1.

Condiciones para suceder

1.1. Condiciones para suceder segn Benjamn Aguilar

La sucesin hereditaria implica la transmisin de los bienes, derechos y

obligaciones del causante a sus sucesores. Para ser sucesores se requiere
ciertas condicionas impuestas por la ley, tales como la existencia, la capacidad
propiamente dicha, la dignidad y el mejor derecho

En relacin a estas condiciones hay consenso en los autores nacionales al

sealar que el sucesor, para serlo, debe existir, ser capaz, digno de merecer la
sucesin y tener derecho sucesorio a su favor; veamos por separado estas
condiciones:

1.2. Existencia, capacidad, dignidad y mejor derecho para suceder

1.2.1. Requisito de la existencia para suceder

Se seala que los herederos deber sobrevivir al causante, incluyndose dentro

de ellos a los concebidos. Entonces al producirse la muerte del causante y
abrirse la sucesin y el sucesor, para serlo, debe existir, lo que implica ser
persona o ser concebido, precisndose que en este ltimo caso se requiere
que el concebido nazca vivo

El artculo 1 del Cdigo Civil de 1984 seala que la vida humana comienza con
la concepcin y que el concebido es sujeto de derecho para todo lo que le
favorezca a condicin de que nazca vivo, por lo tanto, el concebido es un
heredero, tan cierto es ellos que el artculo 856 del Cdigo civil se suspende la
particin cuando dentro de los herederos se encuentra un concebido y si no se
respeta la norma, tal particin es nula. En cuanto a la probanza de la existencia
del concebido, el artculo 2 del Cdigo Civil de 1984 alude al derecho de la
mujer a solicitar judicialmente el reconocimiento de su embarazo, e incluso del
parto con citacin de las personas que tengan inters en el nacimiento.
Obviamente se trata de una norma que si bien es cierto es procesal, tambin lo
es que tiene contenido sucesorio, pues se trata de probar uno de los requisitos
para heredad como es la existencia, via el reconocimiento de un concebido o el
nacimiento de una persona.
Problema a resolver es si es concepturus, es decir, el no concebido cuando se
abre la sucesin, pero lo que estar posteriormente, puede ser considerado
sucesor. Sobre el particular Rbora nos dice que el heredero debe existir en el
momento en que la herencia se defiere, y quien no ha sido engendrado en el
momento en que la sucesin se abre, no hereda.

El planteamiento del problema del conpturus slo se da en sede testamentaria,

pero no la legal, donde la afirmacin de Rbora es totalmente aplicable. Sobre
el tema, Lohman seala que no encuentra impedimento legal para que se
impute vocacin sucesoria virtual a quien estando designado ms o menos
explcitamente, no est concebido al momento del deceso del testador (por
ejemplo, designar al nieto mayor de mi hermano Pedro) y que este llamamiento
sera una convocatoria condicionada a estar engendrado dentro de un plazo y
que de que llegue a nacer vivo, (Colombia permite asignacin testamentaria a
personas que no existen al momento de abrirse la sucesin, pero se espera
que existan dentro de los 30 aos siguientes).

Sobre el particular un planteamiento de esta naturaleza nos parece sumar

incertidumbre jurdica al proceso hereditario, por mas que el plazo pueda ser
corto y no lo vemos conveniente, por lo tanto, e invocando normas del Derecho
Sucesorio, nos atrevemos a decir que si bien es cierto que no hay una normas
nica y clara sobre el tema, si existen otras de las que podemos inferir que se
requiere la existencia del sucesor al momento de abrirse la sucesin. As, por
ejemplo, el 681 del Cdigo Civil, sobre representacin sucesoria, la cual seala
que << por la representacin sucesoria los descendientes tienen derecho de
entrar en el lugar y el grado de su ascendiente a recibir la herencia que este
correspondera si viviese>> el artculo 683, sobre el mismo tema de
representacin sucesoria, cuando dice <<En lnea colateral solo hay
representacin para que al heredar a un hermano ocurran con los
sobrevivientes.

En el caso de las personas jurdicas debemos sealar que estas pueden ser
sucesores nicamente en la sucesin testamentaria, pero no pueden ser
causantes ni participar en una sucesin legal, sin perjuicio del derecho de las
beneficencias sobre las llamadas herencias vacantes o sin dueo.
 1.2.2. Requisito de la capacidad para suceder

Se suele dividir las capacidades en la de goce, referida a la aptitud para ser

titular de derechos y obligaciones, y en la capacidad de ejercicio que, segn
Vidal Ramrez, en el poder celebrar actos jurdicos por s. La capacidad para
suceder se refiere a la capacidad de goce pues como lo sostiene Fornieles,
<<la capacidad de adquirir es siempre de derecho, especialmente cuando se
adquiere con independencia de la voluntad del interesado, como en las
sucesiones>>. En consecuencia aqu no entra en juego la capacidad de
ejercicio de obrar.

En la actualidad no se habla de incapacidad sucesoria, al menos en nuestro

cdigo civil de 1984, pues el sucesor para serlo solo debe existir, en atencin a
que la transmisin sucesoria requiere nicamente una capacidad receptiva sin
requerirse ninguna condicin especial, salvo el de la existencia.

Este el motivo por el cual se critic al Cdigo Civil de 1936 al regular en un

ttulo aparte, las incapacidades para suceder, consignando dentro de los
incapaces al indigno, la inhabilidad de algunas personas por su relacin con el
causante para recibir por testamento, la exclusin de la herencia de un hombre
casado, del hijo de su cnyuge reconocido por tercero, Sin embargo si
observamos con detenimiento, estas dos ltimas incapacidades no eran tales,
sino prohibiciones para suceder.

En cuanto al indigno, no se trata de una incapacidad, sino de una inhabilidad

para heredar a ciertas personas por la comisin de un hecho ilcito, en todo
caso, vendra a ser una penalidad civil. Incluso el indigno, para ser considerado
como tal, debe ser capaz, pues los incapaces por su falta de discernimiento no
son pasibles de sancin, lo que no supone que no pueden suceder, sino que
estarn inhabilitados respecto de una persona en particular, pero si sern
hbiles respecto de otras, por ello no debe confundirse indignidad con
incapacidad pues como dice Holgado Valer << El incapaz para suceder es
aquel que no puede adquirir en forma alguna derecho sucesorio>>.

En conclusin, es capaz para suceder aquel sujeto que existe al momento de la

apertura de la sucesin. Esto se debe a que todo sujeto de derecho, desde su
existencia, tiene capacidad de goce y, por tanto, todo sujeto con existencia es
capaz de suceder, lo cual no desvirta que en determinados supuestos existan
prohibiciones en torno a la sucesin de determinada persona por especiales
circunstancias expresamente establecidas por ley.

De acuerdo a lo expuesto, lo que debe interesar al Derecho Sucesorio es la

capacidad de goce o de derecho. Sobre el particular Messineo seala que esta
capacidad es la aptitud o idoneidad para ser sujeto de derechos subjetivos en
general, y en el caso que nos ocupa, derecho a suceder a determinada
persona.

1.2.3. Requisito de la dignidad para suceder

La dignidad est referida a la conducta del sucesor que debe traducirse en

consideracin, estima, respeto hacia el causante y a sus parientes prximos,
en atencin a que la herencia para los sucesores, es un beneficio que van a
recibir sin contraprestacin alguna. Entonces lo mnimo que se espera del
sucesor es que no ofenda, agravie, lesione al causante. Ahora bien, el Cdigo
Civil de 1984 no regula conductas positivas como condiciones para suceder,
sino por el contrario, regula inconductas de los sucesores que los conducirn a
separarlos de la herencia, y las regula con el nombre de indignidad y
desheredacin. Ms adelante veremos estas formas de exclusin de la
herencia.

1.2.4. Requisito del mejor derecho para suceder

No debe haber otro heredero con derecho preferente para suceder. El orden de
preferencia ha quedado establecido en el artculo 816 del Cdigo Civil del 1984
en lo que atae a la sucesin legal, con criterios sobre la base del parentesco
de los sucesores respecto del causante. En cuanto a la sucesin testamentaria,
la legitima y sus herederos forzosos determina si la concurrencia de estos y la
exclusin de unos respecto de otros. Si no existieran los herederos forzosos,
los llamados a suceder quedan a la voluntad del testador, quien puede
designar herederos voluntarios o disponer de todos sus bienes a favor de
legatarios o hacer concurrir unos con otros.
 1.3. Condiciones para suceder segn Ferrero Costa

En relacin a este concepto, podemos notar una interesante evolucin en la

doctrina. Echecopar recoge la clasificacin antigua francesa, segn la cual los
requisitos para suceder son cuatro: existir, ser capaz, no ser indigno y que no
haya persona con mejor ttulo.

Cornejo Chvez sigue esta misma sistemtica. El Tratado Prctico de Derecho

Civil Francs de Planiol y Ripert, en la ltima edicin de 1956, hace referencia
a slo dos condiciones que debe tener toda persona que pretenda suceder a
otra ab intestat: ser capaz y no ser indigno. El Tratado de Derecho Civil de
Mazeaud expresa que para recoger una sucesin intestada se precisa reunir
ciertos requisitos y ser designado por la ley.

Como requisitos, reconoce la capacidad, entendida como existencia, y al hecho

de no ser indigno, y como designacin, al orden que establece la ley para
suceder.

Messineo tambin trata sin denominarlas condiciones o requisitos, de la

capacidad para suceder y no ser indigno.

En nuestra opinin, no resulta propio atribuir estos requisitos solamente a la

sucesin intestada como lo hacen los autores franceses citados. La capacidad
y las causales de indignidad y algunas incompatibilidades legales operan en
ambas clases de sucesiones. Otras formas de inhabilidad legal son aplicables
solamente a la sucesin testamentaria y el mejor derecho se refiere al orden
que supletoriamente establece la ley en la sucesin abintestato.

Lanatta se encuentra dentro de la ms moderna doctrina, dedicando en su

Tratado un captulo a la capacidad, a la exclusin por indignidad y a otras
causales. Y es que la indignidad es una forma de exclusin de la herencia, y
por lo tanto, un instituto cuya ausencia no debe significar el cumplimiento de un
requisito.

De todas formas, y por razones ms que todo didcticas, nosotros

analizaremos en esta parte general como condiciones para suceder a la
capacidad, al hecho de no ser indigno, al no tener incompatibilidad legal y al
mejor derecho.
 1.3.1. Capacidad

Este requisito esta referido a la personalidad que debe tener todo sujeto pasivo
en la sucesin. No a la capacidad de obrar, sino a la capacidad jurdica que
debe tener todo sujeto de derecho.

De acuerdo al artculo 1, la persona humana es sujeto de derecho desde su

nacimiento. La capacidad para suceder se refiere as a la existencia; implica el
nacimiento de la persona.

Por excepcin, comprende al nasciturus; persona concebida al momento del

fallecimiento del causante. La segunda parte del artculo citado expresa que la
vida humana comienzo con la concepcin; que el concebido es sujeto de
derecho para todo cuanto le favorece; y que la atribucin de derechos
patrimoniales est condicionada a que nazca vivo. Respecto a este concepto,
existen dos cuestiones fundamentales a determinar:

1. Si el ser estaba concebido al momento del fallecimiento del causante

2. Conocer si naci con vida

Para ello, el artculo 2 establece la facultad de la mujer de solicitar

judicialmente el reconocimiento de su embarazo o del parto, con citacin de
las personas que tengan inters en el nacimiento, habiendo elimina- do el
nuevo Cdigo el derecho que tenan stas de designar una persona para
que se cerciore de la realidad del nacimiento as como la obligacin de la
madre de darles aviso de la proximidad del parto. Analizando el carcter
eminentemente potestativo de la disposicin y la supresin del derecho que
tenan otras personas, el artculo citado resulta meramente declarativo. La
exclusin en el nuevo ordenamiento de las normas contenidas en el Cdigo
derogado, obedece al principio consagrado en la Constitucin del derecho
que tiene toda persona a la intimidad (artculo 2, inciso 5), y que el Cdigo
reitera en su artculo 14.

En cuanto a la determinacin de si el nacido estaba concebido al momento

de la muerte del causante, si existe duda ser necesario aplicar las siguientes
reglas:
 1.- Si se trata de hijos nacidos durante el matrimonio o dentro de los
trescientos das siguientes a su disolucin, se tendr por padre al
marido, a tenor de lo dispuesto en el artculo 361.
2.- Tratndose de otros hijos nacidos en circunstancias distintas
heredarn slo los reconocidos voluntariamente o por sentencia,
respecto de la herencia del padre y los parientes de ste, y todos,
respecto de la madre y los parientes de sta.

En sentido negativo, como expresa Messineo, es incapaz de suceder, o sea, de

recibir por sucesin, quien no haya concebido en el momento en el que se abre
la sucesin.

La capacidad para suceder se refiere tambin a las personas jurdicas, no

existiendo impedimento alguna en que stas acrezcan su patrimonio como
sucesores. La nica diferencia con la capacidad de la persona natural estriba
en que sta es vlida para cualquier clase de sucesin, sea testamentaria o
intestada, aquella solamente en la testada.

Las personas jurdicas tienen que existir para suceder. A propsito, el artculo
77 expresa que la existencia de la persona jurdica de derecho privado
comienza el da de su inscripcin en el registro respectivo. Sin embargo, si
antes ha celebrado actos, los efectos de la inscripcin se retrotraen a la fecha
en que stos se realizaron, y tendrn eficacia con la ratificacin, a tenor del
mismo artculo. Por ello, Lanatta opina que si una transmisin sucesoria se
hubiere producido en favor de la persona jurdica de derecho privado antes de
su inscripcin registral, sera aplicable esta ltima regla, amparando as la
existencia de hecho antes de la inscripcin. Fundamenta su posicin
basndose en el caso de las fundaciones, legislado en el artculo 100, segn el
cual stas se constituyen por escritura pblica o por testamento.

Echecopar es de opinin distinta. Expresa que no pueden heredar las personas

jurdicas en vas de constitucin, sealando que conforme el articulo 686 del
cdigo derogado, la institucin del heredero o legatario debe recaer en persona
cierta. Indica que el caso de las fundaciones es una excepcin a la regla.

Concordamos con la primera opinin, por cuanto al reconocer el Cdigo actos

civiles practicados por una persona moral, retrotrayendo los efectos de su
inscripcin, permite que realice actos a ttulo oneroso. Si puede adquirir este
ttulo, con mayor razn podr hacerlo a ttulo gratuito. Como el nacimiento en el
caso de la persona natural, la inscripcin es la condicin para que se condiere
existente a la persona jurdica. Los actos practicados por sta antes, tienen
efectos similares a la legislacin en aquella. Se convalidan con la inscripcin.
La certidumbre a la que se refiere Echecopar, y de la cual se ocupa el artculo
734 del cdigo vigente, no se opone en nuestro concepto a las personas en
proceso de existencia, a condicin que esta se produzca.

1.4. Requisitos para heredar segn Fernndez Arce

Cita a Planiol, las condiciones requeridas para suceder son cuatro:

a) Existir: coexistencia y sobrevivencia

b) Ser capaz de heredad
c) No ser indigno
d) Que no haya persona con mejor ttulo

1.4.1. La Existencia

Un viejo proverbio latino expresa que los << los muertos no heredan>>. Es as
que, conforme al artculo 61 del Cdigo Civil, la muerte pone fin a la persona.
sta referida a la personalidad que debe tener todo sujeto pasivo en la
sucesin hereditaria, denominndose tambin <<capacidad jurdica>>,
teniendo en cuenta que la capacidad es un presupuesto de la existencia.

De acuerdo con la legislacin comparada, solo los nascturus es decir, los

concebidos antes de la muerte del causante, tienen derecho a heredar; sin
embargo, algunas legislaciones no solamente reconocen este derecho a los
nasciturus, sino tambin a los concepturus, como el Cdigo italiano en su
artculo 462:

Capacidad de las personas fsicas: son capaces de suceder todos

aquellos ya nacidos o concebidos en el momento de la apertura de la sucesin.

Salvo prueba en contrario, se presume ya concebido en el momento de

la apertura de la sucesin quien ha nacido dentro de los trescientos das desde
la muerte de la persona cuya sucesin se trata.
 Puede adems recibir por testamento los hijos de una determinada
persona vida en el momento de la muerte del testador aunque no hayan sido
concebidas todava.

El concepturus es aquel no ha sido concebido al momento de la muerte del

causante, pero habr de estarlo despus. El fundamento doctrinario para la
negacin del derecho hereditario de los concepturus radica en que la
proteccin jurdica del ser concebido a futuro se exagerara al punto de dejar
indefinidamente sumido en la incertidumbre el destino de la herencia.

La existencia es el primer requisito, porque quien no existe al tiempo de la

muerte del causante no puede heredarlo: ya que heredad es menester ser
sujeto de derecho y el que no est concebido no puede ser concebido como tal.

El artculo 1 del Cdigo Civil considera a la persona humana como sujeto de

derecho desde su nacimiento.

El concebido es tambin sujeto de derecho para todo cuando le favorece. La

atribucin de derechos patrimoniales est condicionada a que nazca vivo.

Esta condicin es de carcter suspensivo porque lo efectos del derecho solo

pueden ser ejercitados a partir del nacimiento vivo; pero este derecho se
adquiere con la concepcin. Sus efectos se retrotraen a partir de este
momento. (art. 1).

El artculo 856 del mismo cuerpo legal puede producir alguna suerte de
contradiccin a lo anteriormente expuesto cuando establece que la particin
que comprende los derechos de un heredero concebido ser suspendida hasta
su nacimiento. Tal asercin implica que la condicin antes referida es
suspensiva; como el nacimiento vivo no se ha producido, no puede efectuarse
porque la particin se hace entre las personas existentes y calificadas como
herederas y el concebido esta an en proceso de gestacin, no es aun
persona.

Por el artculo 2 establece, para los casos en que la mujer se encuentre

embarazada al tiempo de la muerte del causante, el derecho de solicitar
judicialmente el reconocimiento de su embarazo o del parto, con citacin de las
personas que tengan inters en el nacimiento, o sea de los restantes
herederos.

1.4.1.1. Caso de los muertos

Segn el artculo 61, la muerte pone fin a la persona y solo heredan quienes
sobrevivan al causante. No es posible declarar herederos de un muerto a otro
que premuri, porque el muerto no es sujeto de derecho.

Qu puede ocurrir cuando dos personas con derechos hereditarios entre si

mueren en un accidente y no puede determinarse con precisin cul de ellos
muri primero? Es importante saberlo porque quien haya muerto primero
trasmiti su herencia al segundo de acuerdo a la mxima romana <<viventis
nulla est hereditas>>.

Quien haya muerto primero transmitir su patrimonio hereditario al segundo.

En la legislacin comparada, al respecto existen dos teoras: la de la

premoriencia y de la conmoriencia.

a) Teora de la premoriencia
Esta teora cuyo origen lo encontramos en el derecho romano antiguo,
fue incorporada en el cdigo civil de Napolen, en los artculos 720 al
722 (Code Civil 107 edition), que se encuentra desactualizado por
obvias razones, ya que carece de lgica y de sentido de la realidad.
b) Teora de conmoriencia
A falta de prueba, se presume que fallecieron en el mismo momento y
entre esas personas no habr transmisin sucesoria. Esta tesis
sustentada por la mayora de legislaciones, por ser ms lgica y
coherente.
1.4.2. La capacidad

Es la aptitud para ser titular de los derechos activos y pasivos que contiene la
herencia a cuya adquisicin se es llamado.

Este concepto guarda estrecha relacin con la terminologa de nuestro artculo

660 del Cdigo Civil al definir como la transmisin de los bienes, derechos y
obligaciones que constituyen la herencia.
Es el presupuesto subjetivo de la vocacin y la aptitud que tiene toda persona
para suceder a otra moritis causa. Adems, es una capacidad de derecho
diferente de la vocacin hereditaria, porque su fuente es exterior: el testamento
o la ley. Se extiende a las personas naturales y jurdicas. El concebido tiene
derecho sucesorio expectaticio a condicin de que nazca vivo.

Es un derecho inherente de toda persona, independientemente de su facultad

de disposicin. Antiguamente, algunas personas estaban incapacitadas para
heredar (como los esclavos en el derecho romano o los religiosos en el antiguo
derecho francs), incapacidad que fue abolida por el Decreto del 9 de octubre
de 1793. Cabe tambin aadir que hubo una poca en que a los herejes se les
impidi tal derecho, o finalmente a los extranjeros y a los muertos civiles. En
nuestro cdigo Civil vigente, toda persona que exista al momento de la apertura
de la sucesin tiene derecho a la herencia.

En definitiva, es la aptitud legal de una persona para heredar a otra. La

capacidad sucesoria no se identifica con la capacidad civil, basta la capacidad
de goce que se adquiere con el nacimiento vivo de una persona. La capacidad
civil plena contiene el derecho de goce y de ejercicio.

Esta aptitud para recibir la herencia por transmisin mortis causa no debe
confundirse con la vocacin sucesoria ni la delacin. La vocacin es el
llamamiento virtual a todos los posibles herederos. La delacin, en cambio, es
el llamamiento actual a quien no tiene impedimento para adquirir la herencia.

En el derecho romano, no todas las personas gozaban de este derecho civil.

Por ejemplo, los esclavos no eran sujetos de derecho porque estaban

sometidos a una capita diminutio mxima, al igual que los extranjeros y
aquellas personas que eran castigadas con graves sanciones que los privaban
de estos derechos por ser considerados <<muertos civiles>>. En la actualidad,
ha perdido vigencia esta restriccin.

Toda persona, por el hecho de serlo, es sujeto de derecho y por tanto puede
heredad.

La capacidad acta como presupuesto lgico de la vocacin y la delacin

hereditarias. Si falta aquella, estas no se pueden producir. Esta capacidad del
derecho no se refiere a la capacidad civil de ejercicio, sino al goce. La
aceptacin y la renuncia implican capacidad de ejercicio.

En conclusin, es capaz de heredad por s mismo toda persona natural o

jurdica.

La capacidad de goce se refiere a la titularidad de los derechos sucesorios y no

a su ejercicio, como lo afirma Maffia. Esta capacidad debe tenerla el sucesor al
momento de la muerte del causante.

Las personas jurdicas tambin pueden heredad siempre que se encuentren

inscritas en los Registros Pblicos como tales y, en el caso de las fundaciones
se pueden constituir mediante escritura pblico o por testamento (77 y 100).

1.4.3. No ser indigno

Implica que el sucesor no debe estar incurso en determinadas causales que lo

priven del derecho a heredad a otra persona por actos indignidad, o sea
cuando ha cometido de modo consciente y voluntario determinados actos
negativos establecidos por ley porque vulneran los vnculos de afecto y
solidaridad que se debe guardar con el causante mientras este viva; pero hay
casos en los que la conducta que la tipifica se manifiesta despus del
fallecimiento del causante, como la sustraccin o adulteracin del testamento.
Existe pues una incompatibilidad moral.

En el Cdigo Civil de 1936 (artculo 665), al tratar sobre esta materia,

contempl la indignidad como una de las causas de <<incapacidad para
suceder>>, lo cual es errneo porque <<solo las personas capaces pueden ser
excluidas por indignidad>>

El declarado indigno es excluido de la herencia y considerado como si nunca

hubiera sido heredero. Esta es una sancin civil dispuesta por sentencia en
virtud de la cual pierde vigencia la vocacin sucesoria. Queda descalificada su
vocacin e imposibilitado para suceder, pero no priva a los descendientes mas
prximos del culpable, quienes podrn recibir la cuota hereditaria que pudo
corresponder al indigno mediante la representacin sucesoria. La sentencia
que declare esa indignidad opera retroactivamente; es decir, su efecto tiene
lugar a partir de la apertura de la sucesin. Las normas legales reguladoras de
este instituto no son de orden pblico. El derecho de exclusin es facultativo y
cabe el perdn.

1.4.4. Mejor derecho

Si bien toda persona goza del derecho para heredad, no todos los familiares
pueden hacerlo simultneamente respecto a una misma persona. Existe un
principio de orden sucesorio preferencial segn el cual el mejor derecho se
regula de acuerdo al grado de parentesco existente entre el heredero llamado y
causante, incluyendo al cnyuge sobreviviente y a los hijos adoptivos.

Los artculos 816 y 817 establecen seis rdenes. Se seala como principio de
este orden que los parientes consanguneos en lnea recta desplazan a laos de
la lnea colateral; los parientes consanguneos en lnea recta descendiente
desplazan a los de la lnea recta ascendiente, y finalmente, los parientes ms
prximos en grado excluyen a los ms remotos, salvo el derecho de
representacin.

Las normas reguladoras del derecho sucesorio son de orden pblico, es decir;
imperativas e invariablemente necesarias.

2. La indignidad

Cuando una persona ha cometido inconductas contra el causante o sus

parientes prximos pueden ser excluidas de la herencia. Esta exclusin
impuesta por decisin judicial toma el nombre de indignidad.

El autor uruguayo Hugo Gatti la define como sancin o pena civil dictada por
autoridad judicial competente, a pedido de los interesados, y tiene por objeto
excluir al indigno de la sucesin, lo que se traduce prcticamente por la
caducidad del derecho hereditario.

Salvo la ltima expresin referida a la caducidad, estamos de acuerdo con

dicha definicin, pues la indignidad es una forma de exclusin de una sucesin
(la otra forma es la desheredacin) debido a una inconducta del sucesor, lo
cual se traduce en una suerte de pena civil expedida por la autoridad judicial,
ya que la indignidad no procede por decisin propia del causante ni de los
herederos, sino que debe provenir de una decisin judicial que termina
excluyendo de una sucesin a la persona que ha cometido la falta tipificada por
la ley.

Existen varias definiciones de la indignidad, como la de Rbora para quin es n

anomala de la vocacin hereditaria, o la de Albaladejo, quien la califica como
ineptitud para suceder. En el Per, Luis Echecopar refiere que se trata de un
sancin al sucesor en virtud de la cual no puede heredad por haber cometido
actos graves contra el causante, actos que han originado disolucin de todo
vnculo moral entre el causante y el sucesor. Para nosotros queda claro que se
trata de una sancin judicial impuesta al sucesor que ha cometido actos contra
la persona o los intereses del causante, o contra sus cercanos y directos
parientes.

2.1. En qu consiste la Indignidad en materia sucesoria?

Es un elemento moral que acompaa a la conducta de las personas llamadas a

heredar y consiste en una suerte de comportamiento del sucesor que debe
guardar con relacin a su causante o sus ascendientes, o descendientes o
cnyuge de aquel, de manera que su transgresin implica falta de respeto, de
consideracin y de afecto, y no sera lgico que los infractores reciban la
herencia a la muerte, a quien maltrataron en vida, no siendo merecedores de
su herencia. En tales casos, podran ser declarados indignos de suceder. La
indignidad es pues una suerte de sancin civil impuesta por sentencia judicial al
heredero o legatario que ha incurrido en actos delictuosos o vituperables,
establecidos por la ley, respecto al causante o a otros familiares ms cercanos
en grado y que puede ser invocado contra el indigno para excluirlo del derecho
a heredar.

La indignidad, segn Planiol, es una caducidad accidental motivada por la

conducta injustificable del heredero hacia al causante. No constituye
incapacidad para suceder ni produce automticamente la exclusin de la
herencia, pues sus normas reguladoras no tienen carcter imperativo (no
operan ipso iure), sino que son ms bien facultativas (no son de orden pblico).
Depende de la voluntad de quienes quieran solicitarlo y tengan facultad legal
para demandarlo.
Las normas reguladoras de la indignidad tienen doble funcin: preventivas y
represivas.

La declaracin judicial de indignidad implica la prdida del ttulo de sucesor

(heredero o legatario), segn se trate) y la consiguiente prdida de la herencia
que pudo corresponderle con efectos que se retrotraen a partir de la muerte del
causante que es, como sabemos, la ocasin en que se da la apertura de la
sucesin; y es personalsima porque no afecta a los descendientes del
declarado indigno, quienes podrn representarlo.

La indignidad constituye una sancin civil que solo puede ser declarada
mediante sentencia judicial dictada en un juicio civil y a solicitud de quienes
tienen legitimidad procesal para demandar, dando como consecuencia que el
declarado indigno sea excluido de la sucesin con efectos que se retrotraen al
momento de la apertura de la sucesin. Implica una suerte de incompatibilidad
moral respecto del causante posibilitando su exclusin de la herencia, porque
los vnculos de afecto, respeto y consideracin hacia el causante han sido rotos
por el sucesor capaz, de modo consciente y libre.

Echecopar (1950,pp.52-53) entiende por indignidad la sancin que se impone a

una persona y en virtud de la cual no puede heredad por haber incurrido en
actos de tal naturaleza, respecto del causante, que no justificaran que este le
dejase todo o parte de sus bienes. Los actos tiene que ser tan graves que
originen la disolucin de todo vnculo familiar, moral o econmico entre ambas
partes; es decir, deben revestir especial gravedad que origine la sancin civil.

Coincidimos con Lafaille cuando seala que <<ms que una incapacidad lo que
existe es un exclusin de la herencia, es decir, que el llamado normalmente a
recibirla pierde el carcter de heredero en virtud de motivos que la ley
establece>> (1933, pp. 80-81).

El fundamento de la indignidad no descansa en consideraciones de orden

pblico. Por eso no basta la comisin de la falta por el sucesor; sino que es
menester que el legitimado, para accionar, solicite la declaracin judicial de
indignidad en la oportunidad legal.
Los hechos taxativos sealados por la ley estn enmarcados dentro de lo que
se denomina <<indignidad>> y <<desheredacin>>. Entre ambos institutos hay
semejanzas, como tambin diferencias, que justifican su trato paralelo en
nuestro ordenamiento jurdico.

La indignidad, segn Lafaille- citado por Holgado Valer (1985,pp. 110-111) -. es

un forma de exclusin de la herencia, en virtud de la cual el llamado
normalmente a recibirla pierde el carcter de heredero por motivos que la ley
establece.

Holgado Valer (1985, p. 112) dice que consiste en la prdida del derecho
hereditario del sucesor capaz como consecuencia de hechos delictuosos
cometidos con consciencia y libertad plena contra su causante que afectan su
honor, integridad y libertad personal. Tiene carcter personal, no opera de
pleno derecho y es aplicable en ambas clases de sucesiones, adems de tener
efectos retroactivos. La sancin se declara por resolucin judicial en el rea
civil dentro de un proceso de conocimiento, pero se necesita sentencia penal
firme que sea condenatoria. Solo la puede ejercitar el llamado a heredar a falta
o en concurrencia con el presunto indigno dentro de un plazo determinado a
partir de la muerte del causante. Declara la exclusin, sus efectos se retrotraen
al momento de la apertura de la sucesin, quedando obligado, el declarado
indigno, a restituir a la masa hereditaria los bienes que hubiera recogido y a
reintregar los frutos en caso de haberlos enajenado. La validez de los derechos
del adquirente se rige por el artculo 665 y el resarcimiento, por el artculo 666.

Los descendientes del indigno acceden a la herencia del causante en

representacin de aquel y, si no los hay, proceder la acrecencia en beneficio
de los restantes coherederos del causante. Finalmente, el indigno pierde los
derechos al usufructo y a la administracin de los bienes que por esta causa
reciban sus descendientes.

2.2. Diferencia de la Indignidad con otras instituciones que

directamente e indirectamente aluden a la separacin de una
sucesin
Con la desheredacin. Tanto la indignidad como la desheredacin son formas
de exclusin de una sucesin por inconducta, sin embargo la desheredacin
juega exclusivamente con los herederos forzosos y se mueve nicamente en la
sucesin testamentaria; mientras que la indignidad

De lo sealado podemos establecer las diferencias con la indignidad, pues esta

se da en la sucesin testamentaria e intestada mientras que la pretericin es
una figura exclusiva de la sucesin testamentaria. Asimismo la pretericin solo
se da respecto de los herederos forzosos, mientras que la indignidad puede
afectar a cualquier tipo de sucesor, trtase de forzosos, legales, voluntarios y
legatarios.

Con la incapacidad. El legislador del Cdigo Civil de 1936 trato la indignidad

como una de las incapacidades para suceder. Sobre el particular ya hemos
manifestado nuestro parecer respecto de la confusin de ese cuerpo de leyes
pues la indignidad no es una incapacidad, sino una sancin judicial por hechos
imputables al sucesor. Por otro lado no existe incapacidad para suceder, en lo
que todos somos capaces de adquirir derechos sucesorios, pues se trata de la
capacidad de goce, que la tenemos por ser personas o sujetos de derecho