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BULLARD, Alfredo (2001). "La Parbola del Mal Samaritano. Apuntes sobre la Lesin en el Derecho de Contratos".Themis 43.

La parbola del mal samaritano. Apuntes sobre la lesin en el derecho de contratos

http://dike.pucp.edu.pe http://www.pucp.edu.pe

LA PARABOLA DEL MAL SAMARITANO.


APUNTES SOBRE LA LESIN EN EL
DERECHO DE CONTRATOS

Alfredo Bullard Gonzlez

M
La figura de la lesin intenta corregir la desproporcin existente
entre las prestaciones pactadas aprovechndose de la situacin de
necesidad apremiante de una de las partes. No obstante, el legislador
no se ha percatado que la aplicacin de esta figura realmente
desincentiva operaciones de rescate que pudieran ser motivadas por
la oportunidad de obtener un lucro mayor al que se obtendra en una
operacin de mercado comn y corriente, lo que implica que
quienes estn en estado de necesidad encontrarn menor cantidad
de opciones posibles para salir de dicho estado.

1. INTRODUCCIN

Un hombre descenda de Jerusaln a Jeric y cay en manos de unos


ladrones los cuales le despojaron de sus pertenencias, lo hirieron y
se fueron dejndolo medio muerto. Un sacerdote que bajaba por
aquel camino lo vio y pas de largo. Lo mismo hizo un levita que al
verlo tambin sigui su camino. Un samaritano, que vena por el
mismo camino, se detuvo y se acerc a preguntarle qu haba
pasado. El herido cont lo ocurrido y el samaritano se ofreci a
ayudarlo a cambio de que le pagara 100 denarios. El herido,
temeroso de que nadie ms pasara por el camino o que quienes
pasaran se negaran a ayudarlo, acept. El samaritano lo subi a su
asno y lo condujo hasta un mesn donde cur sus heridas, lo visti
y cuid de l.

Al da siguiente, una vez que el herido se haba recuperado y haba


entrado en contacto con sus sirvientes, quienes le trajeron dinero y
vestido, el samaritano le reclam su recompensa. La vctima de los
ladrones se neg a pagarle. Si bien reconoca que haba hecho una
promesa, dijo que la misma haba sido obtenida aprovechndose de
su estado de necesidad apremiante y que por tanto, si se le deman-

* Master en Derecho, Yale Law School. Profesor de Derecho Civil y Anlisis Econmico del Derecho en la Pontificia Universidad Catlica
del Per y en la Universidad Peruana de Ciencias Aplicadas. Ex miembro del Comit Directivo de Themis - Revista de Derecho.

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daba ante los tribunales el pago del monto acordado rescate del prjimo que seran deseables. Los actos de
por el rescate, iba a alegar lesin, pues de acuerdo al solidaridad son escasos con relacin a los actos que se
artculo 1447 del Cdigo Civil l poda rescindir el motivan por el inters econmico. De alguna manera
acuerdo. parecera que el principio de solidaridad no est en
capacidad de crear los incentivos para que la oferta de
Efectivamente, el samaritano demanda reclamando el acciones de rescate cubra la demanda existente por
3
rescate. El juez, sin embargo, acoge la defensa del dichos actos de rescate.
rescatado y niega el pago de la compensacin acordada.
Traslademos la parbola del mal samaritano a algunos
Al poco tiempo, el mismo samaritano pasa por el casos ms actuales.
mismo camino y encuentra nuevamente a la misma
persona que una vez ms haba sido asaltada por El barco ballenero Richmond encall en una costa
ladrones y dejado medio muerto en el camino. Se desrtica del Ocano rtico. Como consecuencia del
acerca al herido quien le pide que le ayude y le ofrece incidente, el barco comenz a hundirse con toda su
pagarle los cien denarios del rescate anterior ms cien carga de aceite de ballena. En los das subsiguientes,
denarios adicionales. El samaritano le contesta que no tres barcos se acercaron al Richmond. Los capitanes
pensaba perder su tiempo. l saba que una vez el de los tres barcos se comportaron como buenos
herido se recuperara volvera a alegar lesin y no samaritanos respecto de la tripulacin y aceptaron
4
podra cobrar nada. As, dej al herido abandonado a rescatarlos sin costo alguno. Pero no hicieron lo
1
susuerte. mismo respecto a la carga. Le dijeron al capitn del
Richmond que no rescataran la carga a menos que
2
A diferencia de la parbola del buen samaritano , en ste aceptara llevar a cabo una subasta entre los tres
esta parbola el samaritano era egosta. Si bien no se capitanes presentes. Presionado por la situacin, el
neg inicialmente a ayudar al herido, lo haca motiva- capitn del Richmond acept la subasta. Uno de los
do por un inters econmico. Una vez que descubri capitanes ofreci un dlar por barril por toda la carga
que ese inters econmico no poda verse satisfecho, que pudiera recoger, mientras los otros dos ofrecieron
perdi todo incentivo para ayudar a la vctima de los 0.75 dlar por barril. Ambos precios se encontraban
ladrones. muy por debajo del valor de mercado del aceite.
Cuando los barcos retornaron al puerto con la tripula-
La parbola del buen samaritano contiene una hermosa cin y la carga, los dueos del Richmond, de la misma
enseanza que ojal muchos sigan; pero no muchos manera como lo haba hecho el rescatado en nuestra
son como el buen samaritano. Las historias de solida- parbola del mal samaritano, demandaron a los pro-
ridad con el prjimo suelen relatarse como excepcio- pietarios de los otros tres barcos reclamndoles que se
nes a la regla. Quien rescata al prjimo sin mayor dejara sin efecto el contrato invocando una figura
inters que su propia humanidad suele ser retribuido similar a la lesin. La Corte acogi la pretensin de los
con el reconocimiento pblico, con una medalla de propietarios del Richmond, dej sin efecto la subasta
honor al mrito o simplemente con la satisfaccin y orden el pago de una compensacin justa por el
5
personal de haber sido una buena persona. rescate.

Pero aparentemente, en el mundo real, este reconoci- Cabe preguntarse en este caso qu pasar cuando los
miento pblico, estas medallas o estas satisfacciones, barcos rescatadores vuelvan a encontrar otro bar-
pareceran ser insuficientes para motivar los actos de co ballenero hundindose en las heladas aguas del
1
La idea de la relacin entre el buen samaritano y la lesin la he tomado del trabajo de LANDES, William y Richard POSNER. Salvors, Finders,
Good Samaritians, and Other Rescuers: An Economic Study of Law and Altruism. En: Journal Of Legal Studies, No. 7, 1978. p. 82.
2
Biblia, Evangelio de Lucas, captulo 10, versculos 30-35.
3
Ello explicara por qu algunas normas del ordenamiento crean algunos incentivos adicionales de sentido inverso. Por ejemplo, el artculo
127 del Cdigo Penal sanciona el abandono de personas en peligro, de manera que quien no es solidario en ciertas ocasiones tiene que
pagar un precio por no serlo. As, esa norma seala: El que encuentra a un herido o a cualquier otra persona en estado de grave e inminente
peligro y omite prestarle auxilio inmediato pudiendo hacerlo sin riesgo propio o de tercero o se abstiene de dar aviso a la autoridad, ser
reprimido con pena privativa de libertad no mayor de un ao o con treinta a ciento veinte das-multa.
El mal samaritano posiblemente hubiera podido ser objeto de sanciones penales (como el sacerdote o el levita) por no atender al herido y
as enfrentar incentivos adecuados para acudir en ayuda de quien est en estado de necesidad.
De manera similar, ciertas normas referidas al transporte areo o martimo imponen obligaciones de solidaridad a quienes desarrollan
ciertas actividades, precisamente para generar incentivos que importen un nmero de rescates mayor al que generara la solidaridad pura
y simple.
4
Lo cual no era muy meritorio. Las normas de navegacin martima imponen obligaciones a los capitanes de las naves de auxiliar a las vctimas
de un naufragio, por lo que no podra asegurarse que se trat de un acto de pura solidaridad.
5
Post v.s. Jones 60 U.S. (19 How) 150 Corte Suprema de los Estados Unidos. 1856.

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Ocanortico,yculessernsusincentivosparallevar Como tambin indican las leyes de economa, los


a cabo un riesgoso rescate en esas circunstancias. controles de precios tendern a reducir la cantidad
ofertada. La lesin es una suerte de control de
Otro caso que se suele usar como ejemplo para la precios en el que las prestaciones son evaluadas a
aplicacin de la lesin es el del dueo de una famosa fin de determinar si han sido fijadas de manera
pintura que requiere con urgencia dinero para pagar justa o como consecuencia de un aprovechamien-
la operacin de su hija que se encuentra grave en el to del estado de necesidad. Pero al hacerlo enva
hospital. Desesperado por no poder vender el cuadro a los agentes econmicos el mensaje que los
rpidamente, decide aceptar una oferta por slo la precios o contraprestaciones que pacten pueden
mitad del valor de tasacin del cuadro, cantidad que ser evaluados por el juez, de la misma manera en
es pagada en efectivo. Luego de culminada con xito que lo hara un regulador de precios en un servicio
la operacin, reclama la rescisin del contrato alegan- pblico, slo que incluso con menores herramien-
do lesin, pues haba aceptado un precio excesiva- tas para poder hacerlo. As como los controles de
mente bajo motivado simplemente por el estado de precios generan escasez y colas para obtener pro-
necesidad en que el estado de salud de su hija lo haba ductos, la lesin puede generar escasez de
colocado. Su accin tiene xito y el contrato es dejado rescatadores y colas de potenciales rescatados
sinefecto. esperando un rescate.

Cabra preguntarse qu pasar cuando nuevamente El presente trabajo trata de analizar la compleja
requiera dinero para una operacin de urgencia y no relacin que existe entre los incentivos a que los
encuentre a nadie dispuesto a pagar rpidamente el agentes econmicos no aprovechen el estado de
valor de tasacin. Quienes conozcan el antecedente necesidad de otros y los incentivos para que existan
del contrato anterior desconfiarn de hacer ofertas por suficientes agentes econmicos dispuestos a em-
precios menores pero pagadas en efectivo de manera prender el rescate de quienes estn en estado de
inmediata. necesidad. Trata, en consecuencia, de discernir has-
ta dnde el mal samaritano puede ser realmente
Los casos que hemos relatado muestran los comple- considerado malo y hasta dnde considerar que
jos riesgos y problemas que se pueden derivar de la confiar slo en buenos samaritanos puede resultar
aplicacin de una figura como la lesin. La figura iluso.
trata de impedir que los malos samaritanos se
aprovechen del estado de necesidad de alguna per- 2. LA LESIN EN EL CDIGO CIVIL PERUANO
sona para obtener contraprestaciones que no guar-
den un supuesto equilibrio desde el punto de vista El Cdigo Civil peruano regula la lesin en los artcu-
econmico. Esta figura persigue desincentivar una los 1447 a 1456, estableciendo un conjunto de prin-
conducta excesivamente egosta. Sin embargo, al cipios para su aplicacin. Sin embargo, deja un am-
hacerlo, la lesin crea un incentivo peligroso en plio campo de discrecionalidad al juez.
sentido contrario. As, la lesin desincentiva opera-
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ciones de rescate que puedan ser motivadas por la La definicin de la figura est en el artculo 1447 y
oportunidad de obtener un lucro mayor al que se determina bsicamente tres elementos:
obtendra en una operacin de mercado comn y
corriente. En esa circunstancia es difcil tener una a) Una desproporcin entre las prestaciones que al
respuesta clara. Por un lado, no se quiere que la momento de celebrar el contrato es mayor a las
gente se aproveche del estado de necesidad de dos quintas partes.
otros, por el otro, se quiere que quienes estn en
estado de necesidad encuentren la mayor cantidad b) Un estado de necesidad apremiante de una de las
de opciones posibles para salir de dicho estado. Y partes.
como las leyes de mercado indican, a mayor precio
(o a mayor contraprestacin) mayor cantidad c) El aprovechamiento por parte de uno de los con-
ofertada. tratantes de dicho estado de necesidad.

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Artculo 1447.- La accin rescisoria por lesin slo puede ejercitarse cuando la desproporcin entre las prestaciones al momento de
celebrarse el contrato es mayor que las dos quintas partes y siempre que tal desproporcin resulte del aprovechamiento por uno de los
contratantes de la necesidad apremiante del otro.
Procede tambin en los contratos aleatorios, cuando se produzca la desproporcin por causas extraas al riesgo propio de ellos.

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Aunque el Cdigo no lo dice expresamente, es claro El precio de rescate en este caso puede parecer
que la desproporcin est en relacin de causalidad exagerado para las acciones tomadas (subirlo al asno,
con el aprovechamiento del estado de necesidad, es llevarlo al mesn, cuidarlo, etc.) aunque puede ser
decir, la desproporcin se origina en que una de las reducido desde el punto de vista de salvar una vida
partes la acepta a fin de salvarse del estado de nece- humana. Subir un herido a la cabalgadura del sama-
sidad en que se encuentra. ritano y darse la molestia de llevarlo hasta el mesn
son razones en las que ser difcil justificar una
Otras normas definen algunos aspectos operativos. Por remuneracin de US$ 10,000, pero ser fcil justificar
7
ejemplo,elartculo1448 dispone que si la despropor- que alguien pague US$ 10,000 por salvar su vida.
cin fuera igual o superior a dos terceras partes se Como veremos ms adelante, uno de los grandes
presume el aprovechamiento del estado de necesidad. problemas que enfrenta la lesin es cmo valorizar las
As, no basta la simple desproporcin en trminos prestaciones, en especial cuando no existe un merca-
generales, debiendo probarse en principio que la des- do de rescates desarrollado que sirva de referente.
proporcin es consecuencia del aprovechamiento. Pero Pero el problema, como veremos en el presente
el Cdigo acude en ayuda del supuesto lesionado a trabajo, es an ms complejo.
travs de una presuncin que le facilita probar, en caso
de desproporciones ms marcadas, la existencia del Asumamos, sin embargo, que la desproporcin entre
aprovechamiento del estado de necesidad. el valor del rescate y lo que se ofreci por el mismo
es importante. En tal caso la accin del rescatado
Sibienlaaccinolesinpermiterescindirelcontrato, ante el Poder Judicial para rescindir el contrato ser
elsupuestolesionantepuedecurarlalesinporlava exitosa, salvo que el mal samaritano contrademande
deconsignarladiferenciadevalorentrelasprestacio- el reajuste del valor de las prestaciones a su real
8
nes, segn el artculo 1450 , o reconviniendo el ajuste valor.
9
de valor, tal como establece el artculo 1451 .
En el caso del barco ballenero Richmond las cosas no
Si uno aplica este esquema en general a los casos que son muy distintas. De la lectura de la sentencia del
comentamos en la introduccin del presente trabajo, caso se desprende que haba una desproporcin
veremos que, en teora, su aplicacin es relativamente manifiesta entre lo que se pag por el aceite de
simple, pero en la prctica plantea problemas bastan- ballena y lo que el aceite de ballena vala en el
te complicados. mercado. Esta desproporcin fue calificada por la
Corte como una que era consecuencia del aprove-
En el caso del mal samaritano la desproporcin se chamiento del estado de necesidad en que se encon-
produce entre lo que vale un rescate en esas circuns- traban los tripulantes del Richmond. En tal sentido, la
tancias (es decir, subir al asno a la vctima de los Corte Suprema de los Estados Unidos lleg a una
ladrones, atenderlo y llevarlo al mesn) con relacin solucin similar a la que plantea nuestro Cdigo
a los cien denarios pactados. Si bien desconozco Civil al establecer el pago de un valor razonable de
cunto vala un denario, en la parbola del buen rescate a los propietarios de los tres barcos involu-
samaritano se dice que ste dej al dueo del mesn crados, tal como ocurrira si el supuesto lesionante
dos denarios con la instruccin que lo cuide y que, en contrademandara el reajuste del valor de las pres-
todo caso, cualquier diferencia que se gaste de ms le taciones.
sera reembolsada a su retorno. Slo para fines expli-
cativos asumamos que hoy uno deja a una persona Finalmente, en el caso del padre que vende la pintura
malherida en un hotel para que sea atendida por un para poder operar a su hija, el comprador que paga un
tiempo razonable. Posiblemente hablemos de una precio menor al de tasacin acta como una suerte de
cantidad que se encuentre alrededor de US$ 200.00, mal samaritano. Al generarse dicha desproporcin
con lo que un denario equivaldra a US $ 100.00. Los el padre podra solicitar la rescisin del contrato si
100 denarios ofrecidos seran como US$ 10,000 por demostrara que la diferencia de precio obedece a que
elrescate. este mal samaritano se aprovech de su estado de

7
Artculo 1448.- En el caso del artculo 1447, si la desproporcin fuera igual o superior a las dos terceras partes, se presume el aprovechamiento
por el lesionante de la necesidad apremiante del lesionado.
8
Artculo 1450.- Fenece el proceso si el demandado, dentro del plazo para contestar la demanda, consigna la diferencia de valor.
9
Artculo 1451.- El demandado puede reconvenir el reajuste del valor. En este caso, la sentencia dispondr el pago de la diferencia de valor
establecido, ms sus intereses legales, dentro del plazo de ocho das, bajo apercibimiento de declararse rescindido el contrato.

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necesidad. Siempre, sin embargo, el comprador de la un botiqun y un juego de ropa adicional para
pintura podr, de acuerdo a nuestro Cdigo Civil, atender ocasionalmente a las vctimas de los
consignar la diferencia de valor o contrademandar el ladrones en los caminos. En este supuesto, si bien
ajustedelasprestaciones. lrecorreloscaminosnoensucalidadderescatista,
toma algunas previsiones por si se aparece la
Los incentivos de estas soluciones pueden ser, no posibilidad de rescatar a alguien. En el caso del
obstante, preocupantes para generar un nmero ade- barco ballenero podra ser que sea prctica usual
cuado de oferentes de rescate, tal como analizaremos de los barcos mantener siempre un espacio re-
a continuacin. servado en la bodega por si se encuentra un barco
encallado a fin de poder eventualmente rescatar su
3. LOS TIPOS DE RESCATE Y LOS INCENTIVOS carga. En el caso de la pintura y la nia enferma,
PARA SU REALIZACIN podra ocurrir que el comprador de pinturas siem-
pre cuente con una reserva de dinero especial para
Cooter y Ulen clasifican los rescates en tres clases compra a personas en estado de emergencia a fin
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segn los costos que estos implican . A continuacin de tener disponibilidad inmediata de efectivo, a
usaremos su clasificacin para entender cmo funcio- pesar que su actividad normal en el mercado se
nan los incentivos para llevar a cabo un rescate y para refiere a transacciones menos idiosincrsicas.
fijar la remuneracin o contraprestacin por el mis-
mo. Segn estos autores los tipos de rescate son los c) Rescate planeado: un rescate es planeado cuando
siguientes: el rescatador desarrolla como actividad la bs-
queda de personas que requieren ser rescatadas.
a) Rescatefortuito:unrescatefortuitoesaqulquese Los recursos que utiliza son consecuencia de una
efecta utilizando los recursos que estaban a inversin realizada con la intencin de dedicarse
mano por simple casualidad. Por ejemplo, en el a dicha actividad. Es lo que hubiera ocurrido si el
caso del mal samaritano, ste utiliz los recursos mal samaritano hubiese sido un profesional
con que contaba en ese momento y que no haban dedicado al rescate de vctimas de robo y hubiera
sido puestos all con la intencin de efectuar un estado entrenado y equipado con los recursos
rescate de un herido por los ladrones. As, su asno necesarios para hacer estos rescates, cobrando
estaba all porque l lo utilizaba y su tiempo era el por los servicios que presta. En el caso del barco
que usaba para recorrer el camino a fin de llegar ballenero este supuesto se dara si el rescate
a su destino; por mera casualidad tena lo que la hubiera sido realizado por una suerte de guarda-
vctima de los ladrones necesitaba. En el caso del costas privado especializado en salvar a la tripu-
barco ballenero los otros barcos tenan espacio en lacin y carga en circunstancias como las que se
las bodegas para llevar a cabo el rescate del aceite, presentaron. Finalmente, en el caso de la pintura
y lo hubieran tenido a disposicin as desconocie- y la nia enferma, sera un rescate planeado si el
ran, como efectivamente ocurri, que iban a tener cuadro hubiera sido dejado en una casa de
que rescatar a otro barco encallado en la orilla. En empeo que se especializase en entregar efecti-
el caso de la pintura y la nia enferma, si el vo de manera rpida a cambio de valorizaciones
comprador estaba buscando pinturas para su co- relativamente bajas de los bienes empeados y el
leccin y encontr al vendedor en las circunstan- cobro de intereses relativamente altos.
cias que padeca, utiliz el dinero que hubiera
podido usar para comprar cualquier otra pintura Como sealan Cooter y Ulen los distintos tipos de
en su proceso de bsqueda. rescatetienenestructuradecostosdiferentesyporello
requieren incentivos distintos para que se lleven a
b) Rescate previsto: este tipo de rescates utiliza re- cabo. Un rescate fortuito no exige a quien hace el
cursos destinados a posibles rescates, a pesar que rescate efectuar inversiones adicionales en recursos
la persona que realiza el rescate no se dedica ms all del tiempo que utilizar en llevar a cabo el
usualmente a esta actividad. Ello ocurre, por ejem- rescate y el valor de los bienes que se consumen en el
plo, con quien lleva siempre un galn de gasolina rescate mismo. Para llevar a cabo un rescate previsto
en su maletera para auxiliar a automovilistas que el rescatador potencial deber haber invertido en
se quedan sin combustible. En el caso del mal contar con los recursos que se requerira para atender
samaritano esto ocurrira si ste portara siempre un rescate si ste se presentara, los mismos que estarn

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COOTER, Robert y Thomas ULEN. Derecho y Economa. Mxico, Fondo de Cultura Econmica, 1998. pp. 338 y ss.

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inmovilizados hasta que se presente un rescate. Pero barco, el tiempo muerto en que navega por las aguas
su actividad principal es distinta y por tanto cubre los del Ocano rtico buscando barcos encallados.
costos ms importantes con lo que recibe por su
actividad comn. As, el mal samaritano llevara igual A esto debe aadirse que los jueces no tienen capaci-
su asno a pesar que quizs tendra que gastar algo en dad ni recursos para discernir qu tipo de rescate se
contar con un botiqun o un juego de ropa adicional. enfrenta en cada caso ni por qu en uno se cobra ms
Los barcos balleneros tendran que reservar un espa- que en otro. Y ello sin considerar an las condiciones
cio en la bodega, lo cual tiene un costo, pero igual la de demanda existentes, sino slo los costos del
inversin en el barco y en la operacin de pesca se rescatador. De hecho ello suele ser determinado de
realizara igual. En cambio, en el caso de un rescate mejor manera a travs del propio mercado.
planeado las cosas son distintas. El mal samaritano
esperara recuperar los costos invertidos en el asno y Los jueces podran, en consecuencia, estar reducien-
en todo su tiempo en recorrer el camino en busca de do los incentivos para que existan ofertas de rescate
vctimas de ladrones con las remuneraciones del disponibles. Sin duda sera mejor que se motive la
rescate. El guardacostas privado que rescata al barco competencia entre rescatadores por la va de permitir
ballenero tendra que cubrir con las remuneraciones cobros de rescates ms elevados y as haya ms oferta
de rescate el costo de su propio barco y todos los disponible.
costos operativos en que incurre.
Pero las normas de lesin restringen esa posibilidad de
Lo que se deriva de esto es que los individuos generar competencia y generan, por tanto, incentivos
esperarn en cada tipo de rescate remuneraciones incorrectos.
diferentes para establecer los valores de rescate.
Como el rescate fortuito utiliza recursos que por 4. CUNTO VALEN LAS COSAS? LA TEORA
casualidad estn disponibles, la remuneracin podr DEL VALOR
ser moderada, pues debe cubrir slo el tiempo del
rescatador. Como en el caso del rescate previsto se Sin embargo, quizs el mayor error conceptual que se
utilizan aquellos recursos destinados a atender emer- encuentra bajo la defensa de la figura de la lesin es
gencias, entonces bastara que el valor del rescate su mala comprensin de la teora del valor. Para los
remunere los recursos invertidos para estar prepara- defensores de la lesin las cosas tienen un valor
do para una emergencia. En cambio, en el caso de objetivo, determinable y nico, sin comprender que
rescate planeado, el rescatador buscar cubrir todos toda valorizacin es subjetiva y por tanto dos personas
los costos de los recursos que asume para dedicarse diferentes pueden asignar a exactamente el mismo
a atender emergencias o rescates. bien dos valores diferentes segn sus propias preferen-
cias,suslimitacionespresupuestariasylascircunstan-
Basta una somera revisin de la doctrina de la lesin cias en las que se realiza la operacin.
para descubrir que estos aspectos no son siquiera
evaluados o considerados, a pesar que son relevantes El problema del valor trasciende las fronteras de lo
para determinar la contraprestacin. La doctrina de la jurdico e incluso de lo econmico para llegar a los
lesin parte del supuesto que el problema es slo el de terrenos de lo filosfico y hasta lo tico. Este trabajo
la proporcionalidad de las prestaciones sin considerar sostiene que la teora de la lesin carece por completo
que el rescate mismo tiene costos que deben ser de una teora del valor sostenible. Como veremos, el
compensados. No basta determinar si la tasa de inte- principal error est en conceptualizar el valor como
rs que cobra una casa de empeo es razonable algo objetivamente determinable. La lesin opera
comparada con la que se cobra en un banco. La casa sobre la base de la posobilidad de determinar la
de empeo tiene que otorgar el prstamo muy rpido desproporcin entre dos valores de manera matem-
y recuperarlo en la mayora de los casos con la venta tica. Nada ms falso. No es posible que un juez pueda
del bien empeado. Sus costos son mayores y eso afirmar que los valores de dos prestaciones estn en
explica no slo el nivel de las tasas de inters que desproporcin en un contrato; no existe una regla
cobra, sino adems por qu valorizan los bienes por nica de medicin de valor. Cada individuo tiene su
debajo de su valor de mercado. propia escala de valores y, en consecuencia, dos
valorizaciones de dos personas diferentes no pueden
De manera similar, un guardacostas privado podra ser comparadas entre s, como dos valorizaciones del
pretender cobrar ms que un barco ballenero que pas mismo bien llevadas a cabo por la misma persona
por casualidad simplemente porque el guardacostas pero en momentos diferentes tampoco pueden ser
tendr que recuperar, adems de la inversin en el comparadas entre ellas.

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Paraefectosdeentenderlateoradelvalorespertinen- condiciones de oferta (costos) sino tambin por con-


te seguir el trabajo de Benegas Lynch en el que diciones de demanda (preferencia de los consumido-
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describe las distintas formas de entender el valor. res,limitacionespresupuestariasdelosmismos,etc.).
De esta teora, sin embargo, se derivan algunas figuras
Una posicin excesivamente simple de valor, y que o situaciones que son primas hermanas de la teora
parecera encontrarse implcita en la teora de la de la lesin. Por ejemplo, cuando en los peridicos
lesin, parte de la idea de la reciprocidad en el aparecen noticias en las que se dice que las empresas
intercambio. Para esta posicin, el valor de lo que se estn cobrando muy por encima de sus costos o que
entrega debe ser equivalente al valor de lo que se hay abusos de las empresas de transporte porque los
recibe.Deallsederivalateoradelpreciojusto,es pasajes suben en la poca de Navidad, tales afirma-
decir, que existe un precio que cada cosa tiene en ciones parten de una teora de costo-valor. Lo mismo
justicia. ocurre con muchas teoras regulatorias o con los
conocidos controles de precios que pretenden fijar el
De esta posicin se deriva la idea que hay un valor valor sobre la base de la sumatoria de costos incurridos
objetivo que puede ser determinado por un tercero en para producir algo. As, bajo esta concepcin, es malo
toda transaccin. De hecho, se pierde de perspectiva cobrar por encima de los costos. La teora del costo-
que no es posible el intercambio sin desigualdad de valor no puede explicar el precio de los pasajes en
valorizacin. Como bien dice Benegas Lynch, si una temporada alta simplemente porque estos suben no por
persona le atribuye idntico valor al bien A que condiciones de oferta sino por condiciones de deman-
posee respecto del bien B que posee otra persona, da. Si la gente est dispuesta a pagar ms no es porque
no sera posible la transaccin entre estas personas las cosas cuesten ms, sino porque gozan de una mayor
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respectoaestosbienes. Si los valores son iguales preferencia en determinadas circunstancias.
ninguno gana nada. Entonces, por qu acordaran un
intercambio? Esta teora pierde de vista un concepto El problema de entender el valor en trminos objetivos
importante: las partes intercambian para obtener una es que se pierde la perspectiva de que valor es en s
ganancia. Esto quiere decir que estn dispuestos a mismo subjetividad. En realidad el valor es determina-
pagar menos que la valorizacin que tienen de un do en parte por la utilidad, entendiendo por sta la
bien para as obtener como ganancia la diferencia capacidad que el sujeto ve en un objeto determinado
entre su propia valorizacin y el precio pactado. Si los para satisfacer sus necesidades en un lugar y espacio
bienes que se intercambian valieran igual para las definidos. Pero la utilidad sola no puede explicar todo
partes el intercambio carecera de sentido. Slo la el problema del valor. Como bien se pregunta Benegas
existencia de valores diferentes para cada parte expli- Lynch cmo era posible que un bien indispensable y
ca por qu las personas intercambiamos cosas. por ende de gran utilidad como el pan tuviera menor
valorquelosbrillantes,loscualesnoresultanesencia-
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Dada la imposibilidad de explicar el valor en trminos les para la supervivencia del hombre? .
de reciprocidad de intercambios se formul una posi-
cin que es ampliamente difundida, incluso en nues- Es recin con la Escuela Austraca que se formul y
tros das, y que tambin parte de una concepcin desarroll la teora de la utilidad marginal en que la
objetiva de valor. Para esta posicin el valor es la utilidadtienesentidoconrelacinalaescasez,enten-
sumatoria del costo de todos los elementos que inter- diendo por escasez el significado de determinada
vienen en la produccin de un bien. Las cosas valen cantidad para determinado individuo en determinada
lo que cuesta producirlas. Esta posicin adolece, sin circunstancia. Es ello lo que vincula la escasez a la
embargo, del mismo problema. Si las cosas valen lo utilidad. Esto resuelve la antinomia que sealbamos
que cuestan cmo se puede explicar que un empre- lneas arriba entre el valor del pan y el valor de los
sario incurra en los costos de producir un bien si no es brillantes. El pan y los brillantes valen segn lo que
entendiendo que puede encontrar a alguien que asig- una determinada cantidad de dichos bienes significa
ne a dicho bien un valor superior? De la diferencia para un determinado individuo en una determinada
entre lo que esta persona est dispuesta a pagar y lo circunstancia.Lossujetosnovaloranlosbrillantesoel
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que al empresario le cost producir el bien se deriva pan en general sino en particular . Si tengo mucho
la ganancia. Los precios no se determinan slo por pan una unidad adicional de pan vale menos para m;

11
BENEGAS LYNCH, Alberto (hijo). Fundamentos de Anlisis Econmico. Buenos Aires, Abeledo Perrot, undcima Edicin. pp. 63 y ss.
12
Ibid.p.64.
13
Ibid.p.67.
14
Ibid. pp. 67 y ss.

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Alfredo Bullard Gonzlez

si el pan no me gusta tambin vale menos; si no tengo En trminos sencillos el valor es lo que cada persona
hambre tambin vale menos. Y el mismo ejercicio se valoriza en cada oportunidad, por ello un mismo bien
puede hacer con los brillantes. Si los brillantes valen puede tener valores totalmente distintos. Toda valori-
ms que el pan es porque son relativamente ms zacin es efectuada por un individuo sobre la base de
escasos dada la demanda existente. Pero si estoy sus preferencias, en determinadas circunstancias y en
muerto de hambre en un desierto con una bolsa de atencin a sus limitaciones presupuestarias.
brillantes atada al cinto, estar dispuesto a cambiar
una valioso joya a cambio de una hogaza de pan para En una ocasin viaj a un seminario y deba dictar
sobrevivir. Y ello porque en la circunstancia de en- una conferencia. Al llegar al hotel, luego que el
contrarme hambriento en medio del desierto el pan se vuelo se haba atrasado y tena apenas una hora
vuelve, en trminos relativos, ms escaso que los para alistarme y llegar al auditorio, descubr que
brillantes para satisfacer mis necesidades concretas. haba olvidado las corbatas. Desesperado porque
no poda presentarme sin corbata al seminario
El propio Benegas Lynch explica cmo se define la baj y busqu por los alrededores dnde poda
utilidad marginal y por qu una cosa no vale igual ni comprar una corbata. Rpidamente descubr que
entre individuos distintos ni para un mismo individuo no haba tiendas cerca del hotel ni a una distancia
en todas las circunstancias: razonable. Regres al hotel y en la tienda del
mismo encontr una corbata, pero su precio era
Supongamos que un individuo cuenta con un stock sumamente elevado (ms de cien dlares) y la
total de diez baldes de agua cada uno de los cuales verdad los colores no eran precisamente de mi
sirve como medio para atender fines de distinta agrado. Pero era la nica opcin. La utilidad mar-
jerarqua establecida de mayor a menor. Se deduce ginal de dicha corbata era alta para m porque en
de la accin humana que el individuo preferir ese momento era un bien escaso (haba olvidado
primero lo que considera ms urgente y as sucesiva- las corbatas) en relacin con mi necesidad (tena
mente en escala descendente. Supongamos que el que presentarme en el seminario), y ello me gener
primer balde de agua es para aplacar su sed, el una valorizacin elevada dadas las circunstancias
segundo para darle de beber a sus animales, el existentes. No tuve ms alternativa que comprarla
tercero para baarse, el cuarto para regar el jardn, a un valor que nunca hubiera pagado, slo porque
etc. Si se ve obligado a desprenderse de un balde de en ese momento mi valorizacin de dicha corbata
agua (no importa especficamente cul puesto que era distinta. Mis preferencias y necesidades exi-
todos son intercambiables) se desprender de aquel gan una corbata, la escasez de las mismas era
que utiliza como medio para atender a su dcimo fin evidente y las circunstancias apremiantes. El resul-
en orden de prioridades. Esta ltima unidad se deno- tado fue una valorizacin muy superior a la que
mina marginal puesto que se encuentra en el margen ordinariamente hubiera tenido. De alguna manera
y la satisfaccin que provee esa unidad marginal se la tienda del hotel oper como un rescatador que
denomina utilidad de la unidad marginal o, simple- me salv de un estado de necesidad. Y si la
15
mente, utilidad marginal. Por ende, ceteris paribus , diferencia de valor con una corbata similar en otro
cuanto mayor la cantidad del bien del mismo tipo su establecimiento superara los dos tercios el Cdigo
utilidad marginal decrecer y cuanto menor la can- Civil hubiera presumido el aprovechamiento de
tidad del bien del mismo tipo aumentar la utilidad mi estado de necesidad. Podra al da siguiente
marginal. De lo anterior se desprende que el valor de devolver la corbata alegando lesin? No parece
un bien est determinado por su utilidad marginal, lo muy lgico, pero hay una pregunta an ms difcil
cual se denomina ley de la utilidad marginal que, de responder: qu valor usar para definir la des-
como hemos mencionado, constituye una proporcin en las prestaciones si hay infinitos
implicancia lgica de la accin humana. Todos los valores posibles de un determinado bien segn las
deseos que el individuo piensa satisfacer los ordena circunstancias? Si no podemos responder esa pre-
en su escala de valores segn su utilidad marginal gunta, y creo que ello no es posible, la figura de la
16
aun tratndose de bienes heterogneos. lesin pierde todo sentido.

15
Mantener los dems factores constantes, incluyendo aqu el valor al ir aumentando o disminuyendo los bienes, permite explicar el sentido
de la utilidad marginal, concepto que para nada significa que el valor se mantiene constante; muy por el contrario, significa que vara (no
es propio en este campo recurrir a la expresin variables puesto que, precisamente, no hay constantes). Sin embargo, en los modelos
antes criticados, cuando estudiamos temas metodolgicos, las conclusiones arribadas implican la existencia de constantes.
16
Ibid. pp. 68 y ss.

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La parbola del mal samaritano. Apuntes sobre la lesin en el derecho de contratos

5. VALOR Y LESIN. UN PROBLEMA SIN SO- Algn lector estar quizs pensando que la posicin
LUCIN que sostenemos es excesivamente terica. Finalmen-
te, incluso aceptando que cada uno tiene su propia
El error de partida de la lesin se origina en la valorizacin, existe en la mayora de mercados un
creencia de la Ley (y su autor, es decir, el legislador) precio de mercado, es decir, un elemento objetiva-
de que un juez est en capacidad de corregir los mente determinable que puede ser usado por un juez.
valores y preferencias que inspiran un acuerdo Bastar ir a la bolsa de un bien determinado (como la
contractual cuando no son supuestamente justos, Bolsa de Valores para las acciones), a un tasador o
como si el valor y las preferencias individuales analizar las cotizaciones de un producto para definir
fueran fruto de concepciones objetivas. Pero como el valor de mercado. Y ese ser un referente objetivo
son fruto de concepciones subjetivas, no hay terce- que el juez podr utilizar.
ro en el mundo, por ms imparcial que sea, que
pueda resolver el dilema del valor justo de manera Pero no es cierto que el valor de las cosas sea el precio
correcta. Se parte de la creencia sin sustento de que de mercado. Ello equivale a decir que todos quieren
las cosas valen por s mismas, como si no fueran las de presidente a Alejandro Toledo porque gan una
preferencias y circunstancias individuales las que eleccin.LaeleccindelPresidenteessloelresulta-
les asignan valor. do de la agregacin de preferencias a travs del
sistema electoral, pero est lejos de reflejar cmo
Como ya dijimos, todos tenemos valorizaciones dife- valorizamos cada uno de los peruanos al Presidente
rentes, pero ello no es comprendido por el Cdigo electo. El precio de mercado es slo un precio deriva-
Civil. Por eso nuestras normas asumen que el juez est do de la agregacin de las preferencias, a travs de la
en mejor situacin que las partes para decidir qu es interaccin de oferta y demanda, de un grupo de
bueno para ellas. Por el contrario, son las partes, personas dispuestas a pagar con las de otro grupo de
incluso bajo circunstancias difciles, las que tienen personas dispuestas a vender. Pero cada una de esas
que decidir sobre su propio destino, no slo porque personastienevalorizacionesdistintasylaagregacin
tienen mejor informacin sobre qu es bueno para de preferencias no necesariamente es idntica a lo
ellos, sino porque es justo y se condice con la natura- que cada uno de los integrantes de ese mercado
leza de las decisiones humanas. valora.

En la lesin el juez debe decirnos cunto valen Si los valores fueran objetivos no habra intercambio
objetivamente las cosas. No se comprende que el porque todo valdra igual para todos. Al precio de
valor de las cosas es bsicamente algo subjetivo, mercado miles no venden bienes y miles no los com-
imposible de objetivar. Depende de que cada cual y pran. Al precio de mercado solo un grupo de consumi-
de cmo cada cual valorice algo. Al lector una corbata dores adquiere un bien y muchos lo dejan de lado. Para
le puede parecer horrible y no se la comprara ni un analfabeto un libro no vale nada, el precio de
aceptara as se la regalen. A otro la misma corbata le mercado le es irrelevante. Para un amante de Mozart un
puede parecer muy bonita y la comprara pagando un disco puede valer mucho ms que los quince dlares
alto precio. Algunos valorizamos en cero lo que otros que cuesta en el mercado. Para una persona que
valorizan en 100. necesita una vlvula para una operacin del corazn
de la que depende su vida su valor puede ser igual al
Cmo se puede tomar decisiones sobre valorizacio- que asigna a su vida misma y, para quien goza de
nes que pueden ser tan dispersas y distintas? Cul es perfecta salud, su valor es menor que el que asigna a
el valor que debe considerarse? Cmo se determina? una entrada al cine. Y ello porque las valorizaciones
Cmo puede saber un juez cunto vale objetivamen- individuales no coinciden necesariamente con el pre-
te una corbata cuyo valor es finalmente una expresin cio de mercado. Es ms, casi nunca lo hacen.
de subjetividad? El contrato es un mecanismo de
revelar valores subjetivos. Si alguien pag un precio El propietario de una casa que vive en ella la valoriza
por algo es que lo valoriza en ms de lo que pag y si por encima del valor de mercado, si no ya la hubiese
alguien estuvo dispuesto a vender es porque lo valo- vendido. Si le obligaran a recibir el precio de mercado
riza en menos del precio pactado. Nada falso o se estara transfiriendo un bien de un uso ms valioso
verdadero puede decirse de esa valorizacin ms all a uno menos valioso, conducindonos a una mala
de definir quines llegaron al acuerdo. Corresponder asignacin de recursos. l no quiere venderla a ese
a las preferencias individuales de cada uno explicar, precio porque para l no vale eso sino ms. Para esa
en su fuero interno, por qu tomaron tal o cual persona el valor de uso es mayor al precio que arroja
decisin y en funcin a qu valorizacin. el mercado.

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Bajo esa perspectiva hablar de lesin carece de senti- mercado. Si bien nuestro Cdigo Civil trata la lesin
do. Si una persona recibi por un cuadro un precio en el libro de Fuentes de las Obligaciones, lo que es
bajo porque tena que operar a su hija de emergencia cierto es que, por su naturaleza, se asemejara ms a
es difcil entender cmo se determina que el valor no un vicio de la voluntad y como tal debera regularse en
es el adecuado. Si el precio es bajo puede obedecer a el libro de Acto Jurdico. En el sistema anglosajn el
dos razones. La primera es que exista una suerte de equivalente a la lesin es conocido como economic
monopsonio por parte del que lo compr, es decir, duress o intimidacin o violencia econmica, y
que sea el nico comprador posible en el mercado. parte del supuesto que una situacin econmica
Pero sa es una situacin realmente extraa. En los determinada presiona la voluntad de una de las partes
mercados de pinturas, como en la inmensa mayora para hacerla aceptar trminos que no aceptara fuera
de mercados, suele haber muchas alternativas. Y si se de esa situacin.
diera un monopsonio sera difcil usar un referente de
mercado precisamente porque ese referente no exis- La figura toma sentido cuando entendemos que
tira al no existir un mercado competitivo. Si esa fuera duress es como en el sistema anglosajn se entiende
la justificacin, el juez se convertira en una especie alaviolenciaointimidacin.Ladiferenciaradica,sin
de agencia antimonopolio o un regulador de servicios embargo, que en la violencia o intimidacin la pre-
pblicos. sin sobre la voluntad de una de las partes proviene de
un acto de la otra. As, si una persona se me acerca en
La otra posibilidad es que no haya muchas ofertas la calle y me amenaza con una pistola dicindome la
disponibles para ser pagadas rpidamente. El precio cartera o la vida, mi acto de entregar la cartera
es determinado tambin por el tiempo de pago y por difcilmente ser calificado como una donacin vo-
los costos de identificar alternativas, es decir, por luntaria porque la razn de mi aparente declaracin
condiciones de oferta y demanda que incluyen la de voluntad es un acto indebido y no admitido por la
disponibilidad temporal de la oferta. La gente est ley que coacta mi autonoma privada.
dispuesta a recibir precios menores si le toma mucho
tiempo obtener otra oferta. Eso se castiga en el precio Aqu surge una distincin esencial con la lesin. En la
porque ese es el costo de oportunidad de celebrar la lesin el hecho que restringe mis opciones no provie-
operacin hoy y no dentro de unos meses. All surgen ne de la otra parte, sino de circunstancias que son
las oportunidades para la aparicin de casas de empe- ajenas a la voluntad de las partes involucradas. En el
o que entregan efectivo rpido a intereses altos y caso del mal samaritano son los ladrones los que
valorizaciones de bienes bajas. Y funcionan porque ponen a la vctima en estado de necesidad; en el caso
identifican a personas cuya valorizacin del dinero es del barco ballenero es el naufragio accidental del
alta porque lo necesitan para pagar algo como la buque; y en el caso de la pintura es la enfermedad de
operacin de su hija. Y es que cuando uno necesita la nia. Cuando hablamos de violencia o intimidacin
urgentemente un rescate, sus preferencias para pagar por parte de una de las partes respecto de la otra el
(osacrificarse)paraobtenerrescatesonaltas. privar de eficacia al contrato genera incentivos para
que los hechos que restringen la voluntad de una de
Pero lo ms serio de la lesin, si el comprador las partes no se den. Pero en los casos de lesin el
presume que se la van a aplicar, ser que no querr privar de eficacia al contrato no incentivar a los
contratar con quien tiene urgencia de dinero para ladrones a no asaltar a los caminantes, ni evitar que
operar a un ser querido. Finalmente podra rescindirse los barcos encallen ni que las nias se enfermen. En un
su contrato. El resultado es que, como consecuencia caso de lesin la solucin al problema ajeno a las
de las normas de lesin, el propietario urgido de partes es provista por el rescatador a cambio de una
dinero tendr an ms problemas para obtener una contraprestacin.
oferta en el momento que ms necesita el dinero. As
el efecto termina perjudicando al potencial rescata- Lo que motiva el cuestionamiento al contrato celebra-
do ms que al rescatador. El mercado castiga as la do en esos trminos parecera ser el aprovechamiento
lesin privando de los incentivos para que el rescate del estado de necesidad, es decir, el uso de la solucin
se produzca. que puede dar el rescatador al problema como una
forma de obtener una ventaja mayor a la que se
6. LA LESIN COMO UNA DISTORCIN DEL obtendra en circunstancias normales.
MERCADO
Creo que all surge precisamente el error de concep-
Quienes propugnan la existencia de la lesin tienen cin. Si el valor es determinado, entre otros factores,
una comprensin incompleta de cmo funciona el por las circunstancias particulares de la transaccin,

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La parbola del mal samaritano. Apuntes sobre la lesin en el derecho de contratos

ello explica precisamente que no sea dable comparar En las circunstancias en que se da la operacin ambas
el valor pactado con el valor que se dara en circuns- partes ganan. Los propietarios del Richmond pueden
tancias distintas. No puede pues compararse el resca- recuperar algo del valor de un aceite condenado a no
te efectuado por el mal samaritano con el valor de un valer nada. Los rescatadores ven compensados sus
paseo en asno contratado en otras circunstancias. Son actos de rescate con la compra de aceite barato. Nadie
precisamente las circunstancias las que determinan perdi. Los dos ganaron. Entonces por qu dejar sin
los valores de intercambio. efecto el contrato? No es vlido hacerlo asumiendo
que el aceite se hubiera podido vender en el puerto a
Mientras que en la violencia o en la intimidacin otroprecio.Enlascircunstanciasparticularesdelcaso
hay un problema de eficiencia, en la lesin hay ello no era posible. Por eso, slo hablamos de distri-
slo un problema distributivo. Se mejora la efi- bucin.
ciencia si evitamos que las personas utilicen ame-
nazas indebidas en contra de la voluntad de los La prdida que sufre el Richmond no es causada por
dems. Si un ladrn me coloca una pistola en la los rescatadores. Por el contrario, los rescatadores
espalda para que le entregue la billetera nada me minimizan esa prdida. La prdida es causada por el
demuestra que el ladrn valora el contenido de mi naufragio y la accin de rescate recupera el valor
billetera ms que yo. Slo demuestra que yo valoro condenado a perderse. Por ello, trasladar al rescatador
mi vida ms que mi billetera. Si yo permitiera esos parte de la prdida causada por el naufragio es
actos nada asegura una mejor asignacin de los desincentivarloarescatar.
recursos.
17
Dalzell , al analizar el problema, seala que muchas
En cambio, si se produce una operacin de rescate en veces la diferencia entre un contrato coactado y un
la que yo he accedido al pago de una cantidad de contrato libre se hace en el punto equivocado. Segn
dinero para que se efecte, est demostrado que, en l la comparacin entre el consentimiento dado en un
las circunstancias, valoric el rescate ms de lo que contrato vlido y el obtenido coactando la voluntad
ofrec o acept pagar por l. Y ello porque las valori- de la otra parte suele hacerse considerando que el
zaciones no pueden ser sustradas de las circunstan- segundo es menos genuino por ser producto de una
cias y el contexto en el que se producen. Podemos restriccin a la voluntad derivada de evitar un dao.
considerar que el precio no es justo slo si sacamos la Sin embargo, como el propio Dalzell seala, la moti-
negociacin del momento y lugar en el que se dio y vacin en todo contrato de los que llamamos deriva-
pensamos que es mejor que la transferencia se haga a dos de la voluntad o de la autonoma privada, est
un valor determinado en circunstancias distintas. Pero tambin referida a la seleccin de una de diversas
ello es mera distribucin, y habra que preguntarse si lneas posibles de accin. As, nos dice:
dicha distribucin tiene algn fundamento realmente
equitativo. Yo acepto pagar diez centavos por una pieza de
pan, no porque yo desee darle al panadero diez
El caso del barco ballenero Richmond nos permite centavos, sino porque es la nica manera como
entender esta circunstancia. Vale el aceite de balle- puedo obtener el pan. Yo estoy eligiendo entre dos
na colocado sobre el puerto igual que el aceite de alternativas, darle diez centavos o quedarme sin pan.
ballena en la bodega de un barco que se est hun- Si mi voluntad estuviera libre de restricciones, sin
diendo en el Ocano rtico? Cunto pagara por un duda preferira obtener el pan y quedarme con el
aceite de ballena en esas circunstancias? Cada minu- dinero. Mi libertad est simplemente en la oportuni-
to que pasaba el aceite en la bodega del Richmond dad de decidir cundo voy a desprenderme de los
vala menos. Una vez hundido el barco valdra cero, diez centavos o cundo voy a quedarme sin el pan
y cada instante se acercaba ms a ese valor. Sin el escoger entre dos vas de accin, ninguna de las
rescate no habra valor que vender. En consecuen- cuales es enteramente satisfactoria. Esto es, yo soy
cia, no es legtimo considerar que el precio pactado libre de seleccionar el menor de dos males; en este
es injusto o inadecuado porque se encuentra por sentido la situacin que nos concierne es exacta-
debajo del valor que dicho aceite tendra en el mente la situacin en la que me encuentro cuando
puerto. No se trata de aceite en el puerto sino de contrato mientras me apuntan con un arma. La no
aceite en un barco que se hunde. deseada alternativa de comprar el pan puede ser

17
DALZELL John. Duress by Economic Presure. En: KRONMAN Anthony T. y Richard A. POSNER. The Economics of Contract Law.Boston
y Toronto, Brown and Company, 1979. pp. 67 y ss.

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comparada con la de ser asesinado; an ms, si yo celebrado bajo el estado de necesidad de una de las
fuese forzado a entregar mi ltima posesin en el partes (es decir, bajo una situacin de escasez extre-
mundo para obtener dinero dudaramos en llamar a ma) es una mera aplicacin de las leyes de oferta y
dicho acto coaccin. demanda. Lo otro es confiar en un mecanismo similar
al control de precios.
Parece ms razonable decir que un contrato o un pago
obtenido mediante coaccin es defectuoso no por la 7. CONCLUSIN: POR QU EL MAL SAMARI-
diferencia en la naturaleza del consentimiento, sino TANO ES UN BUEN SAMARITANO
por la manera impropia en que se ha presentado la
alternativa;estoes,lapresinutilizada. De todos los resultados posibles de la parbola del mal
samaritano la muerte de la vctima de los ladrones es
Como sugiere Dalzell el problema no est en que el peor de todos. La parbola del buen samaritano
quien contrate lo haga entre opciones restringidas y contiene una enseanza valiosa, pero la del mal
siempre tenga que optar entre dos males. En un samaritano tambin contiene una enseanza impor-
mundo de recursos escasos siempre nuestra volun- tante. Admiramos al buen samaritano porque salv la
tad est restringida por la escasez. El problema est vida de su prjimo sin pedir nada a cambio. El mal
en qu motiva la escasez de opciones. Es entendible, samaritano tambin salv la vida de su prjimo, slo
bajo tal perspectiva, que cuando la limitacin pro- que pidi una compensacin para hacerlo.
venga de los actos de una de las partes dirigidos a
presionaralaotra,ytalpresinseailegtima,seprive Corresponde a la religin y a la tica motivar conductas
de eficacia al contrato. Pero lo mismo no ocurre altruistas.Lasolidaridadesfinalmenteunprincipioque
cuando tal presin proviene de un factor externo y lo es deseable exista en todo ser humano, como quizs
que hace la otra parte es ofrecer la posibilidad de coincidamos todos. El valor de la solidaridad est en
aliviartalpresin. que se ejerce libre de coaccin. Por eso no existe
solidaridad impuesta, ello sera mera obligacin. Ad-
No existen, pues, bases para cuestionar un acto de los miramos al buen samaritano porque era libre de no ser
que la legislacin peruana califica normalmente como bueno, pero no por eso podemos condenar como malo
lesin. Si uno entiende la ley de oferta y demanda, y a quien pidi algo a cambio de ayudar. No le corres-
entiende que las condiciones de oferta y demanda ponde al Derecho crear buenos samaritanos, slo le
responden a la relacin entre utilidad y escasez, corresponde establecer reglas que mejoren el bienestar
entender que los valores resultantes de un contrato de los individuos. Y la lesin no contribuye a ese fin.

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