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UNIVERSIDADE FEDERAL DO RIO GRANDE DO NORTE

CENTRO DE CINCIAS SOCIAIS APLICADAS


CURSO DE DIREITO

ANA PAULA MATOS DE QUEIROZ

A EFETIVIDADE DAS DECISES DA CORTE INTERAMERICANA DE


DIREITOS HUMANOS NO DIREITO ESTATAL

NATAL
2014
ANA PAULA MATOS DE QUEIROZ

A EFETIVIDADE DAS DECISES DA CORTE INTERAMERICANA DE


DIREITOS HUMANOS NO DIREITO ESTATAL

Monografia apresentada ao curso de


direito da Universidade Federal do Rio
Grande do Norte (UFRN), como
requisito parcial para a obteno do grau
de Bacharel em Direito.

Orientador: Prof. Me. Thiago Oliveira


Moreira.

NATAL
2014
Catalogao da Publicao na Fonte.
UFRN / Biblioteca Setorial do CCSA

Queiroz, Ana Paula Matos de.


A efetividade das decises da corte interamericana de direitos humanos no
direito estatal / Ana Paula Matos de Queiroz - Natal, RN, 2014.
77 f.

Orientador: Prof. Me. Thiago Oliveira Moreira.

Monografia (Graduao em Direito) - Universidade Federal do Rio Grande do


Norte. Centro de Cincias Sociais Aplicadas. Curso de Graduao em Direito.

1. Direitos humanos Monografia. 2. Sentena estrangeira Monografia. 3.


Direito internacional - Monografia. 4. Cumprimento de sentena - Monografia. I.
Moreira, Thiago Oliveira. II. Universidade Federal do Rio Grande do Norte. III.
Ttulo.

RN/BS/CCSA CDU 341.231.14


minha famlia, em especial, minha
av, Maria Segunda (1921-2013), de
quem eu tenho eternas saudades.
AGRADECIMENTOS

Ao meu pai, Francisco Sales de Queiroz, minha me, Mrcia Elizabeth Matos
de Queiroz, minha irm, Fernanda Elizabeth Matos de Queiroz e minha av, Maria
Segunda de Matos, que sempre levarei em meus pensamentos.
A todos os meus amigos e amigas, que sempre acreditaram em mim e me
estimularam a ser eu mesma em qualquer situao agradeo a todos e todas, aqui
representados por Jos Andr Alves Frazo (Z) e Ana Clara Guilherme (Clarinha).
Ao meu orientador, o Professor Thiago Oliveira Moreira, por toda a ateno,
pelos bons conselhos e pelo incessante incentivo pesquisa do Direito Internacional dos
Direitos Humanos na Universidade Federal do Rio Grande do Norte
E, por fim, Simulao de Organizaes Internacionais (SOI) e a todas as
pessoas que eu encontrei ao longo de minha trajetria ainda no finda - no projeto.
Agradeo, em especial, a Rafaela Romana de Carvalho, Luma Pacheco, Gabriela
Barbalho e Jos Serafim da Costa Neto, que aqui representam todos os bons amigos que
fiz ao longo dos anos de SOI. A SOI foi e ainda o meu lar no curso de Direito.
O direito de sonhar no consta entre os
trinta direitos humanos que as Naes
Unidas proclamaram em fins de 1948. Mas
se no fosse por ele, e pelas guas que d de
beber, os demais direitos morreriam de
sede. Deliremos, pois, um pouquinho.

Eduardo Galeano
RESUMO

A Corte Interamericana de Direitos Humanos rgo jurisdicional do Sistema


Interamericano de Proteo dos Direitos Humanos a responsvel por conhecer e
julgar casos relativos a violaes aos direitos e garantias protegidos pela Conveno
Americana de Direitos Humanos e pelos demais tratados que compem o corpo
normativo do Sistema Interamericano. Assim, no exerccio dessa competncia
contenciosa, a Corte emite sentenas. Sentenas, essas, que impem reparaes e
determinam obrigaes aos Estados internacionalmente responsabilizados por terem
violados os Direitos Humanos. Cabe, ento, a esses Estados dar cumprimento s
sentenas, transformando as obrigaes impostas nas reparaes almejadas. O tribunal
pode determinar diversos tipos de obrigaes. Estas podem variar conforme o caso em
anlise, indo desde o pagamento de indenizaes de cunho pecunirio at o dever de se
proceder com uma reforma na legislao nacional, em um claro exerccio de controle de
convencionalidade. a adimplncia ou inadimplncia dos Estados que determina se a
sentena lograr ou no a sua efetividade. Dessa forma, o objeto do presente estudo a
anlise da efetividade ou seja, da incidncia do cumprimento adequado das sentenas
das decises proferidas pela Corte Interamericana dos Direitos Humanos no mbito do
direito estatal.

Palavras-chaves: Corte Interamericana de Direitos Humanos; Reparaes; Estado;


Sentenas; Efetividade.
ABSTRACT

The Inter-American Court of Human Rights - court of the Inter-American Human


Rights Protection - is responsible for knowing and judging cases involving violations of
the rights and guarantees protected by the American Convention on Human Rights and
the other treaties that make up the regulatory body Inter-American System. Thus, the
exercise of that contentious jurisdiction, the Court issues rulings. Sentences, those that
impose obligations to determine repairs and internationally liable for having violated the
Human Rights States. It is then up to those States comply with judgments, transforming
the obligations imposed on targeted repairs. The court can determine various types of
bonds. These may vary according to the case under consideration, ranging from the
payment of compensation of pecuniary nature to the duty to proceed with a reform in
national legislation, in a clear exercise of control of conventionality. It is the compliance
or default of states that determines whether or not the sentence will achieve its
effectiveness. Thus, the object of this study is the analysis of effectiveness - that is, the
incidence of adequate enforcement of judgments - decisions handed down by the Inter-
American Court of Human Rights under state law.

Keywords: Inter-American Court of Human Rights; repairs; State; sentences;


Effectiveness.
LISTA DE ABREVIAES E SIGLAS

ADECON Associao Comunitria de Trabalhadores Rurais


CADH Conveno Americana de Direitos Humanos
CDH Conselho de Direitos Humanos
CIDH Comisso Interamericana de Direitos Humanos
COANA Cooperativa Agrcola de Conciliao Avante Ltda.
Corte IDH Corte Interamericana de Direitos Humanos
DIDH Direito Internacional dos Direitos Humanos
MST Movimento dos Trabalhadores Rurais Sem Terra
OEA Organizao dos Estados Americanos
ONU Organizao das Naes Unidas
SDH Secretaria de Direitos Humanos
SIDH Sistema Interamericano de Proteo dos Direitos Humanos
STJ Superior Tribunal de Justia
SUMRIO

1 INTRODUO .......................................................................................................11
2 A PROTEO DOS DIREITOS HUMANOS NA AMRICA ............................. 14
2.1. O SISTEMA INTERAMERICANO DE PROTEO DOS DIREITOS
HUMANOS ................................................................................................................... 15
2.1.1. Comisso Interamericana de Direitos Humanos .............................................. 16
2.1.2. A Corte Interamericana de Direitos Humanos ................................................. 18
2.2. A TUTELA JURISDICIONAL INTERAMERICANA DOS DIREITOS
HUMANOS .................................................................................................................... 22
3. AS SENTENAS DA CORTE INTERAMERICANA DE DIREITOS HUMANOS
25
3.1. A ESTRUTURA DA CORTE E A SUA DINMICA DE TOMADA DE
DECISES ..................................................................................................................... 26
3.2. A CONDENAO DO ESTADO E AS REPARAES DECORRENTES ........ 28
3.2.1. Obrigao de indenizao compensatria ........................................................ 31
3.2.1.1. Danos materiais ............................................................................................ 32
3.2.1.2. Danos imateriais ........................................................................................... 34
3.2.1.3. Danos ao projeto de vida .............................................................................. 35
3.2.2. Obrigaes de adotar outras disposies de direito interno ............................. 35
3.3. A EXECUO DAS SENTENAS DA CORTE IDH .......................................... 39
4. OS MECANISMOS DE CUMPRIMENTO DAS DECISES DA CORTE NOS
PASES AMERICANOS ................................................................................................ 43
4.1. A EXECUO DAS SENTENAS NO BRASIL ................................................ 45
4.2. A COLMBIA E A LEI 288 ................................................................................... 48
4.3. O EXEMPLO PERUANO ...................................................................................... 49
5. ADIMPLNCIA E INADIMPLNCIA NA JURISDIO INTERAMERICANA:
A ANLISE DA EFETIVIDADE DAS SENTENAS EM MATRIA DE DIREITOS
HUMANOS .................................................................................................................... 52
5.1. OS FATORES QUE INFLUENCIAM NO CUMPRIMENTO DAS DECISES DA
CORTE IDH ................................................................................................................... 53
5.1.1. Estado demandado ........................................................................................... 53
5.1.2. Tipo de obrigao imposta ............................................................................... 56
5.2. O CASO BRASILEIRO: SERIA O BRASIL UM (IN)ADIMPLENTE? ............... 57
6. CONCLUSO ........................................................................................................ 68
REFERNCIAS ............................................................................................................. 70
ANEXO .......................................................................................................................... 76
11

1 INTRODUO

A universalizao e a internacionalizao dos Direitos Humanos figuram como


uma etapa fundamental no contnuo processo de efetivao e reconhecimento desses
direitos. Nessa perspectiva, apenas a evoluo natural da sociedade humana no foi
suficiente para solucionar o problema das leses a essas liberdade e garantias. Sendo o
Estado o maior violador, apenas a partir da conteno de seu poder que os Direitos
Humanos passaram a ser efetivamente tutelados, com a criao de sistemas
internacionais de proteo, que no se submetem a nenhum Estado1.
. Mais do que isso, foi necessria a criao de uma jurisdio internacional
dedicada exclusivamente a monitorar e julgar as violaes de Direitos Humanos
praticadas pelos Estados que, ao longo da histria, se firmaram como os maiores
violadores de direitos. Conforme nos ensina Carlos M. Ayala Corao, o princpio
democrtico e o Estado Constitucional de Direito implicam na submisso do Estado aos
Direitos nacional e internacional, o que implica, necessariamente, na submisso plena
tanto ao juiz nacional quanto internacional, uma vez que no existe direito sem que os
tribunais o possam declara e impor. Dessa maneira, o Estado de Direito no diz respeito
apenas a direito interno, estando necessariamente incluso o direito internacional. Para
que isso seja uma realidade, necessrio que o Estado, alm de se submeter ao direito
internacional, d cumprimento pleno s sentenas de tribunais e cortes internacionais.2
O fato que esse processo de internacionalizao dos Direitos Humanos est
aproximando, cada vez mais, a jurisdio internacional e o direito estatal. Nesse sentido,
o estudo do Direito Internacional dos Direitos Humanos desponta como uma
necessidade inafastvel para a formao jurdica plena. Sobretudo, o conhecimento
acerca dos mecanismos do Sistema Interamericano de Proteo dos Direitos Humanos,
sistema ao qual pertencemos e que o responsvel por resguardar os direitos humanos
no continente americano.

1
ATIQUE, Henry; NEME, Eliana Franco. O Processo De Internacionalizao Como Instrumento De
Efetivao Dos Direitos Humanos: O Sistema Europeu E O Sistema Americano. Novos Estudos
Jurdicos, Itaja, v. 13, n. 1, p.95-106, jun. 2008.
2
CORAO, Carlos M. Ayala. La ejecucin de sentencias de la Corte Interamericana de Derechos
Humanos. Estudios Constitucionales, Talca, ano 5 n. 1 , p.127-201, 2007
12

O Brasil, signatrio da Conveno Americana de Direitos Humanos, se submete


a jurisdio da Corte Interamericana. Portanto, mais do que um tribunal internacional, a
Corte IDH faz parte do direito brasileiro, compondo a nossa jurisdio.
Todavia, o que se percebe, um preocupante desconhecimento por parte dos
juzes nacionais no que tange s decises da Corte Interamericana e em relao ao modo
como essa jurisprudncia pode e deve ser usada no mbito do direito estatal para
fortalecer a proteo dos Direitos Humanos no pas. Como consequncia, temos, no
Brasil, a exemplo de outros pases americanos, uma tutela incompleta e ineficaz dos
Direitos Humanos.
Assim, a relevncia de uma pesquisa que tenha como objeto a proteo aos
Direitos Humanos na Amrica, atravs da anlise da eficcia das sentenas da Corte
Interamericana, evidente, uma vez que, sendo, a academia a base da formao jurdica
do profissional do Direito, a partir dela que deve comear o fomento cultura de
Direitos Humanos no Brasil.
Nesse escopo, o presente estudo se delineia a partir de uma linha investigativa
que se inicia com o exame da proteo dos direitos humanos na Amrica, em sentido
amplo, abordando o Sistema Interamericano de Proteo dos Direitos Humanos com
nfase no sistema da Conveno Americana De Direitos Humanos e introduzindo o
conceito de jurisdio interamericana de direitos humanos.
Em seguida, o foco passa a ser direcionado especificamente para as sentenas da
Corte Interamericana de Direitos Humanos, o produto final da atividade jurisdicional
interamericana na matria.
Como se ver, so as sentenas de cumprimento obrigatrio e inescusvel - as
responsveis por estabelecer obrigaes, das mais variadas naturezas, ao Estado que
tenha violado os direitos e garantias resguardados pelo corpo normativo do Sistema
Interamericano, principalmente, pelo Pacto de So Jos da Costa Rica.
Para que as sentenas atinjam o seu objetivo final, que o de reparar a violao
ocorrida, elas precisam ser executadas. A Corte Interamericana possui as suas regras
prprias de execuo das sentenas, todavia, a vontade do Estado o que realmente
define se uma sentena ser efetiva ou inefetiva.
Muito embora os Estados tenham se submetido voluntariamente jurisdio da
Corte Interamericana e se obrigado internacionalmente, tambm de maneira voluntria,
com a Conveno Americana, o adimplemento em matria de direitos humanos nem
sempre uma regra quando analisamos as decises do tribunal interamericano. Cada
13

Estado possui regras prprias de execuo das sentenas da Corte, o que um fator de
grande influncia na efetividade. Alm disso, outros fatores ligados a conjuntura interna
do Estado e, tambm, advindos das prprias sentenas do tribunal podem influenciar no
cumprimento das obrigaes.
A relao entre o direito estatal e a jurisdio interamericana , de fato, uma
relao conflituosa, posto que nem todos os Estados americanos conseguiram pacificar,
no mbito nacional, as questes relativas ao cumprimento das sentenas internacionais.
Todavia, no permitido que o Estado alegue problemas de direito interno para se
esquivar de cumprir as suas obrigaes internacionais ou, ainda, para se furtar de arcar
com a sua responsabilidade de reparar os danos decorrentes das violaes de direitos
humanos, as quais tenha dado causa.
Nesse sentido, preciso identificar os motivos que geram os bices para a
efetividade plena das sentenas da Corte Interamericana e propor solues para que
essas dificuldades possam ser relativizadas.
O propsito de existir de um tribunal internacional de direitos humanos reside,
justamente, em proporcionar s pessoas a devida reparao pelos atos violadores
cometidos pelos Estados e promover a no repetio dessas violaes. Assim, apenas
quando as sentenas so integralmente cumpridas que se pode falar que a Corte
atingiu o seu objetivo final. Do contrrio, se faz necessrio repensar a teoria e a prtica
relacionadas ao tema, at que sejam alcanadas a efetividade plena e a almejada eficcia
jurdica.
14

2 A PROTEO DOS DIREITOS HUMANOS NA AMRICA

A proteo internacional dos Direitos Humanos na Amrica teve como marco


histrico o ano de 1948, quando, durante a Nona Conferncia Internacional Americana,
que se reuniu em Bogot (Colmbia), com participao de 21 Estados, foi adotada a
Carta da Organizao dos Estados Americanos e Declarao Americana dos Direitos e
Deveres do Homem. A Declarao Americana precedeu a prpria Declarao Universal
dos Direitos Humanos e inaugurou, oficialmente, o Sistema Interamericano de Proteo
dos Direitos Humanos.
Foi a Carta da OEA que, mais tarde, em seu Art. 106, determinou que passaria a
existir uma Comisso Interamericana de Direitos Humanos, que teria por principal
funo promover o respeito e a defesa dos direitos humanos e servir como rgo
consultivo da OEA em relao a matria. Ainda, o mesmo Artigo prev uma conveno
interamericana sobre direitos humanos, que ser responsvel por estabelecer a
estrutura, a competncia e as normas de funcionamento da Comisso, bem como a
criao de outros rgos que complementariam a proteo aos direitos humanos no
mbito da Organizao.
Em 1969, foi adotada em So Jos, na Costa Rica, a conveno prevista pelo
Art. 106 da Carta da OEA: a Conveno Americana de Direitos Humanos, que entrou
em vigor em 1978, exatos trinta anos aps a adoo da Carta.
Atualmente, existem quatro diplomas que formam a essncia da proteo
normativa dos Direitos Humanos na Amrica. So eles: a Declarao Americana dos
Direitos e Deveres do Homem, a Carta da Organizao dos Estados Americanos, a
Conveno Americana de Direitos Humanos e o Protocolo de San Salvador Protocolo
Adicional Conveno Americana sobre Direitos Humanos em Matria de Direitos
Econmicos Sociais e Culturais, firmado em 1988.
Esses diplomas construram os dois sistemas de proteo que integram o sistema
regional interamericano. O primeiro deles, o sistema da Organizao dos Estados
Americanos, tem os seus fundamentos na prpria Carta da OEA e na Declarao
Americana dos Direitos e Deveres do Homem. O outro o sistema da Conveno
Americana de Direitos Humanos, que passa a funcionar a partir da entrada em vigor de
seu tratado base.
15

2.1. O SISTEMA INTERAMERICANO DE PROTEO DOS DIREITOS


HUMANOS

Conforme introduzido na seo anterior, existem dois sistemas dentro do


macrosistema que o Sistema Interamericano: o Sistema da OEA e o Sistema da
Conveno Americana.
Assim, fazem parte do Sistema da OEA todos os pases membros da
Organizao. O rgo de controle responsvel por fiscalizar a aplicao de seu corpo
normativo a Comisso Interamericana de Direitos Humano. Por outro lado, com um
aprimoramento do Sistema da OEA, existe o Sistema da Conveno Americana. Esse
ltimo, abrange os 24 Estados membros3 da OEA que ratificaram o Pacto de San Jos
da Costa Rica e tem como principal funo promover a observncia da Conveno por
parte dos pases ratificadores. Importante destacar que os dois sistemas encontram-se
indissociavelmente relacionados, de modo que as regras do primeiro se aplicam
subsidiariamente ao segundo e sendo a Comisso Interamericana de Direitos Humanos
um rgo comum aos dois sistemas.
Conforme nos ensina Andr de Carvalho Ramos:
Na realidade, temos dois crculos concntricos: um crculo amplo,
composto pelo Sistema da Carta da OEA, com 35 Estados dessa
Organizao; um crculo menor, composto por 24 Estados, que
ratificaram a Conveno Americana de Direitos Humanos. Ento, os
dois sistemas comungam, na essncia, da mesma origem, a OEA. A
diferena est no compromisso mais denso firmado pelos integrantes
do segundo sistema, que conta inclusive com um tribunal
especializado em direitos humanos, a Corte Interamericana de Direitos
Humanos. Porm, mesmo que um pas pertena ao crculo mais estrito
da Conveno pode ser avaliado perante o crculo mais amplo, o da
Carta da OEA.4

Assim, nota-se que o sistema da conveno est contido no sistema da OEA, se


diferenciando, sobretudo, pela existncia de um rgo dotado de fora jurisdicional e
poder coercitivo. Tendo em vista que o objeto do presente estudo recai sobre a Corte
Interamericana, direcionar-se- a anlise, exclusivamente, ao sistema da CADH. Logo,
a partir de agora, qualquer referncia ao Sistema Interamericano de Proteo dos

3
CIDH. B-32: CONVENO AMERICANA SOBRE DIREITOS HUMANOS. Disponvel em:
<http://www.cidh.oas.org/basicos/portugues/d.Convencao_Americana_Ratif..htm>. Acesso em: 20 set.
2014.
4
RAMOS, Andr de Carvalho. Processo Internacional de Direitos Humanos: Anlise dos mecanismos
de apurao de violaes de direitos humanos e a implementao das decises no Brasil. 2. ed. So Paulo:
Saraiva, 2012. P. 58.
16

Direitos Humanos dir respeito ao sistema estabelecido pelo Pacto de So Jos da Costa
Rica.
A Conveno Americana de Direitos Humanos estabeleceu em seu Art. 33 que a
competncia para conhecer dos assuntos relacionados ao cumprimento dos termos da
conveno por parte dos Estados signatrios caberia a j existente Comisso
Interamericana de Direitos Humanos e Corte Interamericana Direitos Humanos, sendo
estes os rgos de controle do SIDH. Assim, so a Comisso e a Corte os dois rgos de
controle do Sistema Interamericano, responsveis por garantir o respeito aos direitos
humanos na Amrica e punir as violaes.
O processo internacional de direitos humanos, no mbito do SIDH, , em regra,
bifsico. Existe, primeiro, uma fase perante Comisso, na qual avaliada a
procedncia das supostas violaes de Direitos Humanos denunciadas. Constatada a
existncia de violao e no sendo satisfatrio o procedimento perante a Comisso, o
Estado violador pode ser denunciado Corte, sendo inaugurada, assim, a fase
propriamente judicial.

2.1.1. Comisso Interamericana de Direitos Humanos

A Comisso Interamericana de Direitos Humanos o organismo responsvel por


promover a proteo e o respeito aos direitos humanos no continente americano. Sendo
um dos rgos principais da Organizao dos Estados Americanos, ela pode
supervisionar a situao dos Direitos Humanos em qualquer Estado Membro da OEA,
ainda que este no tenha ratificado a Conveno Americana de Direitos Humanos, em
razo da Declarao America.
A Comisso entrou para o rol de rgos principais da OEA a partir da III
Conferncia Interamericana, em 1967, quando foi aprovado o Protocolo de Buenos
Aires. V-se, ento, que a CIDH prvia Conveno Americana de Direitos
Humanos. Desse modo, a Comisso recebe um mltiplo tratamento normativo, sendo
disciplinada tanto pela Carta de Bogot quanto pela CADH. Na Carta de Bogot, a
Comisso abordada no Art. 106, que prev a sua existncia e delega a disciplina de
sua estrutura, competncia e funcionamento a Conveno Americana.
Logo, a partir da entrada em vigor da CADH, a CIDH passa a ser regida por este
diploma normativo que, em seu Art. 33, determina a Comisso, junto com a Corte
17

Interamericana, como rgo competente para conhecer de assuntos relacionados aos


compromissos estabelecidos pelos Estados-partes do tratado.
Nos artigos seguintes, a Conveno discorre sobre a organizao, a competncia,
as funes e processo da Comisso. Assim, conforme disposto nos termos da CADH, a
CIDH ser composta de sete membros, escolhidos a ttulo pessoal, que devero possuir
alto grau de idoneidade moral e elevado saber em matria de Direitos Humanos. Ainda,
de acordo com o Artigo 39, caber a Comisso a faculdade de expedir os seus prprios
estatutos e regulamento.
Sua funo base, conforme j introduzido, fiscalizar e fomentar o respeito aos
direitos protegido pela Conveno americana e pelos outros instrumentos normativos do
Sistema Interamericano. Parar executar essa funo, a Comisso se vale de mecanismos,
tais como: a preparao de estudos e relatrios, a expedio de recomendaes aos
Estados e, o mais importante para os fins deste estudo, o recebimento de peties
individuais, denunciando violaes de direitos humanos ocorridas nos pases
americanos. a partir do recebimento e processamento das denncias que a Comisso
pode se inserir no mecanismo judicial americano de proteo dos direitos humanos,
sendo a responsvel por submeter casos oriundos de particulares apreciao da Corte
Interamericana.
Recebida a denncia, o procedimento perante a Comisso se inicia com a
apresentao de uma petio escrita, de autoria da prpria vtima, de terceiros ou de um
Estado. So legitimados para peticionar perante Comisso, de acordo com o Artigo 44
da CADH, qualquer pessoa ou grupo de pessoas, ou entidade no-governamental
legalmente reconhecida em um ou mais Estados-membros da Organizao.5 Ainda, caso
um Estado-parte da Conveno tenha feito o reconhecimento estabelecido no Art. 45,
ele tambm estar sujeito a ser alvo de denncias de autoria de outros Estados6.
A petio deve conter os fatos que comprovem a violao de direitos humanos
denunciada. Para que essa seja aceita, alguns requisitos devem ser atendidos, quais

5
Artigo 44 - Qualquer pessoa ou grupo de pessoas, ou entidade no-governamental legalmente reconhecida
em um ou mais Estados membros da Organizao, pode apresentar Comisso peties que contenham
denncias ou queixas de violao desta Conveno por um Estado Parte.
6
Artigo 45 - 1. Todo Estado-parte pode, no momento do depsito do seu instrumento de ratificao desta
Conveno, ou de adeso a ela, ou em qualquer momento posterior, declarar que reconhece a
competncia da Comisso para receber e examinar as comunicaes em que um Estado-parte alegue
haver outro Estado-parte incorrido em violaes dos direitos humanos estabelecidos nesta Conveno.
2. As comunicaes feitas em virtude deste artigo s podem ser admitidas e examinadas se forem
apresentadas por um Estado-parte que haja feito uma declarao pela qual reconhea a referida
competncia da Comisso. A Comisso no admitir nenhuma comunicao contra um Estado-parte que
no haja feito tal declarao.
18

sejam: a tempestividade, uma vez que a petio deve ser apresentada dentro do prazo de
seis meses aps a deciso que esgota os recursos internos; o prprio esgotamento dos
recursos internos; a ausncia de litispendncia internacional e de coisa julgada
internacional.
Caso ocorra desrespeito a alguma dessas condies, pode ser apresentada
exceo de admissibilidade por parte do Estado. Importante destacar que, em relao
condio de esgotamento dos recursos internos, esta exceo deve ser alegada pelo
Estado durante o procedimento perante a Comisso, do contrrio, no poder ser usada
caso a demanda chegue Corte.
Passada a fase que avalia a admissibilidade, tem incio a fase conciliatria.
Depois de encerrada a fase de conciliao, a Comisso deve deliberar e editar o
Primeiro Informe tambm chamado de Relatrio 50, por estar previsto no Art. 50 da
Conveno Americana de Direitos Humanos.
Caso a deciso seja pela ausncia de violao de direitos humanos, no existe
recurso disponvel ao requerente. Porm, se constatada a ocorrncia de violao, deve a
Comisso apresentar recomendaes ao Estado.
Notificado das recomendaes da Comisso, o Estado tem trs meses para tomar
providncias e reparar os danos. Passado esse perodo e sendo observada a inrcia ou
insuficincia do Estado em promover a reparao, a ao pode ser submetida a Corte
Interamericana, desde que o pas tenha reconhecido sua jurisdio contenciosa.
Atualmente, para que uma demanda no seja levada at a Corte mesmo diante da
existncia de uma conjuntura favorvel ou seja, Estado descumpridor de
recomendaes e que se submete Corte preciso uma deciso em sentido contrrio
da maioria absoluta dos comissionados. Do contrrio, automaticamente o caso ser
levado Corte.
Tendo sido descumprido o primeiro informe e no sendo submetido o caso
Corte, por qualquer motivo que seja, deve a Comisso elaborar um segundo informe,
pblico e contendo recomendaes ao Estado. Esse segundo informe ser definitivo e
pblico. Nesses casos especficos, nos quais o Caso no submetido Corte, a
Comisso figura como a interprete final da Conveno Americana.

2.1.2. A Corte Interamericana de Direitos Humanos


19

Alm da Comisso, o sistema da CADH tambm contempla a existncia de


outro rgo: a Corte Interamericana de Direitos Humanos. A Corte uma instituio
judicial autnoma e, ao contrrio da Comisso, no esta vinculada a OEA. Diferente da
Comisso que j existia na poca a Corte foi criada pela Conveno Americana,
mais precisamente atravs do art. 33.
A Corte um tribunal internacional que, conforme o art. 33 da Conveno
Americana, possui competncia para conhecer de casos contenciosos, quando o Estado-
ru tenha aceitado expressamente atravs de declarao unilateral a sua jurisdio.
At o presente momento, 21 Estados americanos aceitam a competncia contenciosa da
Corte. So eles: Argentina, Barbados, Bolvia, Brasil, Chile, Colmbia, Costa Rica, El
Salvador, Equador, Guatemala, Haiti, Honduras, Mxico, Nicargua, Panam, Paraguai,
Peru, Repblica Dominicana, Suriname, Trinidad e Tobago e Uruguai.
Para exercer a sua jurisdio, a Corte precisa ser provocada. Assim, a
legitimidade ativa para acionar o tribunal pertence Comisso Interamericana e aos
prprios Estados. Dessa forma, para que um particular possa ter a sua demanda julgada
pela Corte IDH, o caso deve ser apresentado primeiramente a Comisso que, se
considerar necessrio, remeter o litgio a Corte. Como descreve Andr de Carvalho
Ramos:

A Comisso, aps o no acatamento das concluses do seu Primeiro


Informe pelo Estado, pode acion-lo perante a Corte Interamericana
de Direitos Humanos, caso o Estado tenha reconhecido a jurisdio da
Corte. Como j abordado, o artigo 51 da Conveno estabelece o
prazo de at trs meses contados da remessa do Primeiro Informe ou
Relatrio ao Estado interessado sobre o caso para que a Comisso
acione a Corte. Tal prazo no fatal, podendo ser prorrogado, desde
que com fundamento nas circunstncias do caso concreto e de modo
razovel.7

A legitimidade passiva, por outro lado, exclusiva dos Estados, uma vez que a
Corte no se destina a julgar particulares.
Como foi possvel observar, uma das grandes peculiaridades - e principal foco
de crticas da doutrina especializada em relao a Corte diz respeito limitao do

7
RAMOS, Andr de Carvalho. Processo Internacional de Direitos Humanos: Anlise dos mecanismos
de apurao de violaes de direitos humanos e a implementao das decises no Brasil. 2. ed. So Paulo:
Saraiva, 2012. P. 58.
20

direito de ao internacional do indivduo, uma vez que apenas a CIDH e os Estados


podem demandar diretamente. Gradualmente, a prpria Corte vem reformando o seu
regulamento no sentido de amenizar o problema.
Antes de 2009, a faculdade de elaborar a petio inicial era exclusiva da
Comisso, sendo a vtima chamada posteriormente a integrar a lide, como espcie de
assistente. A partir da entrada em vigor do atual regulamento8 que atingiu todas as
demandas apresentadas a partir de 01 de janeiro de 2010 as vtimas ou seus
representantes passaram a ter a responsabilidade de apresentar a petio inicial, quando
intimados, atuando em todas as etapas como verdadeira parte litigante. A Comisso,
agora, participa do processo como uma espcie custos legis, intervindo quando achar
necessrio. Ainda, tambm importante destacar a figura do Defensor
Interamericano, profissional destinado a representar as vtimas quem no tenham
recursos tarefa que antes pertencia a Comisso.
A Corte desenvolve suas atividades em duas esferas diferentes: a contenciosa e a
consultiva. A funo contenciosa diz respeito ao julgamento de lides trazidas a Corte
pela Comisso ou por um Estado, j a funo consultiva se d atravs da emisso de
pareceres, solicitado pelos Estados, conforme dispe o Art. 64 da CADH.
Os pareceres da Corte, ao contrrio das sentenas, no possuem fora vinculante,
no podendo ser estabelecido qualquer tipo de obrigao ao Estado que solicite a
opinio consultiva.
Por outro lado, no exerccio da funo contenciosa, a Corte julga a
responsabilidade dos Estados no que diz respeito a violaes dos direitos consagrados
na CADH e em outros pactos do Sistema Interamericano.
No que diz respeito aos aspectos procedimentais da Corte, assim como ocorre na
Comisso, o procedimento se inicia a partir da apresentao da denncia por parte de
algum dos legitimados. Aqui, os legitimados podem ser os Estados ou a prpria CIDH.
Ao contrrio do que acontece no Sistema Europeu, no Sistema Interamericano no
existe processo por iniciativa direta da vtima.
Tendo em vista que as demandas interestatais so quase uma figura inexistente,
na prtica, a legitimidade para peticionar uma denncia perante a Corte acaba sendo
faculdade exclusiva da Comisso.

8
CORTE IDH.. REGULAMENTO DA CORTE INTERAMERICANA DE DIREITOS
HUMANOS. Disponvel em: <http://www.corteidh.or.cr/sitios/reglamento/nov_2009_por.pdf>. Acesso
em: 20 set. 2014.
21

O caso se inicia a partir do momento em que a Comisso apresenta o Primeiro


Informe Corte.
Importante mencionar que, em 2009, o Regulamento da Comisso passou por
uma importante reforma que gerou relevantes alteraes no Processo do Sistema
Interamericano, sobretudo no que diz respeito participao da vtima.
Previamente reforma de 2009, a Comisso elaborava uma petio inicial e
apenas anexava o Primeiro Informe. Agora, o Primeiro Informe deve ser diretamente
encaminhado Corte.
Recebida a denncia por parte da Comisso, sero notificadas as partes a
suposta vtima ou seus representantes e o Estado. Primeiro, as vtimas tero um prazo
improrrogvel de dois meses, contados a partir do recebimento da notificao, para
apresentar Corte os seus memoriais, intitulado escrito de peties, argumentos e
provas.
A petio das vtimas dever trazer: a descrio dos fatos; oferecimento de
provas acompanhadas de seu fundamento jurdico; e a individualizao das
testemunhas, assim como o objeto de seus depoimentos.
Em seguida, o Estado-ru dispor de prazo idntico para oferecer a sua
contestao, que dever impugnar tanto o Primeiro Informe quanto a petio das
vtimas. O Estado demandado pode optar por no contestar, o que implica em um
reconhecimento de sua responsabilidade internacional.
Na prpria contestao, alm de refutar o Primeiro Informe a e a petio das
vtimas, o Estado deve, caso queira, apresentar as suas excees preliminares, que
consistem em toda matria que impea a Corte de se pronunciar sobre o mrito
ausncia de requisito de admissibilidade, por exemplo.
Iniciada a audincia da fase probatria, a palavra dada Comisso, que expe
os fundamentos da apresentao do caso Corte. Em seguida, tem incio o
interrogatrio dos declarantes vtimas, testemunhas ou peritos que tenham sido
anteriormente indicados.
O interrogatrio do declarante ser iniciado pela parte que o tenha proposto. No
momento seguinte, a outra parte tambm poder elaborar perguntas, assim tambm
como os juzes. O interrogatrio ser moderado pela Presidncia da Corte.
Passado o interrogatrio, a Presidncia conceder a palavra s partes, para que
sejam expostas as suas alegaes orais. Existir a possibilidade de uma rplica e de uma
trplica para cada parte. Aps essas alegaes, a Comisso apresentar as suas
22

observaes finais. A instruo se encerra com a apresentao de alegaes finais


escritas pelas partes.
Encerrada a instruo, os juzes tomaro a sua deciso e ser produzida a
sentena do caso. As sentenas da corte, especificamente, sero objeto do Captulo 3.

2.2. A TUTELA JURISDICIONAL INTERAMERICANA DOS DIREITOS


HUMANOS

No continente americano, o ncleo da proteo aos direitos humanos reside nos


instrumentos normativos citados no tpico anterior. Quais sejam: a Declarao
Americana, a Carta da OEA, a Conveno Americana e o Protocolo de San Salvador.
Esses diplomas constituem, assim, o corpo principal das obrigaes assumidas pelos
Estados da Amrica em matria de Direitos Humanos e so os responsveis pela tutela
desses direitos.
As obrigaes advindas de tratados de direitos humanos so, pela sua prpria
natureza, muito sensveis. Quando um Estado assume um compromisso perante a
comunidade internacional no que tange aos direitos das pessoas, esse Estado se obriga a
adotar uma sries de medidas positivas e negativas no sentido de garantir aos que
estejam em seu territrio o pleno usufruto desses direitos e garantias.
Todavia, em razo do fato dessas medidas demandarem um esforo contnuo por
parte do aparelho estatal, muito comum que o pas acabe por negligenciar as suas
obrigaes, seja por uma ao violadora ou por uma omisso que permitiu o
acontecimento da violao.
Assim, para garantir a efetividade dos direitos humanos nos pases que tenham
se obrigado atravs das convenes e tratados que formam o corpo normativo do
Sistema Interamericano, necessrio que se estabeleam mecanismos de controle,
capazes de adentrar no direito estatal. o que se chama de mecanismos coletivos de
apurao das violaes de direitos humanos.9
No SIDH, esses mecanismos so de competncia da Comisso Interamericana de
Direitos Humanos e da Corte Interamericana de Direitos Humanos, de acordo com o
Art. 33 da Conveno Americana. Dentre as ferramentas disponveis Comisso e

9
RAMOS, Andr de Carvalho. Processo Internacional de Direitos Humanos: Anlise dos mecanismos
de apurao de violaes de direitos humanos e a implementao das decises no Brasil. 2. ed. So Paulo:
Saraiva, 2012
23

Corte, existem as de carter poltico, como, por exemplo, a preparao de estudos e


relatrios e a feitura de recomendaes, e a de carter judicial, que consiste em
processar um Estado pelo descumprimento de uma obrigao.
Fazendo uso da diviso estabelecida por Andr de Carvalho Ramos 10, tais
mecanismos podem ser divididos em trs modalidades distintas: superviso, controle
estrito senso e tutela. Na superviso, o rgo internacional responsvel busca induzir o
Estado a adotar um comportamento que garanta a efetivao dos direitos, constituindo
em uma forma de presso o caso da j citada elaborao de relatrios e
estabelecimento de recomendaes no-vinculantes. No controle estrito senso, por outro
lado, h a averiguao das violaes e a cobrana de reparao, por parte dos Estados,
s vtimas. o que ocorre, por exemplo, quando a CIDH processa peties individuais,
sendo possvel classificar esse mecanismo como quase judicial. Por ltimo, na
modalidade de tutela, o Estado pode ser processado judicialmente pela sua conduta
lesiva ao direito protegido pelo Tratado de direitos humanos a partir do qual tenha se
obrigado, tal qual acontece quando a Corte Interamericana de Direitos Humanos
demanda um Estado por uma suposta violao.
a partir da constatao da existncia dessa ltima modalidade de controle em
nosso sistema regional que podemos definir o que seria a tutela jurisdicional
interamericana dos direitos humanos.
Tutela jurisdicional, em uma conceituao de direito interno, pode ser descrita
sinteticamente como a atividade exercida pelo Estado que consiste em dirimir e resolver
os conflitos que surgem dentro dos seus limites de atuao jurdica, a partir da aplicao
das leis existentes em seu corpo normativo. Assim, sendo a jurisdio uma atividade
tipicamente estatal e no existindo uma espcie de super Estado ao qual se submetem
os demais pases, como afirmar a existncia de uma jurisdio internacional? A
jurisdio internacional fruto da vontade coletiva dos prprios Estados em se
submeter, voluntariamente, a um rgo judicante supranacional e imparcial, com a
funo de aplicar as leis internacionais a um caso concreto, resolvendo conflitos e
estabelecendo solues, tal qual ocorre no direito estatal.
No mbito da Amrica, a tutela jurisdicional em matria de direitos humanos
deriva da vontade dos Estados-membros da OEA que, voluntariamente, ratificaram a
Conveno Americana de Direitos Humanos e aceitaram a jurisdio contenciosa da

10
Idem.
24

Corte Interamericana de Direitos Humanos, o nosso rgo judicante supranacional e


imparcial.
Dessa forma, possvel concluir que a tutela jurisdicional interamericana dos
Direitos Humanos a funo exercida pela Corte Interamericana, rgo judicante
internacional e imparcial que surgiu a partir da vontade dos Estados, de resolver
demandas de direitos humanos, aplicando as normas existentes nos tratados protetivos
relacionados matria.
Assim, a partir do exerccio da funo jurisdicional no mbito do sistema
interamericano que surgem as sentenas interamericanas em matria de direitos
humanos, um dos objetos principais do presente estudo. Ainda, atravs da constatao
irrefutvel da existncia de uma jurisdio interamericana que se conclui, tambm, que
as sentenas da Corte Interamericana, tema do Captulo 3, possuem fora vinculante e
so exeqveis tanto quanto qualquer outro ttulo judicial, uma vez que so produto da
atividade jurisdicional.
25

3. AS SENTENAS DA CORTE INTERAMERICANA DE DIREITOS


HUMANOS

As sentenas da Corte Interamericana de Direitos Humanos, conforme visto na


seo 2.2 do Captulo 2 so o produto final da atividade jurisdicional interamericana em
matria de Direitos Humanos.
Elas so as responsveis por exprimir o que foi decidido pelos juzes do tribunal
em matria contenciosa, determinando se o Estado violou ou no os Direitos Humanos
no caso em anlise e estabelecendo quais medidas devem ser aplicadas para que o dano
seja reparado ou, ainda, para que ele no se repita.
O objeto das decises da Corte est fixado no Art. 63 da Conveno Americana.
Este estabelece que quando os juzes decidirem que houve violao de um direito ou
liberdade resguardado pela CADH, a Corte determinar que se assegure ao prejudicado
o gozo do seu direito ou liberdade violados. Tambm, dever o tribunal determinar que
sejam reparadas as consequncias da violao, abrindo espao para o estabelecimento
de possvel indenizao pecuniria. V-se, ento, que praticamente no h limitaes
para o contedo das sentenas da Corte, enquanto deciso em um ao de
responsabilidade internacional do Estado.
O Artigo 68.1 da Conveno Americana de Direitos Humanos dispe que Os
Estados-partes na Conveno comprometem-se a cumprir a deciso da Corte em todo
caso em que forem partes.
Embora se trate de um dispositivo curto, o Artigo 68.1 possui uma grande
densidade normativa, uma vez que, a partir de sua leitura, possvel obter duas
informaes fundamentais.
A primeira delas a obrigatoriedade de cumprimento das sentenas da Corte.
Alm do carter vinculante, j abordado, derivado do fato das sentenas da Corte serem
fruto da atividade jurisdicional sendo assim, uma fonte natural de obrigaes h,
ainda, o compromisso convencional estabelecido no texto do Artigo, quando este coloca
que os Estado se comprometem a cumprir a deciso da Corte em todo caso em que
forem partes, sem abrir margem para excees. V-se, ento, que no Sistema
Interamericano existe o dever de cumprir integralmente as sentenas.
A segunda informao extravel do dispositivo ora em comento a de que as
sentenas da Corte formam coisa julgada inter partes. Como possvel observar, a
Conveno Americana limita o dever de cumprimento das sentenas ao Estado que seja
26

parte no litgio. Assim, a condenao atinge apenas o Estado-ru no processo e beneficia


apenas o litigante, no que diz respeito reparao do dano.
Importante mencionar que, quando so estabelecidas obrigaes relacionadas
adoo de disposies gerais de direito interno como, por exemplo, o dever de legislar
sobre determinada matria no ocorre limitao, uma vez que no possvel que uma
poltica estatal seja destinada a beneficiar apenas um indivduo. No existe, no mbito
da Corte Interamericana, sentena com efeitos erga omnes, que julgue a eficcia da
norma em abstrato e estabelea obrigaes para todos os Estados que se submetam a sua
jurisdio

3.1. A ESTRUTURA DA CORTE E A SUA DINMICA DE TOMADA DE


DECISES

Em relao a estrutura, a Corte IDH composta por sete juzes. A escolha dos
membros da Corte feita pelos Estados que ratificaram a Conveno, em uma sesso da
Assembleia Geral da OEA. Cada Estado pode propor uma lista de um a trs nomes, que
deve ser composta de nacionais dos Estados-membro da OEA. Importante ressaltar que
um pas pode propor a candidatura de algum que seja nacional de outro Estado.
Inclusive, caso o Estado proponha o mximo de trs nomes, um desses deve ser
necessariamente de outro pas. Finda a eleio, os escolhidos passaro a exercer um
mandato de seis anos e s podero gozar de uma reeleio.
Alm dos sete juzes, um casos especfico pode contar com um juiz ad hoc, caso
o Estado-ru no possua um nacional em exerccio na Corte. Todavia, a partir da
Opinio Consultiva n. 20, tal instituto passou a estar restrito as demandas oriundas de
comunicaes interestatais. Ainda, tambm a partir da Opinio Consultiva supracitada,
passou a estar restrita a possibilidade de um juiz nacional do Estado-ru atuar no caso,
em demandas iniciadas pela Comisso.
A Corte funciona em sesses ordinrias e extraordinrias, uma vez que no um
tribunal permanente. No caso dos perodos extraordinrios, estes devem ser convocados
pelo presidente ou atravs de solicitao da maioria dos juzes. Assim como a OEA, a
Corte possui como idiomas oficiais o espanhol, o ingls, o portugus e o francs.
No que diz respeito s tomadas de decises, o qurum mnimo do tribunal de
cinco juzes, devendo ser alcanada a maioria simples entres os presentes. Ocorrendo
empate, o presidente ser o responsvel pelo voto decisivo.
27

Encerrada a fase probatria, os juzes deliberaro em carter privado e, sendo


obtida uma sentena, sero notificadas a Comisso e as partes, sendo a sentena mantida
em carter confidencial at que todos sejam devidamente notificados. Na Corte, no
existe a figura do relator do processo, uma vez que o objetivo alcanar o consenso
majoritrio. A Corte pode decidir pela procedncia ou improcedncia em carter total
ou parcial da demanda proposta contra o Estado-ru.
No caso da procedncia da ao o que, por conseqncia, implica na
condenao do Estado a Corte pode determinar, em sua sentena, toda conduta de
reparao e garantia do direito violado, inclusive a mensurao de indenizao
pecuniria11. A atribuio da responsabilidade direcionada ao Estado, no precisando
determinar um rgo interno especfico ou autoridade nacional que deva responder pela
violao.
As sentenas da Corte so definitivas e inapelveis e devem ser motivadas, ou
seja, devem estar acompanhadas da devida fundamentao, conforme dispe o Artigo
66 da CADH. Nessa fundamentao, os magistrados demonstraro as razes de fato e
de direito que conduziram o seu convencimento at aquela deciso.12
Assim, deve restar comprovada a ocorrncia da violao as normas da
Conveno Americana, apontadas durante o processo. Todavia, no fica o Tribunal
restrito a examinar apenas as violaes inicialmente apontadas pela Comisso
Interamericana, ao submeter a demanda, podendo a Corte avaliar outras possveis
violaes relacionadas as provas e aos fatos apresentados ao longo da ao. 13
Quando na sentena de mrito emitida pelo Tribunal no houver sido decidido
sobre as reparaes e as custas, a Corte dever determinar oportunidade posterior para
essa deciso e indicar o procedimento. Caso as vtimas e o Estado acordem sobre o
cumprimento da sentena de mrito, sem que a corte tenha decidido sobre custas e
reparao, dever o Tribunal analisar se esse acordo est em conformidade com o Pacto
de So Jos da Costa Rica.
O magistrado, que assim desejar, poder anexar sentena o seu voto dissidente
ou individual. Em relao ao voto dissidente, este existe para que o juiz, quando
discorde da sentena, expresse a sua opinio contrria. J no voto individual, o

11
MAZZUOLI, Valrio de Oliveira; GOMES, Luiz Flvio. Comentrios Conveno Americana Sobre
Direitos Humanos. 4. ed. So Paulo: Revista dos Trobunais, 2103. P. 387
12
Ibdem, p. 404.
13
Idem.
28

magistrado desfruta da faculdade de expor o seu posicionamento em separado, muito


embora concorde com a procedncia (ou improcedncia) da ao. 14
Ainda, as sentenas so definitivas e inapelveis. Definitivas, posto que no
possvel prpria Corte reformar suas sentenas ou se retratar de suas decises, sendo a
sentena uma confirmao absoluta do direito das vtimas.15
As decises so inapelveis tendo em vista que no existe recurso cabvel para a
prpria Corte ou para outro tribunal internacional, sendo a Corte IDH a nica e final
instncia capaz de julgar as violaes ao corpo normativo de proteo aos Direitos
Humanos na Amrica.
Todavia, caso exista divergncia sobre o alcance ou sobre o sentido da sentena,
facultado s partes do processo que seja requerido Corte um pedido de interpretao
da deciso. Esse pedido pode ser feito dentro de um prazo de 90 (noventa) dias contados
a partir da data da notificao da deciso. Essa possibilidade est disciplinada no Art. 67
da Conveno Americana de Direitos Humanos e no artigo 68 do Regulamento da Corte
Interamericana.

3.2. A CONDENAO DO ESTADO E AS REPARAES DECORRENTES

Uma vez que a Corte prolata uma sentena que julgue a procedncia da ao, o
Estado ru ser condenado a proceder com a reparao que os juzes tenham entendido
que adequada ao caso em questo.
Uma sentena procedente da Corte significa, primeiramente, o reconhecimento
da existncia de um ilcito imputvel a um determinado Estado e, por conseguinte, uma
condenao em sede de Direito Internacional dos Direitos Humanos. A partir dessa
constatao, de que o Estado cometeu um ilcito por violar norma internacional de
direitos humanos, surge a responsabilidade geradora de uma nova obrigao jurdica: a
obrigao de reparar.16

14
MAZZUOLI, Valrio de Oliveira; GOMES, Luiz Flvio. Comentrios Conveno Americana
Sobre Direitos Humanos. 4. ed. So Paulo: Revista dos Trobunais, 2103. P. 405.
15
Ibdem. P. 406.
16
LEDESMA, Hctor Fandez. El Sistema Interamericano de Proteccin de los Derechos
Humanos: Aspectos institucionales y procesales. 3. ed. San Jos: Instituto Interamericano de Derechos
Humanos, 2004. P. 795
29

a partir da interpretao do Art. 63.1, j mencionado anteriormente, da


Conveno Americana de Direitos Humanos, que se regulam as sentenas da Corte no
que diz respeito obrigao de reparar, em sentido amplo.
Em sua redao, o dispositivo imperativo ao afirmar que, uma vez constatada a
violao de um direito ou liberdade protegido pelo Pacto de So Jos, o tribunal
determinar que se assegure ao ofendido o gozo de seu direito ou liberdade violados.
Dever, tambm, determinar, caso isso seja procedente, que se reparem as
conseqncias da medida ou situao que haja configurado a violao, bem como
indenizao justa parte lesada.
Assim, importante destacar que, do Art. 63.1, possvel extrair a existncia de
duas situaes delimitadas. A primeira delas exige que o Estado assegure vtima, a
partir da prolao da sentena, o gozo do direito ou liberdade que tenha sido violado. J
a segunda, consiste na obrigao do Estado em reparar as conseqncias da violao e
pagar uma justa indenizao parte lesada. Conforme nos ensina Mazzuoli, a primeira
situao constituiu uma obrigao relativa ao futuro enquanto a segunda diz respeito a
uma obrigao relativa ao passado.17
Observa-se, ainda a partir da anlise do Art. 63.1, que a Conveno Americana,
ao abordar o tema das reparaes, vislumbra o que se chama de restitutio in integrum
(restituio na ntegra). Compreende-se a restituio na ntegra como a completa
eliminao do ato violador e de suas consequncias, de modo que seja possvel o
retorno ao status quo ante, ou seja, situao em que o indivduo se encontrava antes de
ter sido vtima da violao.
Conforme o entendimento majoritrio da doutrina e da jurisprudncia, a
restituio na ntegra seria a forma perfeita de reparao, devendo ser cogitadas outras
medidas reparadoras, como as que sero analisadas posteriormente, apenas quando no
for possvel proceder com a restituo in integrum.
Todavia, o que se percebe diante dos casos concretos, que na grande maioria
das situaes de violao a restituio na ntegra um objetivo inalcanvel ou
insuficiente para reparar o dano causado. Ela inalcanvel, por exemplo, nos casos de
violao dos Artigos 4 e 5 da Conveno Americana de Direitos Humanos que versam,
respectivamente, sobre a proteo vida e integridade pessoal. Uma vez violadas a
vida e a integridade de um indivduo, impossvel reverter a situao - no se pode

17
MAZZUOLI, Valrio de Oliveira, op. cit., p. 389.
30

restituir a vida de algum como tambm no se pode restaurar as integridades fsica e


psquica de modo a apagar os traumas advindos da violao. insuficiente quando,
ainda que seja possvel restaurar o status quo ante, as conseqncias do ato violador no
so reversveis.
De acordo com o entendimento de Hector Fandez Ledesma, a restituio na
ntegra seria possvel, hipoteticamente falando, em casos de violaes de garantias
processuais quando fosse possvel restaurar o procedimento, anulando os atos que
confrontaram a CADH ou, ainda, em situaes de cerceamento da liberdade de
expresso ou informao e na violao ao direito livre associao.18 O que no se leva
em conta, aqui, que mesmo que seja possvel restituir integralmente o direito violado,
no possvel ter controle sobre as conseqncias da violao uma vez que uma ao
capaz de desencadear inmeras reaes a violao, enquanto fato social, jamais
deixar de ter feito parte da vida de quem a sofreu e suas repercusses no
necessariamente cessaro a partir da devoluo do gozo do direito ou liberdade
violados.
Corroborando com esse posicionamento o, na poca juiz, Srgio Ramirez, em
seu voto individual no caso Bmaca Velasquez vs. Guatemala, discorre sobre o instituto
da restituo in integrum, de modo a destacar o seu alcance limitado e o seu verdadeiro
sentido:

En fin de cuentas, la restitutio slo representa un punto de referencia,


un horizonte ideal, en el doble sentido de la palabra: una idea y un
arribo inalcanzable. Lo que se quiere - mejor todava: lo nico que se
puede - no es tanto restituir ntegramente la situacin previa a la
violacin cometida - en su tiempo, su espacio, sus caractersticas, su
absoluta continuidad, para siempre modificados - , sino construir una
nueva situacin que se asemeje, tan fielmente como sea posible, a la
que antes se tuvo. Con este propsito es que se aportan al sujeto
elementos de reparacin, compensacin, satisfaccin, retribucin,
liberacin, complemento, sustitucin, etctera. As se rescatarn los
bienes jurdicos de la vctima, al menos en parte, y se le colocar en
una posicin muy parecida a la que antes tuvo. Empero, lo perdido se
habr perdido para siempre. De esta diferencia inevitable entre lo que
fue y lo que puede ser resulta, lgicamente, el sistema de reparaciones
en su vertiente resarcitoria.1920

18
LEDESMA, Hctor Fandez. Opt. cit., p.794.
19
Caso Bmaca Velsquez vs. Guatemala. Reparaciones. Sentencia de 22 de febrero de 2002. Srie C, n.
91. Disponvel em: <http://www.tc.gob.pe/corte_interamericana/seriec_91_esp.pdf>. Acesso em: 20 set.
2014.
20
No final, a restitutio representa apenas um ponto de referncia, um horizonte ideal, em ambos os
sentidos da palavra: uma idia e um destino impossvel. O que se quer - melhor ainda: tudo o que se pode
- no apenas restaurar completamente a situao anterior violao - em seu tempo, seu espao, suas
31

a partir desta constatao, de que a incolumidade do direito ofendido jamais


poder ser recuperada, que a necessidade de outras vertentes de reparao se mostra
latente. O prprio Art. 63.1 j reconhece as indenizaes compensatrias, de carter
pecunirio, como uma via de reparao ressarcitria adequada. Contudo, outras
modalidades de reparao, que vo alm da obrigao de indenizar, tambm so
utilizadas no mbito da Corte Interamericana, como as garantias de no repetio e o
dever de investigar e punir os agentes internos responsveis.
Assim, nas sees seguintes, sero detalhadamente abordadas as diferentes
obrigaes advindas do dever de reparar divididas, para fins de sistematizao desta
pesquisa, em dois grandes grupos: obrigao de indenizao pecuniria e obrigaes de
adotar outras disposies de direito interno.

3.2.1. Obrigao de indenizao compensatria

A obrigao mais comum, a ser atribuda a um Estado que teve a sua violao de
Direitos Humanos reconhecida em sentena, o dever de indenizar. Conforme j dito, a
determinao de uma indenizao justa est prevista no Art. 63.1 e foi utilizada em
todas as sentenas condenatrias prolatadas pela Corte at o presente momento.
Valrio de Oliveira Mazzuoli faz distino entre o dever de reparao e o dever
de indenizao, previstos no dispositivo supramencionado. Segundo o autor,
normalmente a reparao enseja uma obrigao de fazer ou no fazer enquanto a
indenizao voltada para o pagamento de uma quantia certa correspondente
obrigao de ressarcimento dos danos, sejam eles de teor material ou imaterial21. No
nos alinhamos a este pensamento.
A reparao, em sentido amplo, pode ser tida como um gnero do qual derivam
diversas espcies. A indenizao, pois, seria um meio de reparao compensatria
destinada a ressarcir a pessoa lesada ou os seus familiares, quando no for possvel ou

caractersticas, sua continuidade absoluta, para sempre modificados mas, sim, construir uma nova
situao que se assemelha, tanto quanto possvel, a que se tinha anteriormente. Com esse objetivo que
se proporciona ao sujeito elementos de reparao, compensao, satisfao, pagamento, liberao,
complemento, substituio, etc ... Assim, os bem jurdicos da vtima, pelo menos em parte, so resgatado
e colocados em uma posio muito semelhante que se tinha antes. Mas, o que foi perdido estar perdido
para sempre. Dessa diferena inevitvel entre o que foi e o que poderia ter sido resulta, logicamente, o
sistema de reparaes em sua vertente ressarcitria. (traduo livre)
21
MAZZUOLI, Valrio de Oliveira, op. cit., p. 391.
32

quando se mostre insuficiente a reparao em sua modalidade de restituio. Assim,


tambm, entende a jurisprudncia da Corte Interamericana que classifica a indenizao
como uma forma de reparao substitutiva22. Conforme possvel extrair das decises
do Tribunal, a reparao seria o termo genrico que compreende as diferentes formas
atravs das quais um Estado pode arcar com a responsabilidade internacional advinda
da violao cometida seja atravs da indenizao, da restituio na integra, das
garantias de no repetio ou da satisfao.23
Ainda tomando como base a jurisprudncia da Corte IDH, v-se que as
indenizaes, pecunirias ou de outro tipo, normalmente so utilizadas para compensar
danos materiais, danos imateriais e os chamados danos ao projeto de vida.

3.2.1.1. Danos materiais

A indenizao por danos materiais, segundo a Corte, compreende tanto os danos


emergentes quanto os lucros cessantes. Essa compreenso se consolidou a partir de
sentenas de reparaes e custas como a do caso Aloeboetoe e outros vs. Suriname
que reconheceu, expressamente, que os familiares das vtimas do caso em questo no
qual se constatou a violao dos Artigos 1.1, 2, 4, 5, 7 e 25 do Pacto de So Jos da
Costa Rica deveriam ser indenizados, em sede de dano material, pelos danos
emergentes e pelos lucros cessantes, tomando como base a jurisprudncia arbitral e da
Corte Internacional de Justia24.
Os danos emergentes seriam, em sntese, os gastos diretamente decorrentes da
violao, ou seja, tudo aquilo que for bem material e que tenha sido perdido pela vtima
ou por seus familiares em razo da violao cometida pelo Estado. No caso Neira
Alegra Vs. Peru a Corte entendeu como reparao de dano emergente o reembolso
pelos gastos despendido pelos familiares das vtimas durante os procedimentos de
direito interno25.

22
Caso Caballero Delgado y Santana Vs. Colmbia. Sentencia de 29 de enero de 1997. Reparaciones y
Costas. Serie C, n. 31.. Disponvel em:
<http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_31_esp.pdf>. Acesso em: 20 set. 2014.. par. 17
23
LEDESMA, Hctor Fandez. Opt. cit., p.805.
24
Caso Aloeboetoe y Otros Vs. Suriname. Sentencia de 10 de septiembre de 1993. Reparaciones . Serie
C, N. 15. Disponvel Em: <Http://Www.Tc.Gob.Pe/Corte_Interamericana/Seriec_15_Esp.Pdf>. Acesso
Em: 20 Set. 2014.par. 50
25
Caso Neira Alegria y Otros Vs. Peru. Sentencia de 19 de septiembre de 1996. Reparaciones. Serie C,
N. 29.. Disponvel Em: <Http://Www.Tc.Gob.Pe/Corte_Interamericana/Seriec_29_Esp.Pdf>. Acesso Em:
20 Set. 2014. par.39
33

Claudio Nash26 enumerou, em um rol exemplificativo, algumas situaes nas


quais a Corte tem admitido indenizao por dano emergente. Seriam elas: compensao
pelos gastos diretos emanados da violao sofrida; reparao pelos salrios que a vtima
deixou de receber em razo da violao; compensar os gastos mdicos, inclusive as
despesas mdicas futuras, e de outros tipos que tenham tido como causa a violao; no
caso de desaparecimentos forados, as despesas empreendidas na procura pela vtima;
quando da morte da vtima, gastos com funeral e relacionados; reparao por perdas
patrimoniais decorrentes da ao violadora do Estado.
Os lucros cessantes, por outro lado, correspondem ao dano patrimonial que
indiretamente decorre da violao. Em casos mais antigos, a Corte costumava
interpretar essa categoria de dano como aquilo que a vtima deixou de ganhar em razo
do ato violador. Assim, comumente, eram aplicadas frmulas com o objetivo de se
chegar a um valor plausvel. Nos casos de morte da vtima, por exemplo, se
consideravam as verbas salariais que a vtima provavelmente receberia at a data de seu
possvel falecimento, tomando como base a expectativa de vida do pas em questo.27
Todavia, a jurisprudncia mais recente aponta a adoo de critrios mais
subjetivos, cabendo aos juzes, a partir de seu livre convencimento e da anlise das
peculiaridades de cada caso sempre levando em considerao os princpios da
proporcionalidade e da equidade fixar uma indenizao compensatria adequada nesse
sentido.
Ainda, a Corte reconhece, como elemento que deve ser considerado para
calcular a indenizao em sede de danos materiais, o dano patrimonial familiar. Aqui, os
juzes sopesam tambm o impacto material gerado nos familiares das vtimas como uma
conseqncia da violao cometida pelo Estado. No caso Bulacio vs. Argentina28, o
Tribunal observou que os familiares das vtimas perderam os seus empregos ou a
possibilidade de realizar as suas atividades cotidiana graas aos fatos ligados violao,
o que, portanto, ensejou reparao pecuniria.

26
ROJAS, Claudio Nash. Las Reparaciones ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos
(1988 - 2007). 2. ed. Santiago: Andros Impresores, 2009. P. 43.
27
Caso Velsquez Rodrguez Vs. Honduras. Sentencia de 21 de julio de 1989. Reparaciones y Costas.
Serie C, n. 7. Disponvel em: <http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_07_esp.pdf>. Acesso
em: 20 set. 2014. par. 45 e 46.
28
Caso Bulacio Vs. Argentina. Sentencia de 18 de septiembre de 2003. Fondo, Reparaciones y Costas.
Serie C, n. 100. Disponvel em: <http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_100_esp.pdf>.
Acesso em: 20 set. 2014.
34

3.2.1.2. Danos imateriais

Quando ocorre uma violao de direitos humanos existe uma presuno de que
esta veio acompanhada de uma perda irreparvel, em razo de todo o padecimento e do
infortnio que acometeram a vtima e seus familiares como uma consequncia do ato
violador. essa perda, se d o nome de dano imaterial ou dano moral.
Assim, em razo de sua natureza, h uma presuno de ocorrncia do dano
moral nas violaes de direitos humanos. Em casos de violao ao direito vida, por
exemplo, a jurisprudncia da corte j entende que, nesses casos, o dano moral
presumido, logo, no precisa ser provado.
Os danos imateriais so ainda mais complexos e de difcil quantificao do que
os danos materiais. Se, na primeira situao, eram abalizadas as perdas de ordem
material, aqui, seria preciso que os juzes mensurassem o sofrimento o que, por razes
bvias, no plausvel. Nesses casos, a restituio na integra impossvel, sendo a
indenizao, que pode ser pecuniria ou no, o nico meio de reparao cabvel para os
danos imateriais. Trata-se, pois, de uma reparao compensatria (ou substitutiva).
Tal qual nos mostra a jurisprudncia da Corte relacionada matria, esse tipo de
dano pode abarcar tanto os sofrimentos e as aflies causadas s vtimas diretamente e
aos seus relacionados, como o prejuzo a valores relevantes para essas pessoas, assim
como as alteraes, de carter no pecunirio, nas condies de existncia da vtima e
de sua famlia. No sendo possvel atribuir um equivalente monetrio preciso ao dano
imaterial, apenas possvel, para fins de reparao, que este seja objeto de
compensao29.
Isso ocorre de duas maneiras. Em primeiro lugar, mediante o pagamento de uma
quantia em dinheiro ou da entrega de bens e servios monetariamente avaliveis,
determinados pelo tribunal. Nesse caso, temos configurada uma indenizao
pecuniria30.
Em segundo lugar, essa reparao tambm pode ocorrer por meio da realizao
de obras ou atos de repercusso pblica, tais como a transmisso de uma mensagem de
reprovao oficial s violaes de direitos humanos ocorridas e do compromisso com os
esforos para que elas no voltem a acontecer, de modo que isso tenha impacto na

29
ROJAS, Claudio Nash. Op. cit. p. 51 e 52.
28
Idem.
35

recuperao da memria das vtimas, no reconhecimento de sua dignidade e no consolo


de seus parentes31.

3.2.1.3. Danos ao projeto de vida

O conceito de projeto de vida compreende, basicamente, as escolha que uma


pessoa possui para determinar os rumos de sua vida. Quando essas escolhas so
drasticamente alteradas em razo de uma violao de direitos humanos por parte do
Estado, possvel afirmar que ocorreu dano ao projeto de vida.
Conforme nos ensina Andr de Carvalho Ramos, o dano ao projeto de vida se
distingue do dano emergente e do lucro cessante, uma vez que no se trata de leso
patrimonial diretamente derivada do ato violador e nem tampouco de perda de ingressos
econmicos futuros, o que possvel de ser quantificado atravs de determinados
indicadores objetivos. O projeto de vida diz respeito a toda realizao de um ser
humano, levando em conta possveis ganhos econmicos futuros e outras variantes
subjetivas, como o potencial individual, a aptido, a vocao e os anseios diversos de
cada pessoa. 32
Logo, est o conceito de dano ao projeto de vida diretamente ligado a idia de
prejuzo expectativa de desenvolvimento pessoal.
A Corte se pronunciou pela primeira vez a respeito do tema no caso Loayza
Tamayo Vs. Peru, concluindo que as circunstncias da deteno da vtima tenham
causado dano a sua perspectiva de auto-realizao plena, no estando uma reclamao
de dano ao projeto de vida ligada relao da pessoa com seu patrimnio33. Ainda,
acrescentaram os juzes que um indivduo no verdadeiramente livre se no tiver
opes para a sua vida, as quais se revestem de um importante valor existencial, cuja
perda a Corte no pode ignorar34.

3.2.2. Obrigaes de adotar outras disposies de direito interno

31
Idem.
32
RAMOS, Andr de Carvalho. Responsabilidade Internacional Do Estado Por Violao De Direitos
Humanos. R. Cej, Braslia, n. 29, p.53-63, abr. 2005. p. 58
33
TRINDADE, Antnio Augusto Canado. Tratado de Direito Internacional dos Direitos
Humanos: Volume III. 2. ed. Porto Alegre: Fabris Ed., 2003. P. 76.
34
Idem. Nota de rodap n. 116.
36

Ao observar as sentenas da Corte Interamericana, nota-se que existe uma seo


normalmente intitulada de Outras Formas de Reparao. nesse ponto da deciso que
os juzes consideram outros efeitos lesivos dos fatos, que no possuem carter
econmico ou patrimonial, e que podem ser reparados mediante a realizao de atos do
poder pblico - incluindo a investigao dos responsveis, o resgate da memria da
vtima, a reprovao oficial s violaes de direitos humanos acontecidas e medidas que
demonstrem o compromisso com a no repetio dos fatos violadores35.
A doutrina normalmente divide essas formas diferencias de reparao em:
medidas de satisfao, garantias de no-repetio e obrigao de investigar os fatos e
sancionar os responsveis.
As medidas determinadas a ttulo de satisfao, no geral, consistem em
obrigaes de fazer. Ao longo dos anos, a jurisprudncia da Corte Interamericana
desenvolveu um vasto repertrio em matria de satisfao, sendo as mais comuns:
pedidos de desculpas pblicas s vtimas, estabelecimento de feriados nacionais,
nomeao de ruas, praas e centros mdicos em homenagem s vtimas e a publicao
da sentena, seja em jornais de grande circulao ou atravs de meios de radiodifuso36.
So medidas que variam de caso para caso, constituindo um corpo flexvel de
obrigaes a serem determinadas ao Estado com o objetivo comum de minimizar o
sofrimento causado vtima e aos seus familiares.
Ao contrrio das medidas de satisfao, que se voltam para o dano j ocorrido,
as garantias de no-repetio buscam evitar que a mesma conduta violadora volte a
acontecer. Constituem, portanto, em uma obrigao de adotar polticas internas
destinadas a prevenir a ocorrncia de novas violaes.
Essa obrigao no derivada apenas da responsabilidade internacional do
Estado de reparar a violao de direitos humanos, mas tambm do compromisso
estabelecido no Art. 2 da Conveno Americana de Direitos Humanos que impe aos
Estados a adoo de medidas legislativas e de outros tipos que sejam necessrias para
efetivas os direitos e liberdades protegidos pela CADH.
Consideradas um ponto central na jurisprudncia da Corte, as garantias de no-
repetio so de extrema relevncia, posto que transcendem o caso concreto e protegem
os demais jurisdicionados daquele Estado de violaes futuras. A considervel maioria

35
Caso Bulacio Vs. Argentina. Sentencia de 18 de septiembre de 2003. Fondo, Reparaciones y Costas.
Serie C, n. 100. Disponvel em: <http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_100_esp.pdf>.
Acesso em: 20 set. 2014. par. 46
36
ROJAS, Claudio Nash. Op. cit. p. 62.
37

dos casos que so submetidos Corte muitos deles vinculados a situaes de violao
estrutural de Direitos Humanos impem a necessidade de se adotar medidas
coordenadas por parte de diferentes autoridades locais para evitar que tais situaes
sigam vitimando as pessoas. Essa realidade tem motivado a Corte a buscar, atravs das
garantias de no-repetio, a maneira de enfrentar as causas dessas violaes37.
Ao se analisar a jurisprudncia do Tribunal relacionada ao tema, possvel
extrair alguns exemplos mais recorrentes de medidas determinadas em sede de matria
de garantias de no-repetio. So algumas delas: a adequao da legislao interna, a
derrogao de normas vigentes que sejam contrrias Conveno Americana, a
capacitao de funcionrios pblicos para lidar com questes de direitos humanos, a
melhora das condies carcerrias, a garantia de acesso s informaes pessoais
guarnecidas pelo Estados e entre outras.
A adequao da legislao interna e a derrogao de normas que sejam
contrrias a Conveno so medidas particularmente interessantes. Em alguns casos, em
razo do compromisso assumido internacionalmente pelo Estado, no deve o legislativo
elaborar leis que contrariem os tratados internacionais, principalmente aqueles que
versam sobre Direitos Humanos38.
Ao analisar essa compatibilidade entre as normas de direito interno e o Pacto de
So Jos da Costa Rica, a Corte faz o que se chama de Controle de Convencionalidade.
Assim, sendo uma norma estatal inconvencional ou seja, incompatvel com a
Conveno Americana de Direitos Humanos esta deve ser de pronto derrogada ou
adaptada para que se adque s disposies do dito tratado internacional. Conforme nos
explica o Professor Thiago Oliveira Moreira:

Trata-se de controle que deve ser, inicialmente, exercido pela


jurisdio estatal, seja atravs dos juzos singulares ou de rgos
colegiados. Em caso de omisso da jurisdio interna, caber a
Corte Interamericana de Direitos Humanos efetuar o dito
controle. No s o Pacto de So Jos da Costa Rica, mas
tambm os demais tratados internacionais de direitos humanos
ratificados pelos Estados e as decises das cortes supraestatais,
cuja jurisdio os ditos Estados aderiram, servem de parmetro
para a anlise de compatibilidade vertical do ordenamento
jurdico interno (leis, atos normativos, decises dos Tribunais

37
ROJAS, Claudio Nash. Op. cit . P. 63
38
MOREIRA, Thiago Oliveira. A APLICAO DOS TRATADOS INTERNACIONAIS DE
DIREITOS HUMANOS PELA JURISDIO BRASILEIRA. 2012. 306 f. Dissertao (Mestrado) -
Curso de Direito, Universidade Federal do Rio Grande do Norte, Natal, 2012. P. 160.
38

etc), independentemente da hierarquia normativa e da fonte de


produo. Vale destacar que no caber a Corte revogar a lei
inconvencional ou regrar abstratamente a situao levada a
julgamento, substituindo o legislador estatal, mas sim declarar a
inconvencionalidade/anticonvencionalidade do ato e determinar
que o Estado o adapte ao tratado internacional de direitos
humanos, norma-parmetro de controle, sob pena de
responsabilizao internacional.39

Um caso emblemtico nesse sentido o chamado La ltima Tentacin de


Cristo (Olmedos Bustos e outros Vs. Chile), onde o Estado Chileno foi condenado por
violar o direito liberdade de pensamento e de expresso, resguardado pelo Art. 13 da
CADH, uma vez que proibiu a exibio do filme, cujo ttulo d nome ao caso, em razo
de seu contedo. Uma das reparaes determinadas pela Corte foi a modificao do
ordenamento jurdico interno, em um prazo razovel, com o intuito de suprimir a
censura prvia e permitir a exibio do filme40. Importante ressaltar que o Chile, de fato,
alterou o seu corpo normativo para cumprir a deciso da Corte.
Alguns autores, como Andr de Carvalho Ramos, enquadram como uma garantia
de no-repetio o dever de investigar os fatos e punir os responsveis, sendo a segunda
uma modalidade da primeira. Tal concepo pode ser considerada vlida partindo do
pressuposto de que a impunidade pode induzir futuras violaes, logo, investigar e punir
os culpados seria uma medida preventiva, de modo a inibir o acontecimento de novos
feitos violadores em razo do Estado no ter punido os culpados naquele caso
especfico.
Por outro lado, importa destacar que a obrigao de investigar e sancionar, ao
contrrio das garantias de no-repetio, no possui como intuito principal prevenir
novas violaes mas, sim, proporcionar violao que j ocorreu a apurao que lhe
seja devida.
Outro ponto relevante sobre a obrigao de investigar e punir consiste no fato
que o Estado no pode se esquivar de cumpri-la alegando razes de direito interno. A
Corte vem assinalando que questes como Leis de Anistia e prescrio no podem ser
argidas como um bice para as investigaes e eventuais sanes aos responsveis
pelos fatos violadores ligados ao caso em questo41.

39
Ibdem. P. 209.
40
Caso La ltima Tentacin de Cristo (Olmedo Bustos y otros) Vs. Chile. Sentencia de 5 de febrero de
2001: Fondo, Reparaciones y Costas. Serie C, n. 73. Disponvel em:
<http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/Seriec_73_esp.pdf>. Acesso em: 20 set. 2014. par. 39
41
ROJAS, Claudio Nash. Op. cit . P. 75
39

Ainda, conforme a jurisprudncia do Tribunal, sentenas que tenham sido fruto


de um processo permeado por uma investigao insatisfatria e corrompida devem ser
consideradas sem efeito, de modo que venha a ser realizada uma nova persecuo dos
responsveis42. o que ocorre, tambm, com aquilo que a Corte chama de Coisa
Julgada Fraudulenta43. Nesse caso, devem ser anuladas as sentenas quando, durante o
processo, no se tenha respeitado as regras do due process of law ou quando os juzes
no tiverem operado com as devidas independncia e imparcialidade.

3.3. A EXECUO DAS SENTENAS DA CORTE IDH

O, j mencionado, Art. 68, 1, da Conveno Americana de Direitos Humanos


afirma que o Estados que ratificaram o Pacto se comprometem a cumprir as decises da
Corte em todo o Caso em que forem partes. Est contida, aqui, a base convencional que
sustenta o carter obrigatrio das sentenas da Corte Interamericana.
Assim, o Estado no pode alegar qualquer razo de direito interno como motivo
para se recusar a executar uma deciso. No caso Castillo Petruzzi e outros Vs. Peru, o
Estado alegou que a sentena internacional seria inexecutvel, uma vez que violaria a
soberania nacional e a sua Constituio. Em contrapartida, a Corte Interamericana
destacou o carter obrigatrio da sentena, com base no Art. 68 1, e evocou o
princpio do pacta sunt servanda e o Artigo 27 da Conveno de Viena sobre o Direito
dos Tratados44, para afirmar que o Estado no pode se esquivar de arcar com a sua
responsabilidade internacional alegando motivos de ordem interna.
Ainda, com base no Art. 2 da CADH, que descreve as obrigaes gerais dos
signatrios do Pacto, os Estados tm o dever de adotar todas as medidas necessrias
para garantir a proteo aos direitos e liberdade resguardados pela Conveno
Americana. Logo, esto includas nesse rol as devidas medidas para garantir o
cumprimento e a execuo das sentenas da Corte interamericana, uma vez que estas
estabelecem quais so as obrigaes do Estado em sede de reparao internacional por
violao de direitos humanos e, se o direito foi violado, conclui-se logicamente que a
Conveno no foi respeitada. Dessa forma, as medidas determinadas na sentena, no

42
Ibidem. P. 76.
43
Idem.
44
ANDRADE, Isabela Piacentini de. A EXECUO DAS SENTENAS DA CORTE
INTERAMERICANA DE DIREITOS HUMANOS. Revista Brasileira de Direito
Internacional, Curitiba, v. 3, n. 3, p.147-162, jan./jun. de 2006. P. 153
40

sentido de reparar esse desrespeito Conveno e garantir que suas disposies sejam
cumpridas, no so apenas matria de reparao internacional, mas tambm uma
obrigao geral do Estado, conforme dispe o Art. 2.
Sobre a obrigao dos Estados de executar as sentenas, nos ensina Antnio
Canado Trindade que, quando no cumpre uma sentena, incorre o Estado em uma
violao adicional a Conveno Americana de Direitos Humanos, tendo em vista o
desrespeito ao que est pactuado no Art. 68.1. Assim, inescusvel ao Estado adotar, no
plano nacional, mecanismos de direito interno para assegurar e fiel execuo das
sentenas da Corte Interamericana de Direitos Humanos45.
Dessa forma, a execuo integral da sentena est diretamente relacionada
cessao do ilcito internacional46. Para garantir que isso acontea com xito, a prpria
Corte se encarrega de supervisionar o cumprimento de suas decises, s estando o caso
apto a ser arquivado quando todas as obrigaes estabelecidas forem cumpridas.
Na sentena do caso Baena Ricardo e outros Vs. Panam, a Corte discorre
sobre a sua competncia parar supervisionar o cumprimento de suas decises. Segundo
o Tribunal, a atividade jurisdicional compreende a faculdade de administrar a justia,
no estando limitada apenas a declarar direitos, mas devendo, tambm, supervisionar o
cumprimento do que fora julgado. necessrio estabelecer e por em prtica
mecanismos ou procedimentos para a superviso do cumprimento das decises
judiciais, atividade que inerente funo jurisdicional. Assim, a superviso do
cumprimento das sentenas um dos elementos que compe a jurisdio. Sustentar o
contrrio significaria afirmar que as sentenas prolatadas pela Corte IDH seriam apenas
declaratrias e no efetivas. O cumprimento das reparaes ordenadas pelo Tribunal em
suas decises a materializao da justia para o caso concreto e, assim, da jurisdio.
Do contrrio, se estaria atentando contra a prpria razo de ser da Corte47.

45
TRINDADE, Antnio Augusto Canado. Las Clusulas Ptreas De La Proteccin Internacional Del
Ser Humano: El Acceso Directo De Los Individuos A La Justicia A Nivel Internacional Y La
Intangibilidad De La Jurisdiccin Obligatoria De Los Tribunales Internacionales De Derechos Humanos.
Disponvel em: <http://biblio.juridicas.unam.mx/libros/5/2454/4.pdf>. Acesso em: 20 set. 2014. P. 61
46
ANDRADE, Isabela Piacentini de. Op. cit. p 154.
47
Caso Baena Ricardo y otros Vs. Panam. Sentencia de 2 de febrero de 2001. Fondo, Reparaciones y
Costas. Serie C, n. 72. Disponvel em: <http://www.mire.gob.pa/sites/default/files/documentos/derechos-
humanos/Caso-Baena-Ricardo-Fondo-Reparaciones-y-costas-2-de-febrero-de-2001.pdf>. Acesso em: 20
set. 2014. par 68
41

A superviso da execuo das sentenas est regrada no Artigo 69 do


Regulamento da Corte Interamenicana48. Segundo o dispositivo, o principal mecanismo
de superviso a apresentao de relatrios por parte do Estado. Uma vez apresentados,
esses relatrios contaro com as observaes dos representantes das vtimas e da
Comisso interamericana, de modo que se possa verificar se as informaes
apresentadas pelo Estado correspondem com a realidade do que, de fato, est sendo
posto em prtica.
Ainda, poder a Corte requerer a outras fontes de informao dados que possam
ser relevantes para avaliar a execuo das sentenas e, tambm, percias e relatrios
externos que considere oportunos para os mesmos fins. Alm disso, caso entenda
pertinente, o Tribunal poder convocar o Estado, as vtimas e a CIDH para uma
audincia destinada a supervisionar o cumprimento da deciso.
Aps obter as informaes necessrias para avaliar se a sua deciso est
realmente sendo cumprida, a Corte poder emitir, caso julgue pertinente, resolues
sobre o caso.
O Artigo 65 da Conveno Americana e o Artigo 30 do Estatuto da Corte
prevem, igualmente, a possibilidade de submeter considerao da Assemblia Geral
da OEA, por meio de um relatrio, os casos em que um Estado no tenha dado
cumprimento a sua sentena.
Dessa maneira, no relatrio que a Corte deve submeter Assembleia Geral da
OEA aps cada perodo ordinrio de sesses, deve constar de maneira especial e com as
recomendaes pertinentes, as situaes em que os Estados condenados tenham se
mostrado inadimplentes at aquele momento. Trata-se de um mecanismo poltico de
coero dos Estados que, conforme pontua Mazzuoli, tem se mostrado falho e
ineficiente49 em razo da inrcia da prpria Assembleia Geral. Foi o que aconteceu nos
casos hondurenhos Velasquez Rodriguez e Godnez Cruz quando, mesmo aps o
apontamento da inadimplncia do Estado no relatrio do tribunal, a OEA se mostrou
inerte50.
Ainda segundo o autor, caso o Estado no cumpra uma sentena, tem a
Assembleia Geral o dever de no apenas aprovar o relatrio submetido pela Corte, mas,

48
CORTE IDH.. REGULAMENTO DA CORTE INTERAMERICANA DE DIREITOS
HUMANOS. Disponvel em: <http://www.corteidh.or.cr/sitios/reglamento/nov_2009_por.pdf>. Acesso
em: 20 set. 2014.
49
MAZZUOLI, Valrio de Oliveira; GOMES, Luiz Flvio. Comentrios Conveno Americana Sobre
Direitos Humanos. 4. ed. So Paulo: Revista dos Trobunais, 2103. P. 402
50
Idem.
42

tambm o de adotar as medidas necessrias sobretudo, atravs do estabelecimento de


sanes para dar cumprimento s recomendaes que ali tenham sido feitas51.
No geral, como foi possvel observar, por falta de mecanismos coercitivos de
cumprimento, a execuo dos julgados da Corte Interamericana ocorre de maneira
espontnea, sendo o nico meio de presso disponvel, a constrangedora exposio do
inadimplemento do Estado perante o restante da comunidade internacional. Assim,
esperado que o Estado cumpra espontaneamente com as obrigaes derivadas do
compromisso convencional por ele assumido, respeitando os dispositivos da Conveno
Americana ou dos outros tratados do corpo normativo do SIDH cuja ratificao tenha
sido realizada.
Porm, o Artigo 68.2 estabelece uma exceo a essa quase regra. Conforme
determina a norma, a parte da deciso que determinar indenizao compensatria
poder ser executada no mbito interno atravs do procedimento nacional vigente para a
execuo de sentenas contra o Estado. Logo, caso no ocorra o devido pagamento
espontneo da indenizao, a vtima poder executar a sentena no prprio pas.
Relevante destacar que, muito embora a Conveno Americana estabelea essa
possibilidade ela continua sendo, conforme j dito, apenas uma possibilidade.
O Estado no deve esperar que a vtima ingresse com uma ao judicial para
garantir o cumprimento da obrigao internacional, posto que no plausvel fazer com
que a vtima ou seus familiares posterguem o sofrimento derivado da violao, tendo
que arcar com o desgaste de mais uma incurso na justia, mesmo j possuindo uma
sentena internacional julgada procedente ao seu favor. A execuo interna da sentena,
ento, uma mera alternativa. O ideal e esperado que a indenizao compensatria
seja satisfeita espontaneamente pelo Estado52.

51
Idem.
52
MAZZUOLI, Valrio de Oliveira. Op. cit. P. 408
43

4. OS MECANISMOS DE CUMPRIMENTO DAS DECISES DA CORTE


NOS PASES AMERICANOS

O cumprimento das sentenas da Corte Interamericana, conforme foi possvel


observar uma obrigao internacional de todos os Estados que tenham ratificado a
Conveno Americana e aceitado se submeter jurisdio contenciosa do Tribunal53.
Desta feita, fundamental que os Estados jurisdicionados estabeleam
mecanismos internos para viabilizar a execuo das sentenas que, muitas vezes,
impem obrigaes complexas, como uma reforma legislativa, e que demandam
demasiado esforo e articulao do aparelho estatal.
Porm, o que se constata no continente americano a inrcia dos pases nesse
sentido, uma vez que a grande maioria, dos 21 Estados que atualmente aceitam a
jurisdio da Corte, no possui nenhum tipo de mecanismos legislativo ou disposio
constitucional que discipline a execuo de sentenas internacionais de direitos
humanos.
O Brasil, conforme se ver adiante, um dos pases que no possui regras
especficas para o cumprimento de decises internacionais de qualquer natureza. Essa
lacuna legislativa impe obstculos ao alcance da to almejada efetividade plena das
decises da Corte Interamericana, alm de prejudicar o direito das vtimas a uma
reparao justa pela violao sofrida.
Todavia, um pequeno grupo de pases vem demonstrado considerveis avanos e
servem de exemplo para os demais Estados. Assim, sero analisadas, nos tpicos
seguintes, as regras de execuo em alguns pases que se dedicaram a desenvolver em
seu direito interno a obrigao internacional de dar cumprimento s sentenas
prolatadas pela Corte Interamericana de Direitos Humanos e as decises de outros
rgos internacionais de Direitos Humanos.54
A Venezuela, apesar de seu histrico controverso no Sistema Interamericano e
de, atualmente, no ser mais parte da Conveno Americana e, por conseguinte, no se
submeter mais a jurisdio da Corte IDH reconheceu em sua Constituio de 1999 o
direito ao amparo internacional para dirigir peties aos rgos supranacionais de
proteo dos direitos humanos e, tambm, o direito das vtimas e a obrigao do Estado

53
CORAO, Carlos M. Ayala. La ejecucin de sentencias de la Corte Interamericana de Derechos
Humanos. Estudios Constitucionales, Talca, ano 5 n. 1 , p.127-201, 2007. P.186
54
CORAO, Carlos M. Ayala. Op. Cit.
44

de adotar as medidas necessria para dar cumprimento as decises destes rgos 55.
assim que est disposto no Artigo 31 da Constituio Venezuelana:

Artculo 31. Toda persona tiene derecho, en los trminos establecidos


por los tratados, pactos y convenciones sobre derechos humanos
ratificados por la Repblica, a dirigir peticiones o quejas ante los
rganos internacionales creados para tales fines, con el objeto de
solicitar el amparo a sus derechos humanos.

El Estado adoptar, conforme a procedimientos establecidos en esta


Constitucin y la ley, las medidas que sean necesarias para dar
cumplimiento a las decisiones emanadas de los rganos
internacionales previstos en este artculo.5657

Conferir, ao direito petio internacional e a obrigao de executar as decises


de rgos internacionais de proteo dos direitos humanos, proteo constitucional um
avano digno de reconhecimento. Todavia, como possvel observar, o dispositivo
constitucional delega a regulao dos procedimentos de cumprimento das decises
internacionais a uma lei futura que, at o presente momento, ainda no existe na
Venezuela o que acaba por prejudicar a aplicabilidade prtica de um dispositivo to
importante.
O Mxico, assim como a Venezuela, tambm carece de uma lei nacional que
regule exatamente a execuo das decises advindas de organismos internacionais. O
que se encontra, ao observar o ordenamento jurdico mexicano, a Lei Sobre a
Celebrao de Tratados58. Este diploma legal possui dois dispositivos especficos que
fazem referncia direta s decises internacionais: o Artigo 9 e o Artigo 1159.
O Artigo 11, da lei mexicana, desperta certo interesse, uma vez que reconhece a
eficcia das sentenas, laudos arbitrais e demais resolues jurisdicionais derivadas da
aplicao de mecanismos internacionais para controversas legais. Segundo o artigo,

55
PEREIRA, Marcela Harumi Takahashi. Cumprimento da sentena da Corte Interamericana de
Direitos Humanos no mbito interno. Disponvel em: <http://www.ambito-
juridico.com.br/site/index.php?n_link=revista_artigos_leitura&artigo_id=6491>. Acesso em: 20 set.
2014.
56
CONSTITUCIN De La Repblica Bolivariana De Venezuela. Disponvel em:
<http://www.oas.org/juridico/mla/sp/ven/sp_ven-int-const.html>. Acesso em: 20 set. 2014.
58
LEY Sobre La Celebracin De Tratados. Disponvel em:
<http://docs.mexico.justia.com/federales/ley_sobre_la_celebracion_de_tratados.pdf>. Acesso em: 20 set.
2014.
59
PEREIRA, Marcela Harumi Takahashi. Cumprimento da sentena da Corte Interamericana de
Direitos Humanos no mbito interno. Disponvel em: <http://www.ambito-
juridico.com.br/site/index.php?n_link=revista_artigos_leitura&artigo_id=6491>. Acesso em: 20 set.
2014.
45

estes sero reconhecidos pela Repblica e podero ser utilizados como prova em casos
nacionais que se encontrem na mesma situao jurdica.60
O Artigo 9, contudo, impe limites aplicao das decises internacionais
alegando que estas no sero reconhecidas caso estes afetem a segurana nacional, a
ordem pblica ou qualquer outro interesse essencial do Estado. De imediato, possvel
constatar uma inconvencionalidade no referido dispositivo, tendo em vista que ele entra
em choque com o Artigo 68 da Conveno Americana.
Outros pases, como a Colmbia e o Peru, possuem leis que disciplinam o
processo de cumprimento de decises de organismos internacionais no mbito interno.
Por se tratarem de leis especificas, requerendo assim uma maior ateno, os casos
colombiano e peruano sero abordados em tpicos a parte. Ainda, tambm se analisar
separadamente a situao brasileira.

4.1. A EXECUO DAS SENTENAS NO BRASIL

No Brasil, ainda no existe um instrumento legislativo que regule um


mecanismo ptrio de execuo das decises advindas de organismos supranacionais.
De acordo com Art. 21 de nossa Constituio Federal61, competncia da Unio
manter relaes com outros Estados e representar o Brasil em organizaes
internacionais. Assim, o rgo brasileiro responsvel pela articulao institucional
interna no pas em matria de Direitos Humanos, a Secretaria de Direitos Humanos
(SDH), vinculada Presidncia da Repblica, tambm a quem compete internalizar as
sentenas proferidas pela Corte Interamericana de Direitos Humanos e dar incio ao seu
cumprimento. Todavia, o que se observa, que as ferramentas que a SDH possui tm se
mostrado pouco eficientes nesse sentido.62
A despeito do vcuo legislativo existente no ordenamento nacional, a doutrina
ainda levanta dois questionamentos importantes acerca da execuo das sentenas
internacionais: o primeiro deles, diz respeito necessidade de homologao pelo

60
Ley Sobre La Celebracin de Tratados. Artigo 11.
61
CONSTITUIO da Repblica Federativa do Brasil de 1988. Disponvel em:
<http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/ConstituicaoCompilado.htm>. Acesso em: 20 set.
2014.
62
COIMBRA, Elisa Mara. Sistema Interamericano de Direitos Humanos: Desafios implementao das
decises da Corte no Brasil. Sur: Revista Internacional de Direitos Humanos, So Paulo, v. 10, n. 19,
p.59-75, dez. 2013. P. 68.
46

Superior Tribunal de Justia (STJ); o segundo, se o pagamento das indenizaes


pecunirias deve seguir a ordem dos precatrios.63
Sobre a necessidade ou no das sentenas internacionais serem homologadas, o
Cdigo de Processo Civil bem claro ao dispor, em seu Artigos 483 64, que a sentena
estrangeira apenas ter eficcia no Brasil depois de passar pelo procedimento de
homologao. De pronto, descarta-se essa hiptese para as sentenas da Corte
Interamericana, tendo em vista que as decises de tribunais internacionais no so
oriundas de um Estado estrangeiro, mas sim de organizaes internacionais.
A Corte IDH, como sabido, um rgo internacional cujo tratado constitutivo
qual seja, a Conveno Americana de Direitos Humanos o Brasil ratifica, alm de se
submeter a sua jurisdio destinada a resoluo de controvrsias em matria de Direitos
Humanos. Portanto, uma sentena prolatada por tribunal estrangeiro completamente
diferente de uma sentena advinda de um tribunal internacional, no necessitando esta
segunda passar por qualquer procedimento de homologao, devendo ter eficcia
imediata no direito interno.
Sobre o pagamento das indenizaes pecunirias, Andr de Carvalho Ramos nos
ensina que o cumprimento das sentenas da Corte Interamericana uma obrigao do
Estado brasileiro e, por isso, deve ser adimplida de modo espontneo pelo Estado65, sob
o risco de o Brasil incorrer em uma nova violao CADH ao no cumprir o que fora
determinado. Assim, no cabe ou, ao menos, no deveria caber aqui qualquer
procedimento de execuo forada, fazendo a vtima se submeter a mais um
procedimento moroso e burocrtico.
De fato, todos os questionamentos e entraves relativos execuo das sentenas
internacionais no direito interno seriam solucionados com a elaborao de uma lei
responsvel por regular a matria. Conforme j mencionado, essa lei ainda no existe no
ordenamento jurdico brasileiro. Todavia, importante mencionar que o Poder
Legislativo j fez esforos nesse sentido.
O primeiro projeto de lei a versar sobre a internalizao das decises
internacionais de Direitos Humanos foi o Projeto de lei n. 3.214 de 2000, de autoria do

63
LEITE, Rodrigo de Almeida. As Sentenas da Corte Interamericana de Direitos Humanos e a Execuo
no Brasil. Revista da Esmarn, Mossor, v. 8, n. 1, p.441-468, jun. 2008. P. 448.
64
CDIGO de Processo Civil. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/l5869.htm>.
Acesso em: 20 set. 2014.
65
RAMOS, Andr de Carvalho. Processo Internacional de Direitos Humanos: Anlise dos mecanismos
de apurao de violaes de direitos humanos e a implementao das decises no Brasil. 2. ed. So Paulo:
Saraiva, 2012. P. 109
47

Deputado Federal Marcos Rolim. A iniciativa tratava das indenizaes e estipulava a


possibilidade de aes regressivas contra os responsveis internos pelos atos que
acarretaram na responsabilizao internacional do Estado66. O projeto, que no se
voltava para o cumprimento de outras disposies de carter no indenizatrio, foi
arquivado antes de ser colocado em votao, em razo da apresentao de uma emenda
substitutiva, que visava equiparar as sentenas internacionais s estrangeiras, impondo,
dessa forma, a necessidade de homologao, o que gerou resistncia e resultou no
abando da iniciativa67.
Mais tarde, em 2004, a temtica foi novamente posta em pauta, atravs do
Projeto de lei n. 4.667, de autoria do Deputado Federal Jos Eduardo Martins Cardozo,
de grande semelhana com o projeto de 2000, reproduzindo, inclusive, as mesmas
lacunas relativas s obrigaes de fazer e no fazer68.
Observando essa problemtica, o Deputado Orlando Fantazzini elaborou a
proposta de uma emenda substitutiva global, inserindo importantes alteraes no projeto
original. Entre essas, a criao de um rgo cuja competncia seria acompanhar o
cumprimento das decises internacionais e a necessidade de se notificar ao rgo
competente para executar medidas no indenizatrias obrigaes de fazer e no fazer
que tenham sido previstas nas decises69.
Carvalho Ramos chama ateno para o fato da emenda ter atribudo fora
vinculantes s recomendaes dos rgos internacionais de Direitos Humanos, de modo
a conferir carter obrigatrio decises que no so encaradas dessa forma nem no
plano internacional70. Ainda segundo o doutrinador:

Melhor seria que a futura lei de implementao restrinja-se a


concretizar os comandos das decises vinculantes ao Brasil,
abarcando tambm os relatrios da Comisso Interamericana, pois ao
reconhecer a necessidade de implementar as deliberaes da
Comisso, a lei de implementao visaria impedir que a Comisso,
contrariada, venha a processar o Brasil perante a Corte Interamericana
de Direitos Humanos.71

66
Idem.
67
LEITE, Rodrigo de Almeida. Op. cit. P. 462.
68
COIMBRA, Elisa Mara. Op. cit. P. 69
69
Idem.
70
RAMOS, Andr de Carvalho . Op. cit. P. 109.
71
RAMOS, Andr de Carvalho . Op. cit. P. 110.
48

A emenda foi rejeitada pela Comisso de Constituio, Justia e Cidadania72,


acabando o projeto por retornar ao que tinha sido proposto em 2004. A aprovao na
Cmara dos Deputados se deu em 30 de julho de 2010, estando o projeto a aguardar a
apreciao do Senado Federal.73

4.2. A COLMBIA E A LEI 288

Existe, na Colmbia, a Lei 288, de 1996, por meio da qual se estabelecem


instrumentos para a indenizao dos danos causados s vtimas de violaes de Direitos
Humanos, em virtude do que tenha sido decidido por determinados rgos
internacionais de Direitos Humanos74.
Importante observar que, muito embora a Colmbia tenha reconhecido a
competncia da Corte Interamericana em 1985, a referida lei apenas entende como
determinados rgos internacionais de Direitos Humanos a Comisso Interamericana
de Direitos Humanos e o Comit de Direitos Humanos do Pacto Internacional de
Direitos Civis e Polticos75. Desse modo, a Lei, lamentavelmente, se esquiva de regular
diretamente a execuo das sentenas de tribunais internacionais de direitos humanos,
como o caso da Corte Interamericana.
Em sntese, a lei colombiana dispe que, existindo uma deciso de um dos
rgos internacionais supracitados, um comit formado pelos Ministro de Relaes
Exteriores, Ministro do Interior, Ministro de Justia e o Direito e Ministro da Defesa
Nacional76 dispor de um prazo 45 dias77, contados a partir da notificao da deciso,
para elaborar um parecer favorvel ou no ao seu cumprimento.
A Lei destaca que o parecer deve ser favorvel em todos os casos nos quais se
encontrem reunidos os pressupostos de fato e de direito estabelecidos na Constituio e
nos tratados internacionais78. Caso o parecer seja desfavorvel, este dever ser
comunicado ao Governo Nacional para que, havendo a possibilidade de recurso, se

72
COIMBRA, Elisa Mara. Op. cit. P. 70.
73
RAMOS, Andr de Carvalho . Op. cit. P. 110.
74
LEY 288 de 1996. Disponvel em:
<http://www.alcaldiabogota.gov.co/sisjur/normas/Norma1.jsp?i=28597>. Acesso em: 20 set. 2014.
75
O Comit de Direitos Humanos, institudo no Pacto, foi, posteriormente, sucedido pelo Conselho de
Direitos Humanos (CDH) da ONU.
76
Art. 2, 2.
77
Art. 2, par. 3.
78
Art. 2, par. 1.
49

recorra da deciso perante o rgo internacional em questo79. Todavia, importante


destacar que o mesmo dispositivo determina que, caso a deciso no seja passvel de
recurso, o parecer dever ser necessariamente favorvel ao cumprimento80.
Ainda, previsto um procedimento de conciliao, que deve ser concludo
dentro do prazo de 30 dias, a serem contados a partir da emisso do parecer pelo
Comit81. No caso da conciliao falhar, a indenizao pode ser executada, mediante as
regras dos Arts. 135 e seguintes do Cdigo de Processo Civil da Colmbia82.
estabelecido, ainda, o direito de regresso do Estado contra os agentes responsveis pela
violao de direitos humanos que ensejou a indenizao83.
V-se, ento, que apesar da Lei 288 no ser direcionada para as sentenas
internacionais de direitos humanos, ela aponta algumas diretrizes importantes para
viabilizar o pagamento de indenizaes da maneira mais clere possvel atravs do
estabelecimento de prazos e enfatiza a necessidade de se cumprir as decises
supranacionais.
Importante reforar que a referida Lei apenas disciplina o pagamento de
indenizaes pecunirias que tenham sido oriundas de procedimentos da CIDH ou
CDH, do sistema da ONU. Desse modo, perdura um vcuo legislativo sobre o
cumprimento de outras disposies de direito interno, como medidas de satisfao e
reformas legislativas.

4.3. O EXEMPLO PERUANO

Atualmente, o Peru pode ser considerado o pas americano que galgou o maior
avano legislativo no sentido de viabilizar a execuo das sentenas internacionais. A
Lei 27.775, de 2002, disciplina especificamente a execuo de sentenas emitidas por
tribunais supranacionais84, sendo o melhor exemplo de lei ponte observado na
Amrica Latina.
A lei peruana traz em seus artigos disposies sobre a execuo das sentenas
em geral, especificando o procedimento para indenizaes pecunirias, medidas de

79
Art 2, par. 2.
80
Ibidem.
81
Art. 3.
82
Art. 11.
83
Art. 12.
84
LEY 27.775 de 2002. Disponvel em: <http://docs.peru.justia.com/federales/leyes/27775-jul-5-
2002.pdf>. Acesso em: 20 set. 2014.
50

carter no indenizatrio, medidas provisrias e, ainda, estabelecendo o direito de


regresso do Estado contra os agentes estatais que tambm contribudo para a ocorrncia
do ilcito internacional.
Primeiramente, a lei determina a competncia para a execuo das sentenas
emitidas por tribunais internacionais. Conforme a norma em comento, a deciso dever
ser comunicada, pelo Ministrio das relaes Exteriores, ao Presidente da Corte
Suprema do pas, que remeter o comunicado a instncia em que se tenham esgotado os
recursos internos, delegando a execuo ao juiz nacional que tenham conhecido o
processo na fase interna. Caso no tenha existido um processo prvio no direito interno,
a execuo ser comandada pelo juiz competente, de acordo com as regras processuais
do pas.85
Delimitada a competncia para executar a sentena, em seguida, a Lei passa a
dispor sobre os diferentes procedimentos a serem adotados, de acordo com o tipo de
indenizao determinada pelo tribunal internacional. No caso do pagamento de quantia
certa, o juiz dever notificar o Ministrio da Justia para que cumpra com a obrigao
no prazo de dez dias.86
J o pagamento de quantia a ser determinada pelo juiz nacional, ou seja, caso
sejas necessrio o procedimento de liquidao da sentena internacional o que
dificilmente observado na jurisprudncia da Corte Interamericana o trmite ser um
pouco mais complexo. Conforme o que manda a Lei, dever existir um processo interno
que deve durar, em mdia, 45 dias, para quantificar a indenizao de acordo com os
meios de prova oferecidos pela vtima ou seu representantes e em ateno ao
contraditrio e ampla de defesa87. J nos casos das sentenas meramente declaratrias,
que apenas reconhecem a violao sem determinar a reparao devida, a parte dever
interpor a demanda correspondente para fixar a responsabilidade patrimonial e o
montante indenizatrio, seguindo o tramite abreviado previsto no Cdigo de Processo
Civil do Peru.
Sobre as Medidas Provisrias, a Lei 27.775 determina que estas devem ser
imediatamente cumpridas, devendo sua execuo ser ordenada dentro do prazo de 24
horas aps o recebimento da comunicao da deciso internacional88.

85
Art. 1.
86
Art. 2. b
87
Art. 2. c
88
Art. 2. e
51

O grande diferencial do diploma peruano est disposto no Art. 4, que regra o


procedimento de execuo para medidas de carter no indenizatrio e aqui se
enquadram, por exemplo, as reformas legislativas e as obrigaes de investigar e
sancionar. O dispositivo estabelece que, dentro do prazo de dez dias aps recebida a
comunicao da Corte Suprema, o juiz que esgotou os recursos internos ordenar aos
rgos e instituies estatais competentes, sejam quais forem, a adoo das medidas
necessrias. Caso a sentena do tribunal internacional identifique que a origem da
violao foi uma sentena judicial, o juiz competente dever adotar as disposies
pertinentes para a restituio do status quo anterior a deciso violadora.89 Caso tenha
sido violada uma garantia judicial, por exemplo, todo o processo deve ser considerado
nulo a partir da deciso que violou a garantia e retomado deste ponto em diante.
Ainda, o andamento do cumprimento da sentena deve ser comunicado Corte
Interamericana de Direitos Humanos pela Corte Suprema de Justia do Peru, atravs do
Ministrio das Relaes Exteriores. Da mesma forma, a vtima tambm ser
periodicamente informada das medidas que tenham sido adotadas em prol do
adimplemento das obrigaes estabelecidas na deciso em execuo.90
Alm disso, importante mencionar tambm que a Lei estabelece, em seu Art. 5,
o direito de ao regressiva do Estado contra os funcionrios ou agentes estatais que
tenham sido responsveis pela violao, no sentindo de obter o ressarcimento pelo dos
prejuzos que tenham sido causados ao Peru como conseqncia do reconhecimento da
responsabilidade internacional do Estado.

89
Art. 4
90
Art. 6
52

5. ADIMPLNCIA E INADIMPLNCIA NA JURISDIO


INTERAMERICANA: A ANLISE DA EFETIVIDADE DAS SENTENAS EM
MATRIA DE DIREITOS HUMANOS

A razo de existir de qualquer sistema jurdico , sem dvidas, o alcance da


efetividade plena de suas decises. Na jurisdio interamericana essa lgica no opera
de modo diferente, afinal, o reconhecimento da eficcia jurdica das sentenas de
qualquer tribunal o que permite que este adquira prestgio e credibilidade91.
Ainda, no caso da Corte Interamericana de Direitos Humanos, ainda maior a
necessidade de que sua jurisprudncia seja suficientemente clara e objetiva para que os
seus efeitos jurdicos sejam respeitados pelos Estados Partes da Conveno Americana e
sirvam de guia e aporte valioso para estabelecer diretrizes interpretativas desse pacto
internacional92.
O que define se uma deciso judicial logrou efetividade ou no se as suas
determinaes foram cumpridas em sua totalidade ou se foram negligenciadas por
aquele a quem se dirigiu a ordem. Logo, no mbito do SIDH, o adimplemento ou
inadimplemento dos Estados o demonstrativo para abalizar se a Corte Interamericana
vem conseguindo imprimir efetividade s suas sentenas e se, por conseqncia, a
devida eficcia jurdica est sendo alcanada.
As distintas variveis que influenciam o cumprimento das decises
internacionais a favor das vtimas de violaes de direitos humanos podem ser
diferenciadas, conforme cada caso, dependendo de qual seja o Estado violador
analisado93.
Essa variantes podem ir desde a conjuntura poltica interna, a carncia de
idoneidade dos mecanismos jurdicos, as limitaes de ordem oramentria, a falta de
previso de sanes no ordenamento jurdico interno, as relaes internacionais do
Estado em questo, a indiferena das autoridades pblicas, at os mais inverossmeis
fatores que podem passar despercebidos quando de realiza um juzo sobre a
convenincia e a eficcia do papel que desempenhado pela Corte Interamericana94.
Assim, analisar as causas e, principalmente, estabelecer as possveis solues
para a problemtica da inadimplncia dos Estados quanto ao cumprimento das sentenas
91
RESCIA, Victor Manuel Rodriguez. La Ejecucion de Sentencias de la Corte Interamericana de
Derechos Humanos. San Jos: Investigaciones Juridicas S.A, 1997. P. 7.
92
Idem.
93
LZARO, Mara Carmelina Londoo. La efectividad de los fallos de la Corte Interamericana de
Derechos Humanos. Dkaion, Bogot, v. 19, n. 4, p.203-208, nov. 2005.
94
Idem.
53

internacionais proferidas pela Corte Interamericana de fundamental importncia para


se obter avanos no sentido de alcanar a efetividade plena das determinaes do
tribunal o que, como ser possvel observar em anlise posterior, ainda est longe de
ser uma realidade no Sistema Interamericano.

5.1. OS FATORES QUE INFLUENCIAM NO CUMPRIMENTO DAS DECISES


DA CORTE IDH

Conforme introduzido na seo anterior, inmeros fatores podem influenciar no


cumprimento ou descumprimento, por parte do Estado, de uma deciso da Corte
Interamericana de Direitos Humanos.
Alguns desses fatores de influncia esto ligados ao Estado. J outros, dizem
respeito s dificuldades percebidas no prprio contedo da sentena. Nas sees
seguintes, ser feita a anlise destas determinantes em dois grupos separados, para fins
de sistematizao desta pesquisa. Quais sejam: fatores ligados ao Estado demandado e
fatores decorrentes do tipo de obrigao imposta.

5.1.1. Estado demandado

O continente americano possui algumas particularidades que influenciam


diretamente na efetividade da atuao de uma corte internacional de direitos humanos
na regio. Muito embora seja possvel observar no continente atuais disparidades
econmicas, polticas e sociais entre os pases, no se pode ignorar o ponto de partida
comum que determinou a histria de todos os atuais 21 Estados que se submetem
jurisdio da corte interamericana: um passado de colonizao, explorao e
dependncia.
Muito embora a Corte Interamericana de Direitos Humanos tenha competncia
territorial sobre toda a Amrica, apenas pases que se localizam geograficamente na
Amrica Latina que vai do extremo sul do continente at o Mxico, passando pelo
Caribe e abarcando naes que foram colonizadas, em sua grande maioria, pelos pases
da pennsula ibrica se submetem jurisdio do tribunal.
Em 1970, Eduardo Galeano, na primeira passagem de sua obra-prima As Veias
Abertas da Amrica Latina, escreveu sobre a regio:
54

A diviso internacional do trabalho significa que alguns pases se


especializaram em ganhar e outros em perder. Nossa comarca do
mundo, que hoje chamamos Amrica Latina, foi precoce:
especializou-se em perder desde os remotos tempos em que os
europeus do Renascimento se aventuravam pelos mares e lhe
cravaram os dentes na garganta. Passaram-se os sculos e a Amrica
Latina aprimorou suas funes. Ela j no o reino das maravilhas em
que a realidade superava a fbula e a imaginao era humilhada pelos
trofus da conquista, as jazidas de ouro e as montanhas de prata. Mas
a regio continua trabalhando como servial, continua existindo para
satisfazer as necessidades alheias, como fonte e reserva de petrleo e
ferro, de cobre e carne, frutas e caf, consumindo-os, ganham muito
mais do que ganha a Amrica Latina ao produzi-los. (...) a Amrica
Latina, a regio das veias abertas. (...) O modo de produo e a
estrutura de classes de cada lugar foram sucessivamente determinados,
do exterior, por sua incorporao engrenagem universal do
capitalismo. (...) se tornou infinita a cadeia de sucessivas
dependncias, que tm muito mais do que dois elos e que, por certo,
tambm compreende, dentro da Amrica Latina, a opresso de pases
pequenos pelos maiores seus vizinhos, e fronteiras adentro de cada
pas, a explorao de suas fontes internas de vveres em mo de obra
pelas grandes cidades e portos95.

Muito embora o texto tenha sido escrito h mais de 40 anos, ele ainda no foi
capaz de perder a sua atualidade, como pontua o prprio autor96. A Amrica Latina, de
fato, galgou grandes avanos nas ltimas dcadas no que diz respeito ao seu
desenvolvimento social e autonomia econmica a prpria existncia de um tribunal
internacional destinado a julgar violaes internacionais de direitos humanos um sinal
dessa evoluo. Todavia, um passado de sculos de explorao no anulado to
facilmente e, at hoje, os resqucios dessa situao ainda podem ser observados.
Os ndices ainda considerveis de desigualdade social e a corrupo estrutural
presente nas instituies pblicas de muitos pases, como o prprio caso do Brasil,
fazem parte desse rano e so fatores que influenciam na efetividade das decises da
Corte Interamericana. Afinal, se j to problemtico, nessas condies, efetivar os
direitos assegurados pela legislao interna, a mesma dificuldade se estende s
obrigaes que so oriundas dos pactos internacionais e das sentenas de cortes
internacionais.
Outro ponto importante a ser considerado, tambm ligado historiografia da
regio, a alta incidncia de regimes ditatoriais que j foram vivenciados pelos pases
do continente.

95
GALEANO, Eduardo. As Veias Abertas da Amrica Latina. Porto Alegre: L&PM Editores, 2010. P.
17 e 18.
96
Ibidem. P. 5.
55

Nos exemplos de Estados que passaram por dcada de ditadura, ainda existem
muitas violaes de direitos humanos como os desaparecimentos forados que so
resqucios desse perodo marcado pela existncia de um regime de exceo. Ainda
tomando o Brasil, que vivenciou um regime autoritrio de origem militar de 1964 at
1985, como base, a sentena do caso Guerrilha do Araguaia (Gomes Lund e outros Vs.
Brasil) traz um bom quadro exemplificativo sobre a temtica97.
O Estado brasileiro foi condenado a cumprir com obrigaes de investigar e
punir; proceder com medidas de satisfao; pagar indenizao pecuniria; e adotar
garantias de no-repetio, em razo de violaes aos Artigos 3, 4, 5, 7, 8, 13 2 25, em
conexo com 1.1 e 2, do Pacto de So Jos da Costa Rica. Tais violaes foram
oriundas da deteno arbitrria, tortura e desaparecimento forado de 70 (setenta)
pessoas, entre membros do Partido Comunista Brasileiro e camponeses que residiam na
regio do Araguaia, entre 1972 e 1975, poca em que o pas vivia sob a gide do regime
militar ditatorial98. A maioria do que fora disposto jamais foi cumprido pelo Brasil. A
conduo de uma investigao dos fatos e a responsabilizao penal dos agentes
envolvidos, por exemplo, uma das medidas determinadas, foi desobedecida em razo da
existncia de uma Lei de Anistia nacional que perdoa todas os crimes, de civis e
militares, cometidos no perodo ditatorial e que tenham relao com esse poltico.
Ainda, h outra situao que dificulta o cumprimento das sentenas da Corte
Interamericana: a prpria organizao dos Estados. O federalismo, modelo adotado por
grande parte dos pases americanos, apresenta algumas complicaes adicionais para o
cumprimento das sentenas99.
A Corte Interamericana apenas determina quais medidas devem ser tomadas,
sem indicar os agentes internos que devem promover o seu cumprimento. Caso alguma
dessas medidas recaia na esfera de competncia dos Estados o vocbulo, aqui, faz

97
CASO GOMES LUND E OUTROS (GUERRILHA DO ARAGUAIA) VS. BRASIL. SENTENA
DE 24 DE NOVEMBRO DE 2010. Excees Preliminares, Mrito, Reparaes e Custas. Serie C, n. 219..
Disponvel em: <http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_219_por.pdf>. Acesso em: 25 set.
2014.
98
MATOS, Emanuele Rachiele. Caso Gomes Lund e outros ("Guerrilha do Araguaia) Vs. Brasil. In:
SILVEIRA, Daniel Barile da (Org.). A Corte Interamericana de Direitos Humanos e a Sua
Jurisprudncia. Birigui: Boreal, 2013. p. 151-155.
99
BASCH, Fernando et al. A Eficcia do Sistema Interamericano de Proteo dos Direitos
Humanos: Uma Abordagem Quantitativa sobre o Seu Funcionamento e Sobre o Cumprimento de Suas
Decises. Disponvel em:
<http://www.surjournal.org/conteudos/getArtigo12.php?artigo=12,artigo_02.htm>. Acesso em: 25 set.
2014. P. 15.
56

referncia unidade federativa e no ao sujeito de Direito Internacional ou dos


Municpios, no pode a Unio simplesmente determinar que elas sejam cumpridas.
H, tambm, a questo da diviso dos poderes. O Estado, normalmente,
representado na Corte por agentes oriundos do Poder Executivo Federal e nem sempre
as medidas impostas nas sentenas so internamente exeqveis pelo mesmo rgo
encarregado de questes de Direito Internacional100.
Nos casos em que se determina uma modificao legislativa, por exemplo,
caber ao Poder Legislativo concretizar o cumprimento da medida, o que depende de
uma srie de correlaes de foras para acontecer.101
Vale ressaltar que muito embora tenha se apontado questes inerentes ao direito
interno que dificultam o cumprimento das sentenas, nenhum delas pode ser
apresentada como justificativa para que o Estado se esquive de arcar com a sua
obrigao internacional. Conforme j dito anteriormente, no permitido ao Estado
utilizar causas de direito interno como justificativa para no cumprir as decises da
Corte.

5.1.2. Tipo de obrigao imposta

Outro fator a ser levando em considerao na anlise da incidncia do


cumprimento das sentenas da Corte Interamericana o tipo da obrigao determinada
em sede de reparaes.
Seguindo a diviso anteriormente estabelecida, as obrigaes estabelecidas nas
decises da Corte Interamericana costuma se enquadrar em dois grupos, quais sejam:
indenizaes compensatrias e outras disposies de direito interno.
Em uma anlise quantitativa das decises do Sistema Interamericano aqui,
inclusas as sentenas da Corte e os Informes da Comisso possvel observar que o
grau de cumprimento varia consideravelmente conforte o tipo de medida a ser adotada.
Ao ser observada taxa de adimplncia em uma amostragem que compreende 462
medidas adotadas pelos rgos de controle do Sistema em um perodo compreendido
entre os anos de 2001 e 2006, notou-se que o maior grau de cumprimento diz respeito s
medidas que envolvem uma reparao monetria (58%), seguidas pelas de reparao
simblica (52%), medidas de preveno por meio de conscientizao da populao

100
Idem.
101
Idem.
57

(43%) e de formao de agentes pblicos (42%). Por outro lado, as medidas com menor
grau de cumprimento so as que requerem a proteo de testemunhas e vtimas (17%), a
investigao e a sano, independentemente da realizao de reformas legais (14% e
10% respectivamente) e as medidas que exigem reformas legais (14%)102.
Dessa forma, observa-se que as indenizaes compensatrias, especificamente
as de cunho pecunirio, so mais facilmente cumpridas pelos Estados. No que diz
respeito s demais disposies de direito interno, apenas as medidas de satisfao e
alguns tipos de garantias de no repetio citadas na pesquisa como medidas de
preveno por meio de conscientizao da populao e formao de agentes pblicos
- possuem um grau de cumprimento razovel. Em contrapartida, as garantias de no-
repetio que exigem reformas legais e as obrigaes de investigar e punir demonstram
inadimplncia preocupante.
De pronto, sobressai a concluso de que quanto mais for necessrio movimentar
o aparelho estatal para executar uma sentena, maior ser a probabilidade de que ela no
seja cumprida.

5.2. O CASO BRASILEIRO: SERIA O BRASIL UM (IN)ADIMPLENTE?

At o presente momento, o Brasil foi ru em 5 ocasies diferentes 103 perante a


Corte Interamericana de Direitos Humanos. Desses 5 casos, emergiram 4 condenaes.
So eles: Ximenes Lopes Vs. Brasil; Garibaldi Vs. Brasil; Escher Vs. Brasil; Gomes
Lund (Guerrilha do Araguaia) e outros Vs. Brasil.
Desse modo, levando em considerao o que j fora dito sobre o procedimento
de execuo das sentenas da Corte Interamericana no Brasil, ser analisado o
desempenho brasileiro no adimplemento das obrigaes impostas pelas sentenas
supranacionais referentes aos casos nos quais o Estado fora condenado por ter violado
as disposies da Conveno Americana de Direitos Humanos.

102
BASCH, Fernando et al. A Eficcia do Sistema Interamericano de Proteo dos Direitos
Humanos: Uma Abordagem Quantitativa sobre o Seu Funcionamento e Sobre o Cumprimento de Suas
Decises. Disponvel em:
<http://www.surjournal.org/conteudos/getArtigo12.php?artigo=12,artigo_02.htm>. Acesso em: 25 set.
2014. Pgina 7.
103
Para a presente anlise, no ser considerado o caso Nogueira de Carvalo e outros Vs. Brasil, tendo em
vista que o feito foi arquivado, no ocorrendo responsabilizao do Estado em decorrncia dos fatos
apresentados.
58

A primeira condenao brasileira perante a Corte Interamericana de Direitos


Humanos se deu no caso Ximenes Lopes Vs. Brasil. Damio Ximenes Lopes, vtima do
caso em questo, foi torturado e morto na Casa de Repouso Guararapes, nica clnica
psiquitrica da regio de Sobral, interior do Cear, onde estava internado para o
tratamento de transtornos de ordem mental. Diante da inrcia do Estado em apurar a
morte de Damio, os familiares do paciente denunciaram o Brasil perante o Sistema
Interamericano de modo que, em 2004, a Comisso Interamericana de Direitos
Humanos submeteu o caso Corte.
A Sentena de Mrito Reparaes e Custas foi proferida em 4 de julho de
2006104, condenando o Estado brasileiro por ter violado o Artigo 1.1 (obrigao de
respeitar os direitos) combinado com os Artigos 4 (direito vida), 5 (direito
integridade pessoal), 8 (garantia judicial) e 25 (proteo judicial) do Pacto de So Jos
da Costa Rica. Assim, a ttulo de reparaes, o Brasil ficou obrigado a:
6. O Estado deve garantir, em um prazo razovel, que o processo
interno destinado a investigar e sancionar os responsveis pelos fatos
deste caso surta seus devidos efeitos, nos termos dos pargrafos 245 a
248 da presente Sentena.
7. O Estado deve publicar, no prazo de seis meses, no Dirio Oficial e
em outro jornal de ampla circulao nacional, uma s vez, o Captulo
VII relativo aos fatos provados desta Sentena, sem as respectivas
notas de p de pgina, bem como sua parte resolutiva, nos termos do
pargrafo 249 da presente Sentena.
8. O Estado deve continuar a desenvolver um programa de formao e
capacitao para o pessoal mdico, de psiquiatria e psicologia, de
enfermagem e auxiliares de enfermagem e para todas as pessoas
vinculadas ao atendimento de sade mental, em especial sobre os
princpios que devem reger o trato das pessoas portadoras de
deficincia mental, conforme os padres internacionais sobre a
matria e aqueles dispostos nesta Sentena, nos termos do pargrafo
250 da presente Sentena.
9. O Estado deve pagar em dinheiro para as senhoras Albertina Viana
Lopes e Irene Ximenes Lopes Miranda, no prazo de um ano, a ttulo
de indenizao por dano material, a quantia fixada nos pargrafos 225
e 226, nos termos dos pargrafos 224 a 226 da presente Sentena.
10. O Estado deve pagar em dinheiro para as senhoras Albertina Viana
Lopes e Irene Ximenes Lopes Miranda e para os senhores Francisco
Leopoldino Lopes e Cosme Ximenes Lopes, no prazo de um ano, a
ttulo de indenizao por dano imaterial, a quantia fixada no pargrafo
238, nos termos dos pargrafos 237 a 239 da presente Sentena.
11. O Estado deve pagar em dinheiro, no prazo de um ano, a ttulo de
custas e gastos gerados no mbito interno e no processo internacional
perante o sistema interamericano de proteo dos direitos humanos, a
quantia fixada no pargrafo 253, a qual dever ser entregue senhora

104
Caso Ximenes Lopes versus Brasil. Sentena de 4 de julho de 2006. Mrito, Reparaes e Custas. Serie
C, n. 149. Disponvel em: <http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_149_por.pdf>. Acesso
em: 20 set. 2014.
59

Albertina Viana Lopes, nos termos dos pargrafos 252 e 253 da


presente Sentena.105

Em sntese, o Brasil deveria instaurar um processo interno para investigar e


sancionar os responsveis (obrigao de investigar e punir); publicar trechos da
sentena em um jornal de grande circulao (medida de satisfao); desenvolver um
programa de formao profissional para queles que trabalham com sade mental
(garantia de no-repetio); indenizar os familiares da vtima a ttulo de dano material e
imaterial (indenizao compensatria).
Em uma Resoluo de Superviso de Cumprimento de Sentena, proferida em
21 de setembro de 2009106, a Corte declarou como cumprida a medida de satisfao e a
indenizao compensatria. Em relao a garantia de no-repetio e a obrigao de
investigar e punir, a Corte, muito embora tenha reconhecido os esforos e os avanos do
Estado em cumprir as obrigaes, considerou que estas ainda no tinham sido
adimplidas de maneira satisfatria. Em Resoluo posterior, de 17 de maio de 2010107, o
Tribunal decidiu manter o mesmo posicionamento.
J a segunda condenao brasileira perante a Corte Interamericana se deu atravs
do caso Escher e outros vs. Brasil. O caso diz respeito interceptao telefnica ilegal,
realizada pela Polcia Militar do Estado do Paranl, das linhas de Arlei Jos Escher,
Celso e Eduardo Aghinoni, Dalton Luciano de Vargas, Delfino Jos Becker e Pedro
Alves Cabral, todos membros da COANA (Cooperativa Agrcola de Conciliao Avante
Ltda.) e da ADECON (Associao Comunitria de Trabalhadores Rurais).
A petio foi apresentada CIDH em 26 de dezembro de 2000. Em 20 de
dezembro de 2007, a Comisso submeteu o litgio contra a Repblica Federativa do
Brasil para a apreciao da Corte, solicitando que o Estado fosse condenado por ter
violado os artigos 8.1 (garantias judiciais), 11 (proteo da honra e dignidade), 16
(liberdade de associao) e 25 (proteo judicial) da Conveno Americana de Direitos
Humanos, todos combinados com os artigos 1.1 e 2 do mesmo tratado, alm do artigo

105
Caso Ximenes Lopes versus Brasil. Sentena de 4 de julho de 2006. Mrito, Reparaes e Custas.
Serie C, n. 149. Disponvel em: <http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_149_por.pdf>.
Acesso em: 20 set. 2014.. Pgina 84.
106
Superviso de Cumprimento de Sentena. Caso Ximenes Lopes versus Brasil. 21 de Setembro de
2009. Disponvel em: <http://www.corteidh.or.cr/docs/supervisiones/ximenesp.pdf>. Acesso em: 20
set. 2014.
107
Superviso de Cumprimento de Sentena. Caso Ximenes Lopes versus Brasil. 17 de Maio de 2010.
Disponvel em: <http://www.corteidh.or.cr/docs/supervisiones/ximenesp.pdf>. Acesso em: 20 set.
2014.
60

28 (clusula federal). Na ocasio da apresentao de seu escrito de peties, argumentos


e provas, os representantes das vtimas solicitaram Corte que fosse declarada a
violao dos mesmos artigos apresentados pela Comisso, acrescentando outros
membros da ADECON e da COANA que no tinham sido mencionados como vtimas
na demanda da CIDH108.
Na sentena, a Corte considerou apenas as vtimas alegadas na petio da
Comisso, dando procedncia parcial aos pedidos. Assim, foi considerado que o Estado
Brasileiro violou todos os direitos mencionados na demanda, com exceo da alegada
violao clusula federal. Desta feita, ficou estabelecido que:

7. O Estado deve pagar aos senhores Arlei Jos Escher, Dalton


Luciano de Vargas, Delfino Jos Becker, Pedro Alves Cabral e Celso
Aghinoni, o montante fixado no pargrafo 235 da presente Sentena a
ttulo de dano imaterial, dentro do prazo de um ano contado a partir da
notificao da mesma e conforme as modalidades especificadas nos
pargrafos 260 a 264 desta Deciso.
8. O Estado deve publicar no Dirio Oficial, em outro jornal de ampla
circulao nacional, e em um jornal de ampla circulao no Estado do
Paran, uma nica vez, a pgina de rosto, os Captulos I, VI a XI, sem
as notas de rodap, e a parte resolutiva da presente Sentena, bem
como deve publicar de forma ntegra a presente Deciso em um stio
web oficial da Unio Federal e do Estado do Paran. As publicaes
nos jornais e na internet devero realizar-se nos prazos de seis e dois
meses, respectivamente, contados a partir da notificao da presente
Sentena, nos termos do pargrafo 239 da mesma.
9. O Estado deve investigar os fatos que geraram as violaes do
presente caso, nos termos do pargrafo 247 da presente Sentena.
10. O Estado deve pagar o montante fixado no pargrafo 259 da
presente Sentena por restituio de custas e gastos, dentro do prazo
de um ano contado a partir da notificao da mesma e conforme as
modalidades especificadas nos pargrafos 260 a 264 desta Deciso.109

Observa-se, ento, que o Brasil ficou obrigado a pagar indenizaes a ttulo de


danos materiais e imaterias (indenizao compensatria); publicar a deciso em meios
de grande circulao (medida de satisfao); e investigar os fatos que causaram a
violao (obrigao de investigar e punir).

108
YANAZE, Amanda dos Santos. Caso Garibaldi Vs. Brasil. In: SILVEIRA, Daniel Barile da (Org.). A
Corte Interamericana de Direitos Humanos e a Sua Jurisprudncia.Birigui: Boreal, 2013. p. 146-150.
P. 144.
109
Caso Escher e Outros vs Brasil. Sentena de 6 de Julho de 2009. Excees Preliminares, Mrito,
Reparaes e Custas. Serie c, n. 200. Disponvel em:
<http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_200_por.pdf>. Acesso em: 20 set. 2014.
61

Em Resoluo de 19 de junho de 2012110, relativa Superviso do Cumprimento


de Sentena, a Corte Interamericana entendeu que o expediente deveria ser arquivado.
Tambm em 2009, em 23 de setembro, a Corte IDH publicou a Sentena de
Excees Preliminares, Mrito, Reparaes e Custas do caso Garibaldi vs. Brasil, sendo
esta a terceira condenao do pas. O trabalhador rural Stimo Garibaldi foi assassinado
no dia 27 de novembro de 1998 durante uma ao de desalojamento promovida por um
grupo de homens encapuzados e armados em uma ocupao do Movimento dos
Trabalhadores Rurais Sem Terra (MST). A Famlia Garibaldi era uma das 50 famlias
presentes na ocupao.111
Diante da ausncia de uma ao satisfatria do Estado em investigar e processar
a morte de Stimo Garibaldi, o caso foi levado a Comisso Interamericana de Direitos
Humanos em 6 de maio de 2003112 e, posteriormente, em dezembro de 2007, submetido
Corte Interamericana113. Na sentena, foi reconhecido que o Brasil violou os artigos
8.1 e 25.1 da CADH, em relao ao artigo 1.1 da conveno, em prejuzo dos familiares
de Stimo Garibaldi. Assim, a ttulo de reparao, ficou determinado que:

6. O Estado deve publicar no Dirio Oficial, em outro jornal de ampla


circulao nacional, e em um jornal de ampla circulao no Estado do
Paran, uma nica vez, a pgina de rosto, os Captulos I, VI e VII,
sem as notas de rodap, e a parte resolutiva da presente Sentena, bem
como deve publicar de forma ntegra a presente Deciso, por no
mnimo um ano, em uma pgina web oficial adequada da Unio e do
Estado do Paran, tomando em conta as caractersticas da publicao
que se ordena realizar. As publicaes nos jornais e na internet
devero realizar-se nos prazos de seis e dois meses, respectivamente,
contados a partir da notificao da presente Sentena, nos termos do
pargrafo 157 da mesma.
7. O Estado deve conduzir eficazmente e dentro de um prazo razovel
o Inqurito e qualquer processo que chegar a abrir, como
consequncia deste, para identificar, julgar e, eventualmente,
sancionar os autores da morte do senhor Garibaldi. Da mesma
maneira, o Estado deve investigar e, se for o caso, sancionar as
eventuais faltas funcionais nas quais poderiam ter incorrido os
funcionrios pblicos a cargo do Inqurito, nos termos dos pargrafos
165 a 169 da presente Sentena.
8. O Estado deve pagar a Iracema Garibaldi, Darsnia Garibaldi,
Vanderlei Garibaldi, Fernando Garibaldi, Itamar Garibaldi, Itacir

110
Caso Escher e Outros vs Brasil. Superviso de Cumprimento de Sentena. 19 de junho de 2012.
Disponvel em: <http://www.corteidh.or.cr/docs/supervisiones/escher_19_06_12_por.pdf>. Acesso em: 20
set. 2014.
111
GUERRA, Sidney. O Sistema Interamericano de Proteo dos Direitos Humanos e o Controle de
Convencionalidade. So Paulo: Atlas, 2013. P. 143
112
Ibidem. P. 144
113
Ibidem. P. 145.
62

Garibaldi e Alexandre Garibaldi, os montantes fixados no pargrafos


187 e 193 da presente Sentena a ttulo de dano material e imaterial,
dentro do prazo de um ano, contado a partir da notificao da mesma,
e conforme as modalidades especificadas nos pargrafos 200 a 203
desta Deciso.
9. O Estado deve pagar a Iracema Garibaldi o montante fixado no
pargrafo 199 da presente Sentena por restituio de custas e gastos,
dentro do prazo de um ano contado a partir da notificao da mesma e
conforme as modalidades especificadas nos pargrafos 200 a 203
desta Deciso.114

Mais uma vez, o Brasil foi condenado a indenizar monetariamente danos


materiais e imaterais (indenizao compensatria), publicar a deciso em veculos on
line e impressos de grande circulao (medida de satisfao) e proceder com a
investigao e punio dos responsveis pela violao (obrigao de investigar e punir).
Em Resoluo de 22 de fevereiro de 2011, ao analisar o cumprimento da
sentena, a Corte considerou que o Estado ainda no houvera adimplido as obrigaes
estabelecidas em sede de indenizao compensatria e dever de investigar e sancionar
os responsveis, tendo sido considerada cumprida apenas a medida de satisfao 115. Um
ano depois, em Resoluo de 20 de fevereiro de 2012, a Corte voltou a analisar o estado
em que se encontrava o cumprimento da sentena constatando que a obrigao de
indenizar fora cumprida, muito embora os esforos do Brasil em cumprir com a
obrigao de investigar e punir ainda no pudessem ser considerados suficientes para
que o adimplemento fosse dado como integral116.
O ltimo caso que ensejou a responsabilizao internacional do Brasil por violar
norma de Direitos Humanos foi o Gomes Lund e outros (Guerrilha do Araguaia) vs.
Brasil.
Durante a ditadura militar que acometeu o Brasil, as violaes de direitos
humanos foram uma constante detenes arbitrrias, execues e desaparecimentos
forados faziam parte do cotidiano de manuteno daquilo que se chamava de segurana
nacional.

114
Caso Garibaldi vs Brasil. Sentena de 23 de Setembro de 2009. Excees Preliminares, Mrito,
Reparaes e Custas. Serie c, n. 203. Disponvel em:
<http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_203_por.pdf>. Acesso em: 20 set. 2014.
115
Caso Garibaldi vs Brasil. Superviso de Cumprimento de Sentena. 22 de Fevereiro de 2011.
Disponvel em: < http://www.corteidh.or.cr/docs/supervisiones/garibaldi_22_02_11_por.pdf >. Acesso
em: 20 set. 2014.
116
Caso Garibaldi vs Brasil. Superviso de Cumprimento de Sentena. 20 de Fevereiro de 2012.
Disponvel em: < http://www.corteidh.or.cr/docs/supervisiones/garibaldi_20_02_12_por.pdf >. Acesso
em: 20 set. 2014.
63

A Guerrilha do Araguaia foi um movimento de resistncia ao regime ditatorial


que aconteceu entre os anos de 1967 e 1974, tendo ficado conhecido dessa forma por ter
se estabelecido nas proximidades do Rio Araguaia, na regio norte do pas.117O
movimento se inspirava nas experincias cubana e chinesa e almejava a implementao
do sistema socialista no Brasil atravs da luta armada.118 Na poca, cerca de 70 pessoas
ligadas ao movimento desapareceram.119
Em agosto de 1995 o caso foi apresentado Comisso Interamericana de
Direitos Humanos e, tendo sido infrutfero o procedimento na CIDH, em 26 de maro
de 2009 a demanda foi encaminhada Corte. Na sentena de 24 de novembro de 2010,
os juzes reconheceram que o Brasil violou os artigos 3, 4, 5, 7 e 13 da Conveno
Americana, em relao ao Artigo 1.1 e, tambm, os artigos 8.1 e 25.1, combinados com
o artigo 2.

Em sede de reparaes, ficou determinado que o Estado brasileiro deveria:

10. O Estado deve realizar todos os esforos para determinar o


paradeiro das vtimas desaparecidas e, se for o caso, identificar e
entregar os restos mortais a seus familiares, em conformidade com o
estabelecido nos pargrafos 261 a 263 da presente Sentencia.
11. O Estado deve oferecer o tratamento mdico e psicolgico ou
psiquitrico que as vtimas requeiram e, se for o caso, pagar o
montante estabelecido, em conformidade com o estabelecido nos
pargrafos 267 a 269 da presente Sentena.
12. O Estado deve realizar as publicaes ordenadas, em
conformidade com o estabelecido no pargrafo 273 da presente
Sentena.
13. O Estado deve realizar um ato pblico de reconhecimento de
responsabilidade internacional a respeito dos fatos do presente caso,
em conformidade com o estabelecido no pargrafo 277 da presente
Sentena.
14. O Estado deve continuar com as aes desenvolvidas em matria
de capacitao e implementar, em um prazo razovel, um programa ou
curso permanente e obrigatrio sobre direitos humanos, dirigido a
todos os nveis hierrquicos das Foras Armadas, em conformidade
com o estabelecido no pargrafo 283 da presente Sentena.
15. O Estado deve adotar, em um prazo razovel, as medidas que
sejam necessrias para tipificar o delito de desaparecimento forado
de pessoas em conformidade com os parmetros interamericanos, nos
termos do estabelecido no pargrafo 287 da presente Sentena.
Enquanto cumpre com esta medida, o Estado deve adotar todas
aquelas aes que garantam o efetivo julgamento, e se for o caso, a

117
GUERRA, Sidney. Op. cit. P. 158
118
Idem.
119
Idem.
64

punio em relao aos fatos constitutivos de desaparecimento


forado atravs dos mecanismos existentes no direito interno.
16. O Estado deve continuar desenvolvendo as iniciativas de busca,
sistematizao e publicao de toda a informao sobre a Guerrilha do
Araguaia, assim como da informao relativa a violaes de direitos
humanos ocorridas durante o regime militar, garantindo o acesso
mesma nos termos do pargrafo 292 da presente Sentena.
17. O Estado deve pagar as quantias fixadas nos pargrafos 304, 311 e
318 da presente Sentena, a ttulo de indenizao por dano material,
por dano imaterial e por restituio de custas e gastos, nos termos dos
pargrafos 302 a 305, 309 a 312 e 316 a 324 desta deciso.
18. O Estado deve realizar uma convocatria, em, ao menos, um
jornal de circulao nacional e um da regio onde ocorreram os fatos
do presente caso, ou mediante outra modalidade adequada, para que,
por um perodo de 24 meses, contado a partir da notificao da
Sentena, os familiares das pessoas indicadas no pargrafo 119 da
presente Sentena aportem prova suficiente que permita ao Estado
identific-los e, conforme o caso, consider-los vtimas nos termos da
Lei n 9.140/95 e desta Sentena, nos termos do pargrafo 120 e 252
da mesma.
19. O Estado deve permitir que, por um prazo de seis meses, contado a
partir da notificao da presente Sentena, os familiares dos senhores
Francisco Manoel Chaves, Pedro Matias de Oliveira (Pedro
Carretel), Hlio Luiz Navarro de Magalhes e Pedro Alexandrino de
Oliveira Filho, possam apresentar-lhe, se assim desejarem, suas
solicitaes de indenizao utilizando os critrios e mecanismos
estabelecidos no direito interno pela Lei n 9.140/95, conforme os
termos do pargrafo 303 da presente Sentena120.

Como possvel observar, em matria de reparaes, esse foi o caso mais


complexo envolvendo o Brasil. Ficou determinado que o Estado deve indenizar os
danos materiais e imateriais (indenizao compensatria); promover a busca pelo
paradeiro das vtimas, processar e punir os responsveis. (obrigao de investigar e
punir); oferecer tratamento mdico e psicolgico (medida de satisfao); buscar e
sistematizar informaes sobre a Guerrilha do Araguaia e sobre as violaes de direitos
humanos cometidas no regime militar (garantia de no-repetio); promover uma
reforma legislativa para tipificar o crime de desaparecimento forado (garantia de no-
repetio); capacitar funcionrios das Foras Armadas em matria de direitos humanos
(garantia de no-repetio); promover um ato pblico de reconhecimento da
responsabilidade e dar visibilidade a sentena (medida de satisfao).
Ainda no houve superviso de cumprimento de sentena em relao ao caso121.

120
Caso Gomes Lund e outros (Guerrilha Do Araguaia) Vs. Brasil. Sentena de 24 de Novembro De
2010. Excees Preliminares, Mrito, Reparaes e Custas. Serie C, n. 219.. Disponvel em:
<http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_219_por.pdf>. Acesso em: 25 set. 2014.
121
WEBER, Demtrio. Corte da OEA deve se manifestar em novembro sobre condenao do Brasil
por mortes no Araguaia. Disponvel em: <http://oglobo.globo.com/brasil/corte-da-oea-deve-se-
65

Ao analisarmos as quatro condenaes brasileiras, de imediato, sobressai o fato


de que o adimplemento integral est longe de ser uma regra para o Brasil. As obrigaes
de pagar indenizao e publicar trechos da sentena por serem passveis de
cumprimento direto pelo poder executivo foram as com maior ndice de execuo
integral.
Em uma abordagem quantitativa, v-se que o Brasil foi condenado: 4 vezes ao
pagamento de indenizaes; 4 vezes a publicao da sentena em veculo de grande
circulao e outros atos pblicos de reconhecimento; 4 vezes a investigar e sancionar, 2
vezes a promoo de capacitao de agentes estatais; e uma vez a fazer uma adequao
legislativa. So, desse modo, 4 indenizaes compensatrias, 4 obrigaes de investigar
e sancionar, 4 medidas de satisfao e 3 garantias de no repetio.
Desse total, apenas as medidas de satisfao e as indenizaes foram
consideradas totalmente cumpridas pela Corte Interamericana. Com exceo do Caso
Escher, onde se decidiu pelo arquivamento da superviso, em todos os outros casos as
obrigaes de investigar e sancionar e as garantias de no repetio ainda se encontram
em aberto.
Retoma-se, ento, o que j fora constatado anteriormente: quanto mais
necessria for a articulao do aparelho estatal para a execuo de uma obrigao,
menores so as chances dela ser cumprida de maneira satisfatria. Essa premissa, por
sua vez, se torna ainda mais inevitvel em pases que no possuem uma lei que regule o
procedimento de execuo de sentenas internacionais como o caso do Brasil.
No direito nacional, ainda persiste o vazio jurdico no que tange a execuo de
decises provenientes de rgos internacionais. Importante ressaltar que essa
inexistncia de uma sistemtica, por si s, implica na responsabilidade do Estado, uma
vez que na prpria Conveno Americana, no Artigo 68.2, se faz meno a necessidade
de mecanismos internos para a execuo das indenizaes compensatrias impostas
pela Corte122.
Todavia, a maior preocupao continua sendo o cumprimento das obrigaes de
fazer e no fazer, onde reside a maior taxa de inadimplemento, tendo em vista que, na

manifestar-em-novembro-sobre-condenacao-do-brasil-por-mortes-no-araguaia-14109047>. Acesso em:


20 set. 2014.
122
OLIVEIRA, Diogo Pignataro de. Aplicao Das Sentenas De Cortes Internacionais No Brasil: a
Busca Pela Efetividade Das Decises Da Corte Interamericana De Direitos Humanos. Constituio e
Garantia de Direitos, Natal, v. 4, n. 2, p.1-14.
66

maioria dos casos, so medidas que demandam diligncias dos poderes legislativo e
judicirio.
No Brasil, conforme dito anteriormente, o rgo responsvel por internalizar as
decises da Corte Interamericana a Secretaria de Direitos Humanos da Presidncia da
Repblica. Todavia, a SDH no possui a competncia de atribuir deveres a instncias
governamentais, estando inclusos aqui tanto os entes da federao quanto os rgos do
judicirio e legislativo123.
Dessa forma, resta clara, mais uma vez, a necessidade de um mecanismos
legislativo que regule a execuo das decises internacionais, estabelecendo
mecanismos de interao entre as diferentes instncias estatais, de modo a proporcionar
o cumprimento integral e clere das obrigaes.
Infelizmente, o atual projeto que tramita no Congresso Nacional, o Projeto de
Lei da Cmara dos Deputados n. 4.667-D124, extremamente simplista, apenas se
direciona ao pagamento de indenizaes, ignorando completamente a problemtica das
Obrigaes de fazer e no fazer.
preciso, ento, que exista uma nova proposta, que de fato atente para as
dificuldades do Estado brasileiro em tornar as decises da Corte exeqveis no mbito
domstico, estabelecendo as providncias necessrias para o adimplemento total de
qualquer obrigao que seja imposta ao pas. Conforme exemplificado no Anexo,
preciso que a Lei Ponte estabelea: o reconhecimento da fora vinculante das decises;
mecanismos que disciplinem a execuo tanto de obrigaes de indenizar quanto das
demais reparaes que possam ser estabelecidas, que no sejam de carter indenizatrio,
alm da devida disciplina de cumprimento das Medidas Provisrias; o direito de
regresso contra os agentes estatais que tenham dado causa violao; a superviso do
cumprimento das sentenas por parte dos rgos nacionais.
A adoo de uma Lei Ponte que preencha plenamente as lacunas do direito
nacional em sede de execuo das sentenas da Corte IDH e de outros tribunais
internacionais, sem dvidas, deve ser o prximo passo para que o Brasil continue
cumprindo com as suas obrigaes perante a comunidade internacional e caminhando

123
COIMBRA, Elisa Mara. Op. cit. P. 68.
124
Cmara dos Deputados. Projeto de Lei 4.667-D de 2004. Disponvel em:
<http://www.camara.gov.br/proposicoesWeb/prop_mostrarintegra;jsessionid=65858AB76979DAB92F14
51C6649AD79D.proposicoesWeb2?codteor=795170&filename=Tramitacao-PL+4667/2004>. Acesso
em: 20 set. 2014
67

em direo ao alcance da efetividade plena das decises da Corte Interamericana de


Direitos Humanos no direito estatal.
68

6. CONCLUSO

No atual contexto de globalizao e interao cada vez maior entre os Estados,


os sistemas internacionais de proteo dos direitos humanos vm assumindo uma
posio que se mostra de crescente relevncia.
O Sistema Interamericano de Proteo dos Direitos Humanos atravs da atuao
dos seus rgos de controle a Comisso Interamericana de Direitos Humanos e a
Corte Interamericana de Direitos Humanos tem mostrado que possui potencialidade
para desenvolver uma atuao ainda mais slida no continente americano.
A Corte Interamericana, em especial, atravs de suas sentenas, vem
estabelecendo a tutela dos direitos humanos na Amrica como algo, de fato, existente e
atuante e no como uma mera fico jurdica. Os avanos jurisprudenciais e os xitos
alcanados so inegveis. Todavia, no se podem ignorar os entraves ainda existentes
para que as decises da Corte alcancem a sua efetividade total.
Das sentenas da Corte Interamericana, conforme se viu, emanam obrigaes
para os Estados violadores que tenham sido condenados. So essas obrigaes que
materializam o grande objetivo final das decises do tribunal: a reparao do dano
causado.
As reparaes, no mbito da Corte Interamericana, podem se dar das mais
diversas formas, tendo em vista a liberdade conferida pelo Art. 63 da Conveno
Americana de Direitos Humanos. Neste trabalho, para fins de sistematizao, as
reparaes no mbito da corte foram dividas em dois grandes grupos: indenizaes
compensatrias e outras disposies de direito interno.
As indenizaes compensatrias tem o intuito de reparar danos que no so
passveis de restituio. Como, por exemplo, violaes ao direito vida e integridade
pessoal. As demais disposies direito interno satisfao, garantias de no-repetio e
dever de investigar e punir - alm do cunho reparatrio, tambm visam proteger o
ordenamento interamericano de proteo dos direitos humanos de novas violaes.
Inclusive, so as garantias de no-repetio e o dever de investigar e punir que se
mostram mais problemticos quanto a sua efetivao, uma vez que a sua execuo
acaba sendo bem mais complexa do que o simples pagamento de uma quantia em
dinheiro.
O cumprimento dessas obrigaes, muitas vezes, esbarra na prpria organizao
do Estado. As garantias de no-repetio abarcam medidas que normalmente demandam
69

adequaes na legislao interna dos pases ou, at mesmo, alteraes constitucionais


so, muitas vezes, fruto do controle de convencionalidade feito pela Corte
Interamericana. Isso, como se sabe competncia di poder legislativo. J o dever de
investigar e punir depende da diligncia do poder judicirio. Normalmente, quem cuida
das problemticas Ligadas ao direito internacional o Ministrio das Relaes
Exteriores, rgo do poder executivo. Assim, mesmo que notificado da sentena, o
poder executivo impulsione o cumprimento das medidas, a verdadeira efetivao
depende das diligncias dos rgos especficos.
As sentenas, por sua vez, so genricas em demasia nesse ponto e acabam
deixando lacunas no que tange ao modo como devem ser cumpridas.
Assim, se constata que para que seja alcanada a efetividade plena das decises
da Corte Interamericana, preciso que os Estados adequem as suas polticas internas s
necessidades do sistema interamericano, uma vez que no possvel que se alegue
razes de direito estatal para se esquivar do cumprimento de suas obrigaes
convencionais e de suas responsabilidade internacional de reparar.
Tomando o caso brasileiro como exemplo, vemos que ainda estamos muito
atrasados nesse sentido. No existe, no Brasil, uma Lei que regule a execuo de
decises oriundas de organismos internacionais a exemplo dos casos colombiano e
peruano. Muitas decises da Corte esbarram em questes de direito interno que impem
obstculos ao seu cumprimento.
Mostra-se latente, ento, a necessidade da existncia dessa Lei Ponte lei que
regule a execuo das obrigaes advindas de sentenas internacionais no direito
interno. Esse , sem dvida, o passo fundamental para que continuemos caminhando
em direo efetividade plena e eficcia jurdica das sentenas internacionais em
matrias de direitos humanos.
70

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76

ANEXO

SUGESTO DE PROJETO DE LEI PONTE

Art. 1 As decises dos organismos internacionais de proteo dos direitos humanos,


cuja competncia for reconhecida pelo Estado brasileiro, produziro efeitos jurdicos
imediatos e tero fora jurdica vinculante no mbito do ordenamento interno.
Art. 2o Quando as decises dos organismos internacionais de proteo dos direitos
humanos estabeleceram o pagamento de indenizao pecuniria, caber Unio, atravs
da Secretaria de Direitos Humanos (SDH) da Presidncia da Repblica, o pagamento
das reparaes econmicas s vtimas.
1o A Secretaria de Direitos Humanos dever efetuar, no prazo de 30 (trinta) dias a
contar da notificao da deciso, o pagamento das reparaes econmicas s vtimas.
2o Os recursos necessrios ao pagamento das reparaes econmicas de carter
indenizatrio determinadas pelos organismos internacionais de proteo dos direitos
humanos tero rubrica prpria no Oramento Geral da Unio .
Art. 3 Fica estabelecido o direito de ao regressiva da Unio para fixar a
responsabilidade pessoal da autoridade ou agente pblico que tenha dado causa
responsabilizao internacional do Estado, no sentido de ressarcir os danos e prejuzos
advindos da conduta da autoridade ou agente pblico.
Pargrafo nico. Para fins desta lei, se adotar o conceito de agente pblico estabelecido
no Art. 2 da Lei 8.429/92
Art. 4 Quando as decises dos organismos internacionais de proteo dos direitos
humanos estabeleceram a realizao de medidas de carter no indenizatrio, dever a
Secretaria de Direitos Humanos encaminhar a deciso para a instncia jurdica que
esgotou os recursos internos, de modo que o juiz notifique o ente competente para que
este apresente, no prazo de 60 (sessenta) dias, o plano de cumprimento da deciso, que
deve conter:
I A identificao dos responsveis pela execuo das aes;
II As aes a serem tomadas no sentido de dar cumprimento a deciso;
III O estabelecimento de um prazo razovel para que a obrigao seja completamente
cumprida.
1 Recebido o plano de cumprimento, o juiz dever remet-lo para a Secretaria de
Direitos Humanos da Presidncia da Repblica, a quem caber acompanhar a evoluo
do cumprimento da deciso no mbito interno.
77

2 Quando a medida de carter no indenizatrio envolver medida policial, judicial ou


do Ministrio Pblico, dever o juiz notificar a autoridade competente para que
apresente, no prazo de 30 (trinta) dias, relatrio sobre o curso da investigao ou
processo em andamento.
3 So medidas de carter no indenizatrio todas as obrigaes determinadas a ttulo
de reparao pelo organismo internacional de proteo dos direitos humanos que no
compreendam o pagamento de indenizao pecuniria
Art. 5 Caber Secretaria de Direitos Humanos acompanhar o andamento do
cumprimento das decises encaminhando, semestralmente, s vtimas e ao Ministrio de
Relaes Exteriores (MRE) informaes acerca das medidas que estejam sendo
tomadas.
Pargrafo nico. Ser de competncia do MRE encaminhar as mesmas informaes ao
conhecimento do rgo internacional que tenha proferido a deciso.
Art. 6 As medidas provisrias emitidas pela Corte Interamericana de Direitos Humanos
sero de imediata execuo, devendo a Secretaria de Direitos Humanos notificar o ente
responsvel pelo cumprimento dentro de 24 (vinte e quatro) horas a contar do
recebimento da comunicao da respectiva deciso.
Art. 7 Ficam autorizadas as entidades pblicas a celebrarem acordos e convnios entre
si para o cumprimento desta lei.
Art. 8 Esta lei entrar em vigor na data da sua publicao.