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1. Introduccin
La gura legal denominada prrroga automtica, entendida esta como una ccin de
contratacin producida cuando exista prestacin de servicios bajo el rgimen CAS sin
suscribir una adenda que ample la vigencia del contrato inicialmente celebrado con el
servidor, esto es,con un contrato administrativo de servicios vencido.
Primer momento.- En junio del 2008 cuando se instaura en nuestro sistema jurdico esta
nueva modalidad de contratacin de personal en el Estado. Dos fueron las normas que
sirvieron de base al nacimiento de este nuevo rgimen: el Decreto Legislativo N 1057, -
Decreto Legislativo que regula el rgimen especial de contratacin administrativa de
servicios-, norma legal que fue publicada en el diario o cial El Peruano el 28 de Junio del
2008, y reglamentado por el Decreto Supremo N 075-2008-PCM, publicado el 25 de
noviembre del referido ao.
Segundo momento.- Este momento tiene inicio con la sentencia del TC, recada en el Exp.
N 00002-2010-PI/TC, espec camente en el fundamento 19 cuando desarrolla el contenido
del contrato regulado en la norma (Decreto Legislativo N 1057), al sealar que tena las
caractersticas de un contrato de trabajo y no de un contrato administrativo, en la medida en
que prev aspectos tales como la determinacin de la jornada de trabajo, descansos
semanales y anual. Cabe considerar que la denominacin dada por el legislador a la norma
cuestionada resulta, cuando menos imprecisa, dado que se pretende conferir un signi cado
distinto al contenido que regula, debiendo entenderse como una contratacin laboral de
carcter especial.
Pues bien, recordemos que por mandato expreso de la norma el contrato administrativo de
servicios tiene naturaleza temporal, no admitiendo una duracin mayor al ao scal, de
modo que cualquier prrroga o renovacin no podr superar el referido plazo de vigencia[2].
Segn el artculo 5.2 del D.S N 065-2011-PCM, en caso el trabajador contratado bajo el
rgimen CAS, contine laborando despus del vencimiento del contrato sin que previamente
se haya formalizado su prrroga o renovacin, el plazo de dicho contrato se entiende
automticamente ampliado por el mismo plazo del contrato o prrroga que este por vencer,
sin perjuicio a la responsabilidad que corresponda a los funcionarios o servidores que
generaron tal ampliacin automtica.
Sin embargo, a pesar del carcter temporal de este rgimen laboral la gura legal
denominada prrroga automtica no estaba regulada con anterioridad a la emisin del
D.Leg.N065-2011-PCM, entendida esta como aquella extensin automtica del plazo de
vigencia, cuando el contrato o adenda tena vencido el plazo de vigencia y el servidor segua
prestando servicios, quizs por descuido de las personas encargadas de supervisar estos
contratos u otras razones que hayan motivado la falta de la oportuna elaboracin y
suscripcin de la respectiva adenda.
Es preciso sealar que la gura legal de prrroga automtica actuaba como una suerte de
presuncin, careciendo de base legal, por cuanto ni el D.Leg. N 1057, ni el D.S N 075-2008-
PCM, regulaban expresamente en ningn extremo, el supuesto de que un trabajador siga
laborando con un contrato CAS vencido, identi cndose de este modo un vaco normativo;
sin embargo, paradjicamente fue el propio Tribunal Constitucional (TC) quien en sendos
pronunciamientos aplic la gura de prrroga automtica, a pesar de su evidente
inconstitucionalidad.
De otra parte debemos referir que con posterioridad el TC, ante el vaco normativo, se
pronunci cambiando de criterio re riendo que la regla jurisprudencial de presuncin de
prrroga automtica del CAS no es compatible con nuestro rgimen constitucional del
trabajo, pues no protege los derechos del trabajador como parte dbil de la relacin laboral;
por el contrario, se interpreta a favor del empleador y en contra del trabajador, lo que
justamente la Constitucin en sus artculos 1 y 26 busca equiparar en virtud de los
principios rectores o de igualdad compensatoria, por el cual, reconocindose la existencia
asimtrica de la relacin laboral, se promueve por la va constitucional y legal la bsqueda de
un equilibrio entre los sujetos de la misma(Cfr. STC Exp. N0008-2005-PI/TC, fundamento 20,
in ne); principios que no podran ser satisfechos en la medida en que, desde la opinin de la
mayora, las consecuencias del incumplimiento de las normas laborales por parte del
respectivo empleador(al permitir a una persona laborar sin contrato) lejos de favorecer al
trabajador, lo pone en una situacin de desventaja frente al empleador.[3]
Sin embargo, a pesar de que el TC cambi de postura con relacin a la prrroga automtica,
re riendo que no es compatible con nuestro rgimen constitucional del trabajo, contra todo
pronstico a partir de la emisin del D.S N 065-2011-PCM, se incorpor en el numeral 5.2
del artculo 5 del Reglamento del Decreto Legislativo N 1057 la disposicin que recoge de
modo expreso la gura legal de denominada prrroga automtica, en el siguiente sentido:
()
5.2. En caso el trabajador contine laborando despus del vencimiento del contrato sin que
previamente se haya formalizado su prrroga o renovacin, el plazo de dicho contrato se
entiende automticamente ampliado por el mismo plazo del contrato o prrroga que est por
vencer, sin perjuicio de la responsabilidad que corresponde a los funcionarios o servidores
que generaron tal ampliacin automtica. Para tal efecto, la entidad contratante informa al
trabajador sobre la no prrroga o la no renovacin, con una anticipacin no menor de cinco (5)
das hbiles previos al vencimiento del contrato
En primer lugar queremos descartar toda posibilidad de considerar un contrato CAS verbal,
tanto al inicio de la relacin laboral, como al momento de una eventual extensin de la
vigencia del contrato vencido. Por su parte HUAMN ORDOEZ[4] seala que es impropio
hablar de un contrato CAS verbal por cuanto este es inexistente al requerir necesariamente
ser suscrito.
Somos enfticos al considerar que no existe un contrato verbal, por cuanto la gura legal de
prrroga automtica es una suerte de ccin ante la falta de suscripcin de una adenda de
renovacin o prrroga, y como toda ccin, es meramente una presuncin, la misma que
opera cuando vencido el contrato CAS se siguen dando los elementos de la relacin laboral,
es decir, el servidor sigue prestando servicios(prestacin personal), la administracin sigue
dirigiendo la forma en que se presta los servicios(subordinacin), y se siguen pagando los
referidos servicios(remuneracin).
()
De este modo el servidor que contine laborando con un contrato CAS vencido se ver
inmerso en una incertidumbre que agravara an ms la situacin de vulnerabilidad en la
que se encuentran miles de servidores del Estado contratados en esta modalidad
contractual, por su carcter de temporal, quienes no solo tendrn que lidiar con la
incertidumbre del vencimiento del plazo de vigencia de su contrato, sino que adems ni
siquiera tendrn certeza de cundo terminar este plazo.
Los efectos negativos saltan a la vista, no se puede pretender un adecuado clima laboral
manteniendo trabajadores CAS con contrato vencido condenados a una interminable
prrroga automtica a discrecin de su entidad empleadora, generando bajo rendimiento y
falta de compromiso exigible a todo servidor.
De ello podemos sealar que la prrroga automtica actuara como una suerte de
contratacin verbal, que bajo las normas del rgimen CAS no resulta admisible, por lo cual
consideramos que en el eventual supuesto que el trabajador contine prestando servicios
con un contrato CAS vencido en forma indefectible deber sujetarse a las reglas de una
relacin laboral a plazo indeterminado, segn corresponda, sea que esta fuese el rgimen
laboral de la actividad privada, o por aplicacin de la Ley N 24041, dependiendo del
rgimen laboral imperante en la entidad en que se desempee el servidor.
Cabe sealar que si el trabajador inici sus labores al servicio del Estado en la condicin de
contratado bajo el rgimen especial de contratacin administrativa de servicios, los
contratos y adendas suscritas con anterioridad al vencimiento no resultan invlidos, siempre
que estos hayan cumplido con la formalidad exigida por la normativa legal, empezando a
computar desde la fecha en que el servidor empez a laborar sin un contrato, dicho en otra
palabras con un contrato CAS vencido, el trmino requerido para alcanzar su estabilidad
laboral.
En la doctrina del Derecho laboral es sabido que una relacin laboral se con gura por la
prestacin de servicios personales, subordinados y remunerados en la cual se presumen, si
no existe una precisin del plazo en la contratacin, se entiende que estamos frente a una
relacin laboral a plazo indeterminado, ello deriva del carcter tuitivo que distingue al
Derecho Laboral de las dems ramas del Derecho; sin embargo, si seguimos en
razonamiento dado en el IV Pleno Jurisdiccional Supremo en materia laboral y previsional
(2016), tendremos que por alguna extraa razn esta regla no se podra aplicar de modo
alguno a los servidores pblicos que prestan servicios personales, subordinados y
remunerados bajo un contrato administrativo de servicio vencido; es decir que estn sujetos
al Rgimen Laboral Especial CAS, dado que tiene naturaleza de temporal, sin importar los
efectos desfavorables en la prestacin de servicios que ello pueda generar.
Recordemos que los servicios no personales (SNP) si bien no tenan reconocidos sus
derechos laborales, tenan la posibilidad de recurrir a la va judicial y lograr