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-Trasmite cultura (Todo aquello que el hombre ha creado, Creacin material del hombre y
espiritual).
-Fin de la edad media, comienza la edad modera, desaparece el supranacional de las universidades.
-Creacin de la U de chile.
-1902, se utiliza el mtodo EXEGETICO-> Estudio de los cdigos, siguiendo el orden de los artculos.
Las ctedras se llaman cdigo civil. Etc, por lo cual surge una reforma, un mtodo sistemtico
que se preocup de descubrir cuales son los principios y pasan a llamarse derecho civil.
EL HOMBRE DE DERECHO
JURISCONSULTO: Es el hombre que se distingue entre los juristas, por su especial dedicacin al
estudio, interpretacin y aplicacin de las leyes, que consagra parte importante de su vida a
elaborar doctrina jurdica y a procurar la enmienda y perfeccionamiento del derecho
positivo.
ABOGADO: Art. 520 COT. Los abogados son personas revestidas por la autoridad competente
(corte suprema) de la facultad de defender ante los Tribunales de Justicia los derechos de
las partes litigantes.
1.- Esta definicin legal es incompleta. Parece dar a entender que la principal misin del abogado
es la de litigar, cuando la verdad es lo contrario, debe promover la paz y la concordia
recurriendo a los Tribunales slo en ltima instancia.
2.- La ley ignora que hay muchas gestiones judiciales sin litigantes, como son los asuntos no
contenciosos o de jurisdiccin voluntaria (nombramiento de tutores y curadores, posesin
efectiva, insinuacin de donaciones, rectificacin de partidas, etc.), que exigen patrocinio de
abogado y se tramitan ante la jurisdiccin.
3.- Tampoco contempla facetas habituales del ejercicio profesional en el mbito extra judicial y otras
perspectivas del campo ocupacional: asesoramiento jurdico, el notariado, la docencia
universitaria, el servicio exterior y otras funciones del Poder Judicial.
DEFINICIN DOCTRINAL: El abogado es el profesional habilitado por la ley para asistir, defender y
representar a las personas, judicial o extrajudicialmente, con el objeto de obtener la
realizacin del derecho y la justicia (J. Hbner).
ESTADO DE DERECHO
La concepcin del Estado de Derecho se debe a la ciencia jurdica alemana de mediados del siglo
XIX. ROBERT VON MOHL (1799-1875) profesor de derecho poltico de la Universidad de
Tubinga, utiliza por primera vez el concepto Rechtsstaat dentro de una perspectiva
individualista.
1.- El poder del Estado se encuentra distribuido en distintas funciones realizadas por rganos
diferentes.
2.- Las autoridades del Estado son elegidas en elecciones competitivas, pacficas y reguladas.
3.- Legalidad de la Administracin, lo que implica actuacin segn ley y suficiente control judicial.
Estos principios y tcnicas tienen como objetivo como seala Snchez Agesta, expresar un lmite o
una condicin en la actuacin del poder y de la libertad. Ellos buscan impedir los privilegios,
prevenir el abuso en el ejercicio del poder, eliminar la arbitrariedad en las decisiones y
definir con certeza el mbito de la libertad y del ejercicio de los derechos con el objeto de
mantener la seguridad jurdica.
Conjunto de normas: regulan el comportamiento de las personas. Regulan las conductas del
hombre.
Fines del derecho: objetivos ulteriores (no inmediatos) que quiere lograr a travs de sus funciones.
Orden, paz, seguridad jurdica, justicia y bien comn.
FUNCIONES Y FINES DEL DERECHO
La palabra funcin, en general, alude a que un elemento (X) desarrolla una tarea (Y) en un contexto
determinado o en un sistema ms amplio (S) en que ese elemento est inserto. En
consecuencia, cuando se pregunta por la funcin de algo, por lo que se pregunta es por la
tarea que ese algo cumple, por su aportacin, por aquello que realiza segn su condicin,
por lo que hace o ejecuta de manera apropiada a lo que de ese algo se espera.
Por su parte, la palabra fin alude al objeto a cuya consecucin se dirige algo, aquello para lo cual
algo est en definitiva constituido.
Cuando preguntamos por las funciones de algo preguntamos por lo que hace, en tanto que cuando
preguntamos por los fines, preguntamos para qu lo hace. De este modo, la palabra fines
sugiere algo ulterior. Algo que est situado ms all de las funciones.
De alguna manera, las funciones estn en las cosas mismas, mientras que los fines estaran fuera de
ellas. Las funciones de algo seran inherentes a la cosa que las tiene, mientras que los fines
constituiran los propsitos o expectativas que algo procura satisfacer en ltimo trmino.
Aplicando al Derecho lo expuesto anteriormente, podemos decir que las funciones del Derecho
aluden a las tareas que este realiza en el sistema social de que el Derecho forma parte.
Preguntarse por las funciones del derecho equivale a preguntarse por las tareas que el derecho
cumple, realiza o ejecuta de acuerdo a su condicin de orden normativo en el contexto ms
amplio de los diversos rdenes normativos que existen en la sociedad.
Cuando se inquiere por las funciones del derecho, lo que se trata de averiguar son las que este tiene
universalmente y no las que puedan ser expresin de una determinada direccin ideolgica,
sea sta conservadora o reformista.
En cuanto a los fines del derecho, se trata del objeto, o de los objetos a cuya consecucin el derecho
se dirige u orienta, esto es, aquello para lo cual el derecho est en definitiva constituido.
Son, como dice Ferrari, objetivos que una sociedad debe tratar de desarrollar a travs de las
instituciones jurdicas.
Sin embargo, no debe perderse de vista que existe una evidente relacin entre las funciones y los
fines del Derecho tal como se podr apreciar ms adelante lo que, en cierta medida explica
el tratamiento indiferenciado que suelen darle algunos autores.
Respecto de las disciplinas que se ocupan del Derecho como objeto de conocimiento, puede decirse
que las funciones del Derecho, en cuanto se relacionan con la dimensin fctica del
fenmeno jurdico, constituyen una materia relevante de estudio para la Sociologa del
Derecho, mientras que los fines, como expresin de la dimensin valorativa del mismo
fenmeno, son habitualmente presentados como algo a ser tratados por la Filosofa del
Derecho.
FUNCIONES DEL DERECHO EN LA VIDA SOCIAL (Recasens Siches Tratado general de Filosofa del
Derecho
Constituye la primera y ms visible funcin que el Derecho cumple en la Sociedad, que se nos torna
evidente si tenemos presente que ste es un conjunto de normas, un orden normativo que
posee cierta especificidad y lo propio de todo orden normativo es precisamente, regular y
orientar comportamientos.
El derecho se nos presenta como un medio de control social. En la Sociedad hay diversos
mecanismos de control social, la familia, la educacin, la moral, la religin, los usos sociales,
etc. Que procura mantener la cohesin del grupo social, evitando los conflictos.
El Derecho, en cuanto medio de control social se concentra en la direccin de las conductas all
donde existen o son de esperar conflictos de intereses. Por lo mismo, esta primera funcin
del Derecho est en directa relacin con el fin de la seguridad jurdica.
Constituye una segunda funcin del derecho que consiste, precisamente, en regular y resolver los
conflictos cuando la funcin de orientacin social no ha cumplido su finalidad persuasiva y
orientadora y los sujetos decepcionados en sus expectativas no han desistido en sus
exigencias.
El Derecho establece normas, procedimientos e instancias que, una vez presentado un conflicto,
permite dar a ste un curso regulado que aminore los efectos negativos del conflicto y lo
encause a algn tipo de solucin pacfica que excluya la posibilidad de que el problema
suscitado sea resuelto con aplicacin de la ley del ms fuerte.
Como parte de esta segunda funcin del Derecho es preciso distinguir, por un lado, la represin de
los comportamientos desviados propia del Derecho Penal, y por otro, la resolucin de los
conflictos de intereses, en el mbito del Derecho Civil y Derecho Privado en general. Ambos
son funciones teraputicas que asume el Derecho.
Es tambin funcin del Derecho organizar y legitimar el poder social, distribuyendo este poder entre
diversas autoridades y estableciendo los procedimientos a que estas autoridades tendrn
que sujetarse cada vez que adopten decisiones en el mbito de sus respectivas
competencias.
As, por ejemplo, el ordenamiento jurdico determina en la sociedad distintas instancias decisorias
ejecutivas, legislativas y judiciales -, las dota de una determinada organizacin interna y
fija los procedimientos que cada una de ellas debe observar para la formacin y
exteriorizacin de su voluntad vinculante para el grupo social.
Esta nueva funcin del derecho aparece en la medida que los ordenamientos jurdicos, para
conseguir determinados comportamientos que se consideran deseables, se valen no slo de
castigos que tendrn que ser aplicados a quienes dejen sin observar tales comportamientos,
sino tambin de premios o recompensas a ser adjudicadas a quienes ejecuten determinadas
conductas que al Derecho interesa promover.
Esta funcin del Derecho parte de la base de que la amenaza de sanciones negativas, o sea, de
perjuicios, no es la nica manera de conseguir determinados comportamientos socialmente
deseables, y que a este mismo propsito pueden servir los ofrecimientos de sanciones
positivas, esto es, de beneficios para los sujetos normativos.
El Derecho realiza tambin una funcin de carcter distributivo, en virtud de la cual el ordenamiento
jurdico asigna a los miembros del grupo social, sean estos individuos o grupos, recursos
econmicos o servicios destinados a mejorar su situacin.
El paso del estado liberal de derecho al estado social de derecho, que puede ser visto como el paso
de los derechos humanos de la primera generacin a los derechos econmicos, sociales y
culturales de la segunda generacin, ha acentuado la importancia de la funcin distributiva,
que tiene por propsito asignar recursos a los sectores sociales ms dbiles y mejorar las
condiciones materiales de vida de stos.
Se hace pues necesario redefinir el rol del Estado para satisfacer los requerimientos de estos
derechos econmicos, sociales y culturales y tambin para responder a las exigencias de los
derechos de la tercera generacin basados en la solidaridad: derecho a la paz, derecho a
gozar del patrimonio de la humanidad, derecho a la autodeterminacin informativa, etc.
Con esta denominacin suele tratarse de una nueva y ltima funcin del derecho, que concierne a
los que suelen llamarse los operadores jurdicos o el staff jurdico, compuesto por todos
quienes se relacionan con el derecho de una manera regular y estable por razn de su
actividad habitual, vale decir, legisladores, jueces, abogados, notarios, profesores del
derecho, funcionarios de la administracin, de quienes se espera una prctica de sus
respectivas profesiones, as como una interaccin con los sujetos normativos miembros del
grupo, que permitan una ms eficiente realizacin por parte del derecho de todas las dems
funciones que hemos sealado precedentemente.
EL CONCEPTO DE DERECHO
-El Derecho es un fenmeno complejo que ocurre en la vida de relacin entre los hombres, en la
sociedad humana, es una creacin cultural.
-Conjunto de normas que regula la conducta social del hombre. Es un sistema normativo. Existen
otros sistemas normativos: usos sociales, normas morales, reglas tcnicas, etc.,
-Cada uno de nosotros en su vida cotidiana se percata de la existencia de pautas de diversa ndole
que ordenan, ya sea de modo necesario (leyes fsico-naturales), ya de manera imperativa
(normas) o bien de forma indicativa (reglas tcnicas).
-Existe una corriente de opinin que pide no seguir en su bsqueda e invita a contentarse con
determinar el sentido del trmino segn la situacin y circunstancias en que se emplea, esto
es, ir a la funcin del vocablo circunscrita en su contexto fctico, en lugar de buscarle un
sentido esencial (escuela analtica o positivismo lgico).
ACEPCIONES DE LA PALABRA DERECHO: (Norma, facultad, ciencia)
Derecho Objetivo o Derecho Norma: Desde el punto de vista objetivo, El Derecho es el conjunto de
normas obligatorias que rigen en un pas determinado.
Derecho Subjetivo o Derecho Facultad: Desde el punto de vista subjetivo, El Derecho es el conjunto
de facultades o poderes de obrar que tienen los individuos, componentes del conglomerado
social, de conformidad a lo que disponen las normas positivas.
Derecho Positivo: Por derecho positivo puede entenderse el conjunto de reglas establecidas por el
legislador y cuya observacin puede ser obtenida en un pas por medio de la coercin
interna. (Arturo Alessandri R.) Es el derecho vigente en un pas en un momento histrico
determinado.
Ciencia del Derecho: Se le llama tambin dogmtica jurdica y constituye la disciplina que tiene como
objeto de estudio el derecho positivo.
- Somlo: Lo que los individuos miembros de una comunidad reconocen y obedecen como derecho.
Miguel Reale trata de articular estas tres dimensiones al definir el derecho como: Interaccin
dinmica y dialctica de hechos, normas y valores.
Otras definiciones:
- Savigny: Producto cultural del espritu del pueblo, lo mismo que el lenguaje y el folklore.
Diversas perspectivas:
1.- En el principio del Derecho esta la persona, por causa del hombre existe el Derecho.
3.- Requiere o demanda una cierta igualdad entre los hombres a quienes relaciona y cuyos conflictos
o intereses encauza, bsica igualdad: condicin de sujetos de derecho.
TRIPLE DIMENSIONALIDAD
El derecho se nos presenta, ante todo, como una especfica normatividad reguladora de la conducta
humana: un conjunto de normas.
A la dimensin normativa del fenmeno jurdico, se suman una dimensin fctica y otra valorativa,
cuya consideracin conjunta permite tener una comprensin ms cabal del fenmeno
jurdico.
DIMENSIN FCTICA
DIMENSIN VALORATIVA
-Criterios de justicia postulados como anteriores y superiores a los derechos positivos histricos que
sirven como modelos para evaluar los contenidos prescriptivos y el funcionamiento de los
diversos ordenamientos jurdicos, permitiendo la emisin de juicios de valor o que, segn
los partidarios de la existencia del derecho natural, serviran de fundamento del derecho
positivo.
Para Kelsen el Derecho no es otra cosa que una especfica normatividad coactiva reguladora de la
conducta humana.
- Uso lingstico.
- Notas comunes de los fenmenos sociales que han sido designados con la palabra derecho
a lo largo de la historia. Notas significativas que sirvan de elementos de un concepto.
2.- Regula la conducta de los hombres frente a otro u otros hombres (Comportamiento recproco).
3.- Ordenes coactivos, reaccionan con un acto coactivo, con un mal, ante determinadas conductas
que se consideran socialmente indeseables. Esto lo diferencia de otros ordenes sociales
(Monopolio de la fuerza para conseguir la paz).
- Aquellas que obligan a una conducta, aunque dejan entregada a otra norma el cometido de
establecer la sancin para el caso de no ser observada la primera.
- Normas permisivas
- Normas derogatorias
- Normas de competencia
- Normas que definen conceptos
- Normas interpretativas
- Convencionalmente, a travs de los negocios jurdicos se pueden generar normas jurdicas
no independientes, cuando se establecen derechos y obligaciones recprocos sin estatuir las
sanciones correspondientes, remitindose a las normas jurdicas generales de la legislacin.
Lo propio de todas las clases de normas jurdicas no independientes es que no pueden ser
entendidas por si solas sino en conjuncin con otras normas jurdicas.
EL CONCEPTO DE DERECHO DE HERBERT HART
El punto de partida de Hart no es muy diferente del que pudimos apreciar en el caso de Kelsen. El
jurista de Oxford, en el prefacio de su libro El concepto de Derecho, edicin inglesa, se
ocupa de la clarificacin de la estructura general del pensamiento jurdico y no de la crtica
del derecho o poltica jurdica. Plantea problemas que versan sobre significado de trminos.
Realiza un ensayo de teora jurdica analtica y de sociologa descriptiva.
1.-La falta de certeza se salva mediante la introduccin de una regla secundaria regla de
reconocimiento, de una regla para la identificacin incontrovertible de las reglas primarias.
- Ordenacin del actuar humano, de acuerdo a un criterio de valor y cuyo incumplimiento trae
aparejado una sancin.
Tipos Principales
Tipos Secundarios
- Normas ideales
- Normas consuetudinarias
- Normas morales
- Son aquellas que emanan de alguna autoridad normativa y que van dirigidas a uno o ms
sujetos normativos respecto de los cuales dicha autoridad tiene la pretensin de que se
comporten como la norma establece.
- Por ltimo y para dar efectividad a este tipo de normas, la autoridad normativa preestablece
un castigo o sancin que deber hacerse efectivo cada vez que algn sujeto normativo no
se comporte como la prescripcin seala.
- Las normas del derecho son un buen ejemplo de prescripciones, aunque no todas las normas
jurdicas son prescripciones. Pero el derecho visto en su conjunto, como ordenamiento
jurdico puede ser visto como un orden prescriptivo de la conducta humana.
- Carcter
- Contenido
- Condiciones de aplicacin
- Autoridad normativa
- Sujeto normativo
- Ocasin de aplicacin
- Promulgacin y sancin
2.- CARACTERSTICAS
2.- Desde el punto de vista lgico su estructura puede reducirse a la siguiente hiptesis: Si A es,
debe ser B (por ejemplo: Si compras, debes pagar el precio; si saludas debes dar la mano).
4.- La vinculacin entre el antecedente y el consecuente se lleva a cabo a travs del principio de
imputacin.
5.-La validez de la norma reposa directamente en el juicio de valor que le sirve de fundamento. Por
lo tanto, el incumplimiento de la norma no afecta su validez sino su eficacia.
6.- Su incumplimiento legitima la posibilidad de aplicar una sancin, entendiendo por tal, aquel
detrimento en la persona o bienes o situacin del incumplidor, segn la naturaleza y fines
de la norma de que se trate.
1.- Finalidad: La finalidad de la ley natural es la explicacin de las relaciones constantes entre los
fenmenos, finalidad terica. El fin de las normas es provocar un comporta miento prescribir
la conducta basndose en un valor, finalidad prctica.
2.- Objeto: Las leyes naturales se refieren a lo que es, a la realidad; las normas estatuyen lo que
debe ser.
3.- Tipo de relacin: Las leyes naturales implican la existencia de relaciones necesarias entre los
fenmenos. El supuesto de toda norma es la libertad de los sujetos a quienes obliga.
4.- Validez: Una ley natural es vlida, cuando es verdadera, o sea cuando las relaciones a que su
enunciado se refiere ocurren realmente, sin excepcin. En sentido filosfico, las normas son
vlidas cuando exigen un proceder intrnsecamente obligatorio (idea de valor).
Mientras la validez de las leyes fsicas se halla supeditada a lo emprico, las normas ideales de la
religin y la moral valen independientemente de la experiencia.
Seala la conducta que tiene que observarse en la utilizacin de una determinada cosa, esto es,
para lograr mediante ella un determinado fin. Por lo mismo, se nos presenta como un punto
medio entre la ley natural y la norma de conducta.
Caractersticas:
1.- Su campo de accin es tan amplio como el saber humano. Todo conocimiento cientfico es
susceptible de conversin en una regla tcnica. Todo conocimiento cientfico se aplica a
travs de reglas tcnicas.
2.- Seala los procedimientos o medios ms idneos para lograr un determinado fin.
6.- Mientras la moral busca el valor bondad, las reglas tcnicas buscan el valor eficacia. La regla
tcnica, no establece deberes ni obligaciones de conducta, sino que informa sobre los
medios ms idneos para lograr un fin en el uso de las cosas.
Concepto: Prescripciones de conducta de carcter general aprobadas por el grupo social, llamadas
tambin usos o convencionalismos sociales que comprenden un conjunto de normas de
convivencia, de decencia, de trato, de cortesa, de etiqueta, de moda, de ceremonial, de
urbanidad, etc.
Generalmente aparecen estas normas como mandatos colectivos annimos sin coercin que
obliguen a su cumplimiento, pero con la amenaza del repudio por parte de la colectividad
en que vive el individuo obligado a esas normas. Sealan un comportamiento en
determinadas circunstancias sociales.
Respetan la tradicin y son algo ms que los meros usos o hbitos, ya que la gente los acata porque
piensa que as debe comportarse. En cierta medida corresponden a lo que los ingleses
llaman moral positiva.
Caractersticas:
1.- Son propias de la vida en sociedad (son socinomas, es decir impuestas normalmente
por la sociedad).
2.- Son exteriores: carece de relevancia el mvil del sujeto. Regulan la actividad externa del hombre
en relacin con los dems. Vienen a constituir una especie de barniz que facilita el rodaje de
la vida social.
3.- Son heternomas porque se imponen al individuo desde afuera y no exigen su aprobacin
interna. No necesitan de una interiorizacin de la norma en la conciencia del individuo.
4.- Son unilaterales: Regulan una conducta frente a otro, pero este no tiene facultad para exigir
el cumplimiento de esa conducta. Establece solo deberes.
5.- La sancin por el incumplimiento es la reprobacin social, la cual es ejercida por el grupo (en
algunos casos fuerte sancin sicolgica). Puede llegar a la exclusin del grupo de aquel que
viol la norma. No persigue la ejecucin de la obligacin impuesta por la norma en forma
coactiva como sucede con la norma jurdica.
6.- Son relativas y cambiantes. No tienen el mismo valor para todos los tiempos y lugares.
7.- Son heterogneas, por los valores o sub-valores que encarnan (moda, cortesa, protocolo,
decoro, etc.).
Semejanzas:
- Las normas del trato social se refieren predominantemente, al aspecto externo de la conducta
del sujeto en relacin con otro, (piel social). La moral exige una conducta
predominantemente interior.
- Las normas de trato social rigen en crculos colectivos delimitados y obligan en tanto se
pertenece de hecho a ese crculo social. Las normas morales rigen sobre el individuo como
tal, en todo momento. Poseen validez ideal, absoluta.
- Los usos sociales son heternomos. La moral es autnoma.
Semejanzas:
- Ambas son de carcter social rigen dentro del crculo social en que han sido creadas.
- Ambas son exteriores, rigen el actuar externo del hombre y carece de relevancia el motivo que
induce a la accin.
- Ambas son heternomas, la norma es elaborada por una voluntad que es ajena a la del individuo
que la debe acatar. No precisan de una interiorizacin en la conciencia del individuo.
Diferencias:
- La norma moral es interior porque son relevantes los motivos, el mvil con que acta el
sujeto. La norma moral es ms exigente, exige concordancia entre lo que piensa el sujeto y
la conducta que realiza.
- La norma jurdica es exterior porque no son relevantes los motivos con que acta el sujeto.
La obligacin se satisface con la simple concordancia entre la conducta prescrita en la norma
y la accin ejecutada por el obligado. No es esencial la buena o mala disposicin del sujeto
pasivo, basta el cumplimiento formal, por eso se dice que el derecho es mera legalidad.
- La unilateralidad de los deberes morales consiste en que frente al sujeto a quien obligan
no hay otra persona autorizada para exigir el cumplimiento de sus deberes. Las normas
morales obligan, pero no facultan.
- Las normas jurdicas son bilaterales porque obligan y facultan, son impero-atributivas.
Categricos: relacionan dos conceptos entre si como sujeto y predicado en forma independiente
o no condicionada. Estructura simple. S es P (Pedro es honrado).
Hipotticos: relacionan dos juicios entre si de tal modo que la verdad del primero trae como
consecuencia la verdad del segundo. Su formula es: Si S es P, entonces Q es R (Si la
temperatura baja a - 0, entonces el agua se congelar.
Disyuntivos: Relacionan dos o ms juicios en una oposicin lgica. Si uno de ellos es verdadero,
no pueden serlo los otros: S es P o Q es R (o ests despierto o ests dormido).
Atendiendo al contenido.
Asertivos o descriptivos: Describen la realidad del mundo: relaciones de ser o realidad. Afirman o
niegan. Son verdaderos o falsos.
Prescriptivos o no asertivos: Se refieren a un mandato, un imperativo o una prescripcin. No
indican relaciones de ser o realidad. Expresan validez o invalidez. Cumplimiento o
incumplimiento.
Combinado.
Las formas de expresin de la norma jurdica son mltiples, dada la variedad de fuentes formales.
Hay que distinguir entre Fuente Formal del Derecho y Norma Jurdica. Relacin de continente a
contenido.
Cualquiera sea la forma gramatical o de expresin utilizada en la fuente del derecho su contenido
puede reducirse a una estructura lgica nica o comn.
Interesa determinar la estructura lgica del pensamiento normativo, cualquiera sea su forma de
expresin gramatical.
Queda sin expresin la relacin entre norma jurdica y sancin coactiva, elemento propio del
derecho positivo.
En la forma del juicio categrico el hecho ilcito o delito no tiene un lugar sistemtico. Es algo
antijurdico, opuesto a la norma pero sin una relacin lgica con ella.
Caractersticas:
Sostiene que no se puede dar cuenta cabal en trminos verbales, de lo que es una proposicin
jurdica completa sin formular una especie de norma doble, integrada por una norma
primaria y una secundaria.
Llama norma primaria a la que trae la nota de coaccin. Dado una cierta conducta de un hombre,
debe ser un acto coactivo (S. sancin) por parte de un rgano del Estado (pena o ejecucin
forzada). Ejemplo: Dado un homicidio debe ser la prisin del que lo cometi.
Norma secundaria la que establece el deber jurdico o prestacin, la conducta que evita la
consecuencia coactiva. Ejemplo: Dada una cierta situacin de convivencia y libertad debe
ser el respeto de la vida del prjimo.
En determinadas circunstancias un determinado sujeto debe observar tal o cual conducta (norma
secundaria); sino la observa, otro sujeto, rgano del estado debe aplicar al infractor una
sancin coactiva (pena o ejecucin forzada) (norma primaria) lo que podra expresarse en la
formula siguiente:
Dado A debe ser P por el sujeto obligado
La tcnica especifica del Derecho: Enlazando una sancin, como consecuencia a una conducta
humana como condicin, eL Derecho prohbe esta conducta o lo que es lo mismo prescribe
la conducta opuesta.
Consecuencias:
1. La norma jurdica no puede ser pensada con la vieja lgica del ser, sino a travs de una nueva
categora, la del deber ser: Lgica normativa y no causal.
4. No aparece una relacin entre ambas partes de la norma completa. El Derecho se puede formular
en base a normas primarias, sin necesidad de recurrir a normas secundarias. La norma
secundaria esta subsumida en la primaria.
Estructura lgica:
La norma jurdica es un juicio lgico que en forma disyuntiva une dos juicios hipotticos, uno de los
cuales estatuye el deber y el otro la sancin:
Dado un hecho con su determinacin temporal (HT), debe ser la Prestacin (P) por alguien obligado
(AO) frente a alguien pretensor (AP); o, dada la no prestacin (No P) debe ser la sancin (S)
a cargo de un funcionario obligado (FO) por la comunidad pretensora (CP).
Cossio, ha reivindicado para la norma secundaria su pleno sentido ontolgico y no de una mera
hiptesis auxiliar del pensamiento (Endonorma) Es el ncleo desde el cual se despliega el
principio ontolgico de todo pensamiento jurdico; segn el cual la libertad es lo primero;
todo lo que no esta prohibido est permitido.
Toda proposicin disyuntiva implica la exclusin o incompatibilidad de dos relaciones: Los miembros
de la disyuntiva no pueden ser al mismo tiempo validos: La disyuntiva se presenta entre dos
posibilidades de deber que se excluyen debe ser P o debe ser S.
No puede haber disyuntiva posible, el deber ser de la norma primaria y el deber ser de la norma
secundaria concurren, se implican, por lo que se debe reconocer en la norma jurdica un
complejo proposicional de carcter conjuntivo segn la formula general:
El primer circuito se cierra sin necesidad de abrirse el segundo, cuando el esquema de conducta es
acatado por el sujeto obligado en beneficio del sujeto pretensor y en relacin a una
prestacin determinada.
El segundo circuito slo se abre si se rompe la normalidad jurdica, esto es, si el primero queda
incompleto por la no prestacin; se abre para dar paso a la sancin que es la consecuencia
jurdica forzada de la transgresin.
Conclusiones:
4. La norma jurdica completa tiene una estructura doble, conformada por la relacin
Es esencial porque garantiza su eficacia y permite diferenciarla de otras normas que imponen
deberes.
Ambas forman un todo unitario: La norma jurdica completa. Esta unin puede ser concebida con la
proposicin o formando un doble juicio disyuntivo (Cossio) o ms precisamente con la
expresin y sino que da origen a un complejo proposicional conjuntivo de dos juicios
hipotticos.
1.- SUJETOS JURDICOS: Todo ser o ente capaz de ser titular de facultades y deberes jurdicos. En
razn del carcter bilateral de la norma jurdica, siempre aparecen dos sujetos.
2.- OBJETO JURDICO: El objeto de la norma es una determinada conducta del individuo: La
Prestacin (slo puede ser referida a una conducta humana). La conducta del hombre
(Prestacin) puede recaer sobre una cosa, sobre un bien o un valor: Objeto de la Prestacin.
3.- RELACIN JURDICA: Es un vnculo entre dos sujetos jurdicos, que nace de la realizacin de un
determinado supuesto o hiptesis, colocando a uno de los sujetos en calidad de sujeto activo
frente al otro (sujeto pasivo) en relacin a un determinado objeto o prestacin.
Corresponde al primer circuito normativo (de cumplimiento voluntario del Derecho) y recibe
tambin el nombre de Endonorma (Cossio) y norma secundaria.
4.- CONSECUENCIA JURDICA: Es el vnculo entre dos sujetos, que nace de la infraccin de un deber
jurdico (realizacin de un hecho ilcito), por el cual uno de los sujetos debe sufrir la sancin
impuesta por el Estado.
5.- LOS FINES O VALORES JURDICOS: Contenidos en la norma a cuya realizacin se consagra (Justicia,
Seguridad Jurdica, Orden, Paz). Toda norma est referida a un valor.
Tiene una naturaleza distinta a los anteriores. Es un elemento ideal a diferencia del SUJETO
y OBJETO que son elementos entitivos (ontolgicos) y LA RELACIN y LA CONSECUENCIA
JURDICA, elementos lgico formales.
Concepto: Todo ser o ente capaz de ser titular de facultades y deberes jurdicos.
Todo ser o ente a quien el ordenamiento jurdico imputa o reconoce la calidad de titular del
contenido de un derecho, al cumplirse determinados supuestos. (Anbal Bascuan).
Hombre = Persona = Sujeto de Derecho: Formula valida en nuestra concepcin cultural del siglo
actual.
Historia:
Art. 54 cc. Las personas son naturales o jurdicas. En doctrina, personas individuales y
colectivas.
Personas naturales o individuales: Art. 55 cc. Son personas todos los individuos de la
especie humana, cualquiera sea su edad, sexo, estirpe, o condicin.
Principio de existencia:
Proteccin de la vida y los derechos del que est por nacer: Art 75 cc, Art 77 cc.
Presunta: Es la declarada por el juez, en conformidad a las reglas legales, respecto de un individuo
que ha desaparecido y de quien se ignora si vive o no.
ATRIBUTOS DE LA PERSONALIDAD.
1. Capacidad de Goce: Aptitud legal de una persona para adquirir derechos (Capacidad de
ejercicio: aptitud legal de una persona para ejercitar libremente sus derechos).
2. Nacionalidad: Vnculo que une a una persona con un Estado determinado, imponiendo
deberes y obligaciones recprocos.
3. El Nombre: Conjunto de palabras que sirven para distinguir legalmente a una persona de
otra (nombre de pila, nombre de familia o patronmico).
4. Domicilio: Art. 59 cc. El domicilio consiste en la residencia acompaada, real o
presuntivamente, del nimo de permanecer en ella. Divdese en poltico y civil.
5. Estado Civil: Art 304 cc. Es la calidad permanente que un individuo ocupa en la sociedad y
que depende de sus relaciones de familia.
6. Patrimonio: Es el conjunto de los derechos y de las cargas (deudas) de una persona
apreciables en dinero considerado como formando una universalidad de derecho. Unidad
abstracta distinta de los bienes y de las cargas, existente durante toda la vida de una
persona.
Personas jurdicas: Colectivas o Morales
1. Concepto: Art. 545 cc. Se llama persona jurdica una persona ficticia, capaz de ejercer derechos y
contraer obligaciones civiles y de ser representada judicial y extrajudicialmente.
2. Teoras:
Teora Realista: Las personas jurdicas son realidades. El concepto de sujeto de derecho no
coincide con el de hombre, no se halla exclusivamente referido a los seres dotados de
voluntad. Ej.: organicismo.
Teora de la ficcin: Son una ficcin del legislador, creadas artificialmente. Savigny, persona es
todo ente capaz de obligaciones y derechos; derechos solo pueden tenerlo los entes dotados
de voluntad; por lo tanto la subjetividad jurdica de las personas colectivas es el resultado
de una ficcin, ya que tales entes carecen de albedro.
3. Elementos constitutivos:
1. Pluralidad de sujetos.
2. Existencia de un fin lcito y determinado.
3. Patrimonio y capacidad propia, in dependiente de los miembros.
4. Existencia de una cierta organizacin para dirigir.
5. Autorizacin expedida por la autoridad pblica: Legislativo, Ley; Ejecutivo, Decreto (Este
requisito es diferencia esencial).
4. Clasificacin.
Estado, municipalidades, Iglesia, Entidades costeadas con fondos del erario nacional.
Representan la autoridad pblica en las funciones administrativas.
Se rigen por leyes y reglamentos especiales.
2.- De derecho privado:
3.- Especiales:
Juntas de vecinos.
Sindicatos.
Asociaciones de analistas, etc.
5.- Principio de existencia: Art 546 cc. Las personas jurdicas deben ser aprobadas por ley o
autorizadas por el presidente de la Repblica.
1. Nacionalidad:
La persona jurdica tiene la nacionalidad del pas en que se radica, donde est su central de
operaciones. Nacionalidad del pas que la autoriza, que la legitima.
2. Domicilio:
El que sealan sus estatutos. Si nada se dice: lugar en que est el asiento de sus negocios. Si tiene
el asiento en varios, en todos ellos (pluralidad de domicilio).
3. Nombre:
4. Patrimonio:
5. Capacidad:
Capacidad de goce: Art. 556 cc. Pueden adquirir bienes de todas clases, a cualquier ttulo;
no derechos polticos o de familia.
1.- LA PRESTACIN: El objeto de la norma jurdica es una determinada conducta del individuo, la
prestacin. Slo puede ser referida a una conducta humana (es un hacer humano, sea de
persona natural o jurdica (representante).
Prestacin activa: El individuo debe realizar una determinada accin. Consiste en un dar o en un
hacer. Ej. El vendedor debe entregar la cosa vendida (dar); el mayor de edad debe hacer el
servicio militar (hacer).
Adems, respecto del sujeto que realiza la prestacin, podemos distinguir un sujeto activo
o sujeto pretensor que tiene la facultad de exigir la conducta o prestacin y un sujeto pasivo
o sujeto obligado, la prestacin es la conducta que l est obligado a realizar: La conducta
debida.
2. OBJETO DE LA PRESTACIN: Todo aquello que sea susceptible de una relacin o proteccin
jurdica. Pueden ser cosas o bienes jurdicos, y valores.
Bienes muebles e inmuebles (Art 565 Los bienes consisten en cosas corporales o incorporales.
Corporales son las que tienen un ser real y pueden ser percibidas por los sentidos, como una
casa, un libro. Incorporales las que consisten en meros derechos, como los crditos, y las
servidumbres activas.)
Bienes muebles (Art 567 Muebles son las que pueden transportarse de un lugar a otro, sea
movindose ellas a s mismas, como los animales (que por eso se llaman semovientes), sea
que slo se muevan por una fuerza externa, como las cosas inanimadas.
Exceptense las que siendo muebles por naturaleza se reputan inmuebles por su destino,
segn el artculo 570) Son aquellos que pueden transportarse de un lugar a otro sin
detrimentos (semovientes e inanimados). Muebles por anticipacin.
Inmuebles o fincas o bienes races (Art. 568 inmuebles o fincas o bienes races son las cosas que no
pueden transportarse de un lugar a otro; como las tierras y minas, y las que adhieren
permanentemente a ellas, como los edificios, los rboles. Las casas y heredades se llaman
predios o fundos) Son aquellos que no pueden transportarse de un lugar a otro como las
tierras y las minas. (Por naturaleza, por adherencia, por destinacin).
2. Cosas fungibles y no fungibles (Art. 575 Las cosas muebles se dividen en fungibles y no fungibles.
A las primeras pertenecen aquellas de que no puede hacerse el uso conveniente a su
naturaleza sin que se destruyan. Las especies monetarias en cuanto perecen para el que las
emplea como tales, son cosas fungibles) Las cosas muebles se dividen en:
Fungibles son las que pueden, en concepto de las partes, ser reemplazadas por otra equivalente Ej.:
La leche, el aceite, un vino de igual calidad.
No fungibles son aquellas que no tienen equivalente que puedan reemplazarle Ej.: moneda antigua.
4. Apropiables Inapropiables:
Inapropiables son aquellas sobre las cuales no se puede constituir dominio, por ser comunes a todos
los hombres, como el aire, el sol, etc.
De uso pblico o bienes pblicos: uso pertenece a todos los habitantes: playas, ros, calles,
plazas.
Bienes del Estado o fiscales, patrimonio del Estado: impuestos, herencias vacantes.
6. Cosas comerciables y no comerciables:
Dado un hecho con su determinacin temporal, debe ser la Prestacin por un sujeto
obligado (pasivo) frente a un sujeto pretensor (activo).
3.- ELEMENTOS:
La ley contempla como supuesto un hecho que puede suceder o no, de manera que entre
la hiptesis y el hecho realizado existe un vnculo contingente.
Entre las acepciones de la palabra Derecho, distinguimos entre Derecho objetivo o Derecho norma
y Derecho subjetivo o Derecho facultad.
La norma jurdica es bilateral, es impero-atributiva lo cual da lugar al deber jurdico del sujeto pasivo
y al derecho subjetivo o facultad en el sujeto activo.
Algunas doctrinas afirman que el hombre adquiri primero la nocin del derecho como
facultad y slo posteriormente a travs de la reflexin se elev al concepto de derecho como
norma. El hombre tiene derechos innatos, que son derechos naturales. Corresponde al
derecho objetivo reconocerlos, garantizarlos y protegerlos (Jefferson, Declaracin de los
Derechos del Hombre y del Ciudadano).
Otras doctrinas dan abierta primaca al derecho objetivo, llegando a desconocer la existencia
de los derechos subjetivos (Len Duguit).
La posicin ms aceptable es aquellas que afirma una reciproca implicancia entre el derecho
objetivo y el subjetivo, de manera que no se puede dar primaca del uno sobre el otro.
Criticas:
Existen casos en que el pretensor nada desea, y no obstante esto, su derecho existe.
Los incapaces, carecen de una voluntad conciente y a pesar de ello el derecho objetivo les
reconoce y otorga facultades jurdicas.
Existen derechos subjetivos irrenunciables.
En el proceso de generacin de los derechos subjetivos, es posible que no intervenga la
voluntad ni el conocimiento del sujeto activo (hechos jurdicos). Ni en los actos jurdicos es
valida esta teora, el sujeto puede auto obligarse por su propia voluntad pero no conferirse
derechos por declaracin unilateral.
Bsicamente postula que el objetivo del derecho es garantizar los intereses de la vida y por
tanto los derechos no son expresiones de voluntades jurdicas abstractas sino que intereses
jurdicamente protegidos. En tal sentido cada norma contendra, por una parte el
reconocimiento del inters y por la otra la accin indispensable para resguardarlo y hacerlo
efectivo. (Elemento substancial (inters) y elemento de proteccin jurdica).
Criticas:
La legislacin no protege intereses individuales, sino aquellos que tienen un valor general
en una colectividad y en una cierta poca.
Si la nota del inters fuese esencial al derecho subjetivo, ste no existira al faltar aquella.
EJ.: La persona que presta dinero a un amigo pobre no siempre esta interesada en reclamar
el pago, no obstante esto el derecho del mutuante subsiste.
El Derecho subjetivo no consiste ni en la voluntad ni en los intereses del titular del derecho,
an cuando pueda concordar con ellos.
La esencia del derecho subjetivo estriba en una posibilidad jurdica de actuar, en estar
autorizado o facultado para hacer algo o no hacerlo. La facultad, en sentido jurdico, es la
posibilidad de actuar en concordancia a una norma. Esta facultad o potestad de obrar se
manifiesta en diversas formas:
1. Como libertad: Optar entre ejecutar un hecho o no hacerlo, en todo aquello en que no est
expresamente prescrito por la norma.
2. Como pretensin: Frente a un deber del sujeto pasivo aparece una facultad del sujeto activo de
exigir el cumplimiento.
3. Como poder jurdico: Es la facultad de crear nuevos derechos y obligaciones, mediante el ejercicio
de la autonoma de la voluntad al celebrar actos jurdicos.
4. Derecho a cumplir el propio deber: Si un sujeto tiene el deber de cumplir una prestacin, se
prohbe a todos los dems sujetos de la comunidad impedrselo.
Adquiridos: Provienen de la actividad del titular, que se coloca en la situacin o supuesto que les
da origen. Ej.: derecho del vendedor recibir el precio.
Pblicos: Son las facultades que los particulares tienen frente al Estado y las que ste,
obrando como Persona Jurdica de Derecho Pblico, tiene respecto a los sbditos. Ej.:
derecho a sufragio, derecho de peticin.
Privados: Son las facultades que los particulares tienen entre s o con el Estado cuando este
acta como Persona Jurdica de Derecho Privado. Ej.: los derechos de familia, los derechos
contractuales.
Absolutos: Cuando existe una obligacin universal de respeto. Puede hacerse valer contra
cualquier persona. Implica un deber general y negativo. Ej.: derecho de propiedad, libertad.
Relativos: Eficacia limitada. Puede hacerse valer slo contra una o varias personas determinadas.
Ej.: contratos.
A la propia conducta: Ej.: derecho de propiedad (facultades del dominio). Cuando el derecho
a la propia conducta es de hacer algo, llamase facultas agendi; cuando es de no hacer algo
facultas omittendi.
2.- Derechos a reclamar la intervencin del Estado en la proteccin de los intereses privados.
Derecho de peticin.
Derecho de accin.
1.- Absolutos.
Derechos a la personalidad
Derechos intelectuales
Derechos reales
2.- Relativos
Derechos de familia.
1.- Derechos polticos: Consisten en la facultad de intervenir en la vida pblica como rgano
del Estado. Los que conceden al titular una participacin en la formacin de la voluntad
estatal. Ej.: derecho a sufragio, derecho a ser elegido en cargo de eleccin popular.
2.- Derechos a reclamar la intervencin del Estado en la proteccin de los intereses privados:
Derecho de Peticin: Facultad de los particulares de recurrir a las autoridades del Estado
solicitando el otorgamiento de reconocimiento de un derecho.
Es una facultad jurdica abstracta, en cuanto existe independientemente del derecho que
eventualmente pueda tener el peticionario en relacin con lo que solicita (Art. 19 n 14
C.P.E.).
Derecho de accin:
Surge luego la funcin jurisdiccional (el pretensor no puede hacerse justicia por su propia
mano).
3.- Derechos de Libertad: Es la facultad de hacer u omitir aquellos actos que no estn ordenados ni
prohibidos.
1.- Ordenados
2.- Prohibidos
1.- Absolutos:
Son los derechos que tiene toda personan para usar, gozar y disponer exclusivamente
de las obras de su inteligencia (propiedad intelectual). Derechos de autor, propiedad
Derecho real es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona
(Ej.: el dominio o propiedad, el usufructo y las servidumbres activas) Art. 577 CC.
2.- Relativos:
Art 578 CC. Son los que slo pueden reclamarse de ciertas personas que, por un
como el que tiene el prestamista contra su deudor por el dinero prestado o el hijo
1.- CONCEPTO: Es el vnculo entre dos sujetos que nace de la infraccin de un deber jurdico
(Realizacin de un hecho ilcito), por el cual uno de los sujetos debe sufrir la sancin
impuesta por el Estado.
Vnculo por el cual se impone a un sujeto la sancin en razn de haber cometido un hecho ilcito
y mediando generalmente la coaccin del Estado.
Para Kelsen es el elemento que diferencia a la norma jurdica de las restantes normas y la
denomina norma primaria. Cossio la llama Perinorma. Corresponde a la fase o circuito
forzado de la norma.
2.- ESTRUCTURA:
La tcnica social especfica del derecho tiene por finalidad inducir a los hombres a
conducirse de una manera determinada.
3.- ELEMENTOS:
1.- HECHO ILCITO: Es la conducta contraria a la prescrita por la norma jurdica, la conducta prohibida
por la norma, la no ejecucin del deber o prestacin exigida por la norma.
Slo puede referirse a una conducta humana, ya que es la no ejecucin de la prestacin y sta slo
puede consistir en una conducta humana.
2.- SANCIN: Es la consecuencia jurdica del hecho ilcito. Es la consecuencia que el incumplimiento
de un deber produce con relacin al obligado.
Debe ser ms grave que la prestacin, para la mejor eficacia del derecho.
Clasificacin de la sancin:
Kelsen distingue: la pena o castigo (sancin penal) y la ejecucin forzada (sancin civil).
2.- De no coincidencia:
Indemnizacin de perjuicios.
La sancin premial: La mal llamada sancin premial nada tiene que ver con la consecuencia
jurdica, sino que forma parte de la relacin jurdica.
Caractersticas de la sancin: