucin que otorgue el uso minero gratuito deber inscribirse

en el Registro Pblicode Minera en la partida correspondiente a la concesin

dominante. Es importante sealar que desde la vigencia de la Ley de Tierras, el

Registro Pblico de Minera, despus el INACC y ahora el lNGEMMET, seguira

denegando el uso de terrenos eriazos ubicados fuera de la concesin, salvo

las solicitudes formuladas al amparo de contratos de Garantas y Medidas de

Promocin a la inversin.

En lo que respecta al derecho tericamente consagrado en el inciso 2do.

del Artculo 37 del TUO, cabra hacer el mismo comentario, en el sentido de

que el concesionario minero est tericamente facultado para solicitar a la au-

toridad competente con arreglo al texto vigente del Artculo 13 del Reglamento

de la Ley de Tierras, que se le venda u otorgue en concesin las extensiones de

tierras requeridas para los fines de la exploracin, desarrollo y explotacin de

su concesin minera. A lo que cabra agregar, tambin al amparo de la Ley N

29151 y su reglamento.

iii) Derecho a solicitar servidumbres

Este atributo del concesionario comprende diversos supuestos: a) solici-

tar servidumbres sobre terrenos de propiedad de terceros de uso agropecua-

rio o de cualquier otro uso al amparo del inciso 30 del Artculo 37 del TUO,

ahora tambin regulado re5pecto de los primeros por el Artculo 7 de la Ley N

26505 y su Reglamento aprobado por DS. N 017-96-AG del 18-10-1996; b)

uso minero o servidumbre sobre terrenos superficiales de otras concesiones mi-

neras regulado por el inciso 4 del Articulo 37 y por el Artculo 130 del TUO as

como por el Artculo 43 del Reglamento de Procedimientos Mineros; c) cons-

truir determinadas labores en las concesiones vecinas, regulado en el inciso

5 del Artculo 37 del TUO; d) solicitud para el uso de terrenos francos (reas

que no han sido objeto de petitorios mineros ni de otorgamiento de concesin)

regulado en el inciso 6 del Artculo 37 y en el Artculo 137 del TUO. Veamos

tales supuestos:

a) Servidumbres sobre terrenos de terceros. La facultad de solicitar la im-

posicin de servidumbres sobre terrenos de terceros, necesarios para la

racional utilizacin de la concesin, ha sido modificada sustancialmente

por el Artculo 7 de la Ley N 26505 (Ley de Tierras) y su Reglamento,

que exigen en primer trmino un acuerdo con el propietario de las tierras,

el mismo que deber constar en documento extendido ante Notario P-

blico y/o Juez de Paz, puesto en conocimiento de la Direccin General

de Minera. En el caso de no haber acuerdo con el propietario, luego de

transcurridos 30 das tiles de la comunicacin cursada por el solicitante

al propietario, deber seguirse el procedimiento de servidumbre regido por

los Artculos 130 a 135 del TUO, por los Artculos 43 y 44 del Reglamen-

to de Procedimientos Mineros (D.S. N 018-92-EM del 07-09-1992) y por el

Artculo 4 del Reglamento del Artculo 7 antes referido.

De acuerdo a este procedimiento, debe haber una pericia que se pronuncie

sobre la procedencia de la servidumbre y el monto de la indemnizacin

a favor del propietario. La Direccin General de Minera dentro del plazo

de 30 das (tiles) de recibida la pericia deber proyectar una Resolucin

Suprema contemplando los dos aspectos antes mencionados, que deber

ser refrendada por los Ministros de Energa y Minas y de Agricultura. Ex-

pedida la Resolucin Suprema, el solicitante deber consignar la indem-

nizacin a la orden de la Direccin General de Minera dentro del plazo

de 30 das, bajo la pena de abandono de la solicitud. Efectuada la consig-

nacin, se suscribir la escritura pblica y simultneamente se entregar

la indemnizacin al propietario. Si en el plazo de 15 das el propietario

no suscribe la escritura pblica, esta ser firmada en su rebeldia por el

Director General de Minera y la indemnizacin depositada a favor del

propietario en el Banco de la Nacin. La pericia deber ser efectuada por

un profesional de la especialidad agronmica del Consejo Nacional de

Tasaciones.

La indemnizacin debe comprender los siguientes rubros: a) el valor del

rea de las tierras que sufran desmedro por la servidumbre, que en ningn

caso ser inferior al del doble del arancel aprobado por el Ministerio de

Agricultura; b) una compensacin monetaria por el eventual lucro cesante

durante el horizonte de tiempo de la afectacin en funcin de la actividad

agrpecuaria ms rentable que pueda desarrollarse en el predio; y c) el

valor de reposicin de las obras civiles y edificaciones afectadas por la ser-

vidumbre minera. La servidumbre caduca si es destinada sin autorizacin

previa a fin distinto para el cual se estableci y en el caso de que concluya

la finalidad para la cual se constituy la servidumbre. Este dispositivo re-

glamentario contradice lo sealado en el inciso 3 del Artculo 69 del TUO,

en cuya virtud en los casos de caducidad, abandono, nulidad o renuncia

de concesiones, el nuevo peticionario mantiene las servidumbres estable-

odas para el fm econmico de la concesin, en los mismos trminos y

condiciones en que se constituyeron.

El Artculo 6 del Reglamento dispone que no procede el establecimiento

de servidumbres para actividades mineras no metlicas respecto de tierras

de uso agrcola o ganadero. La limitacin est basada en la Stima Dis-

posicin Complementaria del Decreto Legislativo N 653 y en el Articulo

14 del TUO. Sin embargo, este ltimo no extiende tal limitacin respecto

de actividades mineras no metlicas tratndose de pastos naturales, que

son precisamente las tierras dedicadas a la ganadera, salvo los casos de

ganadera estabulizada. En este aspecto, el artculo antes aludido va ms

all del Artculo 14 del TUO.

Finalmente, cabe sealar que tambin pueden imponerse servidumbres

sobre terrenos no agrarios, o sea urbanos o de expansin urbana dedica-

dos a vivienda, industria o cualquier otro uso. Tales servidumbres, en el

caso de ser procedentes se rigen exclusivamente por el Artculo 37 y los

Articulos 130 a 135 del TUO as como los Artculos 43 y 44 del Regla-

mento de Procedimientos Mineros.

El Reglamento del Artculo 7 de la Ley de Tierras N 26505 ha sido objeto

de importantes cambios procedimentales en la tramitacin de las servidum-

bres mineras mediante el Decreto Supremo N 015-2003-AG, en el cual se

indica que la servidumbre solo ser legalmente posible en la eventualidad

de que no enerve el derecho de propiedad del dueo del predio sirviente.

El dispositivo define negativamente este trmino cuando seala que "la

servidumbre es posible sin enervar el derecho de propiedad, es decir sin

perjudicar al resto del predio sirviente de tal modo que lo haga intil o lo

afecte de manera sustantiva respecto de los tines para los cuales estaba

siendo usado o estuviere determinado. Por todos estos factores, las ser-

vidumbres mineras sobre terrenos de propiedad de terceros en la prctica

solo han sido otorgadas en muy contados casos en los ltimos aos, de

lo que podra inferirse que a pesar de su extensa reglamentacin la ser-

vidumbre minera es una institucin que va encaminada al desuetudo o

desuso, que no es reconocido como una modalidad legal de derogatoria

dela normajurdica, pero que en la prctica funciona como tal. No obstante

en los ltimos tiempos se han otorgado algunas servidumbres mineras, en

particular una de uso de 34 hectreas de terrenos de propiedad comunal a

favor de la Compaa Coimolache S.A. mediante Resoiucin Suprema N

080-2009-EM (El Peruano, 15-12-2009) para la construccin del Complejo

Industrial Minero del Proyecto Tantahauay. En la respectiva resolucin su-

prema se dej constancia que los lotes de terrenos objeto de la servidum-

bre eran indispensables para la construccin del proyecto, se encontraban

entre 3.800 y 4,000 metros sobre el nivel del mar, las tierras materia de la

servidumbre eran eriazas y de pastoreo, de naturaleza cida, con pendien-

tes pronunciadas en algunas partes y no existan asentamientos humanos

que pudieran ser perjudicados porla actividad minera, sin perjuicio de que

la comunidad propietaria tambin lo era de otras tierras aledaas con una

extensin total de 4,565 hectareas y la servidumbre solicitada no perjudi-

caba al resto del predio sirviente. La tramitacin de la resolucin dur un

ao y tres meses y a lo largo de su procedimiento se tomaron todas las

medidas necesarias para garantizar los derechos de la comunidad afecta-

da, que por lo dems nunca se aperson en el procedimiento. Los peritos

jaron en cerca de US$ 120,000 la indemnizacin a ser otorgada a la co-

munidad propietaria. Esta resolucin suprema permite abrigar la esperan-

za de que en casos similares, cuando la necesidad de la empresa minera

est acreditada y el perjuicio del propietario afectado es muy pequeo y

adems compensado econmicamente, el gobierno otorgar servidumbre

sobre propiedades de terceros en los casos debidamente justificados. Es

importante sealar que conforme al prrafo final del Artculo 4 del Re-

glamento del Artculo 7 de la Ley N 26505 la Resolucin Suprema que

otorgue la servidumbre solo podr contradecirse ante el Poder Judicial res-

pecto al monto de la indemnizacin fijada.

Conforme al segundo prrafo del inciso 3 del Artculo 37 del TUO, an no

formalmente derogado, si la servidumbre enerva el derecho de propiedad,

como puede ocurrir en las explotaciones a tajo abierto donde la superficie

del terreno desaparece, la servidumbre deba transformarse en expropia-

cin, Io cual ahora no es posible para el concesionario minero desde el

momento que la minera no tiene la calificacin de necesidad pblica, que

establece la Constitucin para autorizar las expropiaciones. Sin embargo

ei Poder Ejecutivo ha seguido utilizando el trmino enervar, pero no para

autrizar expropiaciones sino todo lo contrario para denegar o imposibilitar

en la prctica la imposicin de servidumbres mineras sobre terrenos 0 pro-

piedades de terceros, a pesar de que tericamente mantienen su vigencia

en el TUO.

La resolucin que otorgue la servidumbre a favor del concesionario minero

deber inscribirse en el Registro de Derechos Mineros en la partida corres-

pondiente ala concesin dominante, as como en el Registro de la Prpie-

dad Inmueble en la partida correspondiente al predio sirviente (Artculo 57

del Reglamento de Diversos Ttulos del TUO).

b) Uso minero o servidumbre sobre terrenos superficiales de otras con-

cesiones. El derecho a solicitar el uso minero o servidumbre en su caso,

sobre los terrenos superficiales de otras concesiones, siempre que no se

impida o dificulte la actividad minera de sus titulares, est regulado en el

inciso 4 del Artculo 37. La solicitud respectiva deber Ser formulada ante
la Direccin General de Minera, de conformidad con el inciso q) del Art-

culo 101 del TUO, concordante con los Artculos 130 a 135 del TUO y

tambin con arreglo a los Artculos 43 y 44 del Reglamento de Procedi-

mientos Mineros. La pregunta que cabe formularse para casos futuros, es

si el solicitante debe contribuir al pago indemnizatorio en el caso de que

el terreno superficial pertenezca a un particular. En el caso de que se trate

de un terreno eriazo, la interrogante sera si el solicitante debe reembolsar

prporcionalmente las sumas pagadas por el titular de la concesin sirvien-

te para adquirir en venta o concesin tal terreno superficial, ahora objeto de

la servidumbre.

0) Labores en concesiones vecinas. El derecho a construir labores en las

concesiones vecinas, que sean necesarias para el acceso, ventilacin y

desage de las propias concesiones, transporte de los minerales y segu-

ridad de los trabajadores, est regulado en el inciso 5 del Artculo 37 del

TUO. Estas labores no deben afectar la explotacin de la concesin sir-

viente y debern ser materia de indemnizacin si causan dao. Tampoco

deben ocasionar gravamen alguno a las concesiones sirvientes, debindo-

se dejar en cancha, libres de costo para sus titulares, los minerales resul-

tantes de las labores ejecutadas. Los titulares de las concesiones sirvientes

tambin podrn utilizar tales labores pagando la respectiva compensacin,

cuyo monto ser fijado por la autoridad minera a falta de acuerdo entre las

partes. Aunque la ley no lo diga en forma expresa se entiende que para eje-

cutar tales labores se debe presentar primero la respectiva solicitud ante

la autoridad minera, que en este caso es la Direccin General de Minera,

conforme al inciso q) del Artculo 101 del TUO.

d) Uso de terrenos francos. El derecho a ejecutar en terreno franco las labo-

res que tengan los mismos objetos que los sealados en el inciso anterior,

con la autorizacin de la Direccin General de Minera. Qu se entiende

por terreno franco? Segn la definicin sealada en el Decreto Legislativo

N 109, terreno franco es el subsuelo que no ha sido otorgado en conce-

sin. Este derecho est previsto en el inciso 6 del Artculo 37 del TUO,

cuyo texto contradice al Artculo 137 del TUO en virtud del cual la solicitud

para uso de terreno franco se presentar ante el Jefe del Registro Pblico

de Minera y no ante la Direccin General de Minera. El Artculo 137 con-

cuerda con el inciso e) del Artculo 104 del TUO relativo a las atribuciones

del Registro Pblico de Minera. Este derecho debe inscribirse en el Regis-

tro Pblico de Minera, hoy Registro de Derechos Mineros de la SUNARP,

en la partida correspondiente a la concesin dominante.

iv) Derecho a solicitar una expropiacin

El texto an no expresamente derogado del inciso 7 del Artculo 37 del

TUO facultaba al concesionario a solicitar la expropiacin de los inmuebles des-

tinados a otro fin econmico, que fueren necesarios para la racional utilizacin

de la concesin y se acredite a juicio de la autoridad, la mayor importancia de la

actividad minera sobre la actividad afectada. Adicionalmente en el caso de las

servidumbres mineras, conforme al segundo prrafo del inciso 3 del Artculo 37

del TUO, en teora al menos, el derecho a solicitar la expropiacin deberia con-

vertirse en la obligacin de expropiar, si la servidumbre impuesta sobre el predio

sirviente enerva el derecho de propiedad. En relacin con dicho trmino de

acuerdo al Decreto Supremo N 015-2005-AG de fecha 6 de mayo de 2003, en

su texto rectificado por te de erratas, tal como lo hemos indicado anteriormente,

la servidumbre es posible sin enervar el derecho de propiedad...", vale decir

que conforme a dicho dispositivo, lo que antes obligaba a expropiar en los casos

de servidumbres mineras, ahora se ha convertido en causal para denegar la

servidumbre solicitada.

Desde la vigencia de la Constitucin de 1993, que tiene en este aspecto

un carcter bastante ms restrictivo que la de 1979, la expropiacin procede

exclusivamente por causa de seguridad nacional o necesidad pblica, decla-

rada por ley y previo pago en efectivo de indemnizacin justipreciada que in-

cluya compensacin por el eventual perjuicio. En atencin a este nuevo texto

constitucional el Consejo de Minera mediante Resolucin N 1345-95-EM/CM

de fecha 13 de noviembre de 1995 consider que el inciso 7 del Artculo 37

del TUO ya no est en vigencia, por cuanto la minera con arreglo al Artculo V

del Ttulo Preliminar del TUO solo es de utilidad pblica y la promocin de sus

inversiones de inters nacional, terminologa que no confiere derecho ni ttulo a

los concesionarios mineros para solicitar una expropiacin de bienes de terce-

ros. Por consiguiente debe considerarse que el inciso 7 del Artculo 37 del TUO

carece de vigencia para todos los efectos prcticos. Por lo dems el Artculo 3

de la Ley General de Expropiaciones N 27117 establece que el nico beneficia-

rio de la expropiacin es el Estado.

De todo lo anterior se deduce que cuando el concesionario minero e igual-

mente el de beneficio, labor general y transporte minero, requieran la utiliza-

cin de un terreno de propiedad de terceros, que bien podra ser un propietario

individual cualquiera y tambin una comunidad campesina o nativa, debern

negociar y pactar un acuerdo con el dueo para la compra del bien requerido 0

la obtencin de algn derecho sustitutorio como por ejemplo una servidumbre

convencional, un arrendamiento a plazo determinado o indeterminado, o alguna

otra modalidad contractual que le permita el uso de ese bien inmueble para los

fines de su actividad minera. Lo cual obviamente significa el pago por el conce-

sionario minero de una atractiva compensacin monetaria en favor del propie-

tario, que lo indemnice del eventual perjuicio que le origine la utilizacin de su

propiedad y simultneamente le otorgue alguna ventaja econmica. Esta es la

situacin que rige hoy da al margen del sentido terico de las normas legales,

teniendo en cuenta la realidad poltica y por cierto la presin de la opinin pbli-

ca manifestada en la inmensa mayora de los medios, as como en los sectores

campesinos y comunitarios y en las ONG's que usualmente los asesoran, de

que las empresas mineras compartan con la poblacin lugarea los beneficios

econmicos tangibles generados por su actividad en un momento de auge de

precios.

v) Uso de aguas
El inciso 8 del Articulo 37 del TUO consigna el derecho del concesionario

a usarlas aguas que sean necesarias para el servicio domstico del personal de

trabajadores (y de sus familias cuando se trate de campamentos mineros), as

como para las operaciones mineras de la concesin, de conformidad a la legis-

lacin sobre la materia. Este derecho se ejerce recurriendo a la autoridad com-

petente que es la Autoridad Nacional del Agua (ANA) en virtud del Artculo 14

de la Ley de Recursos Hdricos N 29338 (El Peruano, 31-03-2009). Del ejerci-

cio de este derecho en la prctica depende que se pueda poner en marcha una

operacin minera, porque una concesin minera sin derechos conexos de agua

resulta de hecho inexplotable. Sin embargo, la facultad del concesionario de

solicitar derechos de agua depende de una legislacin ajena as como de una

autoridad con una visin distinta del tema. El Artculo 35 de dicha ley reconoce

tres clases de uso de agua con la siguiente prioridad: 1) uso primario; 2) uso po-

blacional y 3) uso productivo. El Artculo 43 de la misma diaposicin reconoce

ocho usos productivos del agua, encontrndose el uso minero en sexto lugar,

requirindose para ese efecto, de acuerdo al Artculo 45 de la mencionada ley,

una licencia de uso que deber ser otorgada por ANA conforme al Reglamento

de la Ley (Decreto Supremo N 001-2010-AG, El Peruano, 24-03-2010). A este

respecto, el Artculo 42 del citado reglamento establece el siguiente orden de

preferencia para el otorgamiento de agua destinado a usos productivos, en caso

de concurrencia de solicitudes: a) agrario, acucola y pesquero; b) energtico,

industrial, medicinal y minero; d) recretativo, turstico y transporte; y d) otros

usos.

vi) Aprovechamiento de las sustancias mineras contenidas en las

aguas

El inciso 9 del Artculo 37 del TUO faculta al concesionario para aprove-

char las sustancias minerales contenidas en las aguas que alumbre con sus
labores. Este derecho, en opinin del suscrito, no requiere de ninguna auto-

rizacin adicional al otorgamiento de la concesin minera, porque se estara

utilizando aguas contenidas dentro de su mbito fsico. No obstante si para el

aprovechamiento de tales aguas es necesario construir instalaciones adiciona-

les de procesamiento, dentro o fuera de la concesin, tales instalaciones si re-

queririan de la aprobacin de la autoridad minera competente. Cuando se trate

de labores en concesiones sirvientes tales sustancias minerales corresponden

al titular de la concesin sirviente con arreglo al inciso 5 del mismo Artcqu 37

del TUO.

vii) Derecho a inspeccionar concesiones vecinas o colindantes

El inciso 10 del Artcqu 37 del TUO faculta al concesionario a in3peccio-

nar las labores en las concesiones vecinas o colindantes cuando se sospe-

che internacin o cuando se terna inundacin, derrumbe o incendio por el mal

de servidumbres mineras, ahora se ha convertido en causal para denegar la

servidumbre solicitada.

Desde la vigencia de la Constitucin de 1993, que tiene en este aspecto

un carcter bastante ms restrictivo que la de 1979, la expropiacin procede
exclusivamente por causa de seguridad nacional o necesidad pblica, decla-
rada por ley y previo pago en efectivo de indemnizacin justipreciada que in-
cluya compensacin por el eventual perjuicio. En atencin a este nuevo texto
constitucional el Consejo de Minera mediante Resolucin N 1345-95-EM/CM
de fecha 13 de noviembre de 1995 consider que el inciso 7 del Artculo 37
del TUO ya no est en vigencia, por cuanto la minera con arreglo al Artculo V
del Ttulo Preliminar del TUO solo es de utilidad pblica y la promocin de sus
inversiones de inters nacional, terminologa que no confiere derecho ni ttulo a
los concesionarios mineros para solicitar una expropiacin de bienes de terce-
ros. Por consiguiente debe considerarse que el inciso 7 del Artculo 37 del TUO
carece de vigencia para todos los efectos prcticos. Por lo dems el Artculo 3
de la Ley General de Expropiaciones N 27117 establece que el nico beneficia-
rio de la expropiacin es el Estado.

De todo lo anterior se deduce que cuando el concesionario minero e igual-

mente el de beneficio, labor general y transporte minero, requieran la utiliza-
cin de un terreno de propiedad de terceros, que bien podra ser un propietario
individual cualquiera y tambin una comunidad campesina o nativa, debern
negociar y pactar un acuerdo con el dueo para la compra del bien requerido 0
la obtencin de algn derecho sustitutorio como por ejemplo una servidumbre
convencional, un arrendamiento a plazo determinado o indeterminado, o alguna
otra modalidad contractual que le permita el uso de ese bien inmueble para los
fines de su actividad minera. Lo cual obviamente significa el pago por el conce-
sionario minero de una atractiva compensacin monetaria en favor del propie-
tario, que lo indemnice del eventual perjuicio que le origine la utilizacin de su
propiedad y simultneamente le otorgue alguna ventaja econmica. Esta es la
situacin que rige hoy da al margen del sentido terico de las normas legales,
teniendo en cuenta la realidad poltica y por cierto la presin de la opinin pbli-
ca manifestada en la inmensa mayora de los medios, as como en los sectores
campesinos y comunitarios y en las ONG's que usualmente los asesoran, de
que las empresas mineras compartan con la poblacin lugarea los beneficios
econmicos tangibles generados por su actividad en un momento de auge de
precios.

v) Uso de aguas
El inciso 8 del Artculo 37 del TUO consigna el derecho del concesionario

a usarlas aguas que sean necesarias para el servicio domstico del personal de trabajadores (y
de sus familias cuando se trate de campamentos mineros), as
como para las operaciones mineras de la concesin, de conformidad a la legis-
lacin sobre la materia. Este derecho se ejerce recurriendo a la autoridad com-
petente que es la Autoridad Nacional del Agua (ANA) en virtud del Artculo 14
de la Ley de Recursos Hdricos N 29338 (El Peruano, 31-03-2009). Del ejerci-
cio de este derecho en la prctica depende que se pueda poner en marcha una
operacin minera, porque una concesin minera sin derechos conexos de agua
resulta de hecho inexplotable. Sin embargo, la facultad del concesionario de
solicitar derechos de agua depende de una legislacin ajena as como de una
autoridad con una visin distinta del tema. El Artculo 35 de dicha ley reconoce
tres clases de uso de agua con la siguiente prioridad: 1) uso primario; 2) uso po-
blacional y 3) uso productivo. El Artculo 43 de la misma di5posicin reconoce
ocho usos productivos del agua, encontrndose el uso minero en sexto lugar,
requirindose para ese efecto, de acuerdo al Artculo 45 de la mencionada ley,
una licencia de uso que deber ser otorgada por ANA conforme al Reglamento
de la Ley (Decreto Supremo N 001-2010-AG, El Peruano, 24-03-2010). A este
respecto, el Artculo 42 del citado reglamento establece el siguiente orden de
preferencia para el otorgamiento de agua destinado a usos productivos, en caso
de concurrencia de solicitudes: a) agrario, acucola y pesquero; b) energtico,
industrial, medicinal y minero; d) recretativo, turstico y transporte; y d) otros
usos.
vi) Aprovechamiento de las sustancias mineras contenidas en las

aguas

El inciso 9 del Artculo 37 del TUO faculta al concesionario para aprove-

char las sustancias minerales contenidas en las aguas que alumbre con sus
labores. Este derecho, en opinin del suscrito, no requiere de ninguna auto-
rizacin adicional al otorgamiento de la concesin minera, porque se estara
utilizando aguas contenidas dentro de su mbito fsico. No obstante si para el
aprovechamiento de tales aguas es necesario construir instalaciones adiciona-
les de procesamiento, dentro o fuera de la concesin, tales instalaciones si re-
queriran de la aprobacin de la autoridad minera competente. Cuando se trate
de labores en concesiones sirvientes tales sustancias minerales corresponden
al titular de la concesin sirviente con arreglo al inciso 5 del mismo Artculo 37
del TUO.
vii) Derecho a inspeccionar concesiones vecinas o colindantes

El inciso 10 del Artculo 37 del TUO faculta al concesionario a inapeccio-

nar las labores en las concesiones vecinas o colindantes cuando se sospe-
che internacin o cuando se tema inundacin, derrumbe o incendio por el mal estado de tales
labores y, adems tales siniestros puedan repercutir o afectar
la explotacin de las concesiones de quien solicita la inspeccin. Por su propia
naturaleza, la inspeccin no puede ser hecha directamente por el concesionario
afectado, quien en todo caso debe solicitarla a la autoridad minera. En este caso
la autoridad minera es la Direccin General de Minera, conforme al Artculo
140 del TUO, que seala el procedimiento para esta diligencia y faculta a dicha
direccin para tomar las medidas preventivas o correctivas que correspondan.
La resolucin de la Direccin General de Minera dictando tales medidas podr
ser materia de un recurso impugnatorio, pero la interposicin del mismo no sus-
pender sus efectos.

viii) Derecho a utilizar contratistas

El Decreto Legislativo N 868 ha agregado el inciso 11 al Artculo 37 del
TUO. En virtud de dicho inciso los titulares de concesiones pueden contratar
la ejecucin de los trabajos de exploracin, desarrollo, explotacin y beneficio,
con empresas especializadas inscritas en la Direccin General de Minera.
Este inciso en realidad faculta legalmente algo que vena sucediendo en la
prctica y que, por lo dems, tampoco estaba prohibido. Ahora estas modali-
dades de contratacin han adquirido un reconocimiento legal expreso con la
obligacin de que las empresas contratistas deben estar inscritas en la Direc-
cin General de Minera, presumiblemente para garantizar su idoneidad. Sea
lo que fuere, en opinin del suscrito, la contratacin de la empresa por el titular
de una concesin, no implica que este deje de ser responsable frente al Estado
y terceros. En todo caso se estara creando una situacin de responsabilidad
solidaria entre el concesionario y su contratista por los daos que se causen
a terceros y al Estado mismo. La utilizacin de contratistas para labores de
produccin ha originado conflictos laborales y ha sido recientemente limitada
por el gobierno. La actividad de las empresas contratistas est regulada por
el Decreto Supremo N 005-2008-EM (El Peruano, 19-01-2008) y su anexo
respectivo (El Peruano, 23-01-2008). Los Artculos 50 a 53 del vigente Re-
glamento de Seguridad y Salud Ocupacional en Minera (Decreto Supremo N
055-2010-EM) reiteran la obligacin de que las empresas contratistas mineras
estn inscritas en la Direccin General de Minera como requisito previo para
el ejercicio de sus actividades, estando obligadas adems a cumplir dicho re-
glamento asi como el respectivo reglamento interno del titular minero donde
brinde sus servicios, debiendo igualmente proporcionar vivienda a sus trabaja-
dores, facilidades de transporte y alimentacin, as como capacitacin y equi-
pos de proteccin personal en cantidad y calidad adecuada para la actividad
que desarrollan. El titular minero es responsable solidario con el contratista del
cumplimiento de estas obligaciones segn lo establecido en los Articulos 52 y
53 de dicho reglamento. ix) Conclusin final, contradiccin entre minera y agricultura?

Es un hecho evidente que la Ley de Tierras N 26505, as como sus dis-

positivos modicatorios y reglamentarios han distorsionado la estructura lgica
de la actual ley minera, creando un serio interrogante respecto de su aplicacin
en un aspecto esencialsimo, cual es el del uso de los terrenos superficiales
necesario5 para el fin econmico de la concesin. En ese sentido, el suscrito co-
incide con la opinin expresada por el Dr. Figallo Adrianzn cuando apunta que
la antinomia legal creada por el Cdigo Civil y la Ley de Minera provocar ine-
vitablemente el conflicto en el que la actividad minera ha tenido tradicionalmente
una posicin dominante... (FIGALLO ADRIANZEN, Guillermo. Necesidad de
conciliar intereses entre la agricultura y la minera, en Revista de Derecho de
Minera y Petrleo, N 55, Lima, 1997, pg. 37). El problema entonces radica en
cmo conciliar estos intereses aparentemente contrapuestos de dos actividades
esenciales para el desarrollo del pas y que ahora tienden a resolverse en una
forma poco favorable a las concesiones mineras.

Para ello, en opinin del suscrito, es indispensable tener presente es si-

guientes reglas: 1) Respetar los derechos de todas las partes involucradas sean
mineros, agricultores o personas y/o empresas que ejerzan cualquier otra ac-
tividad; 2) Determinar cul es la actividad econmicamente ms significativa o
prioritaria cada vez que surja un conflicto, considerando adicionalmente sus re-
percusiones sociales o de otra ndole; y 3) lndemnizar con un criterio equitativo
pero dentro del marco de la ley, a quien deba ser objeto de servidumbre cuando
esta sea indispensable para la actividad minera. Estas reglas deben ser aplica-
das dentro de un marco legal adecuado que restituya a la ley minera, as como
a la ley de hidrocarburos su pleno sentido lgico y conceptual.

Consecuentemente sera conveniente modificar el rgimen de la Ley de

Tierras y de sus dispositivos ampliatorios, modicatoros y reglamentarios en
el sentido siguiente: 1) La Ley de Tierras no afecta la plena vigencia del TUO y
de la Ley Orgnica de Hidrocarburos en todos los aspectos relativos al ejerci-
cio de la industria minera y petrolera, incluyendo los de proteccin ambiental;
2) No ser de aplicacin la venta o concesin de tierras eriazas de propiedad
estatal en pblica subasta, en los casos de que tales tierras deban ser utiliza-
das por el concesionario y/o por el contratista para los fines econmicos de sus
respectivas actividades y con arreglo a sus regmenes legales, cuya vigencia
se mantiene inalterable, aun en la eventualidad de que tales tierras tengan po-
tencialmente aptitud para uso agropecuario, lo que ya se habra materializado
con la Ley N 29151 -Ley General de Bienes Estatales- que permite la venta
directa de los bienes inmuebles de dominio privado del Estado; 3) Las situacio-
nes de conflicto entre propietarios de tierras y concesionarios y/o contratistas
debern ser resueltos conforme al Artculo 7 de la Ley de Tierras y de su Regiamento, as como
dems di5positivos vigentes de carcter minero y petrolero,
para cuyo efecto sern aplicables a los casos de imposicin de servidumbres,
lo que ahora se estara haciendo de manera muy selectiva en el mbito minero;
y 4) Las normas ambientales, dispositivos ampliatorios, modificatorios y com-
plementarios as como reglamentarios conservan igualmente su plena vigencia,
pero dentro de un contexto que no paralice la actividad minera ni la de hidro-
carburos.

La experiencia ganada en la dcada del noventa del siglo pasado as como

en los aos transcurridos del actual siglo, sealan de manera indubitable que
uno de los principales problemas polticos que enfrenta la industria minera en
particular y el Estado peruano en general, es el conflicto desatado entre los
propietarios de tierras y agricultores y los concesionarios mineros en su acep-
cin ms amplia. Es un conflicto de naturaleza jurdica por la contraposicin de
normas entre la agricultura yla minera que hemos reseado antes e igualmente
por la normatividad vinculada a la delimitacin de las reas urbanas y de expan-
sin urbana. Pero el problema va ms all delos aspectos estrictamente legales
y se proyecta como un choque de visiones econmicas, sociales y culturales,
incentivadas por las nuevas exigencias ambientales que ahora tienen una pro-
yeccin nacional e internacional.

A los factores anteriormente descritos debe agregarse la intervencin de

las ONG's ambientalistas, sean locales o filiales de entidades del exterior, que
promueven una actitud contestataria frente a la minera (as como contra las
actividades de hidrocarburos y en general contra la produccin), excediendo la
mayora de las veces de una cautela adecuada, para propiciar enfrentamientos
entre las empresas y la poblacin local, particularmente con las comunidades
campesinas y nativas. Los conflictos que en los ltimos tiempos han surgido
entre la empresa minera Yanacocha y las comunidades vecinas por denuncias
de contaminacin de aguas y tierras son ms que elocuentes en ese sentido. En
estos momentos una actitud basada nicamente en la aplicacin literal de las
disposiciones vigentes, as fuere inobjetable desde el punto de vista legal, es in-
suficiente desde un punto de vista poltico y social. Razn porla cual los actores
en esta confrontacin, especialmente los organismos empresariales mineros y
obviamente las empresas mineras, deben desarrollar polticas y programas que
incorporen dentro del circuito de beneficios, no solo a sus respectivas fuerzas
laborales, de hecho protegidas quizs en demasa por la negociacin colectiva,
sino tambin a la poblacin circundante, incluyendo al personal delas empresas
contratistas, que en muchos caSos se encuentran en situacin disminuida.

En ese sentido, las normas del Canon Minero y de la distribucin de la

Regalia Minera son un factor coadyuvante al generar liquidez en los gobiernos
locales y regionales, pero el reparto de dinero puede incluso quedarse corto en un ambiente de
bonanza de precios y cotizaciones (que a raz de la actual crisis
financiera ha cambiado), si las empresas no contribuyen al desarrollo local y
regional con proyectos educacionales o'comunales que les confieran legitima-
cin social. No cabe duda que esta preocupacin se viene evidenciando en la
actitud proactiva de muchas empresas de ayudar al desarrollo local y regional,
sin perjuicio de difundir esa labor en todos los medios del pas para que sea
reconocida por la opinin pblica. Sin embargo, un factor en contra de esta
sana poltica es la paralizacin de actividades del complejo metalrgico de la
Oroya por los continuos y sucesivos incumplimientos de la empresa Doe Run,
a pesar de las generosas facilidades legales y financieras que se le otorgaron,
la cual ahora contra toda lgica se ha empeado en responsabilizar al Estado
peruano por hechos y circunstancias que solo son atribuibles a esa empresa y
a su propietario norteamericano. El caso de Doe Run probablemente termine en
la declaratoria de insolvencia de esa empresa en el Per y en demandas en el
exterior contra el gobierno, que hasta el momento no se ha trazado una estrate-
gia adecuada para enfrentar esos problemas.

6. Obligaciones del concesionario minero vinculadas a la vigencia de

la concesin

Conceptos generales

Las actividades del concesionario en lo que se refiere al ejercicio de ia

industria minera estn sujetas a un rgimen de derechos y obligaciones ema-
nadas de la-Iey, cuyo cumplimiento es ineludible y que van ms all de la vo-
luntad de los actores o agentes que en este caso son el Estado de un lado y el
concesionario del otro. Ciertamente que el concesionario tambin puede tener
y de hecho tiene mltiples derechos y obligaciones derivadas de sus relaciones
con terceros, pero tales relaciones por lo general estn enmarcadas dentro del
mbito del derecho comn, salvo en los aspectos especficamente regulados
por la ley minera, que en esa eventualidad prevalece o debe prevaiecer sobre
cualquier otra.

Las obligaciones legales del concesionario frente a la autoridad minera por

el ejercicio de la industria, pueden ser clasificadas en dos grandes categoras:
a) aquellas vinculadas con la vigencia de la concesin, cuyo incumplimiento
determina que se produzca una causal de extincin; y b) aquellas otras obli-
gaciones legales que no estn vinculadas directamente con la vigencia de la
concesin, pero cuyo incumplimiento puede generar sanciones de otra ndole,
tales como multas, restitucin de lo indebidamente extraido, indemnizacin por
daos y perjuicios, suspensin de labores mineras en los casos de dao o pe-
ligro para otros concesionarios o terceros, etc. Las obligaciones vinculadas a la vigencia de la
concesin son tambin conocidas como sistemas de amparo, que

sern analizados en los prrafos siguientes.

ii) Sistemas de amparo

Las concesiones mineras se otorgan con el objeto especfico de que en

ellas se lleve a cabo una actividad de exploracin, desarrollo y explotacin que

redunde en provecho no solo del concesionario en particular, sino de toda la
colectividad as como del Estado que es el titular del dominio originario de la ri-
queza minera. Las concesiones mineras no se otorgan con un fin puramente es-
peculativo para que el concesionario se beneficie con el trabajo de sus vecinos o
colindantes o con el alza de un determinado metal. Todo esto puede ocurrir y de
hecho ocurre en la prctica; pero el empresario minero, para gozar leg timamen-
te de esos beneficios, debe trabajar sus concesiones. En otras palabras, debe
explotarlas dentro de un plazo prudencial. En doctrina se define a los sistemas
de amparo como el conjunto de obligaciones que el Estado impone al conce-
sionario y cuyo incumplimiento provoca, en principio, la extincin o prdida de la
concesin (GARCA MONTFAR, Guillermo, Apuntes de Derecho Minero, Op.
cit., pg. 20). Tradicionalmente existen los siguientes sistemas de amparo:

a) Patente o canon. Sistema de amparo por el pago de una patente o canon,

generalmente en forma anual. Este fue el sistema que introdujo el Cdigo
de 1901 y que mantuvo el Cdigo de 1950, hasta su derogatoria formal en
junio de 1971 y sustitucin porla Ley General de Minera, Decreto Ley N
18880.

b) Sistema de amparo por el trabajo. Este sistema rigi en el Per durante la

vigencia de las Ordenanzas de Minera (1785-1900) e incluso dispositivos
coloniales anteriores. Dicho sistema fue restaurado por el gobierno militar
en 1969 y consagrado con el Decreto Ley N 18880. El Decreto Legislativo
109, vigente entre el 1 de septiembre de 1981 y el 14 de diciembre de 1991,
mantuvo en forma algo ms atenuada el sistema de amparo por el trabajo,

4 con la obligacin de pagar el canon pero sin causal de extincin por falta
de pago. En doctrina, de acuerdo al sistema de amparo por el trabajo, el
concesionario debe acreditar que est desarrollando una actividad minera.
Existen varias modalidades de amparo por el trabajo. Las principales son
la inversin mnima en la fase de exploracin y la produccin mnima en

la fase de expltacin. EI TUO mantiene formalmente vigente el sistema

de amparo por el trabajo a travs del sistema de produccin con un valor
mnimo de venta, que debe ser alcanzado a partir del sexto ao contado
desde el primero de enero del ao siguiente al que se otorg la concesin,
tratndose de las concesiones otorgadas hasta el 10 de octubre del 2008,
y a partir del dcimo ao enel caso de las concesiones mineras otorgadas

a partir del da siguiente. iii) Derecho de Tramitacin

Al formularse el petitorio de la concesin, el solicitante o denunciante

(segn la antigua terminologa) debe acreditar el pago de una suma por Dere-
cho de Tramitacin. En el caso de un petitorio de concesin minera la suma es
el equivalente al 10% de la Unidad Impositiva Tributaria (UIT). En el caso de pe-
titorios de concesiones de beneficio, labor general y transporte minero la suma
tambin asciende al mismo porcentaje con arreglo a los Artculos 17, inciso 1, y
35 del Reglamento de Procedimientos Mineros (D.S. N 018-92-EM).

iv) Derecho de Vigencia

El antiguo Canon Territorial o de Superficie, conforme se ha indicado,

ahora se denomina Derecho de Vigencia y con arreglo al Artculo 39 del TUO,
tal como ha sido sucesivamente modificado por el Decreto Legislativo N 868,
la Ley N 27341, el Decreto Legislativo N 913 y la Ley N 27651, comienza a
pagarse en el momento que se formula el petitorio de la concesin minera. La
tasa vigente a pagar es de US$ 3.00 o su equivalente en moneda nacional (que
primero fue de US$ 2.00, despus incrementada a US$ 5.00, luego rebajada
a US$ 4.00 y finalmente reducida a la actual tasa de US$ 3.00) por ao y por
hectrea solicitada, para las sustancias metlicas y no metlicas y de US$ 1.00
tambin por ao y por hectrea tratndose de los Pequeos Productores Mine-
ros. El Artculo 7 de la Ley N 27651 agreg una nueva categora denominada
Productores Mineros Artesanales, que estn sujetos a una tasa por concepto
de Derecho de Vigencia de US$ 0.50 o su equivalente en moneda nacional
igualmente por ao y por hectrea solicitada. En este aspecto mediante el De-
creto Legislativo N 1040 (El Peruano, 26-06-2008) se ha reformulado la Ley N
27651 sin alterar sus lneas maestras generales, pero en el que se refuerza las
funciones tiscalizadoras de los gobiernos regionales atravs de sus direcciones
regionales de energa y minas.

A partir del ao siguiente al que se formula el petitorio y as sucesivamen-

te, el Derecho de Vigencia se paga entre el 1 de enero y el 30 de junio. El
incumplimiento del pago del Derecho de Vigencia a cargo de los concesiona-
rios mineros, de beneficio, labor general y transporte minero durante dos aos
consecutivos o no segn el Artculo 59 del TUO tal como ha sido modificado
por el Decreto Legislativo N 1010 (El Peruano, 09-05-2008) constituye causal
de caducidad, que es una de las formas de extincin de los derechos mineros.
Anteriormente la falta de pago de la Penalidad durante dos aos consecutivos
constitua causal de caducidad, pero conforme al nuevo texto del Articulo 59
del TUO dicha causal ha sido eliminada, habindose creado un inexplicable
vaco legal por algo que se habra originado en un defecto de redaccin. Los establecida en el
Artculo 46 dei TUO, tal como fue modificado por el Decreto
Legislativo N 868. Los concesionarios de labor general y transporte minero
pagan el Derecho de Vigencia sealado en el Artculo 47 del TUO. Ninguno
de estos tres est sujeto a Penalidad. De acuerdo al primer prrafo del Artculo
59 del TUO en su texto vigente, en el caso de omitirse el pago del Derecho de
Vigencia 0 la Penalidad en un ao, tal omisin podr regularizarse con el pago
y acreditacin del ao corriente dentro del plazo previsto en el Artculo 39 del
TUO. Para luego agregarse que: En todo caso el pago se imputar al ao an-
terior vencido y no pagado. Conforme a esta redaccin el concesionario que
omite pagar un ao el Derecho de Vigencia 0 la Penalidad, podr cancelarlo el
ao siguiente y ese pago se entender que cancela la obligacin correspondien-
te al ao anterior. En esa forma podr hacer lo mismo en los perodos anuaies
siguientes, lo que en la prctica le permitir tener un ao siempre impago, en la
medida que su morosidad no alcance los dos aos.

El segundo prrafo del texto vigente del Artculo 59 del TUO seala que

las concesiones mineras, de beneficio, labor general y de transporte minero no

podrn ser objeto de caducidad, transcurridos cinco (5) aos de producida la
causal alegada sin que la autoridad administrativa haya emitido la Resolucin
de Caducidad. Dicho plazo no ser de aplicacin en caso de que los procedi-
mientos administrativos o judiciales respectivos se hayan iniciado antes de su
vencimiento". Esta disposicin puede interpretarse en el sentido de que la auto-
ridad minera debe ser diligente en advertir la falta de pago durante los dos aos
consecutivos, omisin que por si sola no es suficiente para que se configure la
causal de caducidad, ya que requiere adems que se emita la correspondiente
resolucin de caducidad dentro del plazo de cinco aos de ocurrida.
La obligacin de pago del Derecho de Vigencia y de la Penalidad en su
caso, subsiste an en la eventualidad de que se produzca una controversia
judicial sobre la validez de una concesin, debindose continuar con el pago
de las obligaciones pecuniarias de la concesin, a fin de mantenerla vigente.
En aplicacin del Artculo 54 del TUO el accionante queda tambin sujeto al
cumplimiento de las obligaciones pecuniarias en los plazos de ley mientras dure
el juicio, bajo pena de abandono de la instancia respecto de la concesin en
litigio

Es importante tener en cuenta quela administracin del Derecho de Vigen-

cia y la Penalidad en su caso, corresponde al INGEMMET, por Decreto Supremo
N 035-2007-EM (El Peruano, 06-07-2007), tarea que se realiza a travs de la
Direccin de Derecho de Vigencia (Artculo 32 del ROF de INGEMMET). Debe
tenerse en cuenta que a partir del ao 2000 el monto del Derecho de Vigencia
(y la Penalidad en su caso) que deba pagarse por cada concesin minera, de
beneficio, labor general y transporte minero es el que corresponde al Padrn
concesionarios de beneficio pagan el Derecho de Vigencia conforme a la escala Minero
actualizado al 31 de diciembre de cada ao (se entiende del ao anterior
y hasta el 30 de junio del ao corriente) elaborado por el INGEMMET, tal como
lo dispone la Resolucin del Consejo de Minera N 053-2002-EM/CM de fecha
7 de junio de 2002 (El Peruano, 04-08-2002) dictada con el carcter de prece-
dente de observancia obligatoria.

Algunos juristas se han preguntado acerca de la naturaleza jurdica del De-

recho de Vigencia y de la Penalidad, que es una consecuencia del anterior en el
caso de que no se realice la produccin mnima sealada por la ley al cabo de
determinados plazos. En opinin del autor el Derecho de Vigencia es una moda-
lidad especial de tributo, especficamente una tasa y ms concretamente, con-
forme lo indica su nombre, un derecho, que con arreglo al numeral 2 del prrafo
0) de la Norma II del Texto nico Ordenado del Cdigo Tributario, se paga por
el uso o aprovechamiento de bienes pblicos. No cabe duda que la concesin
minera implica el aprovechamiento del recurso natural minero que es patrimonio
de la Nacin, y por lo tanto un bien pblico, siendo el Estado soberano en su
aprovechamiento, de conformidad al Artculo 66 de la Constitucin, en virtud
del cual al amparo de esa norma constitucional y de acuerdo al TUO otorga la
concesin a terceros. La duda o discrepancia surge del hecho que el cobro del
Derecho de Vigencia y de la Penalidad en su caso, no esexigible coactivamen-
te, ya que la sancin aplicable a la falta de pago es la extincin de la concesin
por la causal de caducidad. En otras palabras el concesionario puede optar
entre pagar o no pagar con las consecuencias que seala la ley. Sin embargo,
la ausencia de una accin coactiVa para el cobro del Derecho de Vigencia y de
la Penalidad no le hace perder su condicin de tasa tributaria, en razn de que
siempre existe una sancin porla ausencia de pago, que es la prdida del titulo
y por consiguiente la caducidad del derecho a llevar a cabo la actividad minera.
Asi lo ha sealado el Consejo de Minera en su Resolucin N 051-98-EM/CM
de fecha 11 de marzo de 1998 cuando destaca en uno de sus prrafos conside-
rativos que el Derecho de Vigencia no es una acreencia exigible por parte del
Estado a los titulares de derechos mineros, sino una obligacin que tienen sus
titulares para mantenerla vigencia de los mismos

En aplicacin del Articulo 57 del TUO (conforme a su texto modificado

por la Ley N 29169 del 19 de diciembre de 2007) el Derecho de Vigencia y la
Penalidad se distribuye de la siguiente manera: a) el 75% de lo recaudado a la
municipalidad distrital o municipalidades distritales donde se encuentra locali-
zado el respectivo petitorio o concesin, debiendo destinarse su importe a la
ejecucin de programas de inversin y desarrollo en sus respectivas circuns-
cripciones (en el caso de que el petitorio o la concesin se ubique en dos o ms
municipalidades distritales la distribucin se efectuar en partes iguales); b) el
20% de lo recaudado para el INGEMMET; c) el 5% de lo recaudado al Ministerio de Energa y
Minas para el mantenimiento del Sistema de Informacin Minero-
Metalrgico; y d) los gobiernos regionales recibirn los importes sealados en
los incisos b) y c) que correspondan a los Pequeos Productores Mineros y los
Productores Mineros Artesanales para el ejercicio de las funciones fiscalizado-
ras que en materia minera le han sido transferidas en el marco del proceso de
descentralizacin, particularmente en cuanto al medio ambiente.
v) Inversin para produccin y penalidad
Este aspecto crucial del TUO minero ha sido objeto de dos sucesivas
modificaciones en su Artculo 38, primero mediante el Decreto Legislativo N
1010 (El Peruano, 09-05-2008) y luego por el Decreto Legislativo N 1054 (El
Peruano, 27-06-2008), dispositivos que a su vez fueron reglamentados por el
Decreto Supremo N 054-2008-EM (El Peruano 10-10-2008). El Artculo 3 de
dicho reglamento seala que las nuevas normas que se indican a continuacin,
se aplicarn de manera inmediata a las concesiones mineras que se otorguen
a partir de la vigencia de dicho reglamento, en otras palabras a partir del 11 de
oCtubre del 2008. Con arreglo al texto vigente del Articulo 38 de acuerdo a su
ltima modificacin dispuesta por el Decreto Legislativo N 1054, la concesin
minera obliga a su trabajo, que consiste en la inversin para la produccin de
sustancias minerales. Asimismo en el segundo prrafo del vigente Artculo 38
se establece que la produccin no podr ser inferior al equivalente de una UIT
(Unidad Impositiva Tributaria) por ao y por hectrea. En el ao 2008 la UIT fue
81. 3,500.00 y su monto se reajusta anualmente. Para el ao 2009 ha sido fijada
en SI. 3,550.00. En el ao 2010 asciende a S/. 3,600.00, mantenindose para
el 2011 este valor. Esta norma se refiere al rgimen general minero aplicable a
las Concesiones Mineras Metlicas, existiendo diversos regmenes especficos
aplicables a las Concesiones Mineras No Metlicas, a los Pequeos Producto-
res Mineros, a las conceciones mineras no metlicas de los Pequeos Produc-
tores Mineros y a los Productores Mineros Artesanales sin distinguirla sustancia
otorgada. Con respecto a las Concesiones Mineras No Metlicas, el monto de
la produccin mnima es el equivalente al 10% de una UIT, o sea la suma de S/.
360.00. En cuanto a los Pequeos Productores Mineros la produccin mnima
tambin es el equivalente al 10% de una UIT, salvo el caso de la minera no
metlica cuya produccin mnima es el equivalente al 5% de una UIT. En el caso
de los Productores Mineros Artesanales la produccin mnima es el equivalente
al 5% de una UIT por ao y por hectrea, sea cual fuere la sustancia. En todos
los casos anteriormente descritos la produccin mnima debe obtenerse no ms
tarde del vencimiento del dcimo ao, computado a partir del ao siguiente en
que se hubiere otorgado el ttulo de la concesin. La produccin debe acredi-
tarse mediante liquidaciones de venta, que en el caso de ventas internas sern
extendidas por empresas de comercializacin o de beneficio inscritas en los Registros Pblicos.
Finalmente, las liquidaciones de venta debern ser presen-
tadas a la autoridad minera (Direccin General de Minera) en el formato que
esta proporcione hasta el 30 de junio de cada ao, respecto de las ventas del
ao anterior.

En cuanto a la Penalidad, conforme al Artculo 40 del TUO en su texto

modificado por el Decreto Legislativo N 1054, se incurre en esta a partir del
primer semestre del dcimo primer ao contado a partir del ao siguiente en
el que se otorg el titulo de la concesin. Dicha penalidad ser el equivalente
al 10% de la produccin mnima anual exigible a cada categora productiva por
ao y por hectrea hasta que se cumpla la produccin mnima, tal como se cal-
cula en todos los regmenes legales de las concesiones. La penalidad deber
pagarse en forma adicional al Derecho de Vigencia hasta el ao en que se ob-
tenga la produccin mnima. Si el incumplimiento contina hasta el vencimiento
del dcimo quinto ao de otorgada la concesin (en realidad a partir del ao
siguiente a su otorgamiento), se declarar la caducidad de la concesin.

Sin embargo, conforme al Artculo 41 del TUO en su texto modificado por

el Decreto Legislativo N 1054, despus del dcimo quinto ao la concesin
minera no caduca hasta por un plazo mximo de cinco aos no prorrogables,
si el incumplimiento se produce por caso fortuito, fuerza mayor o hecho no atri-
buible al concesionario minero, circunstancia que deber ser sustentada con
documentos probatorios ante la Direccin General de Minera, existiendo para
ese caso el silencio administrativo positivo. En ese caso el concesionario minero
no est obligado a pagar la penalidad, conforme al Artculo 5 del DS. N 054-
2008-EM. De la misma, manera el concesionario minero podr eximirse de la
caducidad dentro de ese mismo plazo, si paga la Penalidad que le fuere apli-
cable y adems efecta una inversin equivalente a diez veces el monto de la
Penalidad que le corresponda pagar, en los rubros establecidos en el Artculo
4 de dicho decreto suprem En el caso de que contine el incumplimiento
despus del vencimiento del vigsimo ao computado a partir del ao siguiente
en el que se hubiere otorgado la concesin, se declarar indefectiblemente su
caducidad.

El Artculo 6 del Reglamento de los Decretos Legislativos N 1010 y 1054

considera como caso fortuito, fuerza mayor y hecho no atribuible al concesiona-
rio minero, con carcter enunciativo y no Iimitativo, a las siguientes situaciones:
a) actos vandlicos; b) averas y daos causados por terceros; c) fenmenos
naturales y d) hechos de fuerza declarados legales por la autoridad de trabajo.
Estas situaciones debern ser acreditadas ante la autoridad minera competen-
te, que podr otorgar un plazo excepcional de cinco dias hbiles para subsanar
bservaciones y/o realizar labores de verificacin o inspeccin, cuyo costo co-
rrer de cargo del titular de la concesin minera.

De otro lado el Artculo 4 del mismo reglamento seala el mbito de las

inversiones que deber realizar el concesionario minero para los fines estable-

cidos en el Artculo 41 del TUO, tal como ha sido modificado por el Decreto

Legislativo N 1054. Dicho Artculo 4 seala una vasta gama de inversiones

cuyo detalle aparece en los incisos 1 al 8, que debern ser acreditados con una

declaracin jurada refrendada por un auditor contable que se presentar con-

juntamente con la Declaracin Anual Consolidada (DAC).

Finalmente, con arreglo al Artculo 7.2 del Reglamento de los Decretos Le-

gislativos N 1010 y 1054, el incumplimiento de las obligaciones de produccin

a que se refiere el Artculo 38 (en su texto modificado por el Decreto Legislativo

N 1054) y 59 (en su texto modificado por el Decreto Legislativo N 1010), solo

genera la aplicacin de la causal de caducidad, si ocurren durante dos aos

consecutivos. En esta forma mediante un dispositivo reglamentario se modifica

una norma legal de superiorjerarqua, que se refera a los aos de manera con-

secutiva o' no, lo cual evidentemente generaba un problema y un riesgo mayor

a los concesionarios mineros.

La Disposicin Transitoria nica del Decreto Supremo N 054-2008-EM,

publicado en El Peruano con fecha 10 de octubre del 2008, ha establecido un

rgimen dual para la vigencia delas concesiones mineras. En su prrafo prime-

ro se establece que las concesiones mineras vigentes a la fecha de publicacin

de dicho decreto, o sea al 10 de octubre del 2008, iniciarn el cmputo de los

plazos previstos para alcanzar y acreditar los montos de la produccin mnima

por ao y por hectrea, o pagarla penalidad recin a partir del primer da til del

ao 2009. Asimismo en el segundo prrafo de dicha Diposicin nica se indica

que en tanto no se cumpla el plazo para alcanzar la produccin mnima confor-

me al vigente Artculo 38 del TUO, que es diez aos, el cmputo de los plazos

para iniciar la produccin, determinar el monto de la penalidad, e incurrir en las

causales de caducidad, as como los montos de produccin mnima por ao y

por hectrea y dems disposiciones pertinentes aplicables a las concesiones

otorgadas hasta el 10 de octubre de 2008, se seguirn rigiendo por los Artculos

38, 40, 41 y 59 de la normatividad anterior a los Decretos Legislativos N

1010 y 1054 y por sus dispositivos reglamentarios. Lo que significa, que el ante

rior sistema continuar vigente para esas concesiones anteriores al 10 de octu-

bre de 2008, hasta el 31 de diciembre del 2018. De la misma manera conforme

al prrafo tercero, las concesiones incluidas en los contratos de promocin a la

inversin privada a que se refiere la Tercera Disposicin Transitoria y Comple-

mentaria del Decreto Legislativo N 1010, se regirn por las normas pactadas

en sus respectivos contratos y supletoriamente por las disposiciones anteriores

a los Decretos Legislativos N 1010 y 1054. Finalmente conforme al prrafo

cuarto las concesiones incluidas en los contratos de garantas y medidas de

promocin a la inversin minera aludidos en la Cuarta Disposicin Transitoria

y Complementaria del Decreto Legislativo N 1010, iniciarn el cmputo de los

nuevos plazos y pagarn las nuevas penalidades, a partir del vencimiento de

los respectivos contratos.

Esta complicada maraa de dispositivos legales y reglamentarios puede

sinterizarse de la siguiente manera: 1) las concesiones mineras otorgadas

hasta el 10 de octubre del 2008 se regirn por las normas anteriores a los

Decretos Legislativos N 1010 y 1054 pero no ms all del 31 de diciembre

del 2018; 2) las concesiones mineras otorgadas a partir del 11 de octubre del
2008 se regirn por las normas establecidas en los Decretos Legislativos N

1010 y 1054 y las normas del reglamento aprobado por el Decreto Supremo

N 054-2008-EM, en lo que fueren aplicables a tales nuevas concesiones; y 3)

las concesiones mineras includas en contratos de privatizacin y en contratos

de inversin, se regirn por lo pactado en sus respectivos contratos. El Gobier-

no, al hacer uso de las facultades legislativas con el pretexto de adaptarnos a

las normas del TLC con los Estados Unidos, escogi una forma deficiente de

legislar para cambiar el anterior sistema de vigencia de las concesiones, que

a raz de la presin ejercida por algunos sectores afectados ha debido respe-

tar para las concesiones anteriores. De otro lado los concesionarios mineros

deben ser concientes que las normas que protegen sus concesiones, pueden

ser modificadas en aspectos esenciales mediante dispositivos reglamentarios,

situacin que genera una gran inestabilidad en el tema crucial de la estabili-

dad jurdica de sus concesiones. La pregunta que cabe formular con respecto

a las concesiones otorgadas hasta el 10 de octubre de 2008, es cual ser su

destino en la eventualidad de que no alcancen la produccin minima al 31 de

diciembre de 2018. Sern declaradas caducas o se les aplicar las normas de

los Decretos Legislativos N 1010 y 1054 y el Decreto Supremo N 054-2008-

EIVI por un plazo de cinco aos adicionales hasta el 2023, e incluso 5 aos

ms por las normas degeximicin de caducidad e igualmente por caso fortuito,

fuerza mayor y hecho no imputable al concesionario? Sobre esta vital materia

-al menos para el titular de las concesiones mineras que se encuentren en

esa condicin- existen variadas interpretaciones, pero ni el INGEMMET ni el

Ministerio de Energa y Minas han emitido un pronunciamiento oficial, quizs

debido a que no es urgente dar una respuesta ahora. Sin embargo conforme

nos vayamos acercando al vencimiento del plazo, esta interrogante tendr que

ser planteada y resuelta.

Existe otra interrogante no resuelta. El Poder Ejecutivo en formas siste-

mtica ha modificado el TUO mediante decretos legislativos, a pesar de que

con arreglo al segundo prrafo del Artcqu 66 de la Constitucin, las normas

mineras soto pueden ser modificadas mediante leyes orgnicas, cuya aproba-
cin por el Pleno del Congreso no es delegable a la Comisin Permanente del

Poder Legislativo ni tampoco al Poder Ejecutivo con arreglo a los Artculos 101,

inciso 4, y 104 de la Carta Poltica. En atencin a lo sealado, los Decretos

Legislativos N 1010 y 1054 adolecen de un vicio de nulidad por razones de

forma, que puede ser objeto de la accin de inconstitucionalidad prevista en el

Artculo 200, inciso 4, de nuestra Carta Magna, a ser interpuesta por quienes

estn facultados para ello, dentro del plazo prescriptorio de seis aos conforme

al Artculo 100 del Cdigo Procesal Constitucional, plazo que recin venceria

en los meses de mayo y junio del ao 2014.

Conforme al Artculo 78 del Reglamento de Diversos Ttulos del TUO, en

su texto modificado por el Decreto Supremo N 010-2002-EM de fecha 8 de

marzo de 2002, la fiscalizacin de la produccin y de la inversin mnima es

ejercida por la Direccin General de Minera, la cual dentro del mes siguiente

al vencimiento del plazo para el cumplimiento de una u otra obligacin, remitir

al NGEIVIMET, los listados de los concesiones cuyostituiares no han cumplido

con acreditar la produccin y/o la inversin mnima, as como la Resolucin Di-

rectoral que apruebe ese informe, a efectos de quese anexe a los expedientes

correspondientes y se actualice la base de datos del INGEMMET con respecto

a estas omisiones. El Decreto Supremo N 046-2007-EM (El Peruano, 06-09-

2007) ha modificado algunos artculos del Reglamento de Diversos Ttulos del

TUO y ha establecido normas sobre la devolucin, el pago y la acreditacin, as

como el pago diminuto del Derecho de Vigencia.

Para una mejor comprensin del lector, a los concesionarios mineros con

ttulo otorgado hasta el 10 de octubre del 2008, no les ser de aplicacin los

Decretos Legislativos N 1010 y 1054, y las obligaciones originales se man-

tendrn en vigencia hasta el 31 de diciembre del 2018, tal como se indica a

continuacin:

Derecho de vigencia: Se paga desde el momento que se presenta el pe-

titorio y de ahi en adelante el primer semestre de los aos siguientes, a razn

de una tasa general de US$ 3.00 por ao y por hectrea, que en el caso de los

Pequeos Productores Mineros se reduce a US$ 1.00 y en el de los Productores

Mineros Artesanales a US$ 0.50, tambin por rea o por hectrea.

Penalidad: Comienza a pagarse a partir del primer semestre del stimo

ao contado a partir del otorgamiento de la concesin (que se interpreta a partir

del primero de enero del ao siguiente al de titulacin en lo que se refiere a las

concesiones otorgadas a partir de 1992), si al vencimiento del sexto ao no se

cumple la produccin mnima o no se hubiere efectuado la inversin sustitutoria,

a razn de una tasa general de US$ 6.00 por ao y por hectrea, y de US$ 1

y de US$ 0.50 tratndose de Pequeos Productores Mineros y de Productores

Mineros Artesanales, respectivamente. Si el incumplimiento persiste al duod-

cimo ao la Penalidad se incrementa a US$ 20.00 como tasa general y a US$

5.00 y US$ 3.00, para los Pequeos Productores Mineros y Productores Mine-

ros Artesanales, respectivamente. Las concesiones otorgadas a partir de 1992

pagarn la Penalidad desde el ao 2002, en el caso de que no hayan obtenido

la produccin mnima o efectuado la inversin sustitutoria.

Produccin Mnima: US$ 100.00 por ao y por hectrea como regla ge-

neral. En el caso de los titulares de Concesiones Mineras No Metlicas y de

los Pequeos Productores Mineros, la produccin minima ser de US$ 50.00

por ao y por hectrea. En el caso de los Productores Mineros Artesanales se

reduce a US$ 25.00 por ao y por hectrea. La produccin se acredita con liqui-

daciones de venta.

Eximicin de la Penalidad.- El concesionario minero podr eximirse del

pago de la Penalidad en la eventualidad de que realice y acredite en el re5pecti-

vo ao anterior, una inversin equivalente a diez veces el valor de la penalidad.

Se entiende que la inversin sustitutora comprende los aspectos eSpecifica-

mente normados en el Artculo 69 del Reglamento de Diversos Ttulos del TUO

(Decreto Supremo N 03-94-EM)_

En cuanto a las concesiones otorgadas a partir del 11 de octubre del 2008,

las reglas bsicas son las siguientes:

Derecho de Vigencia: el mismo que el sistema anterior por cuanto no ha

sido variado.

Penalidad: se aplica a partir del vencimiento del dcimo ao contado

a partir del ao siguiente en el que se otorg la concesin minera, hasta el

vencimiento del vigsimo ao en el caso de no lograr obtenerse la produccin

mnima. Luego caduca la concesin. La penalidad queda establecida en el 10%

de la produccin mnima.

Produccin mnima: Una UIT para el rgimen general de las Concesiones

Mineras Metlicas. El 10% de una UIT para las Concesiones Mineras No Met-

licas y los Pequeos Productores Mineros. El 5% de una UIT para las Conce-

siones Mineras No Metlicas de los Pequeos Productores Mineros y para los

Productores Mineros Artesanales sea cual fuere la sustancia de sus concesio-

nes. En el ao 2010 la UIT ha sido fijada en S]. 3,600.00, valor que se mantiene

para el 2011.

Excepcin a la causal de caducidad: el concesionario minero queda ex-

ceptuado de la causal de caducidad en un plazo de cinco aos no prorroga-

bles, o sea desde el ao 16 hasta el ao 20 inclusive, si el incumplimiento de

la produccin mnima se debe a caso fortuito, fuerza mayor o por algn hecho

no imputable al titular de la actividad minera, sustentado y comprobado por la

autoridad minera competente (Direccin General de Minera), caso en el cual no

pagar la Penalidad.

Eximicin de la caducidad: El concesionario podr eximirse de la causal

de caducidad entre el ao 16 y el ao 20 pagando la Penalidad que le corres-

ponda y acreditand adems una inversin equivalente a diez veces el importe

de la penalidad, en los rubros sealados en el Artculo 4 del Decreto Supremo

N 054-2008-EM.

vi) Agrupamiento de concesiones mineras

Con arreglo a lo dispuesto en los Articulos 44 y 45 del TUO as como de

los Artculos 79 a 95 del Reglamento de Diversos Ttulos del TUO, el titular de

varias concesiones mineras (incluyendo las que tuviere mediante contrato de

cesin segn el Artculo 83 del Reglamento) puede agruparlas para constituir

una Unidad Econmica Administrativa (UEA) , con el objeto de cumplir las obli-

gaciones del sistema de amparo. Lo cual quiere decir, a manera de ejemplo, que

un titular de 10 concesiones mineras en lugar de trabajarlas simultneamente,

podr trabajar una o varias de ellas, siempre que en las concesiones trabajadas

alcance el valor de la produccin/venta mnima por el total de las diez. En esa

forma se tendr por cumplida la obligacin e inversin mnima correspondiente

a las diez concesiones, sin que necesariamente en todas se haya efectuado la

inversin mnima, o todas estn siendo trabajadas con la produccin mnima

sealada en la ley. El agrupamiento, en consecuencia, permite que el conce-

sionario escoja qu concesiones va a trabajar, siempre y cuando el monto de

la produccin/venta mnima por hectrea de la o las concesiones trabajadas,

iguale o supere el monto mnimo correspondiente a las concesiones mineras

agrupadas.

Para agrupar las concesiones mineras y constituir una unidad econmica

administrativa se debe cumplir los siguientes requisitos:

a) Concesiones de la misma clase y naturaleza. Que se trate de conce-

siones de la misma clase y naturaleza. En otras palabras no se puede

agrupar una concesin minera con una de beneficio, de labor general o de

transporte, ni tampoco se pueden agrupar concesiones metlicas con no

metlicas.

b) Radio. Que las concesiones a ser agrupadas mineras se encuentren ubi-

cadas dentro de una supercie de 5 kilmetros de radio tratndose de

minerales metlics no ferrosos o metlicos aurferos primarios; de 10 ki-

lmetros en los yacimientos metlicos aurferos detriticos o de minerales

pesados detriticos; y de 20 kilmetros cuando se trate de hierro, carbn o

minerales no metlicos. Esto tambin significa que una concesin metlica

no ferrosa no puede ser agrupada con una concesin de hierro o de carbn

o una aurfera, y estas ltimas tampoco pueden ser agrupadas entre si.

c) Autorizacin. Que el INGEIVIMET autorice el agrupamiento, para lo que

se requiere una previa solicitud del concesionario interesado cumpliendo

las normas sealadas en el Reglamento dirigida ante dicho organismo, con

indicacin del nombre de la UEA, clase de sustancias, ubicacin, descrip-

cin del punto del centro del circulo (fijado con coordenadas UTM) y de su

ubicacin as como relacin de las concesiones, petitorios y denunclos que

la integran.

d) Cmputo. Cuando se agrupen dos o ms concesiones mineras bajo el r-

gimen de una unidad econmico administrativa, el cmputo para fijar la pe-

nalidad se determina a partir del petitorio ms antiguo. Esto ocurre cuando

a pesar de haberse agrupado las concesiones no se rene en conjunto la

produccin/venta minima, eventualidad en la que la fecha de la concesin

ms antigua sirve para aplicar la penalidad.

e) Produccin ajena. La inversin y/o produccin efectuada en una unidad

econmica administrativa no podr imputarse a otras concesiones mineras

(se entiende del mismo titular) no agrupadas dentro de la unidad.

vii) Obligaciones de los dems concesionarios

Los concesionarios de beneficio, labor general y transporte minero tam"-

bin estn obligados a pagar un Derecho de Vigencia a partir del ao en que

se hubiere solicitado la respectiva concesin. En el caso de las concesiones de

beneficio, el Derecho de Vigencia es una escala en relacin con la capacidad

de la planta y en funcin de un porcentaje o de un monto de la UIT. Esa escala

est fijada en el Artculo 46 del TUO, tal como fue modificado por el Decreto

Legislativo N 868. En cuanto a las concesiones de labor general y tran3porte

minero el Derecho de Vigencia equivale al 0.003% de una UIT por metro lineal

de labor proyectada. Los Artculos 60 y primer prrafo del Artculo 61 del TUO

establecan la obligacin a cargo de los concesionarios de beneficio, labor ge-

neral y transporte minero, de poner en funcionamiento tales concesiones dentro

del plazo fijado u otorgado por la atoridad minera. Sin embargo, la Primera

Disposicin Final del Decreto Legislativo N 868 los derog, de manera que esa

obligacin dej de existir a partir de noviembre de 1996.

7 Obligaciones del concesionario no vinculadas a la vigencia de la

concesin

Conforme se indic en el acpite 6 precedente hay un conjunto de obli-

gaciones legales que deben ser cumplidas por el concesionario, pero cuyo in-

cumplimiento origina una sancin distinta de la extincin del derecho minero, tal

como se analizar ms adelante. Dichas obligaciones son las siguientes:

Archivo de muestras

El Artculo 43 del TUO permite a los concesionarios mineros disponer li-

bremente del 50% del tramo longitudinal de cada tramo de testigos o muestras

que obtengan de sus perforaciones. Asimismo debern llevar un archivo del

50% restante de tales muestras a fin de permitir su fcil identificacin y ubica-

cin en el terreno. El Artculo 43 no contiene una sancin especfica para el in-

cumplimiento de esta obligacin. En todo caso, estara comprendida dentro del

inciso 1) del Artculo 101 del TUO, que faculta a la Direccin General de Mine-
ra para imponer sanciones a los titulares de derechos mineros que incumplan

con sus obligaciones o que infrinjan las disposiciones legales y reglamentarias

vigentes. Conforme al Artculo 71 del Reglamento de Diversos Ttulos del TUO

esta obligacin solo rige hasta el inicio de la etapa de produccin.

ii) Ejecutar labores mineras con tcnicas adecuadas

El Artculo 48 del TUO establece que los titulares de actividades mineras

deben ejecutar las labores propias de las mismas con sistemas, mtodos y tc-

nicas que tiendan al mejor desarrollo de dichas actividades, sujetndose a las

normas de seguridad, higiene y saneamiento ambiental aplicables a la minera.

Deben evitarse en lo posible daos a terceros, quedando el titular obligado a

indemnizarlos en el caso de perjuicio. Este dispositivo es de una gran importan-

cia, al establecer que el concesionario debe sujetarse a patrones tcnicos de

cumplimiento obligatorio en el ejercicio de sus labores. Guillermo Garca Mont-

far considera que establece una situacin especfica de responsabilidad objeti-

va (Op. cit., pg. 22). En otras palabras, producido el dao como consecuencia

de las labores mineras, el perjudicado solo tiene que probar la relacin de causa

a efecto entre el dao causado y la actividad minera ejecutada, para que se

configure la obligacin de indemnizar. Administrativamente las solicitudes para

determinar daos y perjuicios, en opinin del suscrito, deben ser conocidas en

primera instancia porla Direccin General de Minera. Conforme al inciso 2) del

Artculo 94 del TUO, pueden ser materia de recurso de revisin ante el Consejo

de Minera, que debe resolver tales reclamos en segunda y ltima instancia ad-

ministrativa. Sin perjuicio del reclamo administrativo y/o judicial por los daos y

perjuicios, el concesionario est obligado al pago de las multas que establecen

los respectivos reglamentos. Para los fines de que la autoridad se encuentre

debidamente informada de todas las situaciones potencialmente susceptibles

de originar daos a terceros. mediante el Artculo 1 de la Resolucin Directoral

N 087-2000-EM-DGM, publicada en el Peruano el 19 de mayo del ao 2,000,

los titulares de derechos mineros estn obligados a llevar un registro de inciden-

tes para cada unidad minera. Desde la dacin del Cdigo de Minera de 1950
las empresas mineras han estado sujetas a sucesivos reglamentos de higiene,

seguridad y salud ocupacional, que sealaban detalladamente las obligaciones

que deban cumplir en el mbito de los trabajos mineros y de los campamentos

mineros. En la actualidad el dispositivo vigente a partir del 1 de enero de 2011

es el Reglamento de Seguridad y Salud Ocupacional en Minera aprobado por

el Decreto Supremo N 055-2010-EM (El Peruano, 22-08-2010).

iii) Libre acceso de la autoridad minera

Con arreglo al Artculo 49 del TUO, los titulares de actividades mineras

estn obligados a facilitar, en cualquier tiempo, el libre acceso de la autoridad

minera para la fiscalizacin de sus obligaciones conforme a ley. Esta es una

clara manifestacin del carcter pblico del Derecho Minero, en cuanto que la

autoridad no puede ser impedida de ejercer una funcin tiscalizadora en res-

guardo de la ley. El Artculo 49 del TUO no contiene una sancin especfica,

debiendo aplicarse para los casos de incumplimiento y/o violacin el inciso 1)

del Articulo 101 del TUO.

iv) Declaracin Anual Consolidada

De acuerdo al Artculo 50 del TUO, los concesionarios estn obligados

a presentar con periodicidad anual una Declaracin Anual Consolidada con la

informacin que se precise por Resolucin Ministerial. La informacin tendr

carcter confidencial y servir de base para la informacin que la autoridad

minera distribuya a su vez al Sector Pblico Nacional. Ninguna otra autoridad

tendr derecho a exigir a los titulares de actividad minera declaraciones o in-

formaciones adicionales. El incumplimiento de presentar la Declaracin Anual

Consolidada (DAC) ser sancionada con multa de acuerdo a una escala sobre

la UIT que se establecer por Resolucin Ministerial. Las multas sern cobradas

en la va coactiva. Debe entenderse quela presentacin de la Declaracin Anual

Consolidada no exime al titular de su obligacin de presentar declaraciones de

carcter tributario. La confidencialidad de la declaracin ha quedado en alguna

forma disminuida con la accin de habeas data, que permite a los ciudadanos
obtener informacin del Estado para determinados fines justificados. Existe una

jurisprudencia eSpecficamente vinculada a la minera sobre este tema, en virtud

de la cual la autoridad minera fue obligada a prporcionar la informacin reque-

rida por el interesado a pesar de su naturaleza confidencial. EI Articqu Quinto

del DS. N 052-2010-EM varias veces citado, cuya sumilla alude a la difusin

de la informacin de la DAC, borra cualquier ltimo vestigio de su confidencia-

lidad cuando seala quela informacin contenida en el Anexo IV de la DAC

sobre las actividades de desarrollo sostenible, estarn a disposicin de todas

las personas, vencido el plazo para presentar la declaracin en la pgina WEB

del Ministerio de Energa y Minas. Sin perjuicio de que por un decreto supremo

reglamentario no se puede modificar un artculo del TUO, que tiene rango de ley,

el Tribunal Constitucional en reciente resolucin de hbeas data (14-08-2010

recada en el Expediente 000300-2010-PHD/T C) prioriza el derecho a solicitar

informacin sobre cualquier obligacin de confidencialidad, obligando a una em-

presa privada minera (Empresa Minera Los Quenuales S.A.) a entregar copias

certificadas de Fichas Mdicas Ocupacionales y de Exmenes Audiorhtricos.

v) Prcticas vacacionales

Conforme alArtculo 51 del TUO, los titulares de actividades mineras estn

obligados, dentro de sus posibilidades, a que los alumnos de ingenieria en las

especialidades de Minas, Metalurgia, Geologa, Industrial y Quimica realicen

sus prcticas vacacionales en sus centros de trabajo. Satisfechas las vacantes

de las especialidades indicadas, las vacantes podrn ser cubiertas por universi-

tarios de otras especialidades. No hay sancin especifica para el incumplimien-

to de esta obligacin.

vi) Devolucin de minerales por actividad minera sin ttulo

El Artculo 52 del TUO establece que las personas que, sin derecho o

ttulo alguno, extraigan sustancias minerales estarn obligadas a devolver al

Estado los minerales indebidamente extrados () su valor, sin deduccin de

costo alguno, y sin perjuicio de la accin judicial a que hubiere lugar. Esta no es
propiamente una obligacin sino ms bien una sancin por el ejercicio indebido

de la actividad minera. No puede haber una actividad minera sin concesin ni

concesionario. Cabra agregar que el ejercicio indebido de la actividad minera

tambin puede constituir una modalidad agravada del delito de usurpacin pre-

visto y penado en los Artculos 202 y 204 del Cdigo Penal.

vii) Devolucin de minerales por internamiento en concesin vecina

El Artculo 53 del TUO dispone que el titular de actividad minera, en el

ejercicio de sus labores prpias, no podr introducirse en concesin ajena sin

permiso de su titular. En este caso queda obligado a paralizar sus trabajos y a

devolver al damnicado el valor de los minerales extrados, sin deducir costo

alguno, y adems pagar una indemnizacin si hubiere causado dao En el

ca80 de que la internacin en la concesin ajena exceda de 10 metros, medidos

perpendicularmente desde el plano que limite el derecho invadido, el internante

deber pagar dobladas las sumas antes referidas. En este caso, al igual que en

el anterior, ms que una obligacin, la ley establece una sancin -con su res-

pectivo agravante- para quien se interne en un derecho minero ajeno. No cabe

actividad minera sin concesin, pero el concesionario no puede ir ms all de

los lmites de su derecho. En cualquier caso, sin perjuicio de la sancin, el inter-

nante se expone a una accin judicial de ndole civil e incluso penal, conforme

a lo indicado en el prrafo anterior.

viii) Trabajos en una concesin de terceros

En el caso de que un titular de derecho minero ejecute trabajos en una con-

cesin de terceros, facultado por la autoridad minera, est obligado a entregar

al concesionario o titular de esa concesin, los minerales que extraiga as como

a indemnizarle por los daos que le pueda haber ocasionado (Artculo 55 del

TUO)

ix) Paraiizacin o reduccin de actividades mineras

Las paralizaciones o reducciones de actividades mineras que impliquen

disminucin de personal (o en su caso liquidacin total de ese personal) re-

querirn dictamen de la Direccin de Fiscalizacin Minera en el procedimiento

laboral correspondiente (Artcqu 56 del TUO). Se entiende que las paraliza-

ciones y reducciones deben ser autorizadas por el Ministerio del Trabajo con el

dictamen dela autoridad minera competente que ahora es la Direccin General

de Minera.

x) Obligaciones de bienestar y seguridad

Los titulares de actividades mineras estn sujetos al cumplimiento de las

obligaciones de bienestar y seguridad sealadas en el Ttulo Dcimo Cuarto

del TUO e igualmente de conformidad a los respectivos Reglamentos que en

este caso son los siguientes: a) Reglamento de Seguridad e Higiene Minera.-

El anterior reglamento aprobado por el Decreto Supremo N 046-2001-EM (El

Peruano, 26 de julio de 2001), fue derogado por el Decreto Supremo N 055-

2010-EIVI (El Peruano, 22-08-2010) y sustituido por el Reglamento de Seguridad

y Salud Ocupacional en Minera, cuyos alcances en cuanto a los organismos

encargados de su fiscalizacin estn explicados en el Artculo 9, OSINERGMIN

del Captulo II del Ttulo I;. b) Reglamento de Diversos Ttulos del TUO.- Este

reglamento aprobado por 0.8. N 03-94-EM del 14 de enero de 1994, establece

en sus Ttulos XI, XII, Xlll, XIV y XV normas relativas al bienestar, a las escue-

las, instalaciones adecuadas para la recreacin, servicios de asistencia social y

salud, posteriormente modificadas por la Ley N 27474 y el Decreto Supremo N

046-2001-EM (El Peruano, 26-07-2001), ahora nuevamente modificadas por el

Reglamento de Seguridad y Salud Ocupacional en Minera. La ms importante

de las numerosas obligaciones de bienestar del titular de actividades mineras es

la de proporcionar vivienda gratuita a sus trabajadores y sus familias cuando el

centro minero se encuentre en zonas alejadas. El Artculo 206 del TUO define

a las zonas alejadas como aquellas que se encuentren a ms de 30 kilmetros

de distancia o ms de 60 minutos de recorrido en vehculo a velocidad normal

y segura de la poblacin ms prxima. Estas obligaciones deberan ser fis-
calizadas por OSINERGMIN, sin embargo este aspecto an no se encuentra
claramente definido.
xi) Obligaciones de proteccin ambiental
Tales obligaciones estaban reguladas en el Ttulo Dcimo Quinto del TUO
sobre Medio Ambiente cuyos Artculos 221 al 225 inclusive, han sido deroga-
dos porla Ley General del Ambiente N 28611. El Reglamento para la Proteccin
Ambiental de la Actividad Minero-Metalrgica aprobado por el Decreto Supremo
N 016-93-EM del 26 de abril de 1993, modificado por el Decreto Supremo N
059-93-EM y complementado por el Reglamento Ambiental para las Actividades
de Exploracin Minera (ahora Decreto Supremo N 020-2008-EM, El Peruano,
02-04-2008), sealaba que las materias ambientales se encontraban bajo la
competencia del Ministerio de Energa y Minas. En este aspecto se ha produci-
do una limitada bifurcacin. Las actividades de regulacin, control, fiscalizacin
y sancin sobre temas ambientales han pasado a OSINERGMIN con arreglo de
la Ley N 28964 (El Peruano, 24-01-2007), y ahora a OEFA; pero la fiscaliza-
cin de las actividades de exploracin conforme al Reglamento Ambiental antes
mencionado, todava cntinuan bajo la competencia del Ministerio de Energa
y Minas a travs de la Direccin General de Asuntos Ambientales Mineros, en
lo que concierne a la evaluacin, aprobacin o desaprobacin de los estudios
ambientales para el desarrollo de las actividades de exploracin de acuerdo al
Decreto Supremo N 020-2008-EM. OSINERGMIN a su vez, de conformidad a
dicho decreto supremo, es competente para supervisar, fiscalizar y sancionar
las actividades de exploracin minera. El mbito de funciones y competencias
de OSINERGMIN ser analizado en el captulo relativo a la jurisdiccin minera.
Este importante cambio obedece a que la mayoria de los sectores interesados
en asuntos ambientales, consideran que el Ministerio de Energa y Minas tiende
a identificarse con el punto de vista de la industria minera, sin tomar en cuenta
la posicin de otros sectores afectados porla misma, tales como comunidades
campesinas y nativas y las ONGs que las apoyan. A raz de la creacin de la
OEFA y con arreglo a la Ley N 29325 las atribuciones ambientales de OSI-
NERGMIN han pasado a OEFA desde el mes de julio de 2010.
xii) Obligaciones tributarias
Adems del Derecho de Vigencia que tal como se ha explicado est di-
rectamente vinculado a la existencia legal de las concesiones, los titulares de
actividades mineras estn sujetas al cumplimiento de todas las obligaciones
tributarias vigentes en el pas. Esas obligaciones tributarias comprenden bsi-
camente el Impuesto a la Renta, la Regala Minera (Leyes N 28258 y 28323
en las que se indica que esa obligacin tiene nominalmente una naturaleza no tributaria), el
Impuesto Temporal a los Activos Netos, el Impuesto General a las
Ventas (IGV), el impuesto Selectivo al Consumo, las contribuciones de EsSa-
lud (que podr no ser aplicable cuando se ofrezcan facilidades de salud en los
campamentos), Derechos a la Importacin, Tributos Municipales en las zonas
urbanas, etc. El Tribunal Constitucional en reciente sentencia recada sobre el
expediente N 03797-2006-PA/TC ha declarado infundada una demanda de in-
constitucionalidad que pretenda impugnar el Impuesto Transitorio a los Activos
Netos, al sealar, entre otras consideraciones, que ese gravamen no tiene ca-
rcter confiscatorio.

En el Ttulo Noveno del TUO se establece un rgimen de garantas y me-

didas de promocin a la inversin que a partir del ao 2,000 mediante la Ley N
27343 (El Peruano, 6 de septiembre de 2000) ha sufrido sustanciales modifica-
ciones, tanto en el rgimen contractual como en el anterior sistema de reinver-
sin de utilidades no distribuidas consignado en el inciso b) del Artculo 72 del
TUO que ha sido dejado sin efecto por el Artculo 4 de dicha ley. Sin embargo,
los contratos existentes se mantienen en vigencia hasta la terminacin de sus
plazos, a menos que el concesionario voluntariamente renuncie a sus benefi-
cios. En adicin a sus obligaciones tributarias un significativo grupo de empresas
mineras (segn las noticias periodsticas, 43 empresas) por iniciativa del Pre-
sidente Alan Garca ha asumido el compromiso de contribuir voluntariamente a
un denominado Programa Minero de Solidaridad con el Pueblo de S/. 2,500
millones de soles, cuyo primer aporte ser de SI. 500 millones en el ao 2007 y
que estar destinado a financiar obras sociales y de infraestructura en las locali-
dades y regiones donde operan. Si bien por su origen convencional este Fondo
no tiene la naturaleza de una obligacin tributaria que debe emanar de una ley,
en la prctica podra ser calificado como un gravamen negociado y consentido
por razones de alta poltica, a fin de lograr una situacin de paz social y buena
relacin comunitaria, dentro de un marco de armona con el Estado peruano.
Las condiciones especficas de dicho Programa han sido estipuladas en un for-
mato de convenio entre la respectiva empresa y el Estado Peruano, aprobado
por el Decreto Supremo N 071-2006-EM de fecha 20 de diciembre de 2006 (El
Peruano, 21-12-2006). En el Captulo X se darn los detalles de dicho Fondo.

En lo que se refiere al rgimen de estabilidad tributaria, cambiaria y ad-

ministrativa, cuyo detalle ser examinado en el Captulo X sobre Garantas y
Medidas de Promocin, en esencia se ha respetado el rgimen de los contratos
suscritos hasta la promulgacin dela Ley N 27343, pero la naturaleza y alcance
de los nuevos contratos a ser firmados a partir de dicha norma ha variado signi-
ficativamente. De otro lado los programas de inversin de utilidades aprobados
a la fecha de publicacin de dicha ley podrn seguir siendo utilizados, con la li-
mitacin que ese beneficio de reinversin de utilidades solo fue extendido hasta el Impuesto a
la Renta del Ejercicio 2003 (nica Disposicin Transitoria de la
Ley N 27343).

Adicionalmente, conforme al Artculo 76 del TUO (tal como fue modificado

por el Artculo 34 de la Ley N 24030), los titulares de actividades mineras
estn gravados con los tributos municipales aplicables solo en zonas urbanas.
Esta norma fue aclarada por la Segunda Disposicin Final del Decreto Legisla-
tivo N 868 cuyo texto es el siguiente: Precisase que de acuerdo a lo dispuesto
en el Artculo 76 de la Ley, las obras y edificaciones construidas sobre las con-
cesiones mineras, de beneficio, de labor general y de transporte minero, estn
gravadas con los tributos municipales, solo en zonas urbanas. Este ltimo dis-
positivo excluye del mbito de los tributos municipales a las inversiones efec-
tuadas en las concesiones amparadas por el TUO, salvo que se ubiquen dentro
de zonas urbanas, pero deja subsistente la duda acerca de la aplicacin de
dichos impuestos sobre los campamentos mineros que construyan los titulares
de actividades mineras en las denominadas zonas alejadas, que no necesa-
riamente se levantan sobre la superficie de concesiones. Sobre este tema el
Tribunal Fiscal mediante Resolucin N 6906-1-2008 ha establecido como pre-
cedente de aplicacin obligatoria que se debe respetar el Artculo 76 del TUO
en los trminos siguientes: A efectos de determinar el rgimen de afectacin al
impuesto Predial de los predios comprendidos o ubicados en concesiones mi-
neras, resulta de aplicacin el Artculo 76 del Texto nico Ordenado de la Ley
General de Minera aprobado por Decreto Supremo N 014-92-EM, publicado el
3 de junio de 1992, precisamente por Decreto Legislativo N 868, rgimen que
se mantiene vigente a la fecha."

En opinin del suscrito, la infraestructura de vivienda y dems facilidades

conexas construidas por los titulares de actividades mineras en tales zonas
alejadas, no estn afectas a los tributos municipales en razn de que preci-
samente se ubican fuera de las zonas urbanas. El problema, sin embargo, a
veces se complica cuando tales campamentos por el devenir del tiempo han
resultado prximos a zonas urbanas" 0 dentro de las mismas se constituye la
sede de un gobierno municipal que decide gravar a los campamentos mineros
ms cercanos. En opinin del suscrito, hubiera sido preferible la dacin de una
norma en el sentido de que los tributos municipales no gravan la infraestructura
construida por los titulares de actividades mineras, para dar cumplimiento a las
obligaciones sealadas en el Ttulo Dcimo Cuarto del TUO.

Finalmente, el ltimo prrafo del Artculo 39 del TUO, tal como fue mo-
dificado por el Decreto Legislativo N 868, seala que: De conformidad con
el Artculo 9 de la presente Ley, la concesin minera es un inmueble distinto
y separado del predio donde se encuentre ubicada, por lo que el pago del
Derecho de Vigencia a que est obligado el titular del derecho minero es independiente del pago
de los tributos a que est obligado el titular del predio.
Este prrafo se pone en la situacin de que sobre una misma superficie de
tierra existan simultneamente un derecho de propiedad predial y una con-
cesin al amparo del TUO, situacin en la cual cada quien paga los tributos
que le corresponde y en el supuesto de que el propietario del predio sea' la
misma persona que el concesionario, entonces esa persona paga todos los
impuestos que sean legalmente aplicables en funcin de su doble calidad de
propietario de la superficie y de titular de la concesin, debiendo entenderse
que los tributos municipales no gravan los activos mineros construidos en las
concesiones.
8. Adquisicin originaria de las concesiones

Las concesiones pueden adquirirse de diversas maneras: a) bajo la forma

de un petitorio en el caso de que el Estado no las hubiere otorgado a terceros
prioritarios, o de haberlas otorgado se hubieran extinguido y fueren publicadas
como denunciables, que vendra ser la forma originaria; b) bajo alguna mo-
dalidad contractual que puede ser el contrato de transferencia (compraventa,
aporte, donacin, permuta, dacin en pago o alguna otra forma innominada o
atpica); c) por herencia o legado; d) por remate como consecuencia de una
deuda hipotecaria o de un embargo; e) por reduccin resultante de una cotitula-
ridad cuando dos concesiones mineras parcialmente superpuestas han estado
inscritas ms de 90 das en el Registro Pblico de Minera, hoy Registro de De-
rechos Mineros de la SUNARP, y la segunda inscripcin no hubiere sido impug-
nada dentro del trmino legal; f) por extincin de la superposicin de cualquiera
de las concesiones inscritas conforme al acpite e) eventualidad en la cual la
concesin vigente adquiere automticamente la totalidad de los derechos sobre
el rea superpuesta. Para el anlisis del presente acpite interesa exclusiva-
mente la forma originaria de adquirir concesiones del Estado. Las concesiones
mineras, tal como se ha dicho, se adquieren originariamente mediante un peti-
torio presentado ante la Direccin de Concesiones Mineras del INACC, ahora
INGEMMET, conforme al Procedimiento Ordinario regulado en el Captulo II del
Ttulo Dcimo Segundo del TUO, as como en el Captulo III del Reglamento de
Procedimientos Mineros y en el Captulo II del Ttulo Segundo del Reglamento
de Diversos Ttulos del TUO, con las modificaciones introducidas por la Ley N
26615 del Catastro Minero Nacional. Las concesiones de beneficio, labor ge-
neral y transporte minero se adquieren originariamente mediante petitorios pre-
sentados ante la Direccin General de Minera-conforme a los procedimientos
especiales regulados en los Captulos V y VI, respectivamente, del Reglamento
de Procedimientos Mineros y en los Captulos lll y IV del Reglamento de Diver-
sos Ttulos del TUO. A continuacin se resumen las fases del Procedimiento
Ordinario. Procedimiento Ordinario

Los petitorios de concesiones mineras pueden ser formulados ante cual-

quier Oficina del Instituto Nacional de Concesiones y Catastro -INACC-, ahora
INGEMMET pagando el 10% de una UIT en concepto de Derecho de Tramitacin
as como el importe del Derecho de Vigencia correspondiente al primer ao del
petitorio. Adems de los requisitos detallados en el Artculo 17 del Reglamento
de Procedimientos Mineros, en el petitorio se debe seleccionar la cuadrcula o
conjunto de cuadrculas dentro de cuyo permetro se encuentra el rea de la
concesin, cuyos vrtices debern ser identificados con coordenadas UTM, de-
bindose respetar adems los derechos preexistentes. Con este propsito las
oficinas descentralizadas del NACC, ahora INGEIVIMET actuarn como oficinas
de trmite documentario y estarn interconectadas con la sede central de dicho
organismo. Con arreglo al Decreto Supremo N 052-2010-EM (El Peruano, 18-
08-2010), que agrega el literal I) del numeral 1) del Artculo 17 del Reglamento
de Procedimientos Mineros, en todo petitorio se debe consignar un Compromi-
so Previo en forma de Declaracin Jurada del Peticionario, mediante el cual se
compromete: a) a tener un enfoque de desarrollo sustentable; b) mantener un
nivel de excelencia ambiental y social, c) cumplir los acuerdos y compromisos
sociales; 0) llevar a cabo un relacionamiento responsable con las personas, ins-
tituciones, autoridades, cultura y costumbres locales; d) fomentar el empleo local
en las futuras actividaders mineras; e) contribuir al desarrollo econmico local
y regional y d) mantener un dilogo continuo con las autoridades regionales y
locales e igualmente con la poblacin local. Obviamente todos estos compromi-
sos formales estn supeditados a que el peticionario se le otorgue la concesin
solicitada, que para el caso tambin podra ser la de beneficio, labor general y
transporte minero, e igualmente se le permita llevar a cabo las actividades con-
templadas en la respectiva concesin, porque de lo contrario estaramos frente
a un imposible fsico y jurdico. Todo petitorio (y toda concesin) debe llevar un
nombre que no podr ser igual al que tengan concesiones existentes o petitorios
anteriores con trmite vigente. Si hubiere duplicidad de nombre, este deber
ser cambiado dentro del plazo de 15 das. Cabe advertir que con arreglo a la
Resolucin del Consejo de Minera N 109-97-EM/CM de fecha 24-02- 997 "los
plazos en el procedimiento ordinario de una concesin minera, previsto en la
ley y reglamento, son de orden pblico y por tanto de cumplimiento obligatorio,
tanto por la autoridad minera como de los interesados.

En el caso de que se advierta la existencia de petitorios o concesiones

mineras prioritarios sobre la misma cuadrcula o conjunto de cuadrculas, el
Director de Concesiones Mineras del INGEMMET, dentro del plazo de 7 das
siguientes a la presentacin del nuevo petitorio, cancelar este ltimo u orde-
nar en su caso la reduccin a la cuadrcula o conjunto de cuadrculas libres. Igualmente, dentro
de ese mismo plazo, si se advierte la existencia de otros
petitorios o concesiones en parte dela misma cuadrcula, el Director de Conce-
siones Mineras notificar a los titulares de los petitorios o concesiones mineras
prioritarias. Esta notificacin puede dar lugar al procedimiento de oposicin para
impugnar la validez del petitorio de la concesin minera. El procedimiento de
cposicin est regulado en los Artculos 144 a 147 del TUO y en el Captulo XI
del Reglamento de Procedimientos Mineros.

Una vez examinado el petitorio por la Direccin de Concesiones Mineras

del lNGEMMET y encontrado conforme, sea por adecuarse a los requisitos tc-
nico-jurdicos o por no haber superposiciones aparentes, se le entregar al pe-
ticionario el texto de un aviso con los datos del petitorio para su publicacin por
una sola vez, y dentro de los 30 das siguientes a la recepcin del mismo, en El
Peruano y en un peridico dela capital del departamento donde se encuentre el
rea solicitada. Los petitorios de concesiones ubicadas en el departamento de
Lima solo se publican en El Peruano. En el caso de que no haya peridico en la
capital departamental, los avisos se fijarn por 7 das tiles en la oficina descen-
tralizada respectiva del iNGEMMET Publicados los avisos se deber entregar a
la Direccin de Concesiones Mineras el texto de su publicacin dentro del plazo
de 60 das. Dentro de dicho plazo o dela notificacin a los titulares de los petito-
rios o concesiones prioritarias ubicadas total o parcialmente en la misma cuadr-
cula o conjunto de cuadrculas, lo que ocurra ltimo, se entregar los actuados
a la Direccin General de Concesiones Mineras para su evaluacin En dicha
Direccin se deber emitir los dictmenes tcnico y legal dentro de los 30 das
de recibidos los actuados. Emitidos tales dictmenes en sentido favorable al
petitorio, el Jefe Institucional del INGEMMET, otorgar el titulo de la concesin
La resolucin que otorgue el ttulo deber contener la informacin sealada en
el Articulo 17 del Reglamento de Procedimientos Mineros y deber identificarse
el rea de los petitorios o concesiones prioritarias con coordenadas UTM, las
cuales debern ser respetadas por el nuevo concesionario.

Mensualmente y dentro de los primeros 15 das de cada mes, el INGEM-

MET, publicar en El Peruano una relacin de las concesiones mineras cuyos
ttulos hubieren sido aprobados en el mes anterior. Dicha resolucin debe conte-
ner la informacin sealada en ei-Artculo 24 del Reglamento de Procedimien-
tos Mineros; entre otros, el nombre de la concesin, el nombre de su titular, las
coordenadas UTM de la cuadrcula o conjunto de cuadrculas solicitadas, las
reas que se deben respetar y el nmero y la fecha de la resolucin aprobatoria
del ttulo.

Contra la resolucin emitida por el Jefe institucional del INGEMMET cabe

interponer recurso de revisin ante el Consejo de Minera, dentro del plazo de
15 dias hbiles siguientes a la publicacin en El Peruano. Con la resolucin del Consejo de
Minera concluye el procedimiento administrativo. Contra la Resolu-
cin del Consejo de Minera antes se poda interponer ante la respectiva Corte
Superior, que este caso era la de Lima, la accin contencioso-administrativa a
que se refiere el Artculo ti de la Ley N 27584 que regula el Proceso Conten-
cioso-Administrativo, dentro del plazo de tres meses contado a partir del cono-
cimiento o notificacin de la resolucin, lo que ocurra primero. Los detalles del
proceso contencioso-administrativo estn descritos en el acpite 8 del Captulo
VII Jurisdiccin Minera del presente libro. Sin embargo conforme a la Primera
Disposicin Modificatoria de la Ley N 29364, que modifica el texto del Artculo
11 del TUO de la Ley N 27584, a partir de fines de noviembre del ao 2009,
es competente en primer grado el Juez Especializado en lo Civil y en segundo
grado la Sala Especializada en lo Contencioso Administrativo, del lugar del do-
micilio del demandado o del lugar donde se produjo la actuacin materia de la
demanda o silencio administrativo, en otras palabras el juez civil de Lima y para
la apelacin, la sala antes mencionada de la Corte Superior de Lima.

Despus del vencimiento del plazo de tres meses el ttulo de la concesin

y los derechos adquiridos con dicho ttulo, no podrn ser impugnados por ante el
Poder Judicial por ninguna causa, conforme al tercer prrafo del Artculo 125
del TUO. Este plazo de tres meses debe ser considerado en opinin del suscri-
to como si fuere de caducidad, en el sentido de que extingue tanto el derecho
como la accin.

El Artculo 126 del TUO indica que, consentida o ejecutoriada la resolucin

aprobatoria del ttulo de la concesin, a solicitud del interesado se proceder a
su inscripcin en el Registro de Derechos Mineros de la SUNARP Aqu surge
la siguiente pregunta, en qu momento se entiende consentida o ejecutoriada
la resolucin que otorga el ttulo? Caben dos momentos: a) Al vencimiento del
plazo de 15 das hbiles para interponer recurso de revisin ante el Consejo de
Minera, sin que este hubiera sido interpuesto. La no interposicin del recurso
en el plazo legal debe ser anotada por el Jefe de Trmite Documentario o quien
haga sus veces en el INGEIVIMET (Artcqu 25 del Reglamento de Procedi-
mientos Mineros); b) Cuando el Consejo de Minera emita resolucin con la que
concluye la va administrativa y adems causa estado (Artcqu 63 del Regla-
mento de Procedimientos Mineros yArtculo 116 del Reglamento de Diversos
Ttulos del TUO). En estos dos momentos la resolucin queda consentida o eje-
cutoriada en la va administrativa, o se convierte en cosa decidida de acuerdo
a la ms moderna terminologa doctrinaria, la cual solo puede ser impugnada
judicialmente en la segunda eventualidad, mediante la accin contencioso-ad-
ministrativa prevista en el Artculo 11 de la Ley No 27584 (accin contencioso
administrativa prevista en las Leyes N 27584 y 28531). En opinin del suscrito,
la interposicin de la demanda no enema la inscripcin del ttulo, aunque el demandante puede
solicitar que se anote la demanda en la partida correspon-
diente En el caso de que la demanda fuere declarada fundada, la inscripcin
del ttulo en el Registro Pblico de Minera debe ser anulada.
El Artculo 127 del TUO es importante en Cuanto reitera que por el ttulo
de la concesin el Estado reconoce al concesionario el derecho de ejercer ex-
clusivamente dentro de una superficie debidamente delimitada las actividades
inherentes a la concesin, as como los dems derechos que le reconoce la ley,
sin perjuicio de las obligaciones que le corresponden.

El Artculo 128 del TUO establece que si se presentan simultneamente

petitorios con coordenadas UTM que permitan determinar una superposicin
sobre un rea determinada, el rea superpuesta se rematar entre los peticio-
narios. El Artculo 128 tambin establece las condiciones y el procedimiento
del remate. El Captulo IV del Reglamento de Procedimientos Mineros seala
asimismo las normas de detalle del remate. El texto actual del Artculo 128 del
TUO comprende la modificacin aprobada por la Ley N 28031.

La inscripcin en el Registro de Derechos Mineros de la SUNARP del ttulo

de la concesin minera, asi como de la de beneficio, labor general y transporte
minero, es indispensable para el perfeccionamiento de cualquier acto jurdico
vinculado con las concesiones reguladas por el TUO. Sobre este particular el Ar-
tculo 163 del TUO establece que los contratos mineros constarn en escritura
pblica (salvo que la ley disponga otra cosa) y debern inscribirse en el Registro
de Derechos Mineros de la SUNARP para que surtan efectos frente al Estado y
terceros. La no inscripcin de los contratos mineros significa que en la prctica
devienen en ineficaces.

9. Trmite especial de petitorios dentro de los 50 kilmetros de la

frontera

El segundo prrafo del Artculo 71 de la Constitucin Poltica del Per

seala textualmente que dentro de cincuenta kilmetros de las fronteras, los
extranjeros no pueden adquirir ni poseer, por ttulo alguno, minas, tierras, bos-
ques, aguas, combustibles ni fuentes de energa, directa ni indirectamente, in-
dividualmente ni en sociedad, bajo pena de perder en beneficio del Estado, el
derecho as adquirido. Se excepta el caso de necesidad pblica expresamente
declarada por decreto supremo aprobado por el Consejo de Ministros conforme

a ley". En aplicacin de esa norma constitucional, durante la vigencia de la

Constitucin de 1979, que tambin consignaba la misma norma, por delegacin
legislativa, se dict el Decreto Legislativo N 757 -Ley Marco para el Crecimien-
to de la Inversin Privada- (El Peruano, 13 de noviembre de 1991), modificada
parcialmente por la Ley N 25541, Decreto Ley 25596, Ley 26092, la Ley N 26724, la Ley N
26734 yla Ley N 26786, pero vigente en el resto de sus dispo-
siciones. En el Artcqu 13 de esa ley, con arreglo al Artculo 126 de la anterior
Constitucin se declar de: Necesidad nacional la inversin privada, nacional y
extranjera, en actividades productivas realizadas 0 por realizarse en las zonas
de frontera del pas. En consecuencia, las personas naturales y jurdicas ex-
tranjeras podrn adquir concesiones y derechos sobre minas, tierras, bosques,
aguas, combustibles, fuentes de energa y otros recursos que sean necesa-
rios para el desarrollo de sus actividades productivas dentro de los cincuen-
ta kilmetros de las fronteras del pais, previa autorizacin otorgada mediante
resolucin suprema refrendada por el Ministerio que ejerza la Presidencia del
Consejo de Ministros y el Ministro del Sector correspondiente. Dicha resolucin
suprema podr establecer las condiciones a las cuales se sujeta la adquisicin o
explotacin. Las autoridades sectoriales correspondientes otorgarn las conce-
siones y otras formas de autorizacin para la explotacin de recursos naturales
ubicados dentro de cincuenta kilmetros de las fronteras del pas a favor de las
personas naturales o jurdicas extranjeras que lo soliciten, previo cumplimiento
de las disposiciones legales aplicables y luego de verificar que haya expedido
la resolucin suprema a la que se refiere al prrafo anterior. Este dispositivo
legal establece la obligacin de que previamente a la formulacin del petitorio,
se solicite la excepcin y no al revs como lo viene realizando en la prctica el
INGEMMET, crendose una situacin mediante la cual una persona natural o
jurdica extranjera, pueda peticionar una concesin dentro de los 50 kilmetros
de las fronteras, obviando el requisito previo de la declaratoria de necesidad
nacional, en desmedro de reales o potenciales peticionarios peruanos en esa
rea restringida para los extranjeros.
Debe sealarse que el Artculo 13 del Decreto Legislativo N 757 se en-
cuentra plenamente vigente y as lo reconoce el Poder Ejecutivo cuando lo cita
textualmente en los numerosos decretos supremos que ha establecido la ex-
cepcin de necesidad pblica para casos especficos, empleando la siguiente
terminologa uniforme: Que el Articulo 13 del Decreto Legislativo N 757, Ley
Marco para el Crecimiento dela Inversin Privada y sus normas reglamentarias,
declara de necesidad nacional la inversin privada, nacional y extranjera, en
actividades productivas realizadas 0 por realizarse en las zonas de frontera del
pas". Este prrafo aparece, entre otros, en los Decretos Supremos siguientes:
N 085-2009-EM, de fecha 3 de diciembre de 2009, N 080-2009-EM de 19
de noviembre de 2009 y 072-2009-EM de fecha 21 de octubre de 2009, para
solo citar algunos de los ms recientes. Sin embargo, a pesar de que el Poder
Ejecutivo invoca la vigencia del Artculo 13 del Decreto Legislativo N 757, lo
incumple flagrantemente, en cuanto que la excepcin de necesidad pblica o
necesidad nacional, conforme ha sido legislada, debe darse antes y no despus

de la formulacin del petitorio minero que es lo que viene ocurriendo. En adicin a lo expuesto
en los prrafos anteriores, debemos tener en
cuenta los Artculos 32, 33 y 34 del Reglamento de los Regmenes de Ga-
ranta a la Inversin Privada, aprobado por Decreto Supremo N 162-92-EF, El
Peruano, 12 de octubre de 1992, modificado por Decreto Supremo N 084-98-
EF (El Peruano, 14 de agosto de 1998), dispositivos en los cuales se reitera la
obligacin de obtener previamente la correspondiente autorizacin del respec-
tivo sector, que en este caso se debe dar por decreto supremo, con arreglo al
Artculo 71 de la Constitucin Poltica de 1993. De conformidad al Artculo 33
del mencionado reglamento, los interesados deben presentar una solicitud al
ministerio del sector correspondiente a la actividad econmica que deseen de-
sarrollar, la misma que deber contener la informacin indicada en el Anexo lll
de dicho Reglamento.

Resulta obvio y cae por su propio peso que estas disposiciones de obli-
gatorio cumplimiento, por ser normas de desarrollo constitucional en el mbito
legal y reglamentario, no son tenidas en cuenta por el NGEMMET y adicional-
mente son violadas y desvirtuadas con la pretendida aplicacin del Artculo 15
del Decreto Supremo N 084-2007-EM. Dicho artculo incorpora al Reglamento
de Procedimientos Mineros (D.S. N 018-92-EM) el Artculo 14-B, segn el cual:
Sern declarados inadmisibles... los petitorios mineros que: g) sean peti-
cionados por extranjeros en zona de frontera cuya solicitud sea expresamente
desaprobada o que transcurridos seis (6) meses de dicha solicitud, se acojan al
silencio negativo y consideren su solicitud como denegada y consentida. En la
prctica, el procedimiento adoptado en estos casos por el INGEMMET significa
que cualquier persona natural o jurdica puede peticionar concesiones dentro
de los cincuenta kilmetros de la frontera, sin antes sealar que es de naciona-
lidad peruana 0 que es una sociedad consttiuida en el Per con accionistas de
nacionalidad peruana, para luego solicitarla dacin del decreto supremo con la
posibilidad de acogerse al silencio administrativo negativo si no se dicta ese dis-
positivo en el plazo de seis meses. As las cosas, el INGEMMET en estos casos
estaria cometiendo una triple violacin constitucional: a) al ignorar la letra y
e3pritu del Artculo 71 dela Constitucin desde el momento que en la prctica
permite que cualquier persona pueda formular petitorios dentro de los cincuenta
kilmetros de la frontera, sin exigir el requisito de acreditar la nacionalidad pe-
ruana; b) cuando desvirta el Artculo 13 del Decreto Legislativo N 757 y los
Artculos 32, 33, y 34 del Reglalmento de los Regmenes de Garanta a la
Inversin Privada, mediante la emisin de un simple informe y el dictado de una
resolucin directoral de inferiorjerarqua legal, permitiendo que contine el tr-
mite del petitorio minero formulado por una persona natural o jurdica extranjera
con cargo a la futura dacin del decreto supremo; y o) cuando contraviene lo
dispuesto en los Artculos 51 y 138 de la Constitucin que consignan el man-
dato de aplicarla Constitucin por encima de normas legales y estas ltimas por

encima de normas de inferior jerarqua. Esta situacin debe cesar en resguardo

no solo de la soberana sino del respeto al orden pblico constitucional.

10. Extincin de las concesiones y su destino

Consideraciones generales
El Artculo 58 del TUO establece las siguientes causales de extincin de

las concesiones: caducidad, abandono, nulidad, renuncia y cancelacin. Tal

como se ha indicado anteriormente, el Artculo 4 de la Ley N 26615 del Catas-

tro Minero Nacional, estableci una causal especial y temporal de extincin para

los titulares de denuncios y concesiones, no comprendidosen los Artculos 2 y

3 de la misma ley, que al vencimiento del plazo de un ao no presentaron una

declaracin jurada, refrendada por un perito de la Direccin General de Minera,

consignando las coordenadas UTM de los vrtices de sus derechos mineros.

Esta causal eepecial de extincin se consum al momento de vencerse el plazo

para cumplir dicha obligacin, o sea al 25 de mayo de 1997. Debe tambin

sealarse que el TUO seala el destino de las concesiones extinguidas. A lo

que debe agregarse las normas especiales incluidas en la Ley de Catastro que

sern analizadas en otro acpite La extincin de las concesiones, petitorios y

denuncios mineros ser declarada, en cada caso, por resolucin del Jefe del

INGEIVIMET, notificada conforme a ley (Artculo 66 del TUO). La extincin de

las concesiones de beneficio, labor general y transporte minero ser declara-

da por el Director General de Minera, tambin notificada con arreglo a ley, no

siendo objeto de publicaciones de libre denunciabilidad (Artculos 96 y 98 del

Reglamento de Diversos Ttulos del TUO). La extincin de las concesiones de

la pequea minera y de la minera artesanal corresponde a las direcciones o

gerencias regionales de Energa y Minas.

ii) Caducidad

Conforme al Artculo 59 del TUO, tal como ha sido modificado por el De-

creto Legislativo N 1010, el no pago oportuno del Derecho de Vigencia durante

dos aos consecutivos o no, produce la caducidad de los denuncios, petitorios y

concesiones mineras, as como de las concesiones de beneficio, labor general

y transporte minero, Con arreglo al Artculo 59 del TUO en su actual redaccin

se mantiene la frmula en virtud de la cual de emitirse el pago de un ao, su

regularizacin podr cumplirse con acreditacin del ao corriente, dentro del

plazo previsto en el Artculo 39 de la presente norma. En todo caso el pago se

imputar al ao vencido y no pagado. Lo que significa que el concesionario en

la medida que & llegue a acumular dos aos vencidos e impags, no incurrir

en la causal de caducidad. En el segundo prrafo del actual texto del Artculo

59 se indica que: Adems de la causal prevista en el Artculo 40, tambin

constituye causal de caducidad de las concesiones mineras el incumplimiento

de las obligaciones de produccin a que se refiere el Artculo 38 durante dos

(2) aos. Sin embargo, tal como hemos sealado antes, en el Artculo 7.2 del

Reglamento de los Decretos Legislativos N 1010 y 1054 (Decreto Supremo N

054-2008-EM) se establece que el incumplimiento de las obligaciones de pro-

duccin aludidas en los Artculos 38 y 59, solo constituyen causal de caduci-

dad cuando se de durante dos (2) aos consecutivos, habindose en este caso

modificado la ley por la va reglamentaria.

Finalmente, en el tercer prrafo se indica que: Las concesiones mineras,

de beneficio, de labor general y de transporte minero, no podrn ser objeto

de caducidad, transcurridos cinco (5) aos de producida la causal alegada sin

que la autoridad administrativa haya emitido la Resolucin de Caducidad. Dicho

plazo no ser de aplicacin en casos de que los procedimientos administrativos

o judiciales respectivos se hayan iniciado antes de su vencimiento. Esta norma

aparentemente tiene por objeto obligar a la autoridad minera a que declare la

causal de caducidad en forma oportuna, o sea cuando esta se produce con arre-

glo a las normas legales pertinentes, no debiendo dejar pasar un plazo mayor

de cinco aos de ocurrida la causal de caducidad, bajo la sancin de que tales

concesiones tericamente caducas permanecern vigentes.

Adicionalmente cabe el comentario que el Artculo 59 en su texto actual,

ha omitido referirse al no pago de la Penalidad como causal de caducidad, de lo

que puede colegirse que su falta de pago ha dejado de generar dicha causal. En

pinin del suscrito se tratara de una simple omisin no rectificada al momento

de redactar la ley. Sea lo que fuere, ser prudente que los concesionarios mine-

ros paguen la Penalidad en la que estuvieren incursos, para no estar expuestos

a que por la va interpretativa la autoridad minera considere que sigue vigente,

desde el momento que con arreglo al Artculo 40 del TUO en su texto modifica-

do por el Decreto Legislativo N 1054, la obligacin de pago debe efectuarse en

forma adicional y conjunta con el Derecho de Vigencia.

La caducidad por falta de pago del Derecho de Vigencia y de la Penalidad,

si esta ltima fuere aplicable, en el caso delas concesiones mineras ser decla-

rada por resolucin colectiva del Jefe del INGEMMET y del Director General de

Minera tratndose de las concesiones de beneficio, labor general y transporte

minero, debiendo ambas notificarse mediante su publicacin en El Peruano y

anexarse copia de dicha resolucin a cada expediente, con indicacin de su

fecha. La caducidad originar la cancelacin de la partida registral de la conce-

sin caduca (Artculos 76, 96 y 102 del Reglamento de Diversos Ttulos del

TUO en su texto modificado por el Decreto Supremo N 045-2007-EM, El Perua-

no, 05-09-2007). En los casos de la pequea minera y de la minera artesanal

la caducidad deber ser declarada por las re3pectivas direcciones generales de

energa y minas en coordinacin con el NGEMMET y la Direccin General de

Minera.

iii) Abandono

De acuerdo al Artculo 62 del TUO es causal de abandono el incumpli-

miento, por parte del interesado en los petitorios de concesin, de las normas

del procedimiento minero de un titulo en formacin. El abandono, por lo tanto,

es una causal de extincin procesal que por definicin solo se aplica a los pe-

titorios y no a las concesiones. Cul podra ser una situacin de abandono?

Por ejemplo, la no publicacin de los avisos del petitorio de la concesin en El

Peruano y en un diario de la capital del departamento donde se ubique el petito-

rio, dentro del plazo de 30 das de la recepcin por el interesado de dicho aviso,

tal como lo establece el Articulo 122 del TUO. El requisito de la publicacin

es indispensable por ser la publicidad fundamental en el procedimiento minero

(Articulos 62, 111, 122 y 151 del TUO). Tambin constituye causal de aban-

dono, no entregar a la autoridad minera la constancia de la publicacin dentro

delos 60 das de efectuada. El abandono del petitorio de concesin minera ser

declarado por resolucin del Jefe del INGEMMET (Artcqu 105 del Reglamento

de Diversos Ttulos del TUO). El Consejo de Minera por Resolucin N 299-97-

ElVI/CM del 28-04-1997 ha considerado que al entregarse los avisos del Diario

Oficial El Peruano y el diario local en forma extempornea a la Oficina de Con-

cesiones del Registro de Minera (hoy Direccin de Concesiones de Mineras del

INGEIVIMET) se incurri en abandono.

iv) Nulidad

Con arreglo al Artculo 63 del TUO, es causal de nulidad de las conce-

siones el haber sido formuladas por persona inhbiles para el ejercicio de la

industria minera, en razn del desempeo de sus funciones pblicas, segn los

Artculos 31, 32 y 33 del TUO. Tales personas son las siguientes:

a) A nivel nacional: el Presidente de la Repblica, los miembros del Poder

Legislativo y del Poder Judicial, los Ministros de Estado y los funcionarios

que tengan ese rango, el Contralor General, los Procuradores Pblicos y

los funcionarios y empleados del Sector de Energa y Minas nombrados o

asignados a la Alta Direccin, al Consejo de Minera, a la Direccin General

de Minera, Direccin de Fiscalizacin Minera, a los rganos Regionales

de Minera y al Registro Pblico de Minera. Deben tambin considerarse

comprendidos los miembros del Ministerio Pblico y del Tribunal Consti-

tucional en aplicacin de los Artculos 158 y 201 de la Constitucin. Asi-

mismo estn inhabilitados para ejercer actividad de la industria minera el

personal de los organismos o dependencias del Sector Pblico Nacional y

Organismos Pblicos Descentralizados que ejerzan funcin jurisdiccional

o que realicen actividad minera. A qu organismos se refiere este disposi-

tivo? En primer lugar al Consejo de Minera, ya mencionado, y luego al IN-

GEMNIET y al IPEN en la medida que este ltimo ejerza actividad minera;

Los funcionarios de las empresas estatales mineras estn comprendidos

dentro de esta limitacin? No, en opinin del suscrito, porque-tales empre-

sas son entidades de derecho privado y, en todo caso, estn incursos en el

impedimento contenido en el Artculo 36 del TUO.

b) A nivel del territorio de su jurisdiccin: las autoridades polticas (goberna-

dores) y Ios miembros de las fuerzas armadas y de las fuerzas policiales.

Los alcaldes provinciales y distritales as como los respectivos regidores

se encuentran incursos en esta prohibicin? En opinin del suscrito no

lo estn porque no desempean funcin jurisdiccional minera, salvo dar

pinin sobre la procedencia de petitorios de concesiones no metlicas

dentro de reas urbanas 0 de expansin urbana. Sobre el particular existe

por lo menos una resolucin del Consejo de Minera sealando que los al-

caldes no se encuentran comprendidos dentro de las causales de nulidad

sealadas en los Artculos 31, 32 y 33 del TUO (Resolucin N 139-

97-EMICM del 28-02-1997). Estn igualmente comprendidos dentro de la

inhabilitacin, a nivel nacional o del territorio de lajurisdiccin, segn fuere

el caso, el cnyuge y los parientes que dependan econmicamente de las

personas impedidas de ejercer actividad minera. Estn excluidos de dicha

inhabilitacin las actividades mineras relacionadas con derechos obtenidos

con anterioridad a la eleccin o el nombramiento de las personas com-

prendidas, las que se adquieran por herencia o legado producido despus

de la eleccin o el nombramiento y las que el cnyuge de alguna persona

comprendida lleve al matrimonio (Articqu 34 del TUO).

Conforme al Artculo 35 del TUO la adquisicin de la integridad o parte

de las concesiones que realicen las personas a que se refieren los Artculos 31

al 33, es nula y lo adquirido pasar al Estado sin costo alguno. Cabe sealar,

por lo tanto, que la sancin de nulidad no solo comprende la concesin otorga-

da a persona inhbil para ejercer actividad minera, sino tambin la concesin

adquirida contractualmente de terceros, por alguna persona comprendida en

la inhabilitacin. De acuerdo al mismo Artculo 35, la nulidad ser declarada

de oficio o a peticin de parte por el Jefe del INAAC, ahora INGEMMET, y el

Director General de Minera en el caso de las concesiones de beneficio, labor

general y transporte minero, cuando el expediente se encuentre sujeto a la ju-

risdiccin minera administrativa. Inscrito el ttulo de la concesin, podr interpo-

nerse accin contencioso administrativa de nulidad ante el Poder Judicial dentro

de los plazos establecidos, conforme al texto vigente de la Ley N 27584 y sus

modificatorias.

Quines pueden plantear la nulidad dentro del mbito de la jurisdiccin

minera administrativa o ante el Poder Judicial? En el mbito administrativo con-

sideramos que, sin perjuicio de la declaratoria de oficio, la nulidad puede ser

planteada por cualquier persona afectada por la concesin otorgada a perso-

na inhbil. Ante el Poder Judicial, aparte de las personas afectadas, la nulidad

puede ser planteada por los miembros del Ministerio Pblico en defensa de la

legalidad as como por el Procurador Pblico a cargo de los asuntos judiciales

del Ministerio de Energa y Minas, previa resolucin ministerial que lo autorice

a interponer la accin. En este ltimo caso la accin contencioso administrativa

para la nulidad de la resolucin, se entender exclusivamente contra la persona

inhbil que ha recibido el ttulo y no contra el Supremo Gobierno, a fin de evitar

el absurdo procesal de que la demanda interpuesta por el Procurador en repre-

sentacin del gobierno se dirija en contra del mismo gobierno.

Vencido el plazo para interponer la accin ante el Poder Judicial sin que

sta hubiere sido planteada; cabe formular algn tipo de impugnacin? La

respuesta es negativa en razn del prpio texto del Artculo 35 as como del

Artculo 125 del TUO, en virtud del cual el ttulo de la concesin y de los de-

rechos adquiridos con dicho ttulo,no podrn ser impugnados ante el Poder

Judicial por ninguna causa, despus de vencido el plazo a que se refiere el

plazo anterior (que se entiende de 3 meses conforme a la Ley Regulatoria del

Proceso Contencioso Administrativo N 27584, Artculo 19, inciso 1, plazo que

se cuenta desde el conocimiento o notificacin del acto materia de impugna-

cin, lo que ocurra*primero). Ello significa que una concesin minera nula al

haber sido otorgada a favor de persona inhbil para ejercer actividad minera

Queda convalidada por la no impugnacin de la misma dentro del plazo esta-

blecido por la ley.

Sin embargo la certidumbre emanada del Artculo 125 del TUO hoy dia

se encuentra si no mediatizada, por lo menos relativizada como consecuen-

cia de algunas modificaciones legales introducidas recientemente, entre ellas,

los Artculos 13 y 15 de la Ley N 27584. En efecto el segundo prrafo del

Artculo 13 de dicha ley confiere legitimidad para obrar activa a la entidad

pblica facultada por ley para impugnar cualquier actuacin administrativa que

declare derechos subjetivos, previa resolucin motivada que identifique el agra-

V y Siempre que haya vencido el plazo (un ao con arreglo al Artculo 2025

de la Ley N 27444 tal como ha sido modificada por el Decreto Legislativo N

1029) para que la entidad que expidi el acto declare su nulidad administrativa.

Conforme a ese dispositivo, el Ministerio de Energa de Minas en el ao 2003

emiti resoluciones ministeriales autorizando al Procurador Pblico de ese mi-

Stef, para que interponga demandas contencioso administrativas denomi-

nadas de lesiw'dad contra resoluciones del Consejo de Minera, cuyo plazo de

interposicin en este caso es de tresaos conforme al inciso 2 del Artculo 19

de la Ley N 27584 y el Artculo 202.5 de la Ley N 27444 del Procedimiento

Administrativo General, tal como ha sido modificado por el Decreto Legislativo

N 1029 (El Peruano, 24-06-2008). De otro lado, la misma Ley N 27584, en

el prrafo 3 del Artculo 19, tambin faculta interponer acciones contencioso

administrativas cuando se produzca el llamado silencio administrativo, inercia

y cualquier otra omisin de las entidades administrativas, pero en este caso el

plazo ser de seis meses computado desde la fecha que venci el plazo legal para expedir la
resolucin o producir el acto administrativo solicitado. En otras palabras, si el Jefe del
lNGEMMET o el Director General de Minera tratndose de concesiones de beneficio. labor
general y transporte minero, incurren en silencio administrativo, el Procurador Pblico del
Ministerio de Energa y Minas o el Procurador Pblico de cualquier otro ministerio o sector podr
demandar esa nulidad dentro del plazo de seis meses, para lo cual ser necesario que se dicte
una Resolucin Ministerial en la que se precise la omisin y se le autorice a interponer esa
accin.

El Artculo 36 del TUO consigna un caso de inhabilitacin relativa. En conformidad con dicho
artculo, los socios, directores, representantes, trabajadores y contratistas de personas
naturales o jurdicas dedicadas a la actividad minera, no podrn adquirir para s concesiones en
un radio de diez kilmetros de cualquier punto del permetro del rea en donde se ubiquen las
concesiones de las personas a las que sirven, salvo autorizacin expresa del titular. La
prohibicin comprende al cnyuge as como a los parientes que dependen econmicamente de
las personas impedidas. En este caso, la sancin no consiste en la nulidad del petitorio, sino en
el derecho de la persona afectada a sustituirse en el petitorio de la concesin dentro del plazo
de 90 das de la notificacin o del aviso del petitorio en El Peruano y en el diario de la localidad,
conforme al Artculo 122 del TUO. Vencido el plazo de 90 das sin que la persona afectada haya
ejercido su derecho de sustitucin, desaparece el impedimento.

En sntesis, los Artculos 31 al 35 del TUO establecen un conjunto de inhabilitaciones de

carcter absoluto y de alcance nacional o local, segn se trate de la categora de los funcionarios
pblicos. Esta inhabilitacin para ejercer actividad minera en forma directa por la persona
comprendida conlleva la nulidad de la concesin adquirida dentro de esa condicin, salvo las
excepciones consignadas en el Artculo 34 del TUO.

Es importante precisar que no debe confundirse la nulidad de las concesiones mineras con la
nulidad de los actos administrativos regulada en los Artculos 148, 149 y 150 del TUO. La
nulidad de los actos administrativos dentro de los procedimientos para la concesin determina
que se reponga el expediente al estado en que se encontraba al momento en que se produjo el
vicio. Sin embargo, en ciertas circunstancias puede originar la nulidad de la concesin, si esta
fuere otorgada mediante resolucin incursa en algunos de los vicios descritos en el Artculo 148
del TUO. Por ejemplo que el Jefe del INGEMIVIET otorgue una concesin de beneficio, labor
general o transporte minero, o el Director General de Minera otorgue una concesin minera.

Jorge Basadre Ayulo, con excelente criterio juridico, seala que no existe incompatibilidad entre
las incapacidades de la ley minera y las incapacidades absoluta y relativa de la ley civil. En tal
virtud, conforme a la opinin de dicho autor, tambin estn inhabilitados para formular
petitorios mineros (o para adquirirlos por la va contractual a juicio del suscrito) los incapaces
absolutos y relativos sealados en los Artculos 43 y 44 del Cdigo Civil (Op. cit., pg. 154).

La pregunta que uno se hace es qu ocurre si esos incapaces vienen ejerciendo actividad minera
por herencia o legado, o antes de que sobreviniera su incapacidad, y sus representantes legales
(padres, tutores o curadores) formulan a nombre de ellos un petitorio minero. En tal situacin,
a juicio del suscrito, no se incurre en vicio de nulidad.

v) Renuncia
La renuncia consiste en la suelta o dejacin voluntaria y expresa de algn derecho minero sea
en la fase del petitorio o cuando ya se hubiere otorgado la concesin. La renuncia constituye
una causal de extincin conforme al Artculo 58 del TUO. Ahora bien, el rea de una concesin
minera puede ser renunciada total o parcialmente. El Artculo 139 del TUO permite la renuncia
parcial siempre que el rea retenida no sea menor a una cuadrcula de 100 hectreas.
Tratndose de concesiones mineras (o denuncios) peticionados antes del 15 de diciembre de
1991, se puede formular una renuncia parcial siempre que el rea retenida no sea menor a una
hectrea. Sobre el rea renunciada tienen derecho preferente los cesionarios y acreedores
hipotecarios, al tiempo que se declare la libre disponibilidad. Es importante tener en cuenta que
el Consejo de Minera mediante Resolucin N 1202-96-EM/CM de fecha 02-10-1996, ha
sealado que no se debe confundir la reduccin parcial del rea de una concesin minera para
respetar un derecho prioritario, con la renuncia parcial de la misma.

Para hacer efectiva la renuncia ser suficiente una solicitud del titular de la concesin ante el
Director General de Concesiones Mineras del INACC, ahora INGEIVIMET. Sin embargo, de
acuerdo al Artculo 51 del Reglamento de Procedimientos Mineros, la solicitud deber ser con
firma legalizada notarialmente y acompaada del certificado de gravmenes que acredite que
no existen derechos de terceros, vale decir de acreedores del concesionario renunciante con
garanta hipotecaria, o de cesionarios de concesiones, o de personas a quienes se hubiere
otorgado una opcin minera. De existir derechos de terceros, estos debern prestar su
consentimiento.

De acuerdo al Artculo 52 de dicho Reglamento (en su texto modicado por el Decreto Supremo
N 010-2002-EM de 8 de marzo de 2002, el lNACC, ahora INGEMMET, deber pronunciarse
expresamente sobre la renuncia total o parcial del rea de la concesin dentro de un plazo no
mayor de quince (15) das hbiles contados a partir de la fecha de presentacin de la solicitud.
Si la resolucin fuere aprobatoria, indicar la nueva rea de la concesin minera. Solo podr
denegarse la solicitud de renuncia del rea de una concesin cuando se perjudiquen derechos
de terceros o no cumpla con los requisitos establecidos en las normas reglamentarias. Con la
resolucin que se expida, la Oficina Registral correspondiente proceder a inscribir la nueva rea
de la concesin o la renuncia del rea total de la misma, en la partida de dicha concesin.

El Artculo 139 del TUO no establece ningn condicionamiento de la renuncia vinculado a la

remediacin de pasivos ambientales, ni tampoco respecto de las obligaciones de los
concesionarios para la etapa del cierre de minas, debido a que tales normas se dieron con
posterioridad a la dacin del TUO.

Sin embargo, el ltimo prrafo del Artculo 3 del Reglamento para el Cierre de Minas (D.S. N
033-2005-EM) establece que las obligaciones y responsabilidades del titular de la actividad
minera respecto del Plan de Cierre de Minas no cesan por extincin del referido ttulo, El uso
minero y la servidumbre minera comprenden las labores de cierre.

vi) Cancelacin

Con arreglo al Artculo 64 del TUO son cancelables los petitorios o concesiones que se
superpongan a derecho mineros prioritarios o cuando el derecho minero resulte inubicable,
situacin esta ltima que obviamente se refiere a los denuncios y concesiones anteriores al 15
de diciembre de 1991. Se debe entender por derechos prioritarios aquellos anteriores al
derecho materia de la cancelacin, en la medida que tales derechos anteriores se mantengan
en vigencia.

La cancelacin de los petitorios y denuncios formulados sobre reas ocupadas por denuncios,
petitorios y concesiones mineras prioritarias ser declarada por resolucin del Jefe del
INGEMMET (Artcqu 120 del TUO y Artculo 97 del Reglamento de Diversos Ttulos del TUO).

vii) Destino

Qu trmite debe seguirse respecto de los derechos que han quedado extinguidos y cul es su
destino? En primer lugar, de conformidad al Artculo 65 del TUO, las reas correspondientes a
las concesiones y petitorios que resulten caducos, abandonados, nulos, renunciados y aquellos
que hubieren sido rechazados en el acto de su presentacin, no podrn peticionarse mientras
no se publiquen como denunciables. En segundo lugar, de acuerdo al Artculo 66 del TUO la
Jefatura del lNGEMMET declarar por resolucin la caducidad, abandono, nulidad, renuncia y
cancelacin (salvo la excepcin sealada en el acpite anterior) de las concesiones y petitorios
en cada caso o colectivamente, efectundose la inscripcin pertinente en el Registro de
Derechos Mineros. Las reas correspondientes a dichos derechos y concesiones (excepto los
derechos y concesiones cancelados) podrn ser nuevamente peticionadas luego que se
publiquen como denunciables en El Peruano. La publicacin se har por una sola vez, en los
meses de marzo, junio y septiembre, permitindose el petitorio de dichas reas a partir del
primer da til de los meses de mayo, agosto y noviembre, respectivamente (Artculo 106 del
Reglamento de Diversos Ttulo del TUO)

Sin embargo, no podrn ser peticionados sino hasta despus de dos aos de efectuada la
publicacin, ni en todo ni en parte, por el anterior concesionario ni por sus parientes hasta el
segundo grado de consanguinidad o de afinidad (Artculo 68 del TUO). Este artculo establece
una nueva causal de extincin que podra ser considerada de nulidad relativa. Se supone que la
autoridad debe rechazar de plano el nuevo petitorio de concesin en la eventualidad de conocer
el grado de parentesco, para lo cual el peticionario debe declarar bajo juramento que no est
incurso en tal impedimento. Conforme al Artculo 67 del TUO, se exceptan de libre
denunciabilidad las concesiones de beneficio, labor general y transporte minero que por su
naturaleza no sean susceptibles de nueva solicitud. No obstante en el caso de Caducidad de la
concesin de labor general, los titulares de las concesiones beneficiadas por la misma tienen el
derecho de sustituirse dentro del plazo de 30 das de la notificacin de la autoridad minera.
Vencido el plazo, si ninguno de los concesionarios beneficiados manifiesta su inters en
sustituirse, se dispone el archivamiento del expediente de la concesin.

Qu derechos adquieren los nuevos peticionarios de los petitorios y concesiones que fueron
declarados caducos, abandonados, nulos o renunciado?

Conforme al Artculo 69 del TUO, por el nuevo petitorio se adquiere, sin gravamen alguno, las
labores mineras efectuadas por el anterior titular dentro de la concesin o en terreno franco. Al
amparo del Artculo 700 del TUO, el nuevo concesionario podr: usar los terrenos superficiales
aledaos a la concesin extinguida que us el anterior titular; continuar con el uso minero del
terreno que expropi el anterior titular, sin costo alguno; y mantener las servidumbres
establecidas por el anterior concesionario para el fin econmico de la Concesin, en los mismos
trminos y condiciones en que se constituyeron. La aplicacin efectiva del Artculo 70 se
encuentra de hecho cuestionada por no decir invlidada, por las disposiciones que se han dado
a partir de la dacin de la Ley de Tierras N 26505, sus modificatorias, ampliatorias y
disposiciones reglamentarias. En el caso de expropiaciones anteriores a estas disposiciones,
podria argumentarse que se trata de una cuestin consumada y que no debera objetarse que
el nuevo concesionario utilice para sus fines econmicos las tierras expropiadas.

11. Ley de Catastro Minero Nacional

Tal como apunta Lastres Berninzon, la Ley N 26615 de Catastro Minero Nacional, vigente a
partir del 26 de mayo de 1996, tiene por objeto establecer el mencionado catastro y de esa
manera ordenar y racionalizar la titulacin minera. Segn Lastres debe entenderse por
Catastro Minero "el inventario nico de las concesiones otorgadas por el Estado a particulares,
identificndolas de manera definitiva y definitoria en el espacio terrestre que se les hubiese
asignado segn sus ttulos (LASTRES BERNINZON, Enrique. El Catastro Minero Nacional, en
Revista de Derecho Minero y Petro/ero, N 55, Lima, noviembre de 1997, pg. 45). El Catastro
Minero viene a ser entonces un gran mapa, o si se quiere un mosaico de mapas del Per, donde
estn ubicadas e identificadas todas las concesiones mineras, con referencias precisas basadas
en la geodesia y en la triangulacin satelital de acuerdo a la expresin utilizada por el referido
comentarista. Desde tiempos coloniales hasta la dcada del ochenta las concesiones mineras en
el Per se fueron ubicando gradualmente por medio de seales en el terreno, estacas, pozos de
ordenanza, hitos, accidentes topogrficos, puntos de referencia, puntos de partida, rumbos y
visuales orientadas hacia sitios saltantes de la geografa de una determinada localidad.

Los Cdigos de 1901 y de 1950, particularmente este ltimo, introdujeron algunas importantes
mejoras para ubicar las concesiones en el terreno, pero la metodologa de ubicacin de las
concesiones permaneci bsicamente igual hasta la dacin del Decreto Legislativo N 109. Con
este d3positivo se menciona por primera vez a las coordenadas UTM para las concesiones de
selva, ceja de selva y dominio martimo, as como para el clculo de tales coordenadas en la
diligencia de comprobacin de los puntos de partida y/o de relacionamiento de los denuncios
mineros. En la dcada de 1980 tambin se formaron precatastros locales o regionaies con la
informacin disponible en esa poca, aprobados mediante Resolucin Suprema. Al dictarse el
Decreto Legislativo N 708 y establecerse desde el 15 de diciembre de 1991, un nuevo rgimen
de ubicacin de las concesiones mineras mediante el sistema de cuadrculas de 100 hectreas
cada una, cuyos vrtices estn referidos a las coordenadas UTM, surgi la necesidad
impostergable de conformar el catastro minero. Eso por una razn muy simple; la ubicacin de
los denuncios y concesiones anteriores al 15 de diciembre de 1991 no coincida con las nuevas
cuadrculas y dado que la ley obliga a respetar los derechos anteriores, resultaba indispensable
fijar un sistema que permitiera ubicar a tales derechos prioritarios y relacionarlos con las
nuevas concesiones. El catastro minero era la respuesta para identificar a todas
las concesiones, nuevas y antiguas, as como para los denuncios en trmite al
15 de diciembre de 1991.

El Artculo 1 de la Ley N 26615 comprendi dentro del Catastro Minero

a los siguientes sistemas: a) El sistema de cuadrculas aprobado de confor-
midad al Artculo 11 del TUO; b) Las concesiones mineras vigentes otorga-
das y las que se otorguen como consecuencia de denuncios formulados con
arreglo a la legislacin anterior al 15 de diciembre de 1991 que cuenten con
coordenadas UTM definitivas; c) las concesiones mineras otorgadas o que se
otorguen con arreglo al TUO; y d) las concesiones de beneficio, labor general
y transporte minero que cuenten con coordenadas UTM definitivas. El Artculo
2 de la misma orden la incorporacin al catastro de las concesiones bajo
el rgimen del Decreto Legislativo N 109 cuyos vrtices de sus cuadraturas
estuvieren expresados en coordenadas UTM e igualmente los planos catastra-
les locales, aprobados por Resolucin Suprema, cuyas coordenadas locales
se conviertan a coordenadas UTM. El Artculo 3 estableci un procedimiento
de saneamiento tcnico de las concesiones anteriores que se encontraban en
diversos procesos para adquirir coordenadas UTM respecto de los vrtices de
sus cuadraturas.

El Artculo 4 otorg un plazo adicional de un ao, que venci el 25 de

mayo de 1997, para que todas las dems concesiones no comprendidas dentro
de los Artculos 2 y 3 presenten una declaracin jurada, refrendada por un
perito minero, consignando las coordenadas UTM del punto de partida y de los
vrtices de las cuadraturas de sus derechos mineros. La no presentacin de tal
declaracin fue considerada como una causal especial de extincin, tal como
se ha descrito en acpites anteriores. 0 sea que en la prctica se dio un plazo
adicional de un ao para cumplir con esa obligacin, que haba sido estableci-
da varias veces y prorrogada sucesivamente. Las obligaciones del Artculo 4
tambin fueron hechas extensivas a las concesiones de beneficio, labor gene-
ral y transporte minero. Finalmente, el Artculo 11 seal que se respetarn
obligatoriamente las reas de los derechos mineros vigentes, formulados con
arreglo a legislaciones anteriores al Decreto Legislativo N 708, cuyos vrtices
adquieran coordenadas UTM definitivas bajo el procedimiento establecido en
la referida ley. Dicho artculo dispuso adems, conforme se ha indicado antes,
que en las concesiones otorgadas y que se otorguen con arreglo al TUO se
consignarn las coordenadas UTM definitivas de las reas a ser respetadas, el
nombre de la concesin, padrn y extensin en hectreas de las concesiones
prioritarias. Dicho de otro modo, la Ley de Catastro Minero Nacional establece
un rgimen en el que coexisten las nuevas y las antiguas concesiones, siempre
que los titulares delas segundas (incluyendo denuncios) hubieran cumplido con proporcion3r las
coordenadas UTM. Los que no cumplieron con esa obligacin
quedaron incursos en la causal especial de extincin, ya vencida y consumada,
y por consiguiente perdieron su derecho.

El Artculo 12 de la ley contiene una norma eSpecial referida a la extincin

de las concesiones anteriores al Decreto Legislativo N 708 que tengan coor-
denadas UTM. Tales concesiones extinguidas (se entiende que por cualquiera
de las causales del TUO excepto cancelacin) sern declaradas y publicadas
como de libre denunciabilidad y podrn ser objeto de nuevo petitorio, no siendo
en ese caso aplicable la limitacin de rea y de forma establecida en el Artculo
11 del TUO. O sea que se podr volver a peticionar tales concesiones extingui-
das a pesar de que su forma y tamao no se adecue a las normas del rgimen
vigente. Sin embargo, quedan excluidas de esta posibilidad: a) los denuncios
extinguidos por incumplimiento de la Ley N 26273; b) las concesiones que no
cumplieron con proporcionar coordenadas UTM al 25 de mayo de 1997 (Art-
culo 4); y c) las concesiones mineras extinguidas o que se extingan sin tener
coordenadas UTM. Se trata, por consiguiente, de una clara excepcin a la regla
general del TUO: las concesiones extinguidas anteriores al Decreto Legislativo
N 708, que tengan coordenadas UTM podrn ser nuevamente peticionadas
y sobrevivirn, en la medida que algn peticionario las denuncie nuevamente
cuando sean publicadas como denunciables.
Conforme al Artculo 14 de la Ley de Catastro, el titular de dos o ms con-
cesiones mineras vigentes, colindantes o superpuestas, incorporadas al Catas-
tro con carcter definitivo, podr acumularlas en un solo ttulo. La acumulacin
deber adecuarse al sistema de cuadrculas en el rea o reas donde ello fuere
posible o adoptar la forma de una poligonal cerrada cualquiera, no siendo apli-
cable a las concesiones acumuladas las limitaciones de rea establecidas en el
Artculo 11 del TUO. O sea que tales concesiones podrn tener una extensin
menor de 100 hectreas o mayor de 1,000 segn fuere el caso. La nueva conce-
sin resultante dela acumulacin tendr la antigedad del ttulo ms antiguo. El
Artculo 14 establece el procedimiento y los requisitos tcnicos exigibles para la
acumulacin. El ltimo prrafo del Artculo 14 tambin establece la posibilidad
de que el titular de una concesin minera vigente incorporada definitivamente al
Catastro, divida el rea de la concesin en dos o ms concesiones. Tales con-
cesiones podrn adecuarse al sistema de cuadrculas en el rea que ello sea
posible o se podrn formar poligonales cerradas sin limitacin de rea mnima,
siguindose para ese efecto el procedimiento sealado en el Artculo 14.

El proceso de integracin de la concesiones al Catastro Minero se realiz

en un periodo de cuatro aos contados a partir de la dacin de la ley, habiendo
culminado el 25 de mayo del ao 2000. Cumplida esta labor de integracin al
Catastro Minero el rea registral del Registro Pblico de Minera fue trasladada a la SUNARP que
para ese efecto ha establecido dentro del mbito del Registro
de la Prpiedad Inmueble, un Registro de Derechos Mineros. Debe indicarse
que los trabajos de adecuacin de las antiguas concesiones al Catastro Minero
Nacional y su compatibilizacin con las otorgadas a partir del Decreto Legisiati-
vo N 708, hoy da el TUO, ha significado un extraordinario avance tcnico para
la ubicacin delas concesiones. Esto significa que podrn evitarse o reducirse a
la mnima expresin las superposiciones sobre los petitorios, con todo su poten-
cial litigioso, ya que el pblico estar en condiciones de conocer de antemano
las reas cubiertas con derechos prioritarios.

12. Rgimen legal del agua y su incidencia en la minera

El agua sin duda es un recurso natural comprendido dentro de los alcan-
ces del Artculo 66 de la vigente Constitucin Poltica del Estado, a pesar de
no mencionrsele explcitamente como tal, pero desde un punto de vista lgico
conceptual es parte del sentido general de la norma y por lo tanto, el agua
debe ser considerada como patrimonio de la Nacin. En las precedentes Cons-
tituciones de 1933 y 1979 si fue definida expresamente como recurso natural
perteneciente al Estado. Esa categora jurdica por lo dems estaba sealada
tambin en el Artculo 1 de la Ley General de Aguas, promulgada mediante el
Decreto Ley N 17752 durante el gobierno del general Velasco, vigente hasta
la dacin de la Ley de Recursos Hdricos N 29338 (El Peruano, 31-03-2009),
que exclua la propiedad privada sobre las aguas. Esta ltima norma derog
explcitamente Ley General de Aguas antes aludida, el Decreto Legislativo N
1081 sobre el Sistema Nacional de Recursos Hdricos y por consecuencia su
reglamento aprobado por Decreto Supremo N 021-2008-AG (El Peruano, 25-
09-2009) as como el Decreto Legislativo N 1083 sobre el Aprovechamiento
Eficiente y la Conservacin de los Recursos Hdricos, manteniendo el agua su
condicin de bien de uso pblico. En el Artculo 2 de la Ley N 29338 (en ade-
lante la Ley) se establece que: El agua constituye patrimonio de la Nacin. El
dominio sobre ella es inalienable e imprescriptible. Es un bien de uso pblico
y su administracin solo puede ser otorgada y ejercida en armona con el bien
comn, la proteccin ambiental y el inters de la Nacin. No hay propiedad pri-
vada sobre el agua".

ElArtculo Ill del Ttulo Preliminar de la Ley define once principios que rigen
el uso y la gestin integrada de los recursos hdricos, entre los cuales cabe des-
tacar los sealados en los numerales 5 y 6 acerca del respeto de los usos del
agua por las comunidades campesinas y nativas y el principio de sostenibili-
dad". En el numeral 5 se consagra el respeto a los usos y costumbres de dichas
comunidades, as como su derecho a utilizar las aguas que discurren por sus
tierras, en tanto no se oponga a la ley, promovindose adems el conocimiento y tecnologa
ancestral del uso del agua. En el numeral 6 el Estado promueve y
controla el aprovechamiento y conservacin sostenible de los recursos hdricos
previniendo la afectacin de su calidad ambiental y delas condiciones naturales
de su entorno, como parte del ecosistema donde se encuentran.

El Articqu 14 de la Ley reitera que la Autoridad Nacional del Agua (ANA)

es el ente rector y la mxima autoridad tcnico-normativa del Sistema Nacio-
nal de Gestin de los Recursos Hdricos, sealndose en el Articulo 15, entre
sus mltiples funciones, la de (...) 7. Otorgar, modificar y extinguir...derechos
de uso de agua, as como aprobar la implementacin, modificacin y extincin
de servidumbres de uso de agua Bajo el esquema dela Ley, las Autoridades
Administrativas del Agua, constituyen los organismos de primera instancia a
nivel local para la tramitacin de solicitudes, pero mientras se implementen, las
autoridades locales continuarn ejerciendo sus funciones; la Autoridad Nacio-
nal de Agua ser la segunda instancia y el Tribunal Nacional de Resolucin de
Controversias Hdricas establecido en el Artculo 22 de la Ley, ser la tercera
y ltima instancia para conocer y resolver las reclamaciones y recursos que
se interpongan contra las resoluciones emitidas por las instancias inferiores.
Dentro de este esquema la Autoridad Nacional del Ambiente (ANA) se reia-
ciona con el Ministerio de Ambiente como el organismo que dirige la Poltica
Nacional del Ambiente (Artculo 12 del Reglamento de la Ley) e igualmente
con el Ministerio de Agricultura, por ser este el Ministerio dentro del cual est
adscrito la ANA y por cuyo intermedio se dictan los decretos supremos desti-
nados a normar la gestin integrada y multisectorial de los recursos hdricos
conforme a Ley (Artculo 13 del Reglamento de la Ley). Sin perjuicio de ello,
los Ministerios de Vivienda, Salud, Energa y Minas y Agricultura, ejercen la
funcin normativa de las actividades sectoriales bajo su cargo (Artculo 14 del
Reglamento de la Ley).

Tal como se ha indicado anteriormente, en el acpite relativo al inciso 8

del Artculo 37 del TUO, el aprovechamiento minero del agua est considerado
como sexta prioridad del uso productivo del agua (relegado a sptima prioridad
en el Artculo 62 del Reglamento), que a su vez se encuentra en un tercer rango
con arreglo al Artculo 38 de la Ley, despus del uso primario y del uso pobla-
cional. El Artculo 44 de la referida ley seala que para usar el recurso agua,
salvo el uso primario, se requiere contar con un derecho de uso otorgado por
la Autoridad Administrativa de Agua con participacin del Consejo de Cuenca
Regional 0 Interregional, segn corre5ponda. El Artculo 45 de la misma ley
establece tres clases de derechos de usos de agua: 1. Licencia de Uso, 2. Per-
miso de Uso y 3. Autorizacin de Uso de Agua. Estos derechos se extinguen
por las causales establecidas en el Artculo m de la Ley que son las siguientes:
1) Renuncia del titular; 2) Nulidad del acto administrativo que la otorg; 3) Caducidad por las
causales sealadas en el Articulo Ti de la Ley; 4) Revocacin
por las causales consignadas en el Artculo 72 de la Ley; 5) Resolucin Judicial
consentida o ejecutoriada que disponga la reversin al dominio estatal de los
derechos otorgados. Sobre el importante tema de las servidumbres de agua el
Artculo 65 de la Ley las define como el gravamen que recae sobre un predio
para el uso de agua, sujeta a los plazos y formalidades establecidas en la Ley,
siendo clasificadas como: (i) natural que obliga a su dueo a permitir el paso
del agua que discurre en forma natural por su predio, y por tiempo indefinido; (ii)
voluntaria que se constituye por acuerdo con el propietario del predio para hacer
efectivo el uso del agua, a ttulo gratuito u oneroso, y por la duracin pactada; y
(iii) forzosa cuando se constituye mediante resolucin de la ANA y que tiene una
duracin igual que el plazo previsto para el uso del agua.
El Artculo 61 del Reglamento de la Ley (Decreto Supremo N 001-2010-
AG, El Peruano, 24-03-2010), aldefrnir el uso productivo del agua lo seala
como aquel consistente en la utilizacin con carcter exclusivo de los recursos
hdricos, como insumo para el desarrollo de una actividad econmica...", siendo
necesario que ese uso se obtenga mediante licencia, permiso o autorizacin
de agua otorgado por la Autoridad Nacional del Agua. En Opinin del suscrito,
el uso minero del agua para fines productivos de la respectiva empresa as
como del consumo domstico de sus trabajadores y familias que vivan en los
campamentos mineros (salvo que este ltimo se considere uso poblacional),
requiere de una Licencia de Uso de Agua, en la cual se deber especificar,
conforme a los Artculos 73 y 74 del reglamento, si se trata de una licencia
para uso consuntivo, o sea para el agua que se va a consumir y no reponer, o
si se trata de una licencia de un uso no consuntivo, en otras palabras cuando
el agua es captada para ser devuelta en los puntos sealados en la resolucin
de otorgamiento, debiendo Center en ambos lugares con obras e instalaciones
de medicin. Las aguas as devueltas debern tener la misma calidad de las
que fueron entregadas, debiendo descontarse el volumen de las perdidas. Un
caso tpico de uso no consuntivo es el de la captacin de aguas para centrales
hidroelctricas, que se devuelven al Estado de5pus de ser utiilizadas para la
generacin de energa. La Ley N 29338 y su Reglamento tambin comprenden
todos los aspectos econmicos relativos al uso del agua mediante el rgimen
de tarifas, las cuales no constituyen tributos sino contraprestacin econmica
por el uso del recurso, regulados en el Ttulo VI de la Ley y en el Ttulo Ttulo
VI de su Reglamento y asimismo el otorgamiento de aguas subterrneas cuyos
aspectos fundamentales estn normados en el Ttulo IX de la Ley e igualmente
en el Ttulo IX de su Reglamento.
La Segunda Disposicin Complementaria Final de la Ley N 29338 ratifica

la vigencia delos usos anteriores, a pesar de que carezcan de una autorizacin formal expresa,
cuando seala que: Los usuarios que no cuenten con derechos
de uso de agua pero que estn usando el recurso natural de manera pblica,
pacfica y contnua durante cinco (5) aos o ms pueden solicitar a la Autoridad
Nacional el otorgamiento de su corre5pondiente derecho de uso de agua, para
lo cual deben acreditar dicho uso de acuerdo con las condiciones establecidas
en el Reglamento, siempre que no afecte el derecho de terceros. Caso contrario,
deben tramitar su pedido conforme lo establece la Ley y el Reglamento como
nuevo derecho de agua. Al respecto la Primera Disposicin Complementaria
Transitoria del Reglamento de la Ley delega a la Autoridad Nacional del Agua
(ANA) la facultad de dictar mediante Resolucin Jefatural, las disposiciones ne-
cesarias y requisitos para acceder a la formalizacin de tales derechos de usos
de agua. En ejercicio de esta facultad la Segunda y Tercera Disposiciones Com-
plementarias del Reglamento de Procedimientos aludido en el prrafo siguiente,
sealan los requsitos que las personas que han venido ejerciendo de facto dere-
chos de uso de agua en forma pblica, pacfica y contina, debern cumplir para
regularizar su situacin, tanto para el uso de agua superficial como para el uso
de agua subterrnea, respectivamente. El plazo mximo para la presentacin
de la correspondiente solicitud en ambos casos, ser de dos aos computados
a partir de la vigencia del Reglamento de Procedimientos, o sea desde el 16 de
septiembre del ao 2010.

Mediante Resolucin Jefatural N 579-2010-ANA (El Peruano, 15-09-2010)

se ha aprobado el Reglamento de Procedimientos para el Otorgamientos de De-
rechos de Uso de Agua (Reglamento de Procedimientos)as como 17 formatos
de Anexos para ese efecto, el cual ser de aplicacin nacional y de cumplimien-
to obligatorio por parte de la ANA y de todas las personas naturales o jurdicas,
de derecho pblico o privado, que tramiten procedimientos conforme a ese dis-
positivo. Las solicitudes de derechos debern formularse ante la Administracin
Local de Agua donde se efectuar el uso del recurso, las cuales continuaron
funcionando hasta el 30 de septiembre de 2010 segn la Resolucin Jefatural
N 536-2010-ANA (El Peruano, 25-08-2010). Estas IiCencias sern otorgadas
gradualmente, primero para la ejecucin de estudios, luego para su aproba-
cin, despus para la autorizacin de ejecucin de obras y finalmente para el
otorgamiento de la licencia de agua, graduacin que se aplica tanto a las aguas
superficiales como a las subterrneas (Articulos 2.2 y 2.3 del Reglamento de
Procedimientos). Si la fuente natural del agua y el posible punto de captacin
provienen del mbito de otra Administracin, deber solicitarse la opinin de
esta ltima. Para los fines de las solicitudes debern realizarse dos publicacio-
nes con un intervalo no menor "de 3 das en El Peruano y en un diario de mayor
circulacin dela localidad, pudiendo presentarse oposiciones dentro del trmino
de 10 das de la ltima publicacin (Artculos 6 y 13 del Reglamento de Pro-
cedimientos), debiendo desestimarse las oposiciones interpuestas ms all de ese plazo, sin
perjuicio del derecho del oponente de impugnar la resolucin de
primera instancia que emita la Autoridad Administrativa de Agua.

Con respecto alos Derechos de Uso de Agua con fines mineros, la Stima
Disposicin Complementaria Final del Reglamento de Procedimientos seala
que tratndose de concesiones de beneficio, el requisito de autorizacin para
el desarrollo de la actividad a la que se destinar el uso de agua", aludido en
el numeral 22.1 del Artculo 22 de dicho Reglamento, se entender cumplido
con la presentacin de la resolucin que dispone la publicacin de los avisos
de la concesin de beneficio. Igualmente, el documento de conformidad de obra sealado en
el literal b) del numeral 29.3 del Reglamento de Procedimientos, se entender cumplido con la
presentacin del Informe Tcnico de Conformidad de Obras expedido por la Direccin General
de Minera. Igualmente en el caso de autorizaciones de uso de agua para la ejecucin de estudios
relacionados con proyectos mineros, el requisito sealado en literal b) del numeral 35.3 del
Artculo 35 del Reglamento de Procedimientos, se entender satisfecho con el ttulo de la
concesin minera; en el caso de obras relacionadas con concesiones de beneficio, dicho
requisito se tendr por satisfecho con la resolucin de autorizacin para ejecutar las obras de
la concesin de beneficio". En la actualidad, la temtica del agua, al igual que la ambiental,
constituye uno de los aspectos cruciales para la ejecucin de futuros proyectos mineros e
igualmente para la continuidad de los existentes, siendo necesario adems que las empresas
mineras presenten Programas de Adecuacin y Manejo Ambiental (PAMAS) relacionados con
los vertimientos no autorizados o que no cumplan los requisitos vigentes, que se descarguen en
los cuerpos naturales de agua, con el objeto de prevenir y/o mitigar la contaminacin de los ros,
lagos, lagunas, playas y riberas (Tercera Disposicin Complementaria Transitoria del Reglamento
de la Ley). Esta obligacin, a su vez, se complementa con la formulacin de Programas de
Adecuacin de Vertimiento y Reuso de Agua Residual (PAVER) respecto de las personas,
obviamente incluyendo las empresas mineras, que a la fecha de entrada en vigencia del
Reglamento de la Ley, vengan realizando vertimientos y usos no autorizados de aguas residuales,
para cuyo efecto la Cuarta Disposicin Complementaria Transitoria del Reglamento de la Ley,
consigna un procedimiento especfico ante las autoridades locales del agua, conforme al cual se
establece el plazo de un ao para la presentacin del PAVER, contado a partir de la presentacin
de la Declaracin Jurada de Vertimiento o Reuso, que a su vez se deber presentar dentro del
plazo de un ao, que en el presente caso a falta de un plazo especfico, deber considerarse que
corre a partir de la vigencia del Reglamento de la Ley, o sea a partir del 1 de abril del ao 2010.
Los conflictos surgidos a raz del proyecto de explotacin de Ta Mara por parte de Southern
Peru Copper en la provincia de Islay del departamento de Arequipa, as como del inicio de
perforaciones exploratorias mineras no mayores de diez pulgadas de ancho para la obtencin
de muestras por la Chancadora Centauro, en la vecindad de la laguna de Conococha, que da
origen al Ro Santa en el departamento de Ancash, demuestran que la viabilidad poltica de estos
proyectos no solo depende de su factibilidad acufera, sino de su aceptacin o rechazo social.
Situacin que es aprovechada por los grupos anti mineros que agitan contra el desarrollo de la
minera con el objetivo especfico de causar temor y zozobra en las poblaciones aledaas,
muchas veces a costa del incremento de rentas de las localidades beneficiadas por esos
desarrollos y evidentemente con sacrificio de las obras pblicas, en especial de vialidad,
represamiento de aguas y electricidad, que no podrn ejecutarse en muchas zonas aisladas
debido a la carencia de recursos para financiarlas.
Resulta clarsimo que sin derechos de agua no ser posible desarrollar o mantener un proyecto
minero por obvias razones productivas, pero igualmente sin su aceptacin social tampoco podr
llevarse a cabo, lo cual refleja la fragilidad poltica y jurdica del pas. Eso con mayor razn,
cuando en el caso especfico de Ta Mara, el proyecto minero ha descartado el uso del agua
proveniente de las cuencas, para abastecerse del recurso hdrico mediante la desalinizacin del
agua martima que ser bombeada a la operacin minera. En esa forma, los agricultores del
distrito de Cocachacra, presuntamente afectados no tendran ya razn para reclamar, dado que
desaparecera toda posibilidad de la utilizacin de aguas superficiales o subterrneas dentro de
su entorno geogrfico. Sin embargo la oposicin al proyecto contina con igual o mayor fuerza
que antes. En ese sentido las declaraciones del Ing. Alberto Benavides de la Quintana son muy
reveladoras cuando seala: Yo creo que nuestro gran instrumento en la minera es el agua.
Tenemos que dotar de recursos hdricos a las zonas donde trabajamos (Entrevista en El
Comercio, 02-01-2011). Esta afirmacin es de gran importancia si tomamos en cuenta que con
arreglo al Artculo 64 de la Ley N 29338 de Recursos Hdricos y el Artculo 90 del Reglamento
de dicha Ley, las Comunidades Nativas y Campesinas tienen el derecho imprescriptible y
prevalente de utilizar de acuerdo a sus usos y costumbres ancestrales, las aguas que discurren
por su tierras as como las cuencas donde nacen, para planes econmicos, de transporte,
supervivencia y culturales.

Si uno deja de lado el transporte fluvial en los ros amaznicos o el lacustre en el Lago Titicaca y
en otros lagos y lagunas menores, que en forma limitada puede realizarse con medios
artesanales, la utilizacin de las aguas requiere de obras de infraestructura que las propias
comunidades con sus escasos recursos econmicos y tecnolgicos no estn en condiciones de
realizar. Cabe preguntarse, de qu sirve este terico derecho si no existen los instrumentos
econmicos para materializado? En ese caso la ley se convierte en una pieza retrica vaca de
contenido. De ah lo positivo que la minera se asocie con las comunidades campesinas en
proyectos de agua para beneficio de todos los sectores involucrados, como ha ocurrido con el
proyecto de La Zanja donde se ha construido una represa para uso minero y agropecuario,
finalmente aceptado por las comunidades beneficiadas de5pus de muchos aos de duras
negociaciones. Sin embargo, debe reconocerse que una poltica comn de infraestructura y de
aprovechamiento del agua, no siempre fue aceptada por el sector minero privado, si bien los
tiempos y los criterios han cambiado, a juzgar por las sabias palabras de don Alberto Benavides
de la Quintana. Ahora sin embargo, los enemigos de esta sana poltica ya no son los empresarios
mineros o de cualquier otro sector, que a golpes han aprendido la leccin de integrarse dentro
de la sociedad y de compartir de sus beneficios con el Estado y la poblacin local, sino las
organizaciones anti mineras, casi siempre revestidas del inautntico disfraz de ambientalistas,
las cuales esgrimiendo el pretexto de un pseudo respeto a la naturaleza, mantienen una posicin
reaccionaria y negativa frente al progreso del Per, al promover una agitacin irracional en
contra de la ejecucin de proyectos que traen consigo todos estos indispensables beneficios
colaterales.
Es indispensable mantener un justo equilibrio entre el desarrollo empresarial y la proteccin del
ambiente. No debemos olvidar el ejemplo de Marcona Mining Company, empresa explotadora
de los yacimientos de hierro en la provincia de Nazca, al sur del departamento de Ica, que desde
1953 hasta fines de la dcada del sesenta del pasado siglo XX, traa en los barcos cargueros de
mineral, el agua del Lago Gatn de Panam para el consumo domstico de la poblacin de los
puertos de San Juan y San Nicols, en aquel entonces centros urbanos y productivos con ms de
quince mil habitantes. La sedienta y desrtica costa peruana aprovechaba con ese inusual
transporte las aguas venidas de otro pas desde alrededor de diez mil millas martimas de
distancia. As fue hasta el descubrimiento de un acufero subterrneo en las pampas de Jahuay
en la provincia de Caravel, departamento de Arequipa, que an se sigue suministrando agua a
esas poblaciones, que hoy da tambin han tenido un desarrollo pesquero, lo cual demuestra
que la minera no es incompatible con el ejercicio de otras actividades econmicas.
Finalmente, debemos comentar un aspecto constitucional. El segundo prrafo del Artculo 66
de la Constitucin seala que por ley orgnica se fijan las condiciones de su utilizacin (se
entiende de los recursos naturales de patrimonio de la Nacin) y de su otorgamiento a los
particulares. En este caso la Ley N 29338 normativa del recurso natural hdrico no tiene
ninguna referencia o alusin que haya sido aprobada de acuerdo a las reglas de las leyes
orgnicas, que conforme al Artculo 106 de la Carta Poltica, requieren para su aprobacin y
modificacin del voto de ms de la mitad del nmero legal de miembros del Congreso. Lo cual
significa 61 votos aprobatorios hasta el 28 de julio de 2011 y 66 votos aprobatorios a partir de
agosto de ese ao.
Qu consecuencia podra sobrevenir de esta aparente omisin? En opinin del suscrito siempre
cabra la posibilidad que se interponga una accin de inconstitucionalidad contra la Ley N
29338, al amparo del Artculo 75 del Cdigo Procesal Constitucional por razones de esta
omisin formal, la misma que solo puede ser interpuesta por las personas y grupos de personas
sealados en el Artculo 203 de la Constitucin, siempre y cuando sea presentada dentro del
plazo de seis aos contados a partir de la publicacin de la norma, en otras palabras a ms tardar
al '1 de abril del ao 2015. Sin embargo, los jueces al amparo de los Artculos 51 y segundo
prrafo del Artculo 138 de la Constitucin podrn inaplicar la Ley N 29338 en un caso concreto
de conflicto entre esa norma y una disposicin constitucional de mayor rango. En atencin a
estas consideraciones, sera conveniente que el Congreso de la Repblica mediante un
dispositivo legal de jerarqua orgnica, le confiere ese rango a la Ley N 29338 de Recursos
Hdricos, para evitar que surjan problemas legales y jurisdiccionales de carcter formal que
puedan invalidar la aplicacin de esta ley y de sus diversos reglamentos.